Valdivia, tres de diciembre de dos mil quince.

Vistos:
Doa VERONICA WALL ZIEGLER, mdico cirujano, Directora del
Hospital Base Osorno, domiciliada para estos efectos en calle Guillermo
Bhler N 1765, Osorno, deduce accin constitucional de proteccin, para
salvaguardar la vida, integridad fsica y la salud del recin nacido el
20/0ctubre/2015, hijo de YESENIA DEL CARMEN FARAS ARAVENA de 26
aos de edad Rut: 17.378.858-4, Ficha Clnica N 581.646, con domicilio en
Santa Rosa n 13, Poblacin Schilling 5o Centenario, Osorno, ignorndose si
el recin nacido ha sido o no inscrito en el Servicio de Registro Civil e
Identificacin, accin que se interpone en contra de su madre ya
individualizada.
Se funda esta accin constitucional de proteccin en la negativa de
la madre del indicado recin nacido, para permitir la aplicacin de la vacuna
denominada BCG (Bacillus Calmette-Gurin), que protege a los nios contra
la tuberculosis en todas sus variantes. Narra que pese a que todos los
profesionales a cargo le explicaron en detalle a la recurrida la importancia de
la administracin de la citada vacuna, no obstante lo cual ella se neg
arbitraria e ilegalmente, dejndose constancia expresa de ello en la Ficha
Clnica.
Sostiene que dicha negativa es contraria al ordenamiento jurdico,
por cuanto existe norma legal expresa aplicable en la especie, que establece
la obligatoriedad de la aplicacin de esta vacuna, concretamente el Decreto
Exento N6 del Ministerio de Salud, Subsecretara de Salud Pblica,
publicado el 19 de abril de 2010 en el Diario Oficial, que "Dispone la
Vacunacin Obligatoria de la Poblacin Contra Enfermedades Inmuno
Prevenibles de la Poblacin del Pas, que en su artculo 1 dispone la
vacunacin obligatoria de la poblacin contra las enfermedades que se
indican, en las oportunidades y efectuada por los establecimientos que
sealan, entre las cuales se encuentra la vacuna BCG, indicndose que una
dosis debe ser suministrada durante los primeros das de vida.
Aade que la obligatoriedad de esta vacunacin se funda en
polticas sanitarias tendientes a evitar la morbilidad, discapacidad y muertes,
secundarias a enfermedades infecciosas, como la sealada. A ello debemos
agregar lo dispuesto en el artculo 32 del Decreto con Fuerza de Ley N

725/1967

sobre

Cdigo

Sanitario

y Decreto

Supremo

N 36

del

22/Enero/2015.
La negativa de la madre a la inmunizacin del nio adems, afecta
el Derecho del Nio o Adolescente - segn sea el caso- al disfrute del ms
alto nivel de salud de los servicios sanitarios, en este caso, de la vacunacin,
motivando el ejercicio de esta accin constitucional en pos de su proteccin.
Adems, por tratarse de un lactante, la normativa constitucional se ve
complementada y enriquecida por la Convencin Internacional de los
Derechos del Nio, que en su artculo 3, nmero 2, dispone que Los
Estados Partes se comprometen a asegurar al nio la proteccin y el cuidado
que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y
deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables de l ante la
ley y, con ese fin tomarn todas las medidas legislativas y administrativas
adecuadas". Asimismo, su artculo 24 N1 expresa que los Estados Partes
reconocen el derecho del nio al disfrute del ms alto nivel posible de salud y
a los servicios para el tratamiento de las enfermedades y la rehabilitacin de
la salud. Los Estados Partes se esforzarn por asegurar que ningn nio sea
privado de su derecho al disfrute de esos servicios sanitarios. Y a
continuacin, en su N2 se seala que Los Estados Partes asegurarn la
plena aplicacin de este derecho y, en particular, adoptarn las medidas
apropiadas para: a) Reducir la mortalidad infantil y en la niez; b) Asegurar la
prestacin de la asistencia mdica y la atencin sanitaria que sean
necesarias a todos los nios, haciendo hincapi en el desarrollo de la
atencin primaria de salud; c) Combatir las enfermedades y la malnutricin
en el marco de la atencin primaria de la salud mediante, entre otras cosas,
la aplicacin de la tecnologa disponible...; f) Desarrollar la atencin sanitaria
preventiva...
Fundamenta que la decisin negativa de la madre es arbitrara,
pues carece de fundamentos y se basa en sus meras apreciaciones
subjetivas, sin contar con respaldo alguno, pues justifica su negativa de la
siguiente manera: Con el pap de mi hijo tomamos la decisin de no
vacunar a nuestro hijo debido a posibles consecuencias negativas de los
ingredientes de estas vacunas.
La grave decisin adoptada por esta madre pone en riesgo no slo
la vida de su hijo recin nacido, sino que tambin su salud y su integridad

fsica, todos bienes de inters pblico y sealados en los numerando 1 y 9

del artculo 19 de nuestra Constitucin Poltica del Estado, constituyendo los
ms esenciales y fundamental de los derechos o atributos de la persona
humana.
Agrava esta situacin, el hecho de que tambin puede verse
afectada la vida, la salud e integridad fsica del resto de la poblacin, debido
al contagio de la tuberculosis.
Conforme el D.F.L. N 1 que Fija Texto Refundido, Coordinado y
Sistematizado Del Decreto Ley N 2.763, DE 1979 y de las Leyes N 18.933
Y N 18.469, en su artculo 36 se dice lo