1- INQURITO CIVIL PBLICO

uma ferramenta extremamente til na tutela dos direitos coletivos. Existiro casos
em que a materialidade da leso ou da ameaa a direito coletivo, bem como os
indcios da autoria dessa leso ou ameaa, no estaro bem delimitados, bem
identificados. Nesses casos, o MP poder, utilizando o inqurito civil pblico, formar o
seu convencimento acerca da materialidade da ameaa ou da leso a direitos
metaindividuais, bem como dos indcios da autoria dessa leso ou ameaa.
O inqurito civil pblico o procedimento administrativo exclusivo do MP com o
objetivo de identificar elementos que formaro o convencimento do rgo ministerial
acerca da materialidade da leso ou ameaa a direito coletivo em sentido amplo, bem
como dos indcios da autoria de tal leso ou ameaa.
O inqurito civil pblico tem por finalidade formar um lastro probatrio mnimo (isto ,
a materialidade da ameaa ou da leso de direitos e os indcios da autoria), para que
haja o convencimento do MP acerca desses elementos (materialidade da ameaa ou
leso e indcio de autoria). Assim, ele direcionado a formar o convencimento do MP.
competncia exclusiva do MP. Nenhum outro co-legitimado (art.82) tem
competncia para instaurar um inqurito civil pblico.
1.1 CARACTERSTICAS DO INQURITO CIVIL PBLICO
I- A primeira caracterstica que o inqurito civil pblico de competncia exclusiva
do MP. Somente o MP pode instaurar o Inqurito Civil Pblico (ICP). Tanto que ele
uma funo institucional do MP.
II- A segunda caracterstica que o ICP tem natureza de procedimento administrativo.
Sendo assim, o promotor ou procurador no est obrigado a garantir o contraditrio
do indiciado. Entretanto, algumas garantias mnimas precisam ser observadas. Por
exemplo, o dever de ser informado da imputao daquilo que a pessoa, supostamente,
cometeu e que vem sendo objeto da investigao ; o dever de acesso aos documentos ou
provas produzidas no inqurito, desde que no frustre a finalidade do inqurito ; o sujeito
deve ter resguardada a sua intimidade, a preservao do sigilo da informao (Outra
caracterstica a sigilosidade, que no se ope contra a garantias mnimas que o
sujeito imputado tem, salvo se houver a necessidade de manuteno do sigilo desta
informao. A inteno evitar que haja interferncia externa na investigao. Ex: o
sujeito esta sendo investigado e j houve a produo de provas que foram juntadas
aos autos, ento deve-se dar vista dos autos ao investigado).
importante perceber que responsabilidade funcional do MP guardar sigilo das suas
informaes, o dever de sigilo. O Estado responde objetivamente pelos danos
causados ao indiciado pela divulgao dessas informaes.
OBS: A diferena entre processo e procedimento esta no contraditrio. a
obrigatoriedade do contraditrio que transforma o procedimento em processo, porque
a estrutura formal a mesma. Existe uma tendncia a processualizar os
procedimentos administrativos. uma tendncia da Administrao Pblica em geral
por questes de democracia.
III- A terceira caracterstica a sigilosidade do inqurito civil pblico. A sigilosidade
representa a ausncia de publicidade, mas no significa que o processo correr as
escuras. Aqui haver a no publicizao do inqurito, justamente para preservar a
utilidade da investigao e que influncias externas atrapalhem a colheita de dados.
Sigilosidade no sinnimo de segredo. O sigilo deve ser adequado para garantir a
efetividade da colheita dos elementos probatrios e para preservar a privacidade e a

intimidade do sujeito investigado. O MP poder responder, se no garantir o sigilo de suas

informaes

IV- A quarta caracterstica que o inqurito informal, portanto, no existe uma

ordem procedimental rgida, uma solenidade a ser preservada. Poder variar de
acordo com o caso objeto da investigao.
V- A quinta caracterstica que o ICP pr-processual e extraprocessual. Pois, ele
feito antes de um processo e fora do Poder Judicirio. um procedimento
preparatrio.
VI- A sexta caracterstica que o ICP um procedimento de instaurao facultativa. O
ICP no obrigatrio ao processo judicial. O MP s ir instaurar se houver a dvida
acerca dos elementos (materialidade da ameaa ou leso ou do indcio da autoria).
VII- A stima caracterstica que o ICP tem carter inquisitivo ou inquisitorial. A
iniciativa e a conduo do ICP independem de provocao. Ou seja, o MP pode agir de
ofcio.
Obs.: Deve observar a regra da durao razovel do processo
1.2 FASES DO ICP
So basicamente trs as fases do ICP:
1 FASE: INSTAURAO
A instaurao se d de ofcio, atravs de portaria (quando instaura o inqurito de
ofcio) ou atravs de despacho exarado por solicitao ou requerimento (pedido de
um terceiro, pode ser um cidado, um juiz no obriga o MP a instaurar), sendo que
esse despacho que instaura ou no o inqurito deve ser fundamentado para que se
permita o controle da legalidade ou da legitimidade da deciso ministerial. O MP,
tomando conhecimento de supostos atos lesivos ou ameaadores de direitos
metaindividuais, instaura, de ofcio, por portaria, o ICP. Ex: O MP instaurou um ICP em
razo de uma reportagem que voi veiculada.
OBS: Agir de ofcio pode ocorrer no poder judicirio apenas em rarssimas hipteses,
quando se tratar de inventrio, ele pode instaurar o inventrio de ofcio. Outro
exemplo o habeas corpos, que o juiz pode conceder de ofcio.
O ICP pode ser instaurado tambm por requerimento de qualquer pessoa. Qualquer
sujeito pode noticiar ao MP um suposto fato atravs de requerimento e o MP pode
instaurar o ICP.
Muitos juzes, ou qualquer rgo pblico, identificando as supostas prticas lesivas
direito metaindividuais, pode oficiar o rgo do MP para que promova o ICP, a
investigao acerca daqueles fatos.
Existem autores que falam tambm na possibilidade de representao. Mas Tarsis no
gosta de falar em representao, pois no existe ao civil pblica condicionada
representao. A representao ato que provoca a possibilidade de se ajuizar uma
ao penal pblica condicionada a representao, mas isso no existe em processo
civil. O que existe requerimento.
OBS: O MP instaura se quiser, ele tem autonomia.
2 FASE: INSTRUO OU COLHEITA DE PROVA

Nesta, o sistema confere ao MP uma srie de prerrogativas investigativas, uma srie

de instrumento presentes no sistema para que ele possa colher estas provas.
Ex1: O 1, art. 8, da LACP, fala que o MP poder instaurar inqurito civil ou requisitar
de qualquer organismo pblico ou privado certides, informaes, exames ou percias,
no prazo que assinalar que no pode ser inferior a 10 dias. Se esse prazo, essa ordem
for descumprida ensejar a prtica de um crime (Art. 10, LACP).
Art. 8 Para instruir a inicial, o interessado poder requerer s autoridades
competentes as certides e informaes que julgar necessrias, a serem
fornecidas no prazo de 15 (quinze) dias.
1 O Ministrio Pblico poder instaurar, sob sua presidncia,
inqurito civil, ou requisitar, de qualquer organismo pblico ou particular,
certides, informaes, exames ou percias, no prazo que assinalar, o qual
no poder ser inferior a 10 (dez) dias teis.
Art. 10. Constitui crime, punido com pena de recluso de 1 (um) a 3 (trs)
anos, mais multa de 10 (dez) a 1.000 (mil) Obrigaes Reajustveis do
Tesouro Nacional - ORTN, a recusa, o retardamento ou a omisso de dados
tcnicos indispensveis propositura da ao civil, quando requisitados
pelo Ministrio Pblico.
Ex2: O Art. 26 da lei orgnica nacional do mp (Lei 8625/93) prev uma srie de
instrumento para o MP fazer a colheita de provas.
Art. 26. No exerccio de suas funes, o Ministrio Pblico poder:
I - instaurar inquritos civis e outras
administrativos pertinentes e, para instru-los:

medidas

procedimentos

a) expedir notificaes para colher depoimento ou esclarecimentos e, em

caso de no comparecimento injustificado, requisitar conduo coercitiva,
inclusive pela Polcia Civil ou Militar, ressalvadas as prerrogativas previstas
em lei;
b) requisitar informaes, exames periciais e documentos de autoridades
federais, estaduais e municipais, bem como dos rgos e entidades da
administrao direta, indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;
c) promover inspees e diligncias investigatrias junto s autoridades,
rgos e entidades a que se refere a alnea anterior;
II - requisitar informaes e documentos a entidades privadas, para
instruir procedimentos ou processo em que oficie;
III - requisitar autoridade competente a instaurao de sindicncia ou
procedimento administrativo cabvel;

IV - requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito

policial e de inqurito policial militar, observado o disposto no art. 129,
inciso VIII, da Constituio Federal, podendo acompanh-los;
V - praticar atos administrativos executrios, de carter preparatrio;
VI - dar publicidade dos procedimentos administrativos no disciplinares
que instaurar e das medidas adotadas;
VII - sugerir ao Poder competente a edio de normas e a alterao da
legislao em vigor, bem como a adoo de medidas propostas, destinadas
preveno e controle da criminalidade;
VIII - manifestar-se em qualquer fase dos processos, acolhendo
solicitao do juiz, da parte ou por sua iniciativa, quando entender existente
interesse em causa que justifique a interveno.
1 As notificaes e requisies previstas neste artigo, quando tiverem
como destinatrios o Governador do Estado, os membros do Poder
Legislativo e os desembargadores, sero encaminhadas pelo ProcuradorGeral de Justia.
2 O membro do Ministrio Pblico ser responsvel pelo uso indevido
das informaes e documentos que requisitar, inclusive nas hipteses legais
de sigilo.
3 Sero cumpridas gratuitamente as requisies feitas pelo Ministrio
Pblico s autoridades, rgos e entidades da Administrao Pblica direta,
indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios.
4 A falta ao trabalho, em virtude de atendimento notificao ou
requisio, na forma do inciso I deste artigo, no autoriza desconto de
vencimentos ou salrio, considerando-se de efetivo exerccio, para todos os
efeitos, mediante comprovao escrita do membro do Ministrio Pblico.
5 Toda representao ou petio formulada ao Ministrio Pblico ser
distribuda entre os membros da instituio que tenham atribuies para
apreci-la, observados os critrios fixados pelo Colgio de Procuradores.

Obs: SIGILO. Existem algumas hipteses em que a lei atribui sigilo informao.
Segundo o Art. 8, 2 da LACP , em algumas hipteses, o sujeito no est obrigado a
atender a solicitao do MP. Assim, pode o sujeito se negar a prestar informao ou
apresentar aquele documento ao MP. Para a corrente majoritria do MP, o MP tem os
mesmos poderes instrutores do juiz, porque da mesma forma que o documento pode
ser publicizado no processo judicial, poder ser no ICP. Assim, o MP tem
responsabilidade pelo sigilo dessas informaes, da mesma forma que o juiz. Ento
no parece razovel que o sujeito possa se negar a prestar a informao. O MP tem os

mesmos poderes, as mesmas prerrogativas de investigao que o juiz, obviamente

guardando as devidas propores em razo da ausncia do contraditrio.

Art. 8 Para instruir a inicial, o interessado poder requerer s autoridades

competentes as certides e informaes que julgar necessrias, a serem
fornecidas no prazo de 15 (quinze) dias.
2 Somente nos casos em que a lei impuser sigilo, poder ser negada
certido ou informao, hiptese em que a ao poder ser proposta
desacompanhada daqueles documentos, cabendo ao juiz requisit-los. O MP
TAMBM PODERIA REQUISIT-LOS????

- O direito de ficar calado no processo, na investigao, voc pode omitir, se for o

caso.
Obs: FORA PROBANTE DO ICP NA FUTURA AO JUDICIAL: Depende do grau de
contraditrio utilizado, garantido, na produo daquelas provas. O juiz a luz do seu
livre convencimento motivado (artigo 131 CPC) ir realizar a valorao das referidas
provas colhidas no curso do ICP. Quanto maior o grau de contraditrio, maior a fora
probante.
Art. 131. O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e
circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes;
mas dever indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o
convencimento.
O Art. 427 do CPC fala que se o ICP j contiver percia, produzida em contraditrio,
poder o juiz dispensar nova percia no processo da ACP, desde que as partes tenham
produzidos provas tcnicas necessrias e suficintes ao processo:
Art. 427. O juiz poder dispensar prova pericial quando as partes, na inicial
e na contestao, apresentarem sobre as questes de fato pareceres
tcnicos ou documentos elucidativos que considerar suficientes.
Uma grande importncia do ICP diz respeito as provas irrepetveis, que no podem ser
produzidas no processo, ou porque as circunstncias de fato j se modificaram, ou
porque houve a morte de uma pessoa ou perecimento da coisa. Se tiverem sido
produzidas de maneira adequada no ICP, com contraditrio, vo servir para a prova
no processo. Um dos grandes feitos do ICP permitir a antecipao da produo
dessas provas irrepetveis, principalmente das provas periciais.
Efeitos da instaurao do ICP
I- O primeiro efeito est no CDC, art. 26, 2, que dispe que no que diz respeito as
relaes de consumo, a instaurao do ICP interrompe a decadncia. O problema
que, segundo o CC, s a decadncia convencional se interrompe, a decadncia legal
no se interrompe. Mas como efeito jurdico, a lei pode alterar, ento o CDC diz que
a decadncia das relaes de consumo se interrompe. Ou seja, no da natureza da
decadncia no se interromper, tanto que as decadncias convencionais podem se
interromper.

Art. 26. O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao

caduca em:
I - trinta dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos
no durveis;
II - noventa dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos
durveis.
1 Inicia-se a contagem do prazo decadencial a partir da entrega
efetiva do produto ou do trmino da execuo dos servios.
2 Obstam a decadncia:
I - a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante
o fornecedor de produtos e servios at a resposta negativa
correspondente, que deve ser transmitida de forma inequvoca;
II - (Vetado).
III - a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento.
3 Tratando-se de vcio oculto, o prazo decadencial inicia-se no
momento em que ficar evidenciado o defeito.

II- O segundo efeito da instaurao do ICP abrir as chamadas prerrogativas do MP na

colheita de provas. O MP com o ICP adquire uma srie de prerrogativas na colheita de
provas. So as prerrogativas que j estudamos e j exemplificamos. Ex.: expedio de
notificaes, intimao, conduo coercitiva para oitiva de testemunhas, requisio
de percias e informaes entes pblicos ou particulares (num prazo no inferior a 10
dias)... poderes instrutrios do poder judicirio.
III- O terceiro efeito impor ao Estado a responsabilidade objetiva pelos danos
gerados com a instaurao do ICP.
3 FASE: ENCERRAMENTO
Com a concluso da instruo, o MP poder atuar de algumas maneiras.
1 possibilidade: a promoo de arquivamento. Se o MP verificar que no
hiptese de leso ou ameaa a direito coletivo, ele ir realizar a promoo de
arquivamento, encerrando o ICP instaurado. Nesse caso, a promoo de arquivamento
dever ser remetida em 03 dias para a apreciao e homologao do Conselho
Superior do MP (CSMP). Isso ocorre para impedir que o MP disponha/renuncie sobre
direitos coletivos, haja vista o MP no poder dispor nem renunciar direitos coletivos.
O CSMP entendendo que no caso de arquivamento, remete/indicar para outro
promotor ou procurador, para dar continuidade investigao.
Obs: Conta-se os 03 dias do dia em que o membro do MP realizar o ato de promoo
de arquivamento. Se isso no for feito em 03 dias, constitui falta disciplinar grave.

LACP: Art. 9 Se o rgo do Ministrio Pblico, esgotadas todas as

diligncias, se convencer da inexistncia de fundamento para a propositura
da ao civil, promover o arquivamento dos autos do inqurito civil ou das
peas informativas, fazendo-o fundamentadamente.
1 Os autos do inqurito civil ou das peas de informao arquivadas sero
remetidos, sob pena de se incorrer em falta grave, no prazo de 3 (trs) dias,
ao Conselho Superior do Ministrio Pblico.

Dessa remessa de promoo, os interessados podem apresentar razes que reforcem

a permanncia do ICP at que haja deciso do CSMP:

2 At que, em sesso do Conselho Superior do Ministrio Pblico, seja

homologada ou rejeitada a promoo de arquivamento, podero as
associaes legitimadas (ou qualquer outro legitimado) apresentar razes
escritas ou documentos, que sero juntados aos autos do inqurito ou
anexados s peas de informao.
3 A promoo de arquivamento ser submetida a exame e deliberao do
Conselho Superior do Ministrio Pblico, conforme dispuser o seu
Regimento.
4 Deixando o Conselho Superior de homologar a promoo de
arquivamento, designar, desde logo, outro rgo do Ministrio Pblico
para o ajuizamento da ao.

Pode o encerramento ser por promoo de arquivamento; TAC ou ACP.

Obs.: Os interessados podem defender a continuao do inqurito, nos casos, por exemplo,
em que houve requerimento ou representao.

