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SENHOR
PRESIDENTE
DO
SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL
STF, MS 20941, Relator Min. Aldir Passarinho, Relator p/ Acrdo: Min. Seplveda Pertence,
Tribunal Pleno, julgado em 09/02/1990, DJ 31-08-1992.
2
STF, Medida Cautelar em Mandado de Segurana n 33.837 DF, Relator Min. Teori Zavascki.
Deciso proferida em 12/10/2015.
1
1.
2.
3.
5.
7.
Processo Penal, em particular, sofreram nos ltimos anos diversas reformas para
se adequarem matriz constitucional vigente, o mesmo no ocorreu com a Lei n.
1.079/50. Como o impeachment no cogitado com frequncia em sistemas
presidencialistas bem ordenados, o Congresso Nacional no se preocupou em
adaptar o procedimento previsto na Lei n. 1.079/50 aos novos ditames
Ferreres Comella assinala que a existncia de uma nova Constituio inspirada por outros
valores , constitui fator que reduzo grau de presuno de constitucionalidade da lei. Cf.
COMELLA, Vctor Ferreres. Justicia constitucional y democracia. Madrid: Centro de Estudios
Constitucionales, 1997.
4
8.
Medida Cautelar em Mandado de Segurana n 33.837 DF, Relator Min. Teori Zavascki.
Deciso proferida em 12/10/2015.
Conferir, por todas, a seguinte notcia: O presidente da Cmara, Eduardo Cunha (PMDBRJ), revogou nesta quinta-feira (29) deciso tomada por ele prprio sobre as regras de
tramitao de processo de impeachment, posteriormente questionadas pelo Supremo Tribunal
Federal (STF). A revogao visa impedir que as liminares (decises provisrias) concedidas
pelos ministros Teori Zavascki e Rosa Weber, do STF, travem o andamento de eventual
processo de impedimento da presidente Dilma Rousseff. A deciso do presidente da Cmara
6
10.
10
j gravssima
11.
a)
Cf. Gilmar Ferreira Ferreira Mendes e Paulo Gustavo Gonet Branco. Curso de Direito
Constitucional. 9 ed. So Paulo: Saraiva, 2014, pp; 1267-1269; Lus Roberto Barroso. O
Controle de Constitucionalidade no Direito Brasileiro. Exposio sistemtica da doutrina e
anlise crtica da jurisprudncia. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2012, pp. 562-563.
11
O STF j reconheceu, e no poderia ser de outra forma, que os direitos polticos, notadamente
no que concerne a participao poltica, com todos os seus consectrios, so clusulas ptreas da
Constituio Federal de 1988. (Cf. voto do Ministro Gilmar Mendes no MS 32033, Tribunal
Pleno, julgado em 20/06/2013).
12
de
participao
ativa
nos
atos
de
STF, HC 111567 AgR, Relator Min. Celso de Mello, Segunda Turma, julgado em
05/08/2014, DJe-213 30-10-2014.
13
instituto
constitucional
do
impeachment,
do
Presidente,
estabelece
excees
12.
14
13.
por preceitos (ou por suas respectivas interpretaes) constantes da Lei n. 1.079,
cuja vigncia se inicia, ainda em 1950, antes da promulgao da Constituio
Federal de 1988. Aplica-se hiptese o disposto no artigo 1, pargrafo nico, I,
da Lei n. 9882: caber tambm arguio de descumprimento de preceito
fundamental: I - quando for relevante o fundamento da controvrsia
constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal,
includos os anteriores Constituio.
14.
15
Cf. ADI 1663 MC, Pleno, Relator Min. Seplveda Pertence, julg. 04/09/1997.
15
INTERNA CORPORIS.
15.
Mesmo
sob
prisma
autocontido
do
chamado
Na literatura brasileira, cf., dentre outros: VILHENA, Oscar. A constituio e sua reserva de
justia, 2001; SOUZA NETO, Cludio Pereira de. Teoria constitucional e democracia
deliberativa, 2005.
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STF, MS 32033, Relator Min. Gilmar Mendes, Relator p/ Acrdo: Min. Teori Zavascki,
Tribunal Pleno, julgado em 20/06/2013, DJe-033 18-02-2014.
16
17.