2 possibilidade: O MP, verificando que caso de ameaa ou leso a direito coletivo

em sentido amplo, dever: primeiro tentar realizar um TAC (compromisso ou termo de
ajustamento de conduta), ou caso frustrada a tentativa de negociao ajuizar a
respectiva ao civil pblica.
O TAC o negcio jurdico realizado pelo MP ou rgo pblico com o sujeito que
provocou a ameaa ou leso a direito coletivo em sentido amplo, fixando modos com
que se dar a reparao do dano ou a restituio ao status quo ante ao da leso ou
ameaa do referido direito.
preciso chamar ateno que o TAC no corresponde, ou melhor, no poder ensejar
em renncia ou transao de direito coletivo em sentido amplo. O objetivo do TAC
to-somente fixar a maneira (a forma) com que se dar a reparao do dano ou a
restituio da situao jurdica anterior leso ou ameaa ao referido direito. Por
exemplo, possvel se estabelecer prazos para que o sujeito passivo promova a

reparao do referido dano. Contudo, nunca se poder dispensar a reparao se

reconhecida a existncia do dano.
O TAC um instrumento que feito por acordo pelas partes que diz como o sujeito
que causou a leso ou ameaa dever se comportar para reparar o dano ou restituir a
situao anterior. O TAC vai estabelecer prazos, mecanismos, maneiras, dizer que as
condutas a serem tomadas pelo causador do dano. Ex: deve reflorestar. O TAC n pode
ser assim: o dano foi de 100 mil, pague 80 mil. Isso seria renunciar direito alheio
(coletivo), o que no possvel.
Obs.: O TAC tem eficcia de ttulo executivo extra-judicial.
Esse TAC, tambm em razo de no poder renunciar e transacionar, se submete a
apreciao do Conselho Superior do MP (CSMP). Deve ser remetido tambm no prazo
de 3 dias, de modo a evitar o ARQUIVAMENTO IMPLCITO.
Imaginando que no ICP haja a investigao dos fatos A, B, C, D, E e F. O MP verifica
que quatro desses fatos aconteceram (A, B, C e D) e que os outros dois no
aconteceram. Ento, o MP, com relao aos fatos A, B, C e D, vai propor o TAC. Se o
sujeito aceitar tudo, no h Ao civil pblica. Supondo que o sujeito s aceitou A, B e
C, fazendo um TAC em relao a isso. O MP entra com uma ao civil pblica em
relao a D. E com relao a E e F pede o arquivamento. Mas, na prtica, na maioria
das situaes, na hiptese de o MP no ingressar com ao civil pblica em relao a
D (fato que o MP props o TAC e o causador do dano no aceitou), o MP no faz nada,
opera-se o arquivamento implcito. Por isso, existe a apreciao pelo CSMP. O CSMP
manda o membro do MP tomar uma providncia, no podendo ficar inerte. Ou tenta o
TAC ou ingressa com a ao civil pblica. Se este membro no quer, ele manda um
outro membro.
O arquivamento implcito um expediente ilcito realizado quando o membro do MP
apenas toma providncia com relao a parcela da leso comprovada,
desconsiderando as outras leses ou ameaas existentes.
3 possibilidade: A ltima hiptese o ajuizamento da ao civil pblica.
OBS: possvel reinstaurar o ICP arquivado. Mas com relao as hipteses, existem
duas correntes:
a) A primeira diz que em qualquer hiptese pode ser reinstaurado o ICP arquivado.
b) A segunda corrente, por sua vez, diz que s se houver prova nova. Essa teoria faz
aluso ao artigo 19 do CPP, que dispe que o inqurito policial s pode ser instaurado
se houver prova nova.
Para Tarsis, pode em qualquer hiptese, porque o interesse por trs da tutela coletiva
dos direitos, o interesse pblico, permite se pensar nessa possibilidade. Afinal, aqui
objetiva-se um amplo acesso a justia e uma tutela diferenciada para os direitos
coletivos em sentido amplo. No Processo Penal no pode por se estar lidando com pro
libertatis (para livrar o ru) e no pro societatis. Aqui visa-se toda sociedade,
portanto, deve-se buscar a mxima efetivao dos direitos coletivos.
Em relao segurana jurdica, no h problema pois o resultado da tutela ainda vai
gerar o processo. Estamos tratando de inqurito, no vai desarquivar um processo.
OBS: H uma divergncia na doutrina se o ICP se presta a investigar apenas leso e
ameaa a direitos coletivos em sentido amplo ou se poderia ser utilizado para

investigar outras leses a outros direitos. Por exemplo, pode-se usar ICP para
investigar uma leso a direito de um incapaz?
H uma corrente que entende que pode pautada na ideia de que o ICP um
instrumento do MP para conduzir bem as suas atividades, pouco importando o motivo
da sua investigao. Assim poderia ser usado para qualquer direito que o MP possa
tutelar.
Outros dizem que no, porque o ICP tem por finalidade ltima a promoo da tutela
dos direitos coletivos em sentido amplo. Eles se baseiam na lei, dizem que o ICP esta
previsto na lei de ao civil pblica, apesar de no haver nenhuma proibio nesta lei
para aplicar em outros casos.
Para Tarsis, no h problema nenhum em utilizar o ICP em outras situaes. A
instaurao do ICP uma das prerrogativas do MP.
OBS: A corrente majoritria, diz que no possvel falar em crime de falso
testemunho no ICP. Isto porque, o art. do Cd. Penal que trata deste crime no faz
referncia procedimento administrativo, e no cabe interpretao ampliativa em
direito penal para imputar crime a algum.
CP: Art. 342. Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como
testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial,
ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral.
Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.
OBS DA OBS: O ICP procedimento, e no processo.
Ou seja, como o dispositivo no fala em procedimento administrativo, prevalece a
corrente que diz que no pode haver interpretao extensiva do tipo penal e, como o
ICP um procedimento administrativo, ele no pode ser considerado processo
administrativo para fins penais.
Todavia, existe uma corrente que diz cabe crime de falso testemunho em ICP porque
caso de processo administrativo. A expresso processo administrativo, para eles,
englobaria o ICP.

Coisa Julgada no Processo Coletivo

Coisa julgada o instituto processual que visa dar estabilidade e segurana jurdica s relaes sociais. Ento, tratar
de coisa julgada , antes de tudo, pensar na segurana jurdica.
No processo, pode-se ter: 1) extino sem exame do mrito (no faz coisa julgada nem no
individual, nem no coletivo); 2) improcedncia por ausncia de provas (faz coisa julgada no
processo individual, mas no no coletivo); 3) improcedncia (produz coisa julgada no processo
coletivo e no individual); e 4) procedncia (faz coisa julgada tanto no processo individual,
quanto no coletivo).

Na tutela individual, a coisa julgada caracterizada pela presena de dois elementos: primeiro que a coisa julgada
pro et contra qualquer das partes; e, o segundo elemento aponta que a coisa julgada s deve ter eficcia perante os
sujeitos que participaram do contraditrio.

Em razo dessas caractersticas da coisa julgada na tutela individual, surge, ento, na tutela coletiva, dois problemas
que demonstram a inaplicabilidade desse regime jurdico na coisa julgada dos processos coletivos:
1. A possibilidade da extenso da coisa julgada para alm dos sujeitos litigantes.
2. A possibilidade de ofensa segurana jurdica do ru, que poderia ser constantemente acionado pelos mesmos
fatos que fundamentariam aquele processo anterior, o ru poderia ser constantemente acionado para responder
repetidamente uma mesma ao.
Processo Coletivo Procedncia ou Improcedncia (Coisa julgada material) -> Nem as partes, nem colegitimados
podero buscar novamente essa tutela coletiva. No se impede que se busque individualmente.
Processo Coletivo Improcedncia por ausncia de provas (coisa julgada formal) -> efeito apenas intraprocessual.
Como solucionar? na busca da soluo desses problemas que surge o regime jurdico da coisa julgada no
processo coletivo. Atravs de duas tcnicas que solucionam, dentro do processo coletivo, aqueles dois problemas
decorrentes da aplicabilidade, no processo coletivo, do regime da coisa julgada na tutela individual.
Soluo para o primeiro problema: atravs da previso da coisa julgada secundum eventum litis. Segundo esse
regime da coisa julgada, somente haver coisa julgada material com relao aos sujeitos individuais, titulares do direito
coletivo, quando a ao for julgada procedente. Art. 103 do CDC.
Impe que a deciso judicial no poder trazer prejuzo aos titulares do direito coletivo,
somente poder beneficiar a coletividade. Disso decorre o princpio do transporte in utilibus
da coisa julgada. Isso quer dizer que toda deciso favorvel no processo coletivo tem por
efeito anexo a certificao do direito indenizao pelos direitos individuais . Assim, torna
desnecessria que o sujeito entre com uma nova ao para reparar direito seu, pois esse
pode utilizar a coisa julgada do processo coletivo como ttulo para liquidar e executar,
somente precisando provar que foi vtima daquela leso.
Obs.: sempre que houver vtimas caber direitos individuais homogneos.

Art. 103. Nas aes coletivas de que trata este cdigo, a sentena far coisa julgada:
I - erga omnes, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer
legitimado poder intentar outra ao, com idntico fundamento valendo-se de nova prova, na hiptese do inciso I do
pargrafo nico do Art. 81;
II - ultra partes, mas limitadamente ao grupo, categoria ou classe, salvo improcedncia por insuficincia de provas, nos
termos do inciso anterior, quando se tratar da hiptese prevista no inciso II do pargrafo nico do Art. 81;
III - erga omnes, apenas no caso de procedncia do pedido, para beneficiar todas as vtimas e seus sucessores, na
hiptese do inciso III do pargrafo nico do Art. 81.
1 Os efeitos da coisa julgada previstos nos incisos I e II no prejudicaro interesses e direitos individuais dos
integrantes da coletividade, do grupo, categoria ou classe.
2 Na hiptese prevista no inciso III, em caso de improcedncia do pedido, os interessados que no tiverem
intervindo no processo como litisconsortes podero propor ao de indenizao a ttulo individual.
3 Os efeitos da coisa julgada de que cuida o Art. 16, combinado com o Art. 13 da Lei n 7.347, de 24 de julho de
1985, no prejudicaro as aes de indenizao por danos pessoalmente sofridos, propostas individualmente ou na
forma prevista neste cdigo, mas, se procedente o pedido, beneficiaro as vtimas e seus sucessores, que podero
proceder liquidao e execuo, nos termos dos arts. 96 a 99.
4 Aplica-se o disposto no pargrafo anterior sentena penal condenatria.
Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser exercida em juzo
individualmente, ou a ttulo coletivo.
Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de:

I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza
indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato;
II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza
indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma
relao jurdica base;
III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum.

Crtica Doutrinria: No propriamente a coisa julgada que secundum eventum litis e, sim, a extenso subjetiva da
coisa julgada que secundum eventum litis. Traduzindo: quando a ao julgada procedente ou improcedente, no
processo coletivo, ela faz coisa julgada em relao quele processo. Entretanto, somente trar efeitos para os sujeitos
individuais, a coisa julgada de uma ao julgada procedente.
Obs.: Com relao aos co-legitimados, haver coisa julgada material, ainda que a ao coletiva seja julgada
improcedente. No poder entrar com nova ao coletiva, mas os sujeitos individuais podero ajuizar aes individuais
na busca desses direitos.
Nos Estados Unidos no existe esse regime jurdico da coisa julgada secundum eventum litis. Isso uma crtica que se
faz ao modelo brasileiro, o fato de possuir esse regime jurdico da coisa julgada secundum eventum litis. A
preocupao, no modelo norte americano, com o representante adequado. O sujeito que representa aquela
coletividade, esse, sim, deve ser o melhor, o mais capaz para a tutela desses direitos, porque tudo que ele fizer ter
efeito em relao aos titulares em geral daquele direito. Faz coisa julgada independentemente se a ao for julgada
procedente ou improcedente e ter efeitos sobre os titulares dos processos coletivos. Por isso que se critica tanto o
controle judicial dos legitimados no processo brasileiro.
Por isso que se critica o controle judicial da legitimidade ope legis do sistema brasileiro, se critica o controle da
representatividade adequada no Brasil, muitos autores acham inadequado falar sobre controle judicial da
representatividade adequada no Brasil, porque, j que no vai ter prejuzo, por que controlar os legitimados?
Existe uma justificativa para esta coisa julgada secundum eventum litis, que o fato dela impedir a possibilidade de
haver conluio entre os sujeitos da ao para possveis fraudes processuais, sujeitos, em comum acordo, visando lesar
direitos de tutela coletiva.
Transporte In Utilibus da Coisa Julgada: retirar a eficcia da ao julgada procedente em processos coletivos e
utiliz-la a seu favor em aes individuais. Por exemplo, uma empresa A contaminou um rio e prejudicou uma
determinada comunidade. Uma ao julgada procedente vai ter efeito para aquela comunidade e os sujeitos individuais
da comunidade podero pedir a liquidao e execuo da deciso sem necessidade de entrar com um processo de
conhecimento. No precisar mais certificar o problema. um efeito anexo da coisa julgada no processo coletivo.
Outro exemplo o vendedor de um veculo de marca B que est sendo vendido para o pblico em geral e o veculo
apresenta um problema, problema que foi certificado e houve a condenao do vendedor de reparar todos os sujeitos
que sofreram com o problema do veculo. Os sujeitos individuais, utilizando-se do transporte in utilibus da coisa
julgada, vo utilizar dessa coisa julgada para no precisar mais certificar o problema, vo poder diretamente liquidar e
executar a coisa julgada. Isso um efeito anexo da coisa julgada do processo coletivo e est previsto no Art. 103, 3
do CDC.
Na hiptese de leso a direito individual homogneo, caso o sujeito, individualmente,
participe do processo coletivo (assistente litisconsorcial), a coisa julgada lhe estender, seja
pra beneficiar ou prejudicar. Assim, se houver improcedncia dessa ao, o sujeito individual
no poder propor ao individual (art. 103, 2, CDC). Entrando com processo individual e
tomando cincia inequvoca do processo coletivo, em 30 dias, poder optar por continuar no
processo individual ou ser assistente litisconsorcial no coletivo. Se no curso do seu processo

individual, a deciso do coletivo realizada, poder este passar direto para liquidao e
execuo.

Soluo para o segundo problema: Atravs da coisa julgada secundum eventum probationis. Quer significar que
somente haver coisa julgada material nas aes coletivas que exaurirem os mecanismos possveis de prova. No
haver coisa julgada material nas aes coletivas julgadas improcedentes por ausncia de prova. Art. 16 da Lei de
Ao Civil Pblica, Lei 7.347/85.
Art. 16. A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da competncia territorial do rgo prolator, exceto
se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar
outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova. (Redao dada pela Lei n 9.494, de 10.9.1997)
Numa ao individual pode haver trs tipos de julgamento: improcedncia (o juiz no acolhe a tese do autor),
procedncia e improcedncia por falta de provas (a tese do autor pode at ser acolhida pelo direito, mas no houve
prova do fato alegado que embasa aquela tese, aquela relao jurdica). Nos processos coletivos, a ausncia de
provas no far coisa julgada. S far coisa julgada, no processo coletivo, quando for julgado improcedente ou
procedente, mas no faz coisa julgada se for improcedente por falta de provas.
Extenso da Coisa Julgada Coletiva (Art. 103 e incisos, do CDC)
Com relao aos direitos difusos, a coisa julgada, no processo coletivo, erga omnes, atinge a todos os titulares
indeterminados daquele direito difuso.
Com relao aos direitos coletivos em sentido estrito, a coisa julgada ultra partes. Significa que a coisa julgada s
se estende aos integrantes do grupo, integrantes determinados daquela categoria, daquele grupo, classe.
Com relao aos direitos individuais homogneos, a extenso da coisa julgada erga omnes. Atinge a todos
aqueles indivduos originariamente indeterminados, mas determinveis.
H alguma utilidade em distinguir se ultra partes ou erga omnes? So diferentes na medida em que a eficcia ultra
partes enseja na extenso subjetiva da coisa julgada para alm dos sujeitos que participaram do contraditrio no
processo coletivo. Entretanto limitando-se ao grupo, classe ou categoria tutelada. Enquanto que no erga omnes, como
no possvel delimitar de logo os sujeitos que receberam interferncia da coisa julgada, se estender a todas as
pessoas.
Obs.: Art. 103, 2, do CDC. Na hiptese prevista no inciso III, em caso de improcedncia do pedido, os interessados
que no tiverem intervindo no processo como litisconsortes podero propor ao de indenizao a ttulo individual. Se
o sujeito no participou como litisconsorte ou assistente na ao coletiva que busca tutelar direitos individuais
homogneos, ele poder ajuizar uma ao individual em busca desse direito.

O Art. 16 da Lei 7.347/85 gerou uma polmica muito grande na poca da sua modificao. O Art. 2 da Lei 9.494/97
trouxe a seguinte previso:
Art. 2 O art. 16 da Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, passa a vigorar com a seguinte redao:
Art. 16. A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da competncia territorial do rgo prolator, exceto
se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar
outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova.

Vamos imaginar que uma empresa tenha sede em Salvador e uma filial em Feira de Santana. Essa empresa vem
poluindo o meio ambiente atravs de agentes nocivos aos seres humanos, e ela foi condenada a se abster de produzir
aqueles poluentes. Uma deciso de um juiz de Salvador, pela redao do Art. 16 da Lei 7.347, a coisa julgada
proferida por um juiz de Salvador s ter efeito em Salvador. Isso significa que, em Feira de Santana, a empresa est
liberada para poluir. Isso totalmente inconstitucional.
totalmente inconstitucional limitar a coisa julgada aos limites do prolator. Em primeiro lugar, o legislar confunde
competncia com eficcia da coisa julgada. Uma coisa se exercer a jurisdio dentro da competncia e outra coisa
onde a deciso vai produzir efeito. A deciso produz efeito onde ela deva produzir efeito, independentemente da
competncia territorial do rgo prolator. Se a leso for a mesma em outros lugares, produzir efeitos nesses lugares
tambm. Mistura competncia territorial com extenso da coisa julgada material. No h qualquer limitao do efeito da
coisa julgada. O efeito da deciso ser produzido onde deve ser produzido e no dentro da competncia territorial do
rgo prolator.
Olhem a incongruncia: at um tempo atrs, no existia lei que proibisse fumar em avio, ento, um sujeito entrava
com uma ao em Salvador, pedindo que fosse proibido fumar em avio. O avio entrava no espao areo de Salvador
e era proibido fumar, quando decolasse novamente, estaria liberado fumar. Que eficcia teria essa deciso?
No tem qualquer justificativa de ordem prtica e jurdica que diga que uma deciso s deve produzir efeitos dentro da
circunscrio territorial do juiz prolator.
Vamos imaginar que haja um recurso para o Tribunal de Justia do Estado da Bahia daquela deciso que s produzia
efeito em Salvador, o recurso foi improvido, da, aquela deciso que s produzia efeito em Salvador, pode passar a
produzir efeito em todo o resto do estado da Bahia, em razo do efeito substitutivo da deciso do recurso. Se o recurso
for para o STJ, aquela deciso que s produzia efeito em Salvador, pode passar a produzir efeito em todo o pas. um
dispositivo inconstitucional e inaplicvel.
Esse artigo foi introduzido pela Lei 9.494/97, Lei que previu, tambm, a hiptese da impossibilidade de tutela
antecipada contra o poder pblico e essa Lei trouxe o Art. 16. uma Lei extremamente garantista para o poder
pblico, que o maior ofensor aos direitos coletivos. A ideia do legislador impedir o controle judicial da tutela
jurisdicional contra o poder pblico. Portanto, se pararem para analisar, a Lei da Ao Civil Pblica, no ser possvel a
tutela coletiva para aes que envolvem tutela tributria, de carter tributrio, justamente para impedir uma deciso
desfavorvel ao poder pblico. Ofende o amplo acesso justia e o acesso tutela dos direitos coletivos.

Liquidao e Execuo das Decises Decorrentes do Processo Coletivo.

A primeira coisa que devemos saber que no existe, em regra, um regime prprio de liquidao e execuo no
processo coletivo. Existem alguns pontos especficos em que a Lei trata com uma certa especificidade Em regra aplicase o CPC. Foge-se idia de microssistema de tutela coletiva.
Liquidao:
Existem aqueles trs modos de liquidao de deciso judicial, vistos nos processos individuais, nos processos
coletivos:
Liquidao Por Clculo: O exequente apresenta o clculo e pede a execuo direta, sem a necessidade de
passar por uma fase propriamente dita de liquidao.
Liquidao Por Artigos: Quando a liquidao, a definio do quantum ou a definio da espcie da obrigao
depender de prova.
Liquidao Por Arbitramento: Quando o quantum a ser liquidado ou espcie da obrigao a ser definida,
concretizada, depender de arbitramento.

No existe muita distino entre os processos individuais e coletivos, a no ser num ponto:
A liquidao, no processo individual, pode ser feita atravs de uma fase no processo e, no processo coletivo, quando a
liquidao for feita pelo sujeito legitimado nos autos da ao coletiva (porque tambm poder ser feita por um dos colegitimados), ento, ser uma fase processual. Tambm pode ocorrer atravs de processo autnomo de liquidao,
quando sujeitos individuais buscam a tutela dos seus direitos, utilizando-se da coisa julgada dos processos coletivos a
seu favor. Acontece principalmente nos processos que tratam de direitos individuais homogneos.
Execuo:
A execuo tambm segue as regras do CPC. Isso est bem claro no Art. 11 da Lei de Ao Civil Pblica.
Art. 11. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz determinar o
cumprimento da prestao da atividade devida ou a cessao da atividade nociva, sob pena de execuo especfica,
ou de cominao de multa diria, se esta for suficiente ou compatvel, independentemente de requerimento do autor.
No h qualquer distino entre esse artigo e o que dispe o CPC.
Legitimados Para Execuo Coletiva:
Quais so os legitimados para ao coletiva? Se fosse individual, o legitimado para requerer a execuo da
sentena condenatria o prprio autor, se for o caso dele ser vencedor da ao. O ru, em algumas situaes
especficas, por exemplo, litigncia de m-f, o ru o legitimado nessa condenao . Mas, no processo coletivo, um
pouco diferente, justamente em razo da substituio processual que ocorre no processo de conhecimento, na fase de
certificao.
Ento, os legitimados, em primeiro lugar, so os prprios autores do processo coletivo, os autores so os legitimados
para demandarem a efetivao da condenao. Tambm os co-legitimados podem executar a condenao coletiva
referente tutela coletiva. No precisa ser necessariamente o autor da ao.
Tem um interessante dispositivo na Lei de Ao Civil Pblica, Lei 7.345/85, Art. 15, que fala o seguinte:
Art. 15. Decorridos sessenta dias do trnsito em julgado da sentena condenatria, sem que a associao autora lhe
promova a execuo, dever faz-lo o Ministrio Pblico, facultada igual iniciativa aos demais legitimados . (Redao
dada pela Lei n 8.078, de 1990)

O que isso quer dizer? Primeiro, no necessariamente precisa ser o autor da ao aquele que vai executar a
condenao decorrente do processo coletivo. Segundo lugar, a execuo das demandas coletivas, ela obrigatria.
Princpio da obrigatoriedade da execuo coletiva, no existe uma disponibilidade do legitimado escolher ou no se vai
executar uma condenao decorrente daquele processo coletivo, ele obrigatrio. E se ficar 60 dias sem executar,
cabe ao MP, em primeiro lugar, realizar a execuo daquela condenao, ou outro co-legitimado (Art. 15 da Lei de
Ao Civil Pblica). Ento, se a associao autora no executar a condenao, cabe ao MP ou a outro co-legitimado.
Ela tem o prazo de 60 dias para executar essa condenao, porque obrigatria a demanda executiva nas
condenaes de processo coletivo.
Para onde vai o dinheiro arrecadado decorrente dessas aes coletivas? Primeiro vamos imaginar quais so as
espcies de prestaes existentes. Primeiro existe a prestao de dar, prestao de fazer e no fazer, e as prestaes
de pagar quantia. No processo coletivo, as prestaes de dar so cumpridas da mesma forma que no processo
individual, bem como as obrigaes de fazer e no fazer. E as obrigaes de pagar quantia, no existe um sujeito
determinado titular do direito que foi lesado, os sujeitos titulares so indeterminveis, logo, no possvel se direcionar
a execuo a determinado credor. No existe um credor propriamente dito, em regra, no processo coletivo. Em regra,
os credores so indeterminveis ou os direitos so indivisveis, logo, uma execuo coletiva no pode se direcionar a
um determinado sujeito, muito menos ao autor da ao, ao autor da demanda coletiva, ele no pode ser o beneficirio
da execuo coletiva.

Para onde vai essa execuo? Para onde vai o pagamento da quantia? Vai para um fundo chamado Fundo de Defesa
dos Direitos Coletivos, Art. 13 da Lei de Ao Civil Pblica. Esses fundos precisam ser criados no mbito da esfera
federal e da esfera estadual atravs de lei.
Obs.: O dinheiro destinado ao fundo no necessariamente ir pra a reparao do dano. A deciso ser do prprio
fundo. No h vinculao.
Art. 13. Havendo condenao em dinheiro, a indenizao pelo dano causado reverter a um fundo gerido por um
Conselho Federal ou por Conselhos Estaduais de que participaro necessariamente o Ministrio Pblico e
representantes da comunidade, sendo seus recursos destinados reconstituio dos bens lesados. (Vide Lei n
12.288, de 2010) (Vigncia)

Pargrafo nico. Enquanto o fundo no for regulamentado, o dinheiro ficar depositado em estabelecimento oficial de
crdito, em conta com correo monetria.

Ento, as condenaes decorrentes da Justia Estadual vo para o fundo estadual de defesa dos direitos coletivos,
que deve ser criado por lei estadual. No mbito federal, tambm tem que ter um fundo federal. Este fundo tem que ser
gerido por um Conselho Federal ou Estadual, com participao obrigatria do MP e de membros da comunidade. E tem
por finalidade imediata, esse fundo, a reparao do dano especificamente causado. E se no tiver o fundo, faz o qu?
Pargrafo nico do Art. 15 da Lei de Ao Civil Pblica. Se no tiver o fundo institudo por lei, esse dinheiro ficar
depositado em uma conta oficial de banco oficial.
O Decreto 1.306/94 dispe sobre as finalidades do fundo no mbito federal.
Esses danos a direitos coletivos, difusos, tambm podem lesar pessoas, direitos individuais. No estamos falando de
direitos individuais homogneos, estamos falando que a ofensa a direitos difusos e coletivos podem lesar pessoas
individualmente. Ento, esses sujeitos tambm tm legitimidade para requerer a liquidao e execuo em vista da
reparao dos seus prprios danos individuais. Eles recorrem com ao individual? Eles entram com processo
autnomo de liquidao e execuo aproveitando a deciso do processo coletivo.
Inclusive, esses sujeitos tm privilgios no recebimento dos crditos em comparao execuo realizada por um
legitimado (Art. 99 do CDC).
Se na execuo coletiva se perceber que o dinheiro, o sujeito no vai ter mais condies de arcar com as execues
individuais, primeiro se liquida e executa as individuais, individualmente, para depois se buscar a reparao do dano
atravs dos direitos difusos, eles tm privilgio, conforme o Art. 99.
Art. 99. Em caso de concurso de crditos decorrentes de condenao prevista na Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985
e de indenizaes pelos prejuzos individuais resultantes do mesmo evento danoso, estas tero preferncia no
pagamento.
Pargrafo nico. Para efeito do disposto neste artigo, a destinao da importncia recolhida ao fundo criado pela Lei
n7.347 de 24 de julho de 1985, ficar sustada enquanto pendentes de deciso de segundo grau as aes de
indenizao pelos danos individuais, salvo na hiptese de o patrimnio do devedor ser manifestamente suficiente para
responder pela integralidade das dvidas.
Enquanto estiver pendente ao individual, at segundo grau, essa execuo ficar suspensa, ficar obstaculizada,
salvo se o sujeito tiver condies de arcar com todos os danos, inclusive os individuais, para depois, se tiver dinheiro,
continuar com a execuo coletiva.
Agora, um regramento especfico: direitos individuais homogneos. Art. 97 ao 100 do CDC.

Art. 97. A liquidao e a execuo de sentena podero ser promovidas pela vtima e seus sucessores, assim como
pelos legitimados de que trata o art. 82.
Pargrafo nico. (Vetado).
Art. 98. A execuo poder ser coletiva, sendo promovida pelos legitimados de que trata o art. 82, abrangendo as
vtimas cujas indenizaes j tiveram sido fixadas em sentena de liquidao, sem prejuzo do ajuizamento de outras
execues. (Redao dada pela Lei n 9.008, de 21.3.1995)
1 A execuo coletiva far-se- com base em certido das sentenas de liquidao, da qual dever constar a
ocorrncia ou no do trnsito em julgado.
2 competente para a execuo o juzo:
I - da liquidao da sentena ou da ao condenatria, no caso de execuo individual;
II - da ao condenatria, quando coletiva a execuo.
Art. 99. Em caso de concurso de crditos decorrentes de condenao prevista na Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985
e de indenizaes pelos prejuzos individuais resultantes do mesmo evento danoso, estas tero preferncia no
pagamento.
Pargrafo nico. Para efeito do disposto neste artigo, a destinao da importncia recolhida ao fundo criado pela Lei
n7.347 de 24 de julho de 1985, ficar sustada enquanto pendentes de deciso de segundo grau as aes de
indenizao pelos danos individuais, salvo na hiptese de o patrimnio do devedor ser manifestamente suficiente para
responder pela integralidade das dvidas.
Art. 100. Decorrido o prazo de um ano sem habilitao de interessados em nmero compatvel com a gravidade do
dano, podero os legitimados do art. 82 promover a liquidao e execuo da indenizao devida.
Pargrafo nico. O produto da indenizao devida reverter para o fundo criado pela Lei n. 7.347, de 24 de julho de
1985.
Primeiro, quando uma ao coletiva disser respeito tutela de direitos individuais homogneos, a condenao ser
uma condenao genrica e, portanto, ilquida. Quando se fala de uma deciso judicial, ela precisa trazer alguns
elementos para ser totalmente liquida. Primeiro, precisa dizer qual o objeto da condenao; segundo, preciso dizer
quem deve e quem o credor da obrigao; terceiro, preciso dizer a espcie (se o objeto feijo, precisa dizer a
espcie do feijo - fradinho, carioquinha e etc.); e, por fim, precisa dizer a quantidade da condenao. Sentena liquida
precisa ter tudo isso.
No direito individual, a deciso genrica pode deixar de dizer qual a espcie e a quantidade, e aqui cabe a liquidao.
Estamos dizendo no processo individual. No processo coletivo, que trata de direitos individuais homogneos, existe
tambm a ausncia da indicao do credor da obrigao. Ento, cabe liquidao, cabe com relao ao credor, a quem
devida aquela obrigao coletiva. Ento, na liquidao no cabe, to somente, definir o quantum devido ou a espcie
do objeto, aqui, no processo coletivo referente a direitos individuais homogneos, preciso tambm provar que aquele
sujeito se encaixa como credor daquela obrigao individual homognea. Se ele ou no titular do direito individual
homogneo a que foi certificado na sentena coletiva, no processo coletivo. No basta to somente a quantidade ou a
espcie, tambm o credor , em princpio, indeterminvel.
Ento, possvel que ocorra uma liquidao no processo. decorrente de um processo coletivo que se discute direito
individual homogneo. preciso que, nessa liquidao, se certifique a ocorrncia de um dano zero. O que dano
zero? mostrar que aquele sujeito no sofreu leso, ele no o credor daquela obrigao . No existe qualquer
congruncia, qualquer impropriedade em se certificar um dano zero nesse tipo de liquidao. O que seria
impropriedade no processo individual. No processo individual no pode existir dano zero, se no pode existir qualquer
problema no processo de conhecimento, se existir um dano, significa que o processo de conhecimento foi um processo
mal elaborado. Aqui se pode certificar o dano zero.
Procedimento (Art. 97, CDC):

O que isso? aquilo que a doutrina chama de fluid recovery. a reconstituio fluida. Se o grupo de titulares de
direitos individuais homogneos no executarem direito aquela condenao coletiva, cabe aos legitimados executar no
lugar deles. Esse dinheiro vai para o Fundo de Defesa de Direitos Difusos. Est no Art. 100 do CDC.
Ento, se em 1 ano no tiver sido ocorrido suficientemente execues e liquidaes de execues individuais, cabe
aos legitimados do Art. 82, os co-legitimados, que ns vimos na ltima aula, promover a liquidao e a execuo, esse
dinheiro ser revertido ao fundo para benefcio de outros direitos coletivos. isso o que eles chamam de fluid recovery.
Por que eles chamam de fluid recovery? Porque uma reconstituio fluida. J que tem uma deciso condenatria
pelo dano causado, no vamos deixar que aquele que lesou o direito saia beneficiado porque os titulares no agiram,
vamos execut-lo, para que ele seja punido pelo seu mal agir e esse dinheiro ser revertido para o fundo para
benefcio de toda a coletividade, de todos os direitos difusos e coletivos. Isso fludo, varia conforme as circunstncias.
Obs.: Mesmo decorrido 1 ano da condenao, poder o titular, individualmente, requerer a liquidao e execuo do
quantum da obrigao a que credor. Ento, aquele prazo, traduzindo isso, para os sujeitos co-legitimados agirem.
No significa que houve a decadncia ou prescrio para o sujeito individual, que vai poder continuar com aquela ao
individual, mesmo que os legitimados ajuzem uma ao coletiva, inclusive, com o privilgio que vimos no Art. 99 do
CDC.
Competncia Para Execuo das Condenaes Decorrentes de Processo Coletivo:
Aqui se aplica o Art. 475-P do CPC, ou seja, aplicam-se as regras ordinrias da fixao de competncia coletiva, bem
como o 2 do Art. 98 do CDC. aquela ideia de que a execuo ser promovida no mesmo juzo da certificao, no
mesmo juzo do conhecimento.
Art. 475-P. O cumprimento da sentena efetuar-se- perante: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
I os tribunais, nas causas de sua competncia originria; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
II o juzo que processou a causa no primeiro grau de jurisdio; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
III o juzo cvel competente, quando se tratar de sentena penal condenatria, de sentena arbitral ou de sentena
estrangeira. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
Pargrafo nico. No caso do inciso II do caput deste artigo, o exeqente poder optar pelo juzo do local onde se
encontram bens sujeitos expropriao ou pelo do atual domiclio do executado, casos em que a remessa dos autos
do processo ser solicitada ao juzo de origem. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
A competncia executiva uma competncia funcional que decorre da realizao dos atos de certificao do
conhecimento pelo mesmo juzo. A identidade seria a fixao de uma causa a um julgador decorrente da produo de
prova oral. O juiz que julga, na realidade, aquele que produziu a prova oral justamente por conta da identidade da
relao que ele tem com a testemunha ou com o depoimento das partes. Aqui tem mais a ver com competncia
funcional, o juzo que realizou determinadas atividades competente para realizar a execuo ( 2 do Art. 98 do
CDC).
Se for individual a liquidao, primeiro, ser o juzo da liquidao da sentena ou da sentena condenatria. Qual o
problema? Lembrem que criticamos o Art. 16 da Lei de ACP, que diz que s se aplica a eficcia dos efeitos no limite
do territrio jurisdicional do prolator da sentena. Olhe o que acontece se aplicarmos a literalidade desse artigo, desse
2, I, do Art. 98, CDC.
Vamos imaginar o DF e Salvador. Houve uma deciso de um processo de tutela de direito individual homogneo por
um juiz do DF. Agora, pelo 2, o sujeito que mora em Salvador tem que ir para Braslia para liquidar e executar. O que
que acontece? Ofensa ao princpio da inafastabilidade da jurisdio e da ampla tutela dos direitos. Isso deve
prevalecer? Evidentemente que no. A doutrina dizia o seguinte: existia, inclusive, um dispositivo que foi vetado, o Art.
97, Pargrafo nico, que dizia exatamente isso. O sujeito individual poder pedir a liquidao e execuo da sentena
no local do seu domiclio justamente para garantir a ampla tutela dos direitos coletivos. Isso continua sendo aplicado ,
principalmente hoje, porque, como o Art. 475-P, existe a possibilidade do credor escolher, em determinadas situaes,
o juzo do seu domiclio, que ser o competente para julgar a demanda executiva.