MS 20941, Relator Min. Aldir Passarinho, Relator p/ Acrdo: Min. Sepulveda Pertence,
Tribunal Pleno, julgado em 09/02/1990, DJ 31-08-1992.
17
20.
MS 33838 MC, Relator Min. Rosa Weber, julgado em 13/10/2015, DJe-206 15/10/2015.
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MS 33837 MC, Relator Min. Teori Zavascki, julgado em 12/10/2015, DJe-206 15/10/2015.
19
21.
22.
23
2.1.
PROCESSO
PRESIDENCIALISMO.
DE
IMPEACHMENT
COMO
INSTITUIO
DO
DESCONFIANA.
23.
24.
25.
Ministro
Roberto
Barroso,
defensor
do
chamado
24
V. Lus Roberto Barroso. A reforma poltica: uma proposta de sistema de governo, eleitoral e
partidrio para o Brasil. Revista de Direito do Estado 3:287, 2006.
26
http://www.conjur.com.br/2015-out-21/crise-oportunidade-semipresidencialismo-barroso.
22
28.
23
29.
24
30.
31.
32.
25
tema foi examinado pelo Supremo Tribunal Federal nos seguintes termos:
I. - "impeachment" do Presidente da Repblica: compete
ao Senado Federal processar e julgar o Presidente da
Repblica nos crimes de responsabilidade (CF., art. 52, I;
art. 86, par. 1., II), depois de autorizada, pela Cmara dos
Deputados, por dois teros de seus membros, a instaurao
do processo (CF., art. 51, I), ou admitida a acusao (CF.,
art. 86). dizer: o "impeachment" do Presidente da
Repblica ser processado e julgado pelo Senado. O Senado
e no mais a Cmara dos Deputados formulara a acusao
(juzo de pronuncia) e proferira o julgamento (CF, art. 51, I;
art. 52, I; art. 86, par. 1., II, par. 2.). II. - No regime da
28
29
MS 21564, Relator Min. Octavio Gallotti, Relator p/ Acrdo Min. Carlos Velloso, DJ 2708-1993.
27
35.
36.
28
37.
29
legalmente sua culpa. Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, as
seguintes garantias mnimas: a) direito do acusado de ser assistido gratuitamente por tradutor
ou interprete, se no compreender ou no falar o idioma do juzo ou tribunal; b) comunicao
previa e pormenorizada ao acusado da acusao formulada; c) concesso ao acusado do tempo
e dos meios adequados para a preparao de sua defesa; d) direito do acusado de defender-se
pessoalmente ou de ser assistido por um defensor de sua escolha e de comunicar-se, livremente
e em particular, com seu defensor; e) direito irrenuncivel de ser assistido por um defensor
proporcionado pelo Estado, remunerado ou no, segundo a legislao interna, se o acusado
no se defender ele prprio nem nomear defensor dentro do prazo estabelecido pela lei; f)
direito da defesa de inquirir as testemunhas presente no tribunal e de obter o comparecimento,
como testemunhas ou peritos, de outras pessoas que possam lanar luz sobre os fatos; g) direito
de no ser obrigado a depor contra si mesma, nem a declarar-se culpada; e h) direito de
recorrer da sentena para juiz ou tribunal superior. 3. A confisso do acusado s e valida se
feita sem coao de nenhuma natureza. 4. O acusado absolvido por sentena passada em
julgado no poder se submetido a novo processo pelos mesmos fatos. 5. O processo penal deve
ser pblico, salvo no que for necessrio para preservar os interesses da justia.
30
39.
35
40.
36
37
Sobre o ponto, mais uma vez o parecer dos Professores Juarez Tavares e Geraldo Prado:
Mais que compreensvel que o processo de impeachment esteja cercado de garantias.
indispensvel que assim o seja para assegurar sua validade jurdica e legitimidade poltica.
Como salienta o mesmo Balbuena Perez o processo poltico e, em primeiro lugar, um
processo. Por isso, sua aspirao em configurar um dispositivo garantista, democrtico,
legal e transparente, a reclamar a aplicao das garantias do processo administrativosancionador e do penal consistentes na presuno de inocncia, audincia, defesa,
contraditrio, prova, conhecimento das acusaes, motivao das decises, legalidade,
irretroatividade etc. (fl. 29 do parecer anexo).