Existe, no somente em relao ao acesso justia, a possibilidade de se demandar no local de execuo, no local
que esteja os bens, ou no atual domiclio do executado (Pargrafo nico do Art. 475-P). A doutrina entende, tambm,
que possvel no domiclio do credor, que ter essa execuo. E, aqui, um adendo, se tratar de tutela dos direitos do
consumidor, justamente pela regra que est l no Art. 6, que diz que a competncia das relaes de consumo do
domiclio consumidor.
Obs.: Faculdade do exequente onde ser a execuo: local onde se encontram os bens sujeitos expropriao, lugar
onde se processou o processo coletivo ou seu atual domiclio.
Obs.: 1. possvel a execuo de ttulos executivos extrajudiciais atravs de um processo coletivo, de modo coletivo?
Sim. Vimos que o Art. 83, CDC, permite toda e qualquer medida que permita a melhor tutela, a tutela mais adequada
dos direitos coletivos. E tem tambm um exemplo muito claro que a execuo do termo de ajustamento de conduta.
exatamente a execuo de um ttulo extrajudicial atravs de um processo coletivo.
Obs.: 2. Existe dano moral coletivo? Existe uma discusso ainda na jurisprudncia muito relevante. O STJ diz que no
existe dano moral coletivo. O STJ argumenta que o dano moral tem como pressuposto um sujeito, uma pessoa
humana e no um grupo. Ele afeta a personalidade. O STJ, ento, por no existir essa personificao do grupo,
entende que no haveria porque se referir ao dano moral coletivo. Para o professor uma contradio, e a pessoa
jurdica o qu? Em segundo lugar, h uma justificativa em relao ao dano moral coletivo que exatamente a ideia
da restitutio in integrum, que buscar a restituio integral da leso a direitos coletivos e a leso de direitos difusos, a
necessidade de restituir integralmente a coletividade, inclusive com seus valores, j que a coletividade composta por
indivduos com valores, de valores que sobressaem, inclusive supera a ideia do prprio indivduo, so valores sociais.
Ento, so esses valores que vo sofrer leso a partir de uma leso de um determinado ente, por isso, possvel, sim,
a restituio integral do dano coletivo e da proteo dos valores sociais, os valores do grupo, da classe, se falar em
dano moral coletivo. Inclusive, o dano moral coletivo tem um valor punitivo, muito mais do que do que ressarcitrio. Por
isso que as pessoas, que defendem o dano moral coletivo, dizem que, muito mais que o valor ressarcitrio, ele tem
valor punitivo. Tem um valor compensatrio. O dano moral individual tem um valor compensatrio e no indenizatrio.
Quem defende isso, o dano moral coletivo, a doutrina muito forte nesse sentido, diz que tem muito mais um carter
de buscar uma fora educativa de evitar uma futura leso, muito mais que um ressarcimento, muito mais do que a ideia
de compensao, de favores e etc. Em que pese o STJ no entenda com base na teoria de Zawascki, a doutrina vem
divergindo, e, majoritariamente, tm entendido pela existncia de dano moral coletivo. A Justia do Trabalho aplica,
parece que tambm o STF, s o STJ que no.
Peculiaridades da Tutela Coletiva:
Vamos tratar de alguns aspectos que tocam a tutela coletiva. Peculiaridades da tutela coletiva.
A primeira questo diz respeito prescrio das demandas coletivas. Para quem no se recorda, a prescrio
afeta a pretenso e diz respeito a direito subjetivo. A decadncia afeta o prprio direito e diz respeito a direitos
potestativos. Enfim, os direitos coletivos so prescritivos ou so imprescritveis? Existem duas correntes. A primeira
corrente defende que os direitos coletivos so imprescritveis. Porque no existe uma previso legal nesse sentido.
Quando para um direito no h um prazo especfico prescricional, o que acontece? Quando no tiver um prazo
previsto especificamente na lei, usa-se o prazo geral. Segundo argumento, o exerccio da pretenso decorrente da
leso a direitos coletivos realizado por um substituto processual, com legitimao exclusiva, por legitimao
extraordinria. Por qu? Esse um argumento forte. Se o titular no pode exercer o seu direito com as suas
prprias foras, ele no poderia sofrer com a prescrio. Por fim, que existem exemplos, no Direito
Constitucional, da imprescritibilidade de certos interesses coletivos, de certos direitos coletivos, a exemplo do Art.
37, 5, da CF/88, que fala, mais ou menos isso, que as aes de ressarcimento ao errio so imprescritveis.
O professor acha que os direitos coletivos tm que ser imprescritveis em termos. O aspecto material, econmico, tem
que ser prescritvel. Os aspectos, digamos assim, as obrigaes de fazer, no fazer e dar deveriam ser imprescritveis,
mas a obrigao de pagar quantia, de carter econmico, deve prescrever, por uma questo de segurana jurdica.
Tudo isso busca a melhor tutela dos direitos coletivos.

Existe uma segunda corrente que diz que os direitos so prescritveis. Ex.: Art. 23 da Lei de Improbidade
Administrativa, que diz que as improbidades administrativas que estiverem ligadas a crimes prescrevero no mesmo
prazo dos crimes. Tambm o Art. 21 da Lei de Ao Popular, que diz que o prazo para ajuizamento da ao popular
de cinco anos. O dano ao errio, contudo, imprescritvel.
Segunda questo, controle de constitucionalidade nas aes coletivas. possvel! Estudamos coisa julgada.
Em regra, qual o efeito da coisa julgada na ao coletiva? Por que se discute a possibilidade de controle de
constitucionalidade nas aes coletivas? Porque o efeito da deciso erga omnes, ento, por exemplo, se um juiz
de um interior do Piau julgar uma ao coletiva dizendo que uma lei inconstitucional e ela no se aplica, aquela
deciso valer para todo o pas, como se aquela lei fosse declarada inconstitucional. A doutrina e jurisprudncia
entendem que isso usurpao da competncia do Supremo Tribunal Federal, declarar a inconstitucionalidade de
lei, que s o STF que pode dizer que o efeito erga omnes e que uma lei inconstitucional. Mas quando o juiz l
do interior do Piau declara uma lei inconstitucional, ele faz, em primeiro lugar, incidentalmente. No pode pedir a
declarao de uma lei inconstitucional atravs de um pedido, ou seja, o objeto principal do processo. Ali, a
declarao serve de fundamento a uma determinada concesso de uma tutela. No aquela declarao que faz
coisa julgada, aquela declarao que faz coisa julgada aquilo que decorre da declarao de
inconstitucionalidade. Ento, no tem problema nenhum de fazer isso.
Alm disso, haver um controle tambm subseqente que poder ser exercido pelo TJ do Piau, ou do respectivo
Tribunal Regional Federal, ou o controle poder ser exercido no STJ e, se tiver relao declarao propriamente dita
da inconstitucionalidade, passar pelo controle do prprio STF, atravs de recurso extraordinrio. Ento, o STF
tambm controlar a constitucionalidade daquela lei. Por isso no existe qualquer impropriedade se declarar a
inconstitucionalidade incidentalmente no processo coletivo.
Litigncia de M-F e Despesas Processuais. Nos processos coletivos no haver antecipao de pagamento
de custas, emolumentos e taxas pelo autor, obviamente. Quando o Art. 87 do CDC e os Arts. 17 e 18 da Lei de
Ao Civil Pblica prevem que a associao autora arcar com as despesas e os honorrios advocatcios no
caso de constatada a litigncia de m-f (o Art. 87 do CDC tem a mesma redao dos Arts. 17 e 18 da Lei de
Ao Civil Pblica), ento, s pagar custa se houver litigncia de m-f. E se for julgada improcedente? A
associao s pagar custas se houver litigncia de m-f, mesmo que a ao seja julgada improcedente, s vai
haver custas se houver litigncia de m-f.
Art. 87. Nas aes coletivas de que trata este cdigo no haver adiantamento de custas, emolumentos, honorrios
periciais e quaisquer outras despesas, nem condenao da associao autora, salvo comprovada m-f, em
honorrios de advogados, custas e despesas processuais.
Pargrafo nico. Em caso de litigncia de m-f, a associao autora e os diretores responsveis pela propositura da
ao sero solidariamente condenados em honorrios advocatcios e ao dcuplo das custas, sem prejuzo da
responsabilidade por perdas e danos.
Art. 17. Em caso de litigncia de m-f, a associao autora e os diretores responsveis pela propositura da ao
sero solidariamente condenados em honorrios advocatcios e ao dcuplo das custas, sem prejuzo da
responsabilidade por perdas e danos. (Renumerado do Pargrafo nico com nova redao pela Lei n 8.078, de 1990)
Art. 18. Nas aes de que trata esta lei, no haver adiantamento de custas, emolumentos, honorrios periciais e
quaisquer outras despesas, nem condenao da associao autora, salvo comprovada m-f, em honorrios de
advogado, custas e despesas processuais. (Redao dada pela Lei n 8.078, de 1990)
Pargrafo nico do Art. 87, CDC. Aqui a questo da condenao por litigncia de m-f. O CPC fala de multa de
1% e indenizao que pode ser liquidado pelo juiz de at 20%. Aqui existe uma condenao especfica, que de
honorrios advocatcios e do dcuplo do valor das custas, sem prejuzo da responsabilidade do direito do dano. Existe
uma penalidade especfica para a litigncia de m-f nos processos coletivos, que est nesse Pargrafo nico do Art.
87, que repete a redao do Art. 17 da Lei de Ao Civil Pblica.
MP como custus legis. Sempre que o MP no for o autor da ao coletiva, ele participar necessariamente da
ao como custus legis. Art. 5, 1, da Lei de Ao Civil Pblica.

Art. 5 Tm legitimidade para propor a ao principal e a ao cautelar: (Redao dada pela Lei n 11.448, de 2007).
I - o Ministrio Pblico; (Redao dada pela Lei n 11.448, de 2007).
II - a Defensoria Pblica; (Redao dada pela Lei n 11.448, de 2007).
III - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios; (Includo pela Lei n 11.448, de 2007).
IV - a autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia mista; (Includo pela Lei n 11.448, de 2007).
V - a associao que, concomitantemente: (Includo pela Lei n 11.448, de 2007).
a) esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos termos da lei civil; (Includo pela Lei n 11.448, de 2007).
b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao meio ambiente, ao consumidor, ordem econmica,
livre concorrncia ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico. (Includo pela Lei n 11.448, de
2007).
1 O Ministrio Pblico, se no intervier no processo como parte, atuar obrigatoriamente como fiscal da lei.
2 Fica facultado ao Poder Pblico e a outras associaes legitimadas nos termos deste artigo habilitar-se como
litisconsortes de qualquer das partes.
3 Em caso de desistncia infundada ou abandono da ao por associao legitimada, o Ministrio Pblico ou outro
legitimado assumir a titularidade ativa. (Redao dada pela Lei n 8.078, de 1990)
4. O requisito da pr-constituio poder ser dispensado pelo juiz, quando haja manifesto interesse social
evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem jurdico a ser protegido. (Includo pela
Lei n 8.078, de 11.9.1990)
5. Admitir-se- o litisconsrcio facultativo entre os Ministrios Pblicos da Unio, do Distrito Federal e dos Estados
na defesa dos interesses e direitos de que cuida esta lei. (Includo pela Lei n 8.078, de 11.9.1990) (Vide Mensagem
de veto) (Vide REsp 222582 /MG - STJ)
6 Os rgos pblicos legitimados podero tomar dos interessados compromisso de ajustamento de sua conduta s
exigncias legais, mediante cominaes, que ter eficcia de ttulo executivo extrajudicial. (Includo pela Lei n 8.078,
de 11.9.1990) (Vide Mensagem de veto) (Vide REsp 222582 /MG - STJ)
Reexame necessrio em processos coletivos. Existe uma corrente doutrinria que defende a imposio do
reexame necessrio no caso de improcedncia da ao coletiva. Isso se d por fora de um dispositivo, do Art. 19
da Lei de Ao Popular, Lei 7.417/65. Ento, para essa doutrina, aplica-se esse dispositivo para toda e qualquer
ao coletiva em caso de improcedncia da ao coletiva, ela seria sujeita ao duplo grau de jurisdio.
Art. 19. A sentena que concluir pela carncia ou pela improcedncia da ao est sujeita ao duplo grau de jurisdio,
no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal; da que julgar a ao procedente caber apelao,
com efeito suspensivo. (Redao dada pela Lei n 6.014, de 1973)
1 Das decises interlocutrias cabe agravo de instrumento. (Redao dada pela Lei n 6.014, de 1973)
2 Das sentenas e decises proferidas contra o autor da ao e suscetveis de recurso, poder recorrer qualquer
cidado e tambm o Ministrio Pblico. (Redao dada pela Lei n 6.014, de 1973)

PROCESSO CAUTELAR
Para se compreender processo cautelar preciso rever umas questes prvias.
preciso compreender, primeiramente, o que tutela. A concepo de tutela pode
variar bastante. Pode-se ter uma concepo de tutela como sinnimo de deciso
judicial. possvel que a tutela seja sinnima de atividade jurisdicional. E o que nos
interessa, a tutela pode representar o resultado jurdico material decorrente da
atividade jurisdicional.
O que interessa a tutela enquanto resultado jurdico material decorrente da
atividade jurisdicional. A tutela basicamente pode ser de:

Certificao aquela capaz de eliminar uma situao de dvida, insegurana,

incerteza jurdica;
Efetivao aquela visa concretizar um determinado direito subjetivo;
Proteo ou segurana visa to somente proteger, impedir que uma situao
de risco termine em uma leso a um direito.
Essas formas de tutela so exercida atravs de processo: certificao conhecimento;
efetivao executivo; segurana cautelar. Quando se une as trs formas de tutela
em uma nica base processual (nico processo) h o sincretismo processual.
O que nos interessa a concepo de tutela enquanto resultado jurdico material
resultante do processo. possvel extrair uma srie de classificaes, como por
exemplo, uma tutela de urgncia, de evidncia, preventiva, repressiva, etc.
A classificao que nos interessa aquela que divide a tutela em tutela genrica e
tutela especfica:
A tutela genrica aquela que substitui a obrigao devida por dinheiro. uma
tutela de carter repressivo. Ela no til como tutela preventiva. Ex: sujeito colidiu
no carro, ao invs de mandar consertar, ele paga duzentos reais a ttulo de
indenizao.
A tutela especfica aquela que tem por finalidade conceber o bem da vida tal
como ele existia antes do processo. A tutela especfica no til apenas a tutela
repressiva, mas tambm a tutela preventiva. Ainda que no haja leso possvel a
concesso de uma tutela especfica. Ex: o sujeito colidiu no carro, ao invs de pagar a
indenizao, ele conserta o carro. A tutela especfica se subdivide em tutela inibitria,
tutela reintegratria e tutela ressarcitria.

A tutela inibitria uma tutela de carter preventivo, direcionada ao ilcito, com

carter prospectivo que teria por finalidade impedir a ocorrncia, a repetio ou a
continuao de um ilcito. Ele visa impedir o ilcito futuro. No se est preocupado
com o que j aconteceu, o que no se quer que ele ocorra de novo.
A tutela reintegratria uma tutela com carter repressivo, tambm diz respeito a
ilcito, mas tem carter retrospectivo e tem por finalidade eliminar os efeitos do ilcito
j acontecido.
A tutela ressarcitria tambm tem carter repressivo, mas diz respeito a um dano,
tambm tem carter retrospectivo. A tutela ressarcitria tem por finalidade eliminar
os prejuzos decorrentes do dano, ou melhor, eliminar o prprio dano.

Ilcito e dano so institutos basilares do direito que no se confundem. Ilcito um

comportamento contrrio as prescries contidas no sistema jurdico, contrrio ao
prprio ordenamento jurdico. O dano uma diminuio em sua esfera patrimonial,
seja ela moral ou pecuniria, que pode decorrer de um ato lcito ou ilcito. Muitas
vezes do ilcito no h dano.

No existe um nome especfico para tutela preventiva de dano. Tarsis considera que
deve-se colocar dentro da tutela inibitria. Aqueles danos que no decorre de ilcito,
passvel de preveno, mas raro identificar. Por isso a doutrina no classificou, mas
teoricamente existe.
Enquanto essas tutelas so satisfativas, pois realizam o direito, a tutela cautelar no
concretiza o direito, ela protege um eventual direito, sem satisfaz-lo. A tutela
cautelar no satisfativa. Ex: A deve a B mil reais, entra-se com um processo para
cobrar, o direito de A mil reais, se fosse um tutela satisfativa iria buscar mil reais,
mas a tutela cautelar no visa satisfazer os mil reais, visa proteger o direito, visa
impedir que, tendo o direito certificado, A no tenha como satisfazer o seu direito
porque B ficou insolvente, o juiz ento determinar bloqueio de bens. Isso tutela no
satisfativa. A no vai ter mil reais, ele ter uma tutela que garanta que no futuro, se A
realmente tiver direito aos mil reais, ele possa executar essa dvida e satisfazer de
sua pretenso.
Ultrapassada essas questes prvias possvel identificar uma diferena entre ao,
processo, medida, tutela.
A diferena relevante entre medida e tutela. Medida sinnima de tcnica,
ferramenta, instrumento, a medida meio. Tutela o resultado decorrente dessa
medida.
O processo cautelar todo o instrumento autnomo de tutela cautelar voltada a
realizao de um resultado cautelar.
A diferena entre medida e tutela relevante para futuramente entender, por
exemplo, a diferenciao entre antecipao de tutela e uma medida cautelar. No se
pode confundir tutela cautelar (resultado) com antecipao de tutela (tcnica). A
tutela cautelar pode ser concedida atravs de uma antecipao de tutela cautelar. A
antecipao de tutela a tcnica de inverter o percurso natural do processo de
maneira o efeito de uma deciso seja concedido antes da deciso definitiva, de modo
antecipado. A tutela o resultado que, como j vimos, pode ser cautelar. No processo
autnomo cautelar, o sujeito antecipa o efeito prtico que s existiria no final, antes
dessa deciso definitiva.

Histrico
A jurisdio nasceu sendo uma atividade tipicamente declaratria, tanto que da
etimologia da palavra jurisdio a jurisdictio (dizer o direito). Por isso que se
enxergava que a atividade do juiz era de declarar o direito. No estava preocupada
com a funo de efetivar direitos, a atividade executiva no era caracterstica da
atividade jurisdio. A atividade jurisdicional tinha como essncia declarar o direito
(dizer o direito) e no efetivar, executar.
O direito, como conhecemos modernamente, surgiu com a Revoluo Francesa,
aquela guinada do constitucionalismo j estudado. Naquela poca a ideia era que o
juiz era mera boca da lei, ele no poderia impor aquilo que a lei no impusesse.
Ento, o juiz no poderia exigir que o sujeito se comportasse de maneira tal ou qual,

se a lei no existisse, isso porque existia a primazia da autonomia de vontade das

partes, uma primazia da liberdade de autonomia dos sujeitos.
Essa atividade executiva era uma atividade supletiva da atividade jurisdicional. O
sujeito percebendo que tinha lesado o direito de algum precisava reparar o direito
desse outro sujeito, ele precisava responder pelos seus atos. Existia uma atividade
supletiva que era de execuo caso o sujeito que teve o direito reconhecido no
conseguisse efetivar o seu direito. Assim a atividade supletiva era to somente
reparatria, atividade pautada apenas na execuo de pagar quantia, execuo
meramente genrica, no existia a direito de tutela especfica do direito.
A funo jurisdicional tinha por finalidade precpua, concretizar a vontade da lei.
Comeou-se a se perceber que, como o processo algo que tem uma demora natural,
ele naturalmente lento porque precisava permitir a observncia da srie de
garantias do devido processo legal, no curso desse processo poderiam surgir certas
situaes que provocassem a inefetividade daquele resultado obtido atravs do
processo. Assim, de pouco adiantava essa funo meramente declaratria se ao final
o sujeito no conseguisse concretizar a vontade da lei, o processo perderia a sua
dignidade enquanto instrumento de concretizao da lei. Surgiu ento a tutela
cautelar. Aquela tutela que estava em um primeiro momento pautada sempre na ideia
de urgncia, leia urgncia relacionada a questo do risco de dano irreparvel, mas
que era algo que estava voltado no se preocupando com o direito, mas sim se
preocupando com o prprio instrumento processual. A preocupao era que o juiz
tivesse algum instrumento capaz de garantir a prpria dignidade do processo,
dignidade essa obtida atravs da sua efetividade, eficcia na concretizao da
vontade da lei. Foi um instrumento que surgiu como elemento de proteo do prprio
instrumento processual. O fundamento era a prpria lentido natural do curso do
procedimento originrio.
A cautelar surge, ento, como instrumento de proteo da prpria atividade
jurisdicional, a prpria dignidade da atividade jurisdicional, porque seria algo pouco
relevante socialmente se tivesse a mera declarao sem concretizar a vontade efetiva
da lei. Entretanto, jurisdio j no visto como instrumento de concretizao da lei,
jurisdio visto como instrumento de concretizao de direitos. Mudando o prprio
paradigma que envolve a atividade jurisdicional, ela deixa de ser uma atividade
eminentemente declarativa porque no basta declarar, precisa efetivar os direitos.
Passa a ser uma atividade de reconhecimento e efetivao do direito.
Mudando o paradigma preciso saber mudar a formar de enxergar o processo
cautelar. Ele deixa de ser um instrumento de tutela do instrumento (instrumento ao
quadrado) que visa uma tutela da tutela, para ser um instrumento de tutela dos
direitos. Ele deixa de ser visto como instrumento de tutela do prprio processo e
passa a ser visto como instrumento de tutela de direitos. No vai tutela direito j
reconhecido, ir tutelar uma situao de aparncia, a tutela se volta a uma situao
de aparncia, uma situao em que no est preocupado se aquele direito ser ou
no reconhecido, declarado existente no final, mas se ele puder ser declarado ao final
ir declarar aquela situao de aparncia, aquele direito aparente. A tutela cautelar
continua tendo por fundamento a urgncia, o risco do dano irreparvel, e tambm

como fundamento a lentido do processo jurisdicional, s que a finalidade deixa de

ser uma tutela do prprio instrumento processual e passa a ser uma tutela de direitos,
s que direitos numa situao de aparncia, direitos que no foram reconhecidos,
mas que podero ser futuramente reconhecidos. Essa questo envolve uma nova
concepo de acesso justia, na medida em que a questo : preocupa-se com a
efetivao e no somente com o instrumento, preocupa-se com o resultado do
processo, o resultado a ser alcanado.
A tutela cautelar chamada de tutela de mera segurana que tem a preocupao de
proteger o eventual direito que poder ser reconhecido no processo futuramente. Se a
tutela cautelar fosse uma tutela se voltasse a um direito j concretizado, no
precisaria existir cautelar. A tutela inibitria tambm tem a ideia de urgncia, carter
preventivo, mas a inibitria no tutela direito aparente, tutela direito que quer ser
declarado, se quer a tutela porque se diz ser detentor do direito. Se tiver o direito
reconhecido ter a tutela, do contrrio, no a ter. Na tutela cautelar, pouco importa,
ter ou no o direito, pouco importa se ele ser ou no reconhecido, a questo no
conceder o direito, proteger a efetividade desse eventual direito, por isso que se diz
que mera segurana.
OBS: a liminar medida inaudita altera partes, se concede o resultado sem a oitiva do
ru.
Existiram alguns doutrinadores que tentavam estudar as cautelares (medidas
preventivas) a partir da urgncia, para eles cautelares seriam todas aquelas tutelas
que estivessem fundadas na urgncia. Essa corrente, por exemplo, dizia que inibitria
poderia se encaixar como tutela cautelar. Se disser que toda cautelar aquela que
est pautada em urgncia, segundo essa corrente histrica, a inibitria seria uma
cautelar. Essa corrente foi chamada e estruturalista e ela defendia que a cautelar
era analisada a partir da sua estrutura, ou seja, se pretendia a anlise da cautelar a
partir da essncia da cautelar, o que era essencial a ela. Dizia que toda tutela
pautada na urgncia era tutela cautelar. Nem sempre a urgncia gera uma tutela
cautelar, ento, no possvel identificar a cautelar pelo fundamento da urgncia
porque existem outras tutelas que no so cautelares que tem fundamento na
urgncia, so tutelas satisfativas a exemplo da inibitria. A tutela inibitria um
exemplo de tutela que est muitas vezes pautada em urgncia, mas ela satisfativa,
ela no protege direitos aparentes, ela visa proteger o prprio direito. chamada de
estruturalista porque ir identificar a cautelar a partir da sua estrutura. Surgiu uma
segunda doutrina, chamada de corrente funcionalista, que enxerga a cautelar a
partir da sua funo. Essa corrente identifica a cautelar, no pela sua essncia, mas
pela funo exercida pela aquela tutela. Se ela for uma tutela no satisfativa, no visa
efetivar o direito, mas sim proteg-lo, ela tutela uma cautelar.
Estudaremos a cautelar a partir das suas caractersticas.
Caractersticas
A tutela cautelar vista a partir das suas funes. Nesse sentido, a principal
caracterstica que ela uma medida no satisfativa, porque ela no se preocupa em
realizar o direito. A preocupao delas apenas proteger o direito que eventual, ao
qual se pretende satisfazer.

A tutela cautelar tambm tem como carter ser uma tutela preventiva. A ideia aqui
no reparar leso, reintegrar uma situao ilcita, mas to somente prevenir uma
leso. Por isso, um requisito da cautelar o risco de dano iminente.
H quem fale que a funo do processo cautelar realizar a tutela da atividade
jurisdicional, isto , a tutela do prprio instrumento processual. A doutrina chama essa
caracterstica de poder de polcia judicial, como se o juiz estivesse na funo de
proteger a prpria atividade jurisdicional. Ao lado disso, a depender da doutrina que
se acompanhe, a proteo do processo cautelar a tutela da aparncia, h a tutela
da aparncia (fumus bonis iuris), ou seja, tutela da verossimilhana. Para quem diz
que existe aqui uma tutela da atividade jurisdicional, esses doutrinadores entendem
que h uma lide nica. O conflito resolvido atravs de um processo que protegido
por outro (processo cautelar). Haveria, ento, somente um conflito. Tem-se uma lide
que tutelada (protegida) atravs de um processo e se tem um direito aparente ou
eventual que tutelado por um processo cautelar, tanto que o mrito diferente.
Caractersticas:
1. A tutela cautelar uma tutela no satisfativa - no est preocupada em
concretizar, efetivar o bem da vida objeto de uma lide. A pretenso decorrente de
uma tutela cautelar de carter assecuratria, garantir a efetividade do direito,
garantir que se esse direito for reconhecido seja capaz de ser concretizado
futuramente.
O mrito da medida cautelar um direito de simples segurana.
2. A tutela preventiva- se realiza de modo a evitar a ocorrncia de dano a um
direito eventual. Se d diante de uma circunstancia de ameaa a direito.
3. A tutela cautelar se presta a realizar uma proteo a uma situao de
aparncia ou proteo da prpria atividade jurisdicional poder de policia
judicial (tradicional)? Essa viso tradicional decorria da concepo de jurisdio,
historicamente se concebia a jurisdio como atuao da vontade da lei, o juiz seria a
boca da lei, logo se utilizava de uma atividade processual de realizao da lei, dessa
forma, sendo a lei algo que expressava um conhecimento do legislador, sujeito
divinizado, o que tinha de melhor na sociedade, assim carecia de um instrumento que
protegesse a prpria atividade, e esse instrumento era o processo cautelar, garantir a
efetividade do processo jurisdicional.
Atualmente a jurisdio perde essa acepo histrica tradicional, hoje a jurisdio
est voltada para a concretizao de direito, atividade de proteo de direitos.
Assumindo essa nova acepo de jurisdio, a concepo de processo cautelar muda,
assim ele instrumento de uma situao de aparncia, proteo de direito muito
mais importante proteger direitos do que a jurisdio, que instrumento de realizao
do direito.
No so concepes ambguas, mas representam momentos histricos diferentes.
4. Autonomia- autonomia procedimental. Autonomia procedimental s
existe quando a tutela cautelar estiver sendo prestada atravs de um processo
cautelar autnomo, que pode ser de dois tipos: preparatrio ou incidental.
Preparatrio: aquele processo cautelar autnomo que foi ajuizado antes do
ajuizamento processo principal. A ideia que a medida cautelar que seja capaz
de proteger a tutela prestada por um processo futuro.

Incidental: um processo cautelar autnomo que tramita concomitantemente

ao processo principal, tendo sido ajuizado posteriormente a este processo
principal. Ele fica apenso, distribudo por dependncia, por ser acessrio.

No processo cautelar autnomo h autonomia procedimento, pois tem procedimentos

distintos ex: prazo para contestao de 5 dias, tem processos cautelares que no
existe defesa.
A tutela cautelar tambm pode ser prestada atravs de um incidente processual,
suscitada no bojo do processo existente, dessa forma utilizada a base procedimental
do processo principal. Nesse caso no haver autonomia. O processo incidental
cautelar autnomo tem perdido o seu sentido. Ele diferente do processo cautelar
autnomo incidental.
A autonomia tambm pode ser vista na vertente do objeto da tutela, existe uma
autonomia do objeto da tutela, porque a cautelar busca efetivar o direito de simples
segurana. No se confunde com o direito tutelado no processo, h autonomia quanto
ao objeto da tutela. Os mritos no se confundem.
Ex: Processo ordinrio: causa de pedir- coliso; pedido- reparao.
Processo cautelar: causa de pedir- eventual direito a reparao, e insolvncia; pedidoconcesso de uma cautelar ex: arresto.
A cautelar referente do processo ordinrio, mas os pedidos no se confundem.
No passado quando no existia antecipao de tutela genrica, s tinham a
especifica, como MS se utilizavam de cautelares inominadas, poder geral de cautela,
para realizar tutelas satisfativas, assim chamavam de cautelares satisfativas, mas isso
um erro.
4. Referibilidade da medida cautelar
Caracterstica relacionada com a autonomia. Toda tutela cautelar sempre vai se referir
a um direito eventual, aparente ameaado, pois se no se referir no cautelar, um
MS preventivo. Ela por si s realiza o objetivo de segurana, assim exaurvel. S
existe cautelar se se referir a um direito ameaado, deve ser suficiente para cumprir o
direito ameaado.
Diferenas de antecipao de tutela e Cautelar
So totalmente distintas.
Antecipao de tutela
um meio, tcnica, medida de antecipar o resultado prtico do processo para o
momento anterior do procedimento, o resultado prtico, modificao ocorrida
na vida, que seria obtido somente no final. H antecipao do resultado prtico,
no pode antecipar a constituio ou os efeitos jurdicos. Ex: vc quer a anulao
de uma clusula, pode at antecipar algum efeito dessa clusula no plano
ftico, no pode antecipar a anulao da clusula (efeito jurdico).
Antecipao de tutela uma tcnica de satisfao provisria, tanto que pode
ser modificado. feito pra ser substitudo, serve at ser modificado pela a
deciso principal.
Tem como finalidade a distribuio do nus do tempo no processo. Processo
um instrumento lento e precisa ser assim para garantir prerrogativas
processuais, e em regra o nus do tempo absorvido pelo autor da demanda.
Dessa forma, a antecipao da tutela tem como finalidade que o ru tambm
arque com o tempo da demanda.
satisfativa.

Art. 273 do CPC demonstra que existem elementos distintivos previsto nos
requisitos da concesso das medidas. A tutela antecipada exige:
1. O primeiro requisito o pedido, o juiz no pode conceder antecipao de
tutela de ofcio. Isso ainda reflexo da concepo tradicional, da
necessidade de poder para cumprir a vontade da lei.
2. Existncia de verossimilhana das alegaes decorrente de prova
inequvoca
3. o requisito a urgncia, dano irreparvel ou de difcil reparao, e
abuso do direito de defesa (tutela de evidncia)- inciso primeiro e
segundo. Nem sempre h urgncia, as vezes dado a antecipao de tutela
por conta da evidencia, do abuso de direito, pois o pedido do autor fica mais
prximo da realidade quando o r . Ex: mente no processo. art. 17.

Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os

efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca,
se convena da verossimilhana da alegao e:
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou
II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito
protelatrio do ru.
Tutela de evidencia.
1o Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo claro e preciso, as
razes do seu convencimento.
2o No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de
irreversibilidade do provimento antecipado.
3o A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua
natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4o e 5o, e 461-A.
4o A tutela antecipada poder ser revogada ou modificada a qualquer tempo, em
deciso fundamentada.
5o Concedida ou no a antecipao da tutela, prosseguir o processo at final
julgamento.
6o A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos
pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso
Isso no antecipao da tutela, pois no h controvrsia. julgamento antecipado
da lide.
7o Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza
cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a
medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado.

Cautelar

resultado/ tutela: aquilo que se obtm atravs de uma tcnica, pode existir
uma antecipao de tutela cautelar.
temporria, feito para perdurar enquanto existir a circunstancia que a
originou. Existe enquanto existir a circunstancia de perigo e de incerteza. No
ser substituda.
Proteo a uma situao de aparncia, garantindo que o efeito de uma possvel
deciso seja cumprido.
No satisfativa. A cautelar simplesmente uma medida que protege que os
efeitos sejam cumpridos futuramente. Ex: filho entra com uma investigao de
paternidade pede alimentos provisrios, os alimentos provisrios uma
antecipao de tutela satisfativa, pois o filho j est percebendo o resultado
prtico que s perceberia no final. Diferente do que ocorre com a busca e
apreenso de um carro, pois a pessoa no est pagando a alienao fiduciria,
o carro estar protegido, e no ser entregue para a outra parte.
Pode ser concedida de ofcio- art. 797 CPC, reflexo ainda da concepo
tradicional do poder de policia judicial.
Art. 797. S em casos excepcionais, expressamente autorizados por lei, determinar
o juiz medidas cautelares sem a audincia das partes.
requisito a mera plausibilidade/ possibilidade dos direitos (fumus boni iuris),
basta comprovar a aparncia, comprovar que tem plausibilidade nas suas
alegaes.
A cognio no processo cautelar exauriente quanto ao objeto da cautelar,
direito de simples segurana, sumrio quanto ao direito ameaado. A
cognio pode ser horizontal ou vertical. No plano horizontal pode ser limitada
ou plena, que diz respeito a extenso da matria. No plano vertical pode ser
sumrio ou exauriente, no sumrio o juiz se satisfaz com a verossimilhana. No
exauriente h um juzo de certeza. Existem uns malucos que defendem a
existncia de 3 planos, o exauriente, o sumrio e o sumarssimo. O sumarssimo
tambm trabalha com a verossimilhana, mas seria apenas a mera
plausibilidade. No sumrio seria a probabilidade, quem defende esses 3 planos
entende que na antecipao de tutela sumrio e na cautelar seria
sumarssimo.
A urgncia sempre requisito da medida cautelar; periculum in mora
(iminncia/risco de dano).
7 do art. 273- Fungibilidade entre antecipao de tutela satisfativa e a medida
cautelar:
Se for pedido antecipao de tutela e no for caso de antecipao de tutela, conceda
a cautelar. E o inverso? H quem diga que como os requisitos da antecipao de
tutela so mais rigorosos no poderia haver essa fungibilidade da antecipao de
tutela para a cautelar. Mas se por exemplo Se houver todos os requisitos da
antecipao de tutela, inclusive pedido, mas s errou nome, Tarsis acha que deve
conceder.
Tarsis acha que pode ser de nome dupla se houve erro na titulao da medida
pleiteada.
Obs.: A antecipao de tutela uma tcnica processual, j a cautelar tem natureza de tutela.
Obs.: H a tutela antecipada de evidncia que aquela pautada no abuso do direito de tutela. outra modalidade
que no a de urgncia, que a probabilidade de existir o direito atravs da atuao abusiva do ru ao longo do
processo. No existe cautelar pautada em evidncia.
Obs.: Na cautelar h uma cognio sumria. O resultado da cautelar s vai atingir o resultado do processo principal se
for para reconhecer prescrio e decadncia.