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PROCESSO DE IMPEACHMENT
41.
42.
38
Antes mesmo da Constituio, o art. 514 do CPP j previa, em favor apenas dos funcionrios
pblicos, o direito apresentao de defesa preliminar, cujo descumprimento, ademais, o STF
reconhecia como causa de nulidade absoluta da ao penal. Cf. STF, HC 95712, Relator Min.
Ayres Britto, Primeira Turma, julgado em 20/04/2010, DJe-091 21-05-2010.
Confira-se a redao dos preceitos: Art. 4: Apresentada a denncia ou a queixa ao
Tribunal, far-se- a notificao do acusado para oferecer resposta no prazo de quinze dias.
1 - Com a notificao, sero entregues ao acusado cpia da denncia ou da queixa, do
despacho do relator e dos documentos por este indicados. () Art. 6: A seguir, o relator
pedir dia para que o Tribunal delibere sobre o recebimento, a rejeio da denncia ou da
queixa, ou a improcedncia da acusao, se a deciso no depender de outras provas.
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34
Nesse sentido: (...) 1. De acordo com a melhor doutrina, aps a reforma legislativa operada
pela Lei 11.719/2008, o momento recebimento da denncia se d, nos termos do artigo 396 do
Cdigo Penal, aps o oferecimento da acusao e antes da apresentao de resposta
acusao, seguindo-se o juzo de absolvio sumria do acusado ou processamento da ao
penal, tal como disposto nos artigos 397 e 399 da Lei Processual Penal. 2. A manifestao
sobre a absolvio sumria no momento do recebimento da denncia, antes mesmo da
apresentao de resposta acusao pela defesa, contraria o devido processo legal, sendo
evidente o prejuzo ao paciente, que no teve as suas razes previamente analisadas pela
magistrada de origem. 3. Mesmo que aps o oferecimento da resposta preliminar a Juza
singular pudesse mudar sua opinio e efetivamente absolver sumariamente o paciente, no h
dvidas de que a sua manifestao precipitada por ocasio do recebimento da denncia j
revela a sua convico sobre a causa, do que se retira o evidente dano defesa do acusado,
que viu negada a possibilidade de sua absolvio sumria sem que fossem observados os
princpios do contraditrio e da ampla defesa, assegurados no artigo 396-A do Cdigo de
Processo Penal. 4. Com a anulao do recebimento da denncia, e considerando que os fatos
ali narrados ocorreram entre agosto de 1998 e junho de 2001; que ao paciente foram
imputados os delitos previstos nos artigos 172 e 288 do Cdigo Penal, cujas penas mximas em
abstrato no ultrapassam 4 (quatro) anos; e que restou anulado o primeiro marco interruptivo
da prescrio, tem-se que esta se operou em junho de 2009. 5. Ordem concedida para anular a
deciso de recebimento da denncia, declarando-se, de ofcio, a extino da punibilidade do
paciente, pois reconhecida a prescrio da pretenso punitiva estatal. (STJ, HC 153.751/SP,
Rel. Ministro Jorge Mussi, Quinta Turma, julgado em 13/03/2012, DJe 30/03/2012).
41
35
43.
Neste sentido: Ag. Reg. em Mandado de Segurana n 30.672 DF, Relator Min. Ricardo
Lewandowski. Tribunal Pleno. Deciso proferida em 15/09/11.
36
45.
de receber a denncia, pela plausibilidade dos termos em que foi vazada, deve
reconhecer ao denunciado o direito de responder os termos da acusao que lhe
dirigida antes da abertura do processo perante a Cmara dos Deputados. A
plenitude de defesa exige que se conceda ao acusado a oportunidade de se
contrapor acusao antes mesmo da instaurao do processo. Aplica-se
hiptese o que prevalece para todo o processo penal e o processo administrativo
43
STF, MS 20941, Relator Min. Aldir Passarinho, Relator p/ Acrdo: Min. Seplveda
Pertence, Tribunal Pleno, julgado em 09/02/1990, DJ 31-08-1992.
44
STF, MS 30672 AgR/DF, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, Julgamento 15/09/2011, DJe-200
18-10-2011.