TUTELA ANTECIPADA
Satisfativa antecipa o resultado material que
se obteria com a certificao desse direito.

CAUTELAR
No satisfativa

Instrumento de inverso do nus do tempo do

processo o sistema permite que o sujeito
usufrua
bem
futuramente
reconhecido.
Entende que o processo lento.

Instrumento de proteo de direitos aparentes

direito que pode ser ou no reconhecido no
futuro

Provisrio qualidade daquilo que ser

substitudo por outra coisa definitiva.

Temporrio aquilo que se manter enquanto

existir a circunstncia ou condio que o
desencadeou.

No existe de oficio tem que ser pedida art.

273

Pode ser de oficio art. 797

Verossimilhana
decorrente
de
prova
inequvoca precisa de provas capazes de
provocar juzo de probabilidade do julgador.

Plausibilidade do direito fumus boni iuris

aqui no precisa de provas, basta a alegao
razovel de verdade.

Fundado receio de dano irreparvel ou de

difcil reparao URGNCIA art. 273, I.
**nem sempre tem urgncia. Mas art. 273, 7,
autoriza a concesso de cautelares ainda que
o sujeito tenha pedido como se fosse
antecipao de tutela. A doutrina diverge se
pode o contrario, Tarsis entende que pode, se
o erro foi s nominal e esto preenchidos os
requisitos da antecipao.

Sempre situao de urgncia perigo de dano

iminente periculum in mora.

Evidncia quando a antecipao estiver

fundamentada no abuso do direito de defesa.
Art. 273, II.

Poder Geral de Cautela

Foi positivado nos dispositivos 798 e 797 do CPC. Pode ser identificado como a
possibilidade que o juiz tem de conceder as medidas cautelares que se mostrem
adequadas s circunstancias de perigo, ainda que no previstas no CPC ou em
qualquer outro diploma legislativo. um exerccio de um poder de polcia judicial.
O primeiro contedo do poder geral de cautela est no art. 798 do CPC.
Art. 798- possibilidade de conceder medidas cautelares inominadas ou atpicas,
medidas no prevista no CPC ou em outro diploma legislativo. Para tanto tem que se
mostrar proporcionais (necessria, adequada e proporcional em sentido estrito) a
atender a situao de urgncia. A discricionariedade, o juzo de convenincia e
oportunidade do julgador esta pautada na proporcionalidade/razoabilidade. O poder
geral de cautela permite que o juiz crie a medida que seja mais adequada para aquela
circunstancia de urgncia.
Existem duas concepes com relao ao poder geral de cautela:
1- O poder geral de cautela est contido no poder de policia judicial.
Calamandrei diz que tendo a prerrogativa de proteger a sua atividade, o
julgador deve ter instrumento de poder para construir aquela medida cautelar
adequada.
2- Poder geral de cautela nada mais que a possibilidade do julgador criar
medidas cautelares inominadas.

OBS: No somente quando a outra parte causar ameaa de leso, o juiz pode
conceder essa medida independentemente do que causou o perigo, no existe
associao da medida cautelar com atuao/ comportamento da parte contrria. O
sujeito no precisa necessariamente ter cometido o ato ilcito. A circunstncia que
enseja a cautelar independe de ter feito ato lcito ou ilcito. Dessa forma, errado
associar a ideia de cautelar a fato ilcito. Uma circunstancia externa ao processo
tambm pode ensejar a concesso de uma medida cautelar.
Art. 799 traz
exemplificativo.

exemplos

de

medidas

cautelares-

tem

carter

meramente

O segundo contedo do poder de cautela est no Art. 797, que diz respeito
possibilidade do juiz conceder medidas cautelares de ofcio, independentemente de
provocao, inclusive liminarmente.
Art. 797 - S em casos excepcionais, expressamente autorizados por lei, determinar
o juiz medidas cautelares sem a audincia das partes.
Esse termo: expressamente autorizadas por lei. Parece limitar a possibilidade de
concesso da medida cautelar de ofcio. A doutrina diz que o juiz pode (faculdade)
conceder medida cautelar de oficio, porm quando houver previso na lei, ele ter
uma obrigao do juiz em conceder a medida. Quando no houver a autorizao legal
uma faculdade.
Ex: Art. 1018 nico CPC, Pargrafo nico. O juiz mandar, porm, reservar em
poder do inventariante bens suficientes para pagar o credor, quando a dvida constar
de documento que comprove suficientemente a obrigao e a impugnao no se
fundar em quitao.
Resposta e uma pergunta: Existem a garantia e existem atos de constrio, quando vc
dar um bem em penhora um ato de executivo. diferente do penhor, vc dar o
dinheiro em cauo.????
OBS: As medidas liminares so aquelas concedidas sem a oitiva da parte prejudicada,
somente ser concedida excepcionalmente, quando o contraditrio prvio representar
perigo para eficincia/efetividade da medida. Esse tempo que ele vai demorar em
ouvir a outra parte vai representar perigo.
Existe um procedimento, uma tcnica que utilizada para a concesso de medidas
liminares chamado de justificao prvia: uma audincia realizada com objetivo de
colher elementos de prova para a concesso ou no de uma liminar. Ex: existe um
pleito de concesso de cautelar liminar, porm o juiz no identifica provas suficientes,
nem para conceder nem para recusar o pleiteado, ento marca a audincia para
colher a prova oral.
Com essa possibilidade no h ofensa ao princpio dispositivo, o qual dispe que o
rgo jurisdicional permanea inerte at a provocao, que no absoluto, existem
situaes que mitigam esse princpio.
possvel que o juiz modifique a tutela cautelar pleiteada para conceder outra
diferente.
Nesses casos o poder geral de cautela muito importante concretizar o princpio da
cooperao processual, esse princpio produz uma serie de direitos e deveres para as
partes, por exemplo: de dever consulta, dever preveno, dever de proteo,
lealdade.
Competncia do Processo Cautelar autnomo

A regra geral: se o processo cautelar autnomo for preparatrio vai seguir as regras
de distribuio normal de competncia do processo principal. Ex: se o processo for
tramitar perante a Vara do trabalho de salvador, a cautelar preparatria tambm. Se
for uma cautelar que envolva direito de famlia, a cautelar ser de competncia da
vara de famlia.
Se for um processo cautelar autnomo incidental segue a regra do acessrio do CPC,
o acessrio segue o principal, principio da gravitao, a regra a preveno, o juiz
prevento ser o juiz da cautelar. Art. 106 e 219.
Existe a possibilidade de haver uma ao cautelar para a obteno do efeito
suspensivo ao recurso: pode pedir no prprio recurso, no necessitando da ao
cautelar, Tarsis s usa a ao cautelar se quiser chamar ateno do juiz. Smulas 634
e a 635 STF, por essas smulas o STF distinguiu dois momentos para definio de
competncia:
Antes do 1 Juzo de admissibilidade: enquanto o juzo a quo no tiver feito o
juzo de admissibilidade, ser ele competente para a cautelar para obteno do
efeito suspensivo.
Aps o 1 Juzo de admissibilidade: o julgamento ser do rgo ad quem,
mesmo que ainda no tenha sido remetido o recurso.
Se o recurso s houver um juzo de admissibilidade (agravo de instrumento por ex) o
competente para a ao cautelar para obteno do efeito suspensivo o juzo ad
quem, recursal.
STF Smula n 634 - 24/09/2003 - DJ de 9/10/2003, p. 2; DJ de 10/10/2003, p. 2; DJ
de 13/10/2003, p. 2. Competncia - Concesso de Medida Cautelar para Dar
Efeito Suspensivo a Recurso Extraordinrio - Objeto de Juzo de
Admissibilidade na Origem
No compete ao Supremo Tribunal Federal conceder medida cautelar para dar efeito
suspensivo a recurso extraordinrio que ainda no foi objeto de juzo de
admissibilidade na origem.
STF Smula n 635 - 24/09/2003 - DJ de 9/10/2003, p. 2; DJ de 10/10/2003, p. 2; DJ
de 13/10/2003, p. 2. Competncia - Deciso em Pedido de Medida Cautelar em
Recurso Extraordinrio Pendente do Juzo de Admissibilidade
Cabe ao Presidente do Tribunal de origem decidir o pedido de medida cautelar em
recurso extraordinrio ainda pendente do seu juzo de admissibilidade.

Em vista a obter uma maior eficincia, uma maior efetividade na medida cautelar, a doutrina
vem admitindo a flexibilizao das regras de competncia relativas ao processo autnomo
cautelar. Exemplo: em um processo de cobrana ajuizado em Salvador, em que os bens do
ru estejam localizados em Manaus e ele esta comeando a vender seus bens para ficar
insolvente. A doutrina vem dizendo que a competncia seria em Salvador, haveria uma
relao de acessoriedade com a causa principal e por isso deveria ser apreciado no juzo em
Salvador. Em razo da eficincia da medida, permitindo o maior acesso justia, a doutrina
vem permitindo que a ao seja ajuizado diretamente no local onde estejam localizados os
bens, em flexibilizao s regras de competncia do processo cautelar. Assim, vem se

admitindo, em razo da busca da maior efetividade na medida cautelar, vem se admitindo a

flexibilizao das regras, para que tramitem no foro onde seja mais fcil a obteno e a
instruo da utilidade prtica da medida cautelar.
A flexibilizao refere-se ao processo cautelar autnomo, se no processo tiver um pedido
cautelar no tem como haver a flexibilizao.
a) Legitimidade
Ativo: o sujeito que cujo direito aparente encontra-se em situao de perigo. Ele legitimado ativo para requerer
essa tutela e medida cautelar. o eventual titular do direito aparente que est ameaado.
Passivo: o legitimado todo aquele que de alguma forma produz a circunstncia de ameaa.
O legitimado extraordinrio pode requerer uma medida cautelar? Pode. possvel, sim, que ele requeira a medida
cautelar para proteger o direito aparente daquele em favor de quem se busca uma tutela. Ex: aes coletivas, MP
pede um pleito cautelar em favor da coletividade.
amplamente admitida a figura do litisconsrcio nos processos coletivos.

b) Interveno de terceiros
possvel a interveno de terceiros no processo cautelar? Sim, mas nem todas as intervenes so admitidas.
preciso observar a compatibilidade procedimental e teleolgica ou finalstica.
A assistncia amplamente admitida nos processos cautelares.
A nomeao autoria possvel. aquela que visa a correo da legitimidade passiva, pode ser til no
processo cautelar.
E o chamamento ao processo? H discusses. Pela lgica ele serve para garantir o reconhecimento de
obrigaes solidrias. A lgica que esse tipo de incidente seja aplicado ao processo de conhecimento.
Entretanto, h quem fale que com relao ao processo cautelar possvel o chamamento ao processo
justamente para que os devedores solidrios garantam a efetividade desse processo principal. H duas
possibilidades de chamamento: certificar a existncia de obrigao solidria, no poderia na cautelar
incompatibilidade, mas se us-lo para ampliar a garantia do direito aparente caberia a ao cautelar. No
processo cautelar no h condenao de devedores, ou possibilidade de formao de ttulo executivo.
E a denunciao da lide? No pode, porque a nica finalidade dela garantir o exerccio de um direito de
regresso. Ela se adqua mais a uma tutela de certificao. uma ao de regresso com o fim de obter uma
tutela satisfativa, incompatvel com o processo cautelar. A tutela cautelar tem apenas o escopo de prestar
segurana situao jurdica tutelvel pelo processo de conhecimento.
E a oposio? a mesma coisa da anterior. No pode, pois incompatvel com a tutela cautelar, naquela se
busca uma certificao jurdica sua que vem sendo discutida com terceiros. passvel de tutela de
certificao. Assim, no processo cautelar no h discusso sobre coisa ou direito, no h como pretender
sentena que exclua o direito das partes.
Litisconsrcio: a pluralidade de partes pode se d em um dos polos do processo cautelar. A situao material do
processo cautelar tem que ligar as partes. Esse litisconsrcio tem natureza urgente. Pode haver, tambm, a
assistncia litisconsorcial no processo cautelar.

Procedimento cautelar
a) Petio inicial

Obs.: segundo dispositivo do art. 801 do CPC, a tutela cautelar dever ser postulada em petio escrita.
Entretanto, possvel a postulao oral de uma tutela cautelar desde que compatvel com o respectivo
procedimento ao qual se pretende a tutela de um direito acautelado. Exemplo, processo do trabalho pode ser feito
postulao oral, assim como nos juizados especiais.
H requisitos previstos no art. 801 do CPC que so especficos desse tipo de ao: a lide e seu fundamento, e a
exposio sumria do direito ameaado e o receio de leso. Como toda petio, precisa-se analisar o art. 282 e 283 do
CPC. Na causa de pedir tem que estar previsto os pressupostos para a concesso da tutela cautela, ou seja, o fumus
boni iuris (existncia de um direito de aparncia). A exposio sumria do direito ameaado e o receio da leso, perigo
de dano, a causa de pedir da cautelar. com relao a esse direito aparente que o juiz exercer uma cognio
sumria, uma cognio pautada em um juzo de probabilidade ou possibilidade. Tambm, na causa de pedir, tem que
indicar a circunstancia que provoca a ameaa ao direito acautelado em razo da natural lentido da marcha processual
(urgncia).
A peculiaridade da cautelar que para a procedncia do pedido basta o fumus boni iuris ou a probabilidade do direito
tutela do direito material. A petio deve expor de forma completa e adequada o direito ameaado, para alcanar a
procedncia do pedido.
Essa circunstancia tem que est comprovada sob pena de indeferimento da tutela cautelar. O requerente deve estar
pautada em provas que comprovem a circunstancia de perigo ou comprove a verossimilhana desse direito. Tudo
precisa ser provado.
I.

II.
III.
IV.

V.

VI.

Esse artigo traz como primeiro requisito a petio escrita. Eventualmente possvel requerer
medidas cautelares de carter oral, desde que seja compatvel com o procedimento, por exemplo,
nos juizados especiais e JT. Por isso critica-se esse inciso.
Indicao do rgo competente
o terceiro requisito o nome e qualificao das partes. Na maioria das vezes as partes esto
qualificadas no processo principal, pelo menos no processo autnomo incidental.
A lide e o seu fundamento segundo o pargrafo nico, esse requisito s exigido quando for
ao cautelar preparatria, pois lide e fundamento o litgio que ser objeto de uma ao principal,
do processo a qual se refere a medida cautelar, por isso que dispensado no processo incidental,
pois j sabe os fundamentos.
Exposio do direito ameaado e da situao de perigo so os fundamentos, causa de pedir,
da ao cautelar. A exposio sumria a preocupao no com a demonstrao do direito, mas
da possibilidade/plausibilidade do direito. Na cautelar se est preocupado em expor a plausibilidade
de reconhecer um direito que est em situao de perigo e que, caso aguarde o termino do
processo principal, a situao de perigo poder demorar e perder. Est diante do fumus boni iuris e
periculum in mora.
Indicao das provas com relao a demonstrao da situao de perigo e efetividade do
direito.