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Os
mesmos
argumentos
so
aplicveis
ao
processo
de
impeachment.46 O acusado deve contar com a possibilidade concreta de, por meio
da contraposio prvia de argumentos, levar o Presidente da Cmara dos
45
STF, HC 95712, Relator Min. Ayres Britto, Primeira Turma, julgado em 20/04/2010, DJe-091
21-05-2010.
Para o Ministro Seplveda Pertence, as Casas do Congresso Nacional exeram jurisdio,
verdadeira jurisdio, quando, nos limites materiais que lhe demarcam a Constituio,
processam e julgam as acusaes dos chamados crimes de responsabilidade. (STF, MS
21.564). Mas ainda que assim no fosse, e o processo de impeachment possusse natureza
poltico administrativa, as garantias do devido processo legal deveriam ser aplicadas.
46
39
49.
Essa analogia com o recebimento da denncia no campo penal j estava presente no voto
proferido pelo Ministro Seplveda Pertence no julgamento do MS 20.941: Entendo que cabe
ao Presidente da Cmara dos Deputados receber ou rejeitar a denncia. Com as vnias ao
eminente Patrono dos impetrantes, meu carssimo Mestre Faoro, este recebimento no um
mero recebimento burocrtico, um ato de protocolo: recebimento, na extenso que tem e, a
acolho as premissas da maioria, que entende que isto uma denncia , do recebimento de
uma denncia. (Cf. STF, MS 20941, Relator Min. Aldir Passarinho, Relator p/ Acrdo: Min.
Sepulveda Pertence, Tribunal Pleno, julgado em 09/02/1990, DJ 31-08-1992.) Tambm nessa
linha o voto do Ministro Paulo Brossard: semelhana do Juiz que pode rejeitar uma
denncia, ou uma inicial, o Presidente da Cmara tambm pode. O Presidente da Cmara no
um autmato. O Presidente da Cmara tem uma autoridade que inerente sua prpria
investidura, tem o dever de cumprir a Constituio, as leis em geral, e o Regimento, em
particular que lei especfica. Se bem ou mal entendeu de determinar o arquivamento ... (...) A
questo, para mim, est em saber se a autoridade que indeferiu, ou determinou o arquivamento
da petio, tinha poder para faz-lo. Minha resposta afirmativa. (...) Ele exerce singular
magistratura. (...).
40
3.2.
50.
a)
49
MS 33837 MC, Relator Min. Teori Zavascki, julgado em 12/10/2015, DJe-206 15/10/2015.
41
b)
51.
52.
50
A jurisprudncia do STF tem contribudo para a fixao das reservas constitucionais de poder,
como se colhe, a ttulo de exemplo, dos seguintes precedentes: i) sobre a reserva de jurisdio
(MS 23642, Relator Min. Nri da Silveira, Tribunal Pleno, julgado em 29/11/2000, DJ 09-032001 e RE 461366, Relator Min. Marco Aurlio, Primeira Turma, julgado em 03/08/2007, DJe
04-10-2007; ii) sobre a reserva de lei em sentido formal ou reserva de Parlamento (ADI 3306,
Relator Min. Gilmar Mendes, Tribunal Pleno, julgado em 17/03/2011, DJe 06-06-2011 e RE
426491 AgR, Relator Min. Ricardo Lewandowski, Primeira Turma, julgado em 08/02/2011,
DJe 09-03-2011); iii) sobre a reserva de Administrao (ADI 3343, Relator Min. Ayres Britto,
Relator p/ Acrdo: Min. Luiz Fux, Tribunal Pleno, julgado em 01/09/2011, DJe 21-11-2011;
RE 302803, Relator Min. Ellen Gracie, Segunda Turma, julgado em 01/02/2005, DJ 25-02- e
ADI 2364 MC, Relator Min. Celso de Mello, Tribunal Pleno, julgado em 01/08/2001, DJ 14-122001).
42
53.
51
54.
55.
56.
certo que a prpria Lei n. 1079, em seu artigo 38, prev que, no
52
Podem-se identificar pelo menos outras trs reservas de lei em sentido absoluto: no haver
crime ou pena (artigo 5o, XXXIX), nem tributo (artigo 150, I), nem exigncia de autorizao de
rgo pblico para o exerccio de atividade econmica (pargrafo nico do artigo 170) sem lei,
aqui entendida como tipo especfico de ato legislativo, que os estabelea.
53
STF, ADI 4792, Relatora Min. Crmen Lcia, Tribunal Pleno, julgado em 12/02/2015.
44
57.
58.
54
Como ser esclarecido adiante, outras normas processuais s podem ser utilizadas, por
analogia, como parmetro para aplicar diretamente a Constituio, suprindo-se a eventual falta
de regulamentao.
45
norma que, por efeito de expressa reserva constitucional, s pode derivar de fonte
parlamentar.55
59.
60.
STF, ADI 1296 MC, Relator Min. Celso de Mello, Tribunal Pleno, julgado em 14/06/1995,
DJ 10-08-1995. No mesmo sentido: ADI 1945 MC, Relator Min. Octavio Gallotti, Relator p/
Acrdo: Min. Gilmar Mendes, Tribunal Pleno, julgado em 26/05/2010, DJe-047 14-03-2011.
56
62.
63.
64.
57
STF, ADI 4792, Relator Min. Carmen Lucia, Tribunal Pleno, julgado em 12/02/2015.
49
65.
66.
processo
do
processo
administrativo-sancionador,
conforme
Tribunal
Federal
reconhecimento
de
que,
das
garantias
59
STF, HC 87926, Relator Min. Cezar Peluso, Tribunal Pleno, julgado em 20/02/2008, DJe-074
25-04-2008.
60
STF, HC 87926, Relator Min. Cezar Peluso, Tribunal Pleno, julgado em 20/02/2008, DJe-074
25-04-2008.
51
STF, RHC 104261, Relator Min. Dias Toffoli, Tribunal Pleno, julgado em 15/03/2012, DJe154 07-08-2012.
Confira-se a ementa do acrdo: Perda de mandato. Processo de cassao. Quebra de
decoro parlamentar. Inverso da ordem das provas. Reinquirio de testemunha de acusao
ouvida aps as da defesa. Indeferimento pelo Conselho de tica. Inadmissibilidade. Prejuzo
presumido. Nulidade consequente. Inobservncia do contraditrio e da ampla defesa.
Vulnerao do justo processo da lei (due process of law). Ofensa aos arts. 5, incs. LIV e LV, e
55, 2, da CF. Liminar concedida em parte, pelo voto intermedirio, para suprimir, do
Relatrio da Comisso, o inteiro teor do depoimento e das referncias que lhe faa. Votos
vencidos. Em processo parlamentar de perda de mandato, no se admite aproveitamento de
prova acusatria produzida aps as provas de defesa, sem oportunidade de contradio real.
(MS 25647 MC, Relator Min. Carlos Britto, Relator p/ Acrdo: Min. Cezar Peluso, Tribunal
Pleno, julgado em 30/11/2005, DJ 15-12-2006).
62
52
STF, HC 115530, Relator Min. Luiz Fux, Primeira Turma, julgado em 25/06/2013, DJe-158
14-08-2013.
54
72.
65
HC 121907, Relator Min. Dias Toffoli, Primeira Turma, julgado em 30/09/2014, DJe-211 2810-2014.
55
73.
74.
75.
76.
denncia por crime comum pelo fato de a Cmara dos Deputados ter autorizado a
abertura de processo criminal, o Senado que ocupa, por simetria, a mesma
posio do STF no est vinculado a instaurar o processo de impeachment,
devendo exercer juzo prvio de recebimento da acusao por crime de
responsabilidade. Tanto o STF quanto o Senado Federal desempenham, cada
qual em relao a um tipo especfico de infrao, a grave competncia de
instaurar o processo contra o Presidente da Repblica momento em que deve
ser afastado de suas funes e, posteriormente, julgar a acusao, condenandoo ou absolvendo-o.
77.
por crime comum, seja por crime de responsabilidade, envolve, por parte do
rgo julgador, a tomada de posio quanto probabilidade de xito da acusao
formulada a partir dos elementos empricos e jurdicos que compem a denncia.
O juzo positivo que determina a instaurao do processo com o recebimento
da denncia pelo STF ou com a instaurao do processo de impeachment pelo
Senado implica o imediato afastamento do Presidente da Repblica de suas
funes, medida esta que traduz tpica tutela cautelar obrigatria deferida pelo
rgo julgador.