Pedido: mrito direito de simples segurana. Entretanto, a tcnica pleiteada ela pode ser modificada ex ofcio pelo
julgador. Esse pedido fungvel. Existe uma fungibilidade do pedido do processo cautelar (art. 805 CPC). A
substituio tem que ser por medida adequada e menos onerosa daquele que sofre com a medida.
Fungibilidade da tutela cautelar: possvel que o juiz conceda providencia cautelar diversa da requerida pela parte.
Quando a parte pede uma tutela que mesmo idnea a que traz mais nus para o ru, o juiz poder conceder
providncia diversa da solicitada, identificada como idnea tutela de segurana e ao mesmo tempo a que impe a
menor restrio esfera jurdica do demandado. S assim a tutela ser justa. Pode tambm o juiz analisar se a
providencia requerida ou no idnea tutela cautelar.
possvel cumular pedidos cautelares? Sim, a cumulao de pedidos observa-se as regras do art. 289 e 282 do CPC.
Ento, desde que haja compatibilidade entre os pedidos e compatibilidade entre os procedimentos.

b) Defesa no processo cautelar

amplamente admitido o uso da contestao e das excees instrumentais no processo cautelar. Entretanto, vedado
o uso da reconveno no processo cautelar, pois incompatvel entre a finalidade e procedimento.
O prazo de defesa de 5 dias. Comea-se a contar do mandado de citao aos autos ou do mandado de cumprimento
da medida cautelar concedida liminarmente. Em muitos casos necessrio que haja a citao, pois nem sempre o
simples cumprimento de uma medida liminar vai gerar o conhecimento da existncia de um processo cautelar. Nesses
casos, imprescindvel a realizao da citao.
Obs.: o mandado de cumprimento de medida liminar concedida somente vale como citao se nela constar a cincia
inequvoca do ru com relao existncia do processo cautelar. Nesse mandado tem que constar todos os requisitos.
O procedimento cautelar imprescindvel o exerccio do direito de defesa, haja vista tratar-se de direito fundamental.
A tutela cautelar no d segurana a algum sem interferir na esfera jurdica de outrem. Alm da contestao, pode o
ru apresentar exceo de incompetncia relativa, impedimento, suspeio do juiz, etc. o ru pode contestar o fumus
boni iuris. O inciso II do art. 802 do CPC deve ser interpretado de acordo com o art. 811, II do CPC. Assim, a citao
deve ser feita no prazo de 5 dias depois d execuo, supe-se que, neste caso, o mandado que serve execuo deve
conter a citao.
Revelia no processo cautelar: com relao a ela, no processo cautelar, preciso observar o princpio da unidade do
convencimento. O juiz no pode dividir a sua convico no processo, pois o processo uno, tanto o processo principal
quanto cautelar. A revelia s produz efeitos, pelo menos com relao aos seus efeitos materiais (presuno de
veracidade dos fatos alegados pelo autor), se o ru for revel tanto no processo principal, quanto no cautelar . Porque
no d para dividir o convencimento do julgador, ele uno. Art.803,CPC. Se o ru no contestar, reputar-se-o os
fatos alegados como verdadeiros. Contudo, a ausncia de contestao jamais poderia redundar em presuno de
veracidade, mas no mximo, na presuno de probabilidade dos fatos alegados na petio inicial. A no contestao
somente pode gerar efeito compatvel com o processo em que ocorrer. Somente pode conduzir presuno de
probabilidade do fatos.

c) Liminares
Liminar a expresso tcnica da deciso concedida sem a oitiva prvia da parte prejudicada. a medida inaudita
altera partes. O juiz j pode est convencido dos fatos alegados na petio do processo cautelar e conceder a medida
liminar ou ele pode utilizar de um procedimento chamado de justificao prvia, art. 804 CPC. Se o sujeito estiver
convencido concede a liminar, se as provas dos autos forem suficiente, ou ele entendendo que aqueles fatos somente
forem provados de forma oral, necessita-se da justificao prvia. Esta uma audincia em que o julgador colher
provas orais para a concesso ou no da medida liminar. A parte beneficiada com a medida cautelar oferece uma
contra-cautela, que uma cauo que pode ser real ou fidejussria. Esta cauo deve ser idnea a cobrir eventuais
prejuzos decorrentes do cumprimento da medida cautelar. Essa contracautela uma cautela da cautela. Isso protege o
sujeito que est sendo prejudicado com a medida liminar. A contracautela uma faculdade.
A concesso da medida cautelar antes de ouvida o ru algo excepcional, pois restringe o direito fundamental de
defesa. Para justificar a legitimidade da tutela cautelar sem a ouvida do ru, pois se esperar este poder o provimento
cautelar ser ineficaz. O que legitima a exigncia da cauo no a no-oitiva do ru ou ausncia de justificao, mas
sim a circunstancia de o juiz ter um superficial esclarecimento dos fatos poca da concesso da tutela cautelar . O
contedo da cauo se liga ao dano que pode ser produzido pela execuo da tutela cautelar, no tem a ver com o bem
objeto da ao principal. A cauo uma contracautela para assegurar eventual dano que pode ser produzido pela
execuo da providencia cautelar.
[Prova e convico do juiz]: o que distingue a tutela cautelar da do processo conhecimento a convico judicial. A
tutela cautelar dada com base em convico de verossimilhana. Impede o aprofundamento da convico. A prova
no pode formar convico de certeza, caso venha a formar, impe-se o indeferimento. Assim como no pode a prova
ter uma longa dilao probatria, pois incompatvel com a urgncia da cautelar. A deciso liminar que concede a

tutela cautelar mais rarefeita do que a sentena cautelar, pois no h ouvida do ru e, portanto, o juiz somente precisa
ter a convico do fumus boni Iuri.

d) Sentena
A sentena cautelar tem que ser dotada de executividade intrnseca ou execuo em si mesma . As nicas sentenas que
podem prestar tutela cautelar so as sentenas mandamentais e executivas.
A sentena do processo cautelar aprecia a procedncia ou no do mrito da cautelar que o direito de simples
segurana. Dessa deciso possvel analisar alguns elementos para defender a existncia de uma coisa julgada
material no processo cautelar. Essa sentena se ela transitar em julgado, ela produzir coisa julgada material. H uma
divergncia se essa coisa julgada material ou formal. Para a doutrina mais tradicional, a sentena cautelar s produz
coisa julgada formal, pois os efeitos da deciso do processo cautelar eles so temporrios e se modificam no tempo,
alm de que o processo cautelar passvel de cognio sumria, sendo que para formar coisa julgada precisa de
cognio exauriente. Entretanto, a doutrina mais moderna vem reconhecendo que a deciso do processo cautelar
produz coisa julgada material.
Elementos da coisa julgada: deciso judicial + de mrito (direito de simples segurana) + cognio exauriente +
transitada em julgada (se cabe ou no recurso, quando h precluso mxima). ou no exauriente? H o fumus boni
iuris - que o direito aparente que discutido em outro processo, a cognio sumria - e o periculum in mora com
relao situao de perigo a cognio exauriente.
Obs.: uma coisa coisa julgada, outra o efeito da deciso. A coisa julgada uma situao jurdica que impede a
rediscusso de uma norma jurdica fixada em uma deciso judicial.
Obs.: A cautelar faz coisa julgada material em uma situao continuativa, pois a sua deciso ter efeitos
enquanto ela for til, podendo haver modificao desses efeitos, sem que se afete a coisa julgada.
Obs.: Coisa julgada impede a modificao da norma jurdica constituda com a deciso judicial, e no a
modificao dos efeitos da deciso. Os efeitos de toda deciso variam sem que haja ofensa a coisa
julgada.

e) Recurso
O cabimento do recurso depende da natureza da deciso a ser atacada. Se for sentena, ato que decide o pedido de
tutela ao final do procedimento cautelar, cabe apelao com caracterstica prpria, art. 520, IV CPC. Ela no dotada
de efeito suspensivo op legis, automtico. Contudo, pode o apelante pedir que seja reconhecido o efeito suspensivo da
sentena at o pronunciamento definitivo do tribunal. Entretanto, muitas medidas cautelares podem ser concedidas por
decises interlocutrias. Nesses casos cabe agravo de instrumento. E assim sucessivamente. O recurso depende da
natureza da deciso judicial da qual depende acatar.

EFEITOS TEMPORRIOS DAS MEDIDAS CAUTELARES

a) Medidas temporrias: tm por caractersticas manter sua efetividade enquanto perdurar a circunstncia a qual
justificou sua concesso. Ser mantida enquanto for til a cumprir a finalidade pela qual ela foi concedida. Ela
tem carter temporrio. Isso se percebe com a leitura do art. 807 CPC.
b) Medidas provisrias: as medidas provisrias so aquelas que conservaro a sua eficcia at que surja outra
medida que a substitua. Ex: antecipao de tutela. Esta uma medida de carter provisrio. Aps uma
sentena e consequentemente a fase de execuo, a medida temporria deixa de existir. Contudo, no quer
dizer que a sentena substitui a medida temporria. A sentena substituir a medida provisria, esta deixar de
existir com o advento da sentena definitiva.

As medidas cautelares mantero seus efeitos. O advento da medida definitiva, do processo principal, no substituir a
medida cautelar, que acessria.
Prazos de eficcia: a medida cautelar no pode ser instrumento do abuso de direito dentro do processo. Para
evitar justamente essa utilizao abusiva, o CPC prev alguns prazos cujo exaurimento conduz perda da
eficcia da medida cautelar concedida. A ao cautelar autnoma preparatria, o art. 806 do CPC, prev o
prazo geral de 30 dias contados da cincia inequvoca da execuo da medida . O beneficirio deve, nesses 30
dias, ajuizar a ao principal, sob pena de perder a efetividade da medida, ou seja, sua revogao. Isso para
impedir que o sujeito utilize essa medida para outros fins. O art. 808 do CPC prev outros prazos. No inciso
primeiro, ele repete a hiptese do art.806 do CPC. Na segunda hiptese, o art. 808 prev a perda da eficcia da
medida se ela no for efetivada, executada, dentro de 30 dias, se por culpa do beneficiado com a concesso da
medida. Na terceira hiptese, cessa a eficcia da medida cautelar se houver o julgamento com o sem exame de
mrito. Contudo, nem sempre o julgamento sem ou com exame de mrito ensejar a revogao da medida. H
quem defenda que diante do caso concreto o juiz pode entender por manter a medida cautelar concedida, ainda
que a extinto o processo sem exame do mrito ou por improcedncia do pedido, pelo menos por algum tempo.
A tutela cautelar deve ser revogada quando desaparecer a situao de perigo. A convico de verossimilhana
pode ser alterada na medida em que se apresentam fatos novos, a cautelar instvel.

CAUTELARES EM ESPCIE
1. Medidas cautelares tpicas: elas apresentam as caractersticas das medidas cautelares
a) Arresto1: visa assegurar futura execuo. Est previsto no art. 813 a 821 CPC. uma medida de carter
constritivo de bens. Ela recai sobre bens indeterminados. Ela tem por finalidade garantir uma obrigao
pecuniria (execuo por quantia certa). Ele recai sobre todos os bens que compem o patrimnio do
devedor, desde que suficientes para garantir a obrigao e at o limite do crdito. Segue o procedimento
comum das cautelares. O rol do art. 813 exemplificativo, pois o poder geral de cautela garante que o juiz
conceda o arresto em outras hipteses, desde que essa medida seja a mais adequada no caso concreto.

Finalidade: proteger futura penhora, permitindo a viabilidade da ulterior penhora sobre bens passveis de
execuo. usado em prestaes monetrias ou que so convertidas em pecnia.

Art. 813 - O arresto tem lugar: I - quando o devedor sem domiclio certo intenta ausentar-se ou alienar os bens que
possui, ou deixa de pagar a obrigao no prazo estipulado;
II - quando o devedor, que tem domiclio:
a) se ausenta ou tenta ausentar-se furtivamente;
b) caindo em insolvncia, aliena ou tenta alienar bens que possui; contrai ou tenta
contrair dvidas extraordinrias; pe ou tenta pr os seus bens em nome de terceiros;
ou comete outro qualquer artifcio fraudulento, a fim de frustrar a execuo ou lesar
credores;
III - quando o devedor, que possui bens de raiz, intenta alien-los, hipotec-los ou d-los
em anticrese, sem ficar com algum ou alguns, livres e desembargados, equivalentes s
dvidas;
IV - nos demais casos expressos em lei.
Art. 821 - Aplicam-se ao arresto as disposies referentes penhora, no alteradas na presente
Seo.

b) Sequestro2: est previsto no art. 822 a 825 do CPC. O sequestro tambm medida constritiva de bens. A
diferena que ela recair sobre bem determinado. Ele tem por finalidade garantir uma obrigao de dar
coisa. No arresto, o juiz vai procurar todo o patrimnio do devedor. J no sequestro buscam-se bens
determinados que fazem parte da satisfao obrigao. Esse rol exemplificativo, pois em razo do poder
geral de cautela poder o juiz conceder o sequestro em outras hipteses desde que adequadas finalidade
da satisfao da obrigao especfica. Quando o bem perecer, e no satisfizer a obrigao especfica, esta
ser transformada em obrigao pecuniria transformando a medida de sequestro em arresto. O
sequestro segue o procedimento comum das cautelares.
Visa proteger ulterior tutela do direito que se caracterize pela entrega de bem determinado ao interessado. Esse
bem , normalmente, o objeto litigioso do processo. Tem por objeto bem de propriedade ou posse discutvel.
Visa proteger bem especfico contra destruio, dano, alienao ou desaparecimento.
c) Arrolamento3: tambm uma medida constritiva de bens. Est prevista no art. 855 a 860 do CPC. Tem
por finalidade garantir ou preservar bens de um objeto do litgio. No arrolamento haver um depositrio
que far um inventrio para saber quais bens compem o objeto desse litgio e conservar esses bens. Ele
relacionar os bens de sua responsabilidade e ser incumbido de guarda-los. muito til quando
estivermos diante da universalidade de bens. Universalidade so conjuntos de bens que podem ser
destacados, mas que em conjunto recebem uma nova qualificao. Ex: biblioteca. Tambm seguir o rito
das cautelares comuns.
Ocorre quando h fundado receio de extravio ou dissipao de bens do requerido. Consiste na descrio
elaborao de rol de certos bens, mas tambm numa efetiva apreenso e depsito. Visa a proteger a
universalidade de bens. Sempre que o interessado tiver por interesse a proteo dessa universalidade, sem
poder descrever de modo antecipado sobre qual bem incide seu direito. O arrolamento uma medida
intermediria entre o arresto e o sequestro. Visa essa medida apreenso e descrio de um conjunto de
bens, que est na posse do requerido, mas que objeto de pretenso do requerente. Visa conservar bens que
sejam ou possam ser objeto de discusso judicial.
Todas essas medidas podem ser concedidas incidentalmente, se for em forma de ao autnoma seguir o rito
das cautelares.

2. Medidas topologicamente cautelares:

So aquelas consideradas to somente por estarem previstas no livro III do CPC. Elas s so cautelares, pois esto
localizadas topologicamente nesse livro do CPC que o livro das cautelares. O legislador fez isso porque essas
medidas pressupem urgncia, em regra. So cautelares por um critrio espacial.
a) Produo antecipada de provas (art. 846 a 851 do CPC): se buscar antecipar a colheita de provas que
podero se perder ou tornar no efetivas se aguardarem processo posterior. Provas orais que serviro na
instruo de um futuro processo (depoimento das partes, prova testemunhal e, tambm, a prova pericial).
Segue o rito comum do CPC.

Testemunhal/Depoimento: inquiries ad perpetuam rei memoriam; Quando houver receio das partes ou
testemunhas se ausentarem ou por idade avanada ou molstia grave.

2 Art. 822 - O juiz, a requerimento da parte, pode decretar o seqestro: I - de bens mveis, semoventes ou imveis, quando Ihes for disputada a propriedade ou a
posse, havendo fundado receio de rixas ou danificaes;
II - dos frutos e rendimentos do imvel reivindicando, se o ru, depois de condenado por
sentena ainda sujeita a recurso, os dissipar;
III - dos bens do casal, nas aes de separao judicial e de anulao de casamento, se o
cnjuge os estiver dilapidando;
IV - nos demais casos expressos em lei.
Art. 825 - A entrega dos bens ao depositrio far-se- logo depois que este assinar o compromisso.
Pargrafo nico - Se houver resistncia, o depositrio solicitar ao juiz a requisio de fora
policial.

Periciais: vistorias ad perpetuam rei memoriam. Impossibilidade/dificuldade de verificar os fatos ao longo do

processo por modificao do estado da coisa. A prova no feita para as partes e, sim, para o juzo. A deciso
proferida pelo juiz apenas atestar o cumprimento das formalidades exigidas para a produo de cada prova.
No cabe ao julgador nesses casos valorar a ocorrncia ou no de eventuais fatos provados atravs desse
procedimento cautelar. Quem valorar o juiz da ao principal e no o juiz da medida de assegurao da
prova. Ao final, os autos permanecero em cartrio, sendo, contudo, garantido s partes extrair certides
quando estas forem necessrias.

b) Atentado: Previsto nos arts. 879 a 881. Garantir a conservao das circunstncias de fato que
servem/serviro de fundamento a um processo que existe/existir. A ao de atentado tem por finalidade
impedir a modificao ou inovao ilegal do estado das coisas, na pendncia de uma lide, de maneira
prejudicial parte. Tem por pressupostos: pendncia da ao, inovao do estado inicial, que essa
modificao traga prejuzos parte. Segue o rito comum das cautelares.
Obs.: Poder o juiz conceder ao de atentado preparatria.
c) Cauo: Prevista nos arts. 826 a 838. a disponibilizao de um bem ou garantia, em vista a cobrir
eventuais prejuzos decorrentes da atuao de um sujeito ou em vista a garantir o cumprimento de uma
obrigao. Pode ter natureza real (ser concedida atravs de uma coisa) ou fidejussria (atravs de um
crdito). Tem que ser idnea e suficiente para cobrir eventual prejuzo decorrente do ato ou do
descumprimento da obrigao. A depender do caso, o juiz poder determinar o reforo da cauo, quando
esse se mostrar incua ou inidnea a requerimento ou de ofcio. possvel, tambm, que a cauo seja
prestada como uma contracautela. Tambm seguir o rito comum das cautelares. Tambm possui cunho
satisfativo.
d) Exibio: Previsto nos arts. 844 e 845. Atravs da exibio, ao beneficiado ser assegurada a produo de
uma prova documental, bem como o conhecimento da existncia e do estado de determinada coisa. O rito
ser o do art.355 a 363 e 381 e 382, que o rito da exibio de documento. O que no tiver previsto nesse
rito, aplica-se o comum da cautelar. A smula 372, STJ diz ser inaplicvel, na ao de exibio, as
chamadas multas cominatrias. A pena prpria ser a presuno de verdadeiros os fatos alegados pelo
autor que seriam provados pelos documentos. Ocorre que nem sempre esses documentos esto em mos
do ru. Ento, essa smula s se aplica ao ru e nunca ao terceiro detentor do documento. Ao terceiro se
aplicar a multa.

e) Protesto, interpelao e notificao: Previsto nos arts. 867 a 873. So tcnicas de comunicao formal
realizada atravs de processo judicial, com o intuito de preservar direitos ou conservar crditos. O protesto
tem por finalidade a conservao de direitos os mais amplos possveis. A interpelao tem por finalidade
exigir de algum o cumprimento de uma obrigao, sob pena de constituir o devedor em mora. A
notificao comunica o sujeito, conclamando a que este aja de determinada forma, sob pena de sofrer
sano legal. No existe defesa nesses procedimentos, entretanto, o contraditrio garantido, inclusive
com a possibilidade de se apresentar um contraprotesto, o ru comunicando formalmente a outra parte .
Depois de homologado, os autos sero entregues em 48 horas ao requerente.

f) Justificao: Previsto nos arts. 861 a 866. Objetiva elidir uma situao particular de incerteza. A
justificao uma colheita de prova testemunhal, que tem por finalidade verificar a ocorrncia de
determinado fato. diferente da produo antecipada de provas, pois na justificao somente ser a prova
testemunhal, alm de possuir finalidade diversa. Tambm no prev defesa, contudo, o contraditrio deve

ser garantido. No se exige urgncia. O juiz no entrar no mrito da questo. Os autos sero entregues
em 48 horas ao requerente.
Obs.: Se o ru no puder ser citado pessoalmente ser obrigatria a interveno do MP.
g) Busca e apreenso: Previsto nos arts. 839 a 843. Na busca e apreenso, se pretende localizar e recolher
pessoa ou coisa. uma medida extremamente grave em relao pessoa. Segue o rito comum das
cautelares.
usada como medida genrica para qualquer hiptese em que seja necessrio localizar, apreender e remover
bens ou pessoas no interesse de um processo cvel. Apenas ano se utilizar nos casos que a lei determinar
procedimento especfico. Permite-se, tambm, busca e apreenso para constrio de direitos, ex: direito
autoral.

h) Medidas provisionais: Previstas nos arts. 888 a 889. Em verdade, o CPC exemplifica diversas medidas
para o legislador que tem natureza cautelar. Sugesto de tcnicas com natureza cautelar a serem utilizadas.
Possui mero carter exemplificativo e, muitas delas, sequer so cautelares. desnecessrio luz do poder
geral de cautela. Podero ser concedidas no bojo do processo principal.

PROCEDIMENTOS ESPECIAIS
Para tarsis no teoria porque no d para sistematizar atravs de uma metodologia, o que existe uma
serie de questes tericas que servem para os procedimentos especiais, uma serie de questes previas
que servem para os p.e.
O que procedimento: a partir do procedimento que o processo consegue se formar e atingir suas
finalidades. Existia um preconceito exagerado com relao ao estudo do procedimento, pois, como o
praxismo, o estudo anterior ao processo era criado sem uma teoria, e criou-se um preconceito que foi
resgatado com a analise do instrumentalismo.
Procedimento corresponde a uma concatenao de atos que cumpre uma determinada finalidade, ou
seja, os atos do procedimento no so atos meramente aleatrios, so atos que se organizam para que o
procedimento cumpra a finalidade a qual foi pensada. Os atos que compem o procedimento no so
organizados de maneira aleatria, mas de uma forma justaposta a atingir uma finalidade.
Temos ento dois elementos: objetivo e teleolgico. Todo procedimento cumpre uma finalidade e atravs
dela se organizam os atos que o formaro.
O processo espcie de procedimento e isso foi identificado por um autor Elio Fazzalari. Segundo ele, o
procedimento tem uma qualificao pelo contraditrio. A organizao do procedimento estabelecida para
que possa existir um dialogo, para atender uma necessidade de dialogo entre sujeitos processuais
tornando o processo numa espcie de procedimento. O elemento de qualificao do procedimento permite
a observncia de um principio democrtico na produo de uma norma judicial a partir de um processo
judicial.
Muitas pessoas defendem que a relao do processo de relao jurdica processual, isso enxergar o
processo quanto efeito jurdico decorrente de fatos jurdicos que so procedimentos. A relao processual
constituda com situaes jurdicas.
Enxergar nessa acepo terica conceitos como vcios, pressupostos processuais etc.
Finalidade do procedimento: traz a idia de segurana jurdica na medida em que permite tanto a
estabilidade das relaes quanto a previsibilidade de comportamento. No permite que haja um retrocesso

do que j foi produzido, impedindo que o processo seja travado, de maneira a sempre se perceber o
processo como marcha para frente. Com relao a previsibilidade, permite que as partes j prevejam a
forma de conduta das partes e sujeitos processuais evitando a surpresa. Os autores mais tradicionais
costumam enxergar as normas processuais como normas publicas, devendo o processo cumprir com...o
que os autores mais recentes falam que o procedimento no se funda to somente na segurana, mas
na efetividade de direitos, buscando equilbrio sempre entre efetividade e segurana de maneira que se
exige do procedimento que este seja adequado, durao razovel do processo, e que garanta ainda a
justia material e certeza do direito. Chega um momento que se voc no estabelecer um encerramento
do processo, a incerteza pairar eternamente, devendo ter durao razovel para no ser demorado ao
ponto de ineficaz. Durao razovel + conduo da justia material.
TIPOS DE PROCEDIMENTO
Antes de conceituar esse tema, preciso fazer uma reviso dos princpios:
a) Princpio da adequao (legislativo) impe-se ao legislador no momento que formular o
regramento que conformar o procedimento, atentar para as especificidades do direito material
que se pretende tutelar. Previso abstrata das regras que conformaro o procedimento e
observncia das regras especficas do direito material a ser tutelado.
b) Principio da adaptao (adequao judicial) o julgador modifica o procedimento previsto em
abstrato de maneira a tornar adequado s necessidade concretas do direito objeto da tutela.
1. Comum estrutura procedimental que visa atender a grande maioria dos conflitos existentes e
levados a apreciao do poder judicirio. aquele procedimento que serve para a maior gama de
situaes existentes. Dividido em:
a) Procedimento ordinrio que existe em sua integralidade e visa atender a grande maioria
das situaes existentes, com todas a tcnicas processuais existentes, tem por finalidade
atender a grande maioria das situaes de conflitos levadas a apreciao do poder judicirio.
b) Sumrio e sumarssimo um procedimento recortado, que muitas vezes concentrado de
modo que a tutela seja prestada de forma muito mais rpida do que aquela do procedimento
ordinrio. Seja concentrado atos ou atravs da oralidade. No significa que a cognio seja
sumria ou sumarssima, a cognio ser exauriente, o que acontece apenas uma reduo
de atos, procedimento enxuto. O procedimento sumrio/sumarssimo tambm pode ser
considerado aquele que busque atender uma situao de urgncia. Ex: Cautelar (cognio
exauriente, mas processo sumrio).
2. Especiais esto ligados a resoluo de conflitos especficos podendo estar previstos no CPC ou
em legislao extravagante. Muitas vezes esses procedimentos esto contidos em microssistemas
jurdicos, por exemplo, o CDC que prev normas procedimentais, ou a Lei Maria da Penha.
CPC
Legislao extravagante

Jurisdio voluntria
Procedimento especial Contencioso

Os procedimentos tambm podem ser, de acordo com sua finalidade:

Certificao
Executivo (Ex. Precatrios)
Conhecimento
Cautelar
CRITRIOS PARA ADEQUAO DO PROCEDIMENTO
1. Objetivo o legislador ou juiz leva em considerao as caractersticas do direito material objeto da
tutela. As caractersticas particulares. Por exemplo, se direito disponvel ou indisponvel, se passa
por situao de urgncia, a forma como esses direitos se apresentam atravs das provas. A revelia
no produz os mesmos efeitos materiais em relao a direitos indisponveis.
As situaes de estado (que diz respeito a personalidade da pessoa - solteiro, casado) devem
tramitar em segredo de justia por opo legislativa em vista a atender a proteo a privacidade da
pessoa.

O mandado de segurana busca a tutela de direitos lquidos e certos, demonstrados atravs de

prova documental.
2. Subjetivo leva em considerao os sujeitos que participaro da relao jurdica processual. Tem
diversos critrios, como por exemplo, se existir incapaz, ser obrigada a interveno do MP, como
custus legis.
A presena da fazenda pblica tambm muda o procedimento. As pessoas que compem a relao
jurdica processual tambm so utilizadas como critrio pelo legislador para a especificao do
procedimento.
3. Teleolgico Leva em considerao a funo a ser exercida atravs daquele processo. Para
modificar o processo existente. Ex. processo coletivo.
Obs.: O procedimento deve atender os fins do processo, no podendo ser to rgido que impea a
realizao do direito, por isso o Poder Geral de Cautela dos juzes, os quais podem adequar os
procedimentos. Mas essa fluidez tambm no pode ir de encontro s garantias previstas no
processo. As garantias so todas aquelas que permitem a conduo do processo de forma
democrtica de maneira a garantir a prpria liberdade dos sujeitos processuais.
Porque existem procedimentos especiais? Calmon de Passos acredita que esses procedimentos devem
ser extintos, pois deve o legislador prever o procedimento ordinrio com todos os procedimentos
existentes e existem tcnicas capazes de atender algumas necessidades especificas. A maioria dos
procedimentos ordinrios ate 94 no previa antecipao de tutela, prevendo cautelar para obter uma tutela
satisfativa. O legislador tem que prever um procedimento comum que atenda a todas as necessidades
existentes, com todas as ferramentas adequadas a atingir o caso concreto. Existem doutrinadores que
dizem tambm que os procedimentos especiais surgem para atender uma parcela de direitos que tem
caractersticas muito especficas que merecem um procedimento especial. Para essa segunda doutrina,
os procedimentos especiais surgem para atender as peculiaridades da situao jurdica de direito material.
Outra razo que a maioria desses procedimentos especiais visa atender uma situao de urgncia, uma
medida clere que muitas vezes no adequadamente realizada atravs de um procedimento comum.
Uma terceira razo a de que existe uma cultura que justifica a existncia do procedimento. Ex. as
possessrias que foram importantes e hoje no se v tanto assim.

AO RESCISRIA
Pode ser conceituada como um procedimento especial, ao que tem por finalidade a desconstituio da
coisa julgada formada em um processo anterior. especial por tratar desfazer um dos institutos mais
relevantes do sistema jurdico.
A coisa julgada representa uma garantia constitucional que tenta equilibrar dois valores extremamente
relevantes sociedade: segurana jurdica x justia.
Coisa julgada o efeito da deciso art. 467, CPC. Outros autores atribuem natureza diversa a coisa
julgada. Dinamarco diz que efeito da deciso. A coisa julgada no depende apenas da deciso, mas de
outros elementos:
a)
b)
c)
d)

Que exista uma deciso judicial

Que essa deciso tenha transitado em julgado (no exista mais recurso cabvel)
Essa deciso precisa ter sido de mrito.
Cognio exauriente. O juiz precisa ter aprofundado o mrito em busca de juzo de verdade.

Essa coisa julgada impede a rediscusso da norma jurdica que foi objeto do ato de vontade estatal
decorrente daquele processo ou de outro. Os efeitos da deciso podem variar. Ex. pague sob pena de
execuo. Se pagar no ter mais execuo, modifica.
O que no varia a norma jurdica criada na deciso.

Obs.: a paternidade no declarada, mas constituda. filho porque o direito diz que . Cria um vinculo
jurdico.
A ao rescisria uma ao que tem em vista desconstituir essa situao jurdica, permitindo a
rediscusso daquele litgio resolvido atravs daquela norma jurdica do processo jurisdicional.
A ao rescisria extremante excepcional, porque essa garantia constitucional fundamental a
organizao social. Assim, a rescisria dever ser manejada em hipteses excepcionais previstas no art.
485, CPC de maneira taxativa.
Esses vcios rescisrios no esto associados apenas a injustias, mas tambm de vcios formais e
procedimentais no processo. No est associado nulidade, esta nem sempre autoriza rescisria. No
pode buscar resciso decorrente de juiz relativamente incompetente, pois no est previsto no rol do 485.
Pode pleitear de juiz impedido, mas no de juiz suspeito. A rescisria tambm pode decorrer de erros de
julgamento e procedimento, desde que previstos.
Conceito A rescisria espcie de procedimento especial, de jurisdio contenciosa e, portanto, de
carter indisponvel, com vista a desconstituir a coisa julgada material (juzo rescindendo) decorrente de
processo judicial anterior, permitindo, em alguns casos, um novo julgamento (juzo rescisrio) do conflito
anterior.
Os vcios rescisrios so autnomos. Basta o reconhecimento de um deles para que o sujeito possa
demandar a rescisria. Em sendo mais de um, haver causa de pedir distinta. Para cada vicio rescisrio,
uma causa de pedir prpria.
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando:
I - se verificar que foi dada por prevaricao (art. 315, cp), concusso (art. 316, cp) ou corrupo
(art. 317, CP) do juiz;
Todas essas ocorrncias retiram a iseno do julgador.
Desnecessrio que o juiz tenha sido condenado em algum desses crimes, sequer que esteja
respondendo. A prova do crime pode ser feita diretamente na Rescisria.
O crime precisa ter relao direta com a ao que se quer rescindir. O fato de o juiz ser corrupto
em abstrato no afeta o processo.
Em caso de juzo colegiado, a ao rescisria s cabvel se o juzo corrupto, prevaricador ou que
exigiu a vantagem indevida for o sujeito que conduziu a deciso (no necessariamente o relator,
mas o voto vencedor). Se vencido, no. Preciso provar o nexo entre o resultado e a corrupo.
II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente;

No cabe rescisria de deciso proferida por juiz suspeito. A rescisria s cabe de deciso do juiz
impedido. Art.134, CPC. A incompetncia s absoluta, da relativa tambm no caber rescisria,
pois essa incompetncia preclui no incio do processo se no alegada. H prorrogao da
competncia.
A Ao Rescisria sempre ser de competncia de um Tribunal e ele sempre ser exclusivamente
competente para julgar rescisrias das suas decises.

Obs.: Juzo rescindendo que desconstitui a coisa julgada e o juzo rescisrio o que rejulga o litgio.
Obs.: Pode apenas desconstituir, se incompetente para rejulgar. Caso em que remeter ao juzo
competente. S julgar se materialmente competente para apreciar.
Ex. um juiz do trabalho julgou uma ao de divrcio, como a competncia ser sempre de um tribunal, o
juizo que dever desconstituir a coisa julgada ser o TRT, para desconstituir a sentena de divorcio e,
aps a resciso, ele ir remeter os autos para o juiz competente.

III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as
partes, a fim de fraudar a lei;

O dolo o agir intencionalmente de maneira contrria aos ditames da boa-f (boa f objetiva,
comportamento) ou em litigncia de m-f (hipteses previstas). Se demonstrado o nexo entre o
agir e a vontade, pode buscar a resciso da deciso.

Obs.: O dolo tambm pode ser cometido pelo advogado da parte.

Obs.: A coluso um acordo entre as partes com o objetivo de fraudar a lei ou descumprir o seus ditames.
Utilizam do processo para obter vantagem indevida.
IV - ofender a coisa julgada;

Duas aes iguais com deciso de mrito. cabvel rescisria da segunda deciso, pois a
repetio ofende a coisa julgada. A resciso aqui se vincular ao juzo rescindendo, porque o
tribunal no poder rejulgar a matria.

Obs.: efeito positivo e negativo da coisa julgada. O efeito negativo impede uma rediscusso do litgio, pois
j houve deciso. O efeito positivo impede a rediscusso de algo transitado em julgado na fundamentao.
Influncia que a coisa julgada fez em outros processos. Isso acontece da seguinte forma, um sujeito entra
com ao de investigao de paternidade, o vnculo paterno foi reconhecido, esse sujeito entra com outra
ao pedindo alimentos, no pode rediscutir na fundamentao se o sujeito pai ou no, pois j existiu
deciso dizendo que era pai, o que vai analisar so os requisitos para ver se tem condio de arcar com
os alimentos. Esse o efeito positivo.
Se essa ao de alimentos foi julgada improcedente porque no houve reconhecimento de vinculo, essa
deciso de alimentos ofende a coisa julgada, podendo haver rescisria tambm contra isso. O efeito
positivo o efeito que aquela deciso vai gerar em outro processo.
V - violao literal a disposio de lei;

No cabe ao rescisria se o dispositivo comportar mais de uma interpretao, ou seja,

interpretao controvertida nos tribunais. smula 343, STF. Aplicao dessa smula para preceitos
infraconstitucionais, no cabe essa smula se viola preceito constitucional, caso em que ser
possvel rescisria ainda que haja controvrsia na interpretao.

Obs.: violao a lei deve interpretada em sentido amplo, podendo ser qualquer tipo de lei, at mesmo
regimento interno. Pode ser ofensa a lei processual ou material, rescisria pautada em ofensa ao artigo
333 que fala de nus da prova.
Obs.: O efeito normativo das smulas vinculantes permite ao rescisria quando existir ofensa a tal
smula (majoritrio).
Pr-questionamento: ter recorrido e o tribunal se manifestado respeito. A doutrina entende que no
exigvel o pr-questionamento para ajuizamento da ao rescisria. O TST tem a smula 100 que exige
pr-questionamento em vista do cabimento da ao rescisria (minoritrio). Mesmo o TST tem flexibilizado
o entendimento.
Vl - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada na
prpria ao rescisria;
Preciso demonstrar o nexo, que a prova tenha sido fundamental deciso.
Vll - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no
pde fazer uso, capaz, por si s, de Ihe assegurar pronunciamento favorvel;

Documento velho, ao tempo da ao, mas que o sujeito no pde utilizar. J existia quando da
deciso. Se documento posterior ensejar nova ao e no rescisria.
Demonstrar a relevncia do documento para a deciso.
O STF est ampliando o conceito de documento novo nas aes de investigao de paternidade
concludas da poca que no existia exame de DNA. Documento novo tambm em razo da
evoluo tecnolgica.
VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a
sentena;
Confisso: reconhecimento do pedido ou de alguma alegao, de forma expressa ou ficta, ou
atravs de respostas evasivas.
Obs.: Rescisria personalssima. Somente quem confessou pode entrar com a ao, os herdeiros
podero apenas continu-la.
Obs.: Se couber anulatria no caso de Rescisria. Direciona-se ao ato viciado. Anulatria at o trnsito
em julgado da ao.

Desistncia: Aqui, em verdade, renncia, pois j houve deciso de mrito.

Transao: Cabe rescisria se demonstrado vcio capaz de invalidar a transao.
IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa;

1o H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexistente um

fato efetivamente ocorrido.
2o indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido controvrsia, nem
pronunciamento judicial sobre o fato.
Obs.: No existe rescisria fundada em injustia.
Obs.: No existe rescisria de ao cautelar, nem em juizados especiais (lei.59, lei 9099).
Obs.: No existe rescisria fundada em controle concentrado de constitucionalidade (art. 26, lei 9868 e 12
da lei 9882).
Obs.: No cabe rescisria de laudo arbitral, art. 33, 1 lei 9307 e art.486, CPC.
Obs.: Tambm no hiptese de rescisria a sentena inexistente, a ausncia de citao ou a nulidade de
citao. Para tanto, ao especfica Querella Nullitatis.