57
78.
79.
81.
que previa outras funes para a Cmara e para o Senado afirma que
Recebido no Senado o decreto de acusao com o processo enviado pela
Cmara dos Deputados e apresentado o libelo pela comisso acusadora,
remeter ao Presidente cpia de tudo ao acusado, que, na mesma ocasio e nos
termos dos pargrafos 2 e 3 do art. 23, ser notificado para comparecer em dia
prefixado perante o Senado. O recebimento da denncia referido no dispositivo
legal deve ser filtrado luz da nova Constituio. Agora, o recebimento da
denncia momento que traduz a instaurao do processo depende de deciso
do Senado Federal, no mais podendo significar mero exerccio de funo
protocolar de recebimento fsico do processo vindo da Cmara com o posterior
chamamento do acusado para responder acusao.
82.
83.
admissibilidade deve ser feito pela mesa do Senado Federal. Como antes
67
84.
se
pode
dizer
do
processo
de
impeachment.
Sua
absoluta
61
85.
86.
62
3.7.
87.
devido processo legal (art. 5o, LIV), atualmente tida como direito processual
fundamental.68 A necessidade de garantir a imparcialidade do julgamento exige
a releitura da Lei n. 1.079/50 sob a tica dos princpios do devido processo legal
e do juiz natural, de modo a garantir a separao entre as funes de acusao e
de juiz no mbito do processo de impeachment.69 Isso conduz concluso de que
os Senadores, verdadeiros juzes da causa, devem se apartar da funo
acusatria, o que resulta na vedao assuno da incumbncia de apurar e
produzir provas. Tudo isso porque, segundo a jurisprudncia do STF, a separao
entre as funes acusatria e decisria constitui decorrncia do princpio do
devido processo legal:
63
A Lei n. 11.690, de 9 de junho de 2008, alterou a redao do art. 212 do Cdigo de Processo
Penal, passando-se a adotar o procedimento do Direito Norte-Americano, chamado crossexamination, no qual as testemunhas so questionadas diretamente pela parte que as arrolou,
facultada parte contrria, a seguir, sua inquirio (exame direto e cruzado), e ao juiz os
esclarecimentos remanescentes e o poder de fiscalizao.
A esse respeito, precisa a jurisprudncia do STF: Abstrados os demais fundamentos do
pedido, estou em que se patenteia, no caso, quebra da chamada imparcialidade objetiva, de que
deve, como clusula elementar do princpio constitucional do justo processo da lei (due process
of law), revestir-se, na situao de cada causa, o magistrado competente para decidi-la. ()
Caracteriza-se, portanto, hiptese exemplar de ruptura da situao de imparcialidade objetiva,
cuja falta incapacita, de todo, o magistrado para conhecer e decidir causa que lhe tenha sido
71
64
73
LOPES JR., Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3a ed. RJ:
Lumen Juirs, 2008, pp. 125-127.
65
Exatamente para evitar essa contaminao do juiz pelo contato com a produo
da prova o que afeta negativamente a confiana que o julgamento deve inspirar
nos cidados , o que o STF concluiu que a regra processual penal no pode
valer apenas para a hiptese da chamada progresso vertical do processo, a
qual exclui atuao de juiz que haja atuado em outro grau de jurisdio da
mesma causa, pois as razes que sustentariam tal excluso, de todo se aplicam
ao fenmeno do desenvolvimento processual horizontal, proibindo, diante de
igual presuno de pr-juzo, exera jurisdio, no processo principal, o juiz que
tenha recolhido provas em procedimento preliminar sobre os fatos.74
89.
74
Voto do Ministro Cezar Peluso, STF, HC 94641, Relator Min. Ellen Gracie, Relator p/
Acrdo: Min. Joaquim Barbosa, Segunda Turma, julgado em 11/11/2008.
JNIOR, Aury Lopes. Direito Processual Penal. 11. ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2014, p.
172.
75
76
tenham
necessria
imparcialidade.
No
tocante
ao
91.
92.
93.
94.
95.
96.
97.
a)
j)
98.
a)
b)
71
d)
Pedem Deferimento
Ademar Borges
OAB-DF 29.178
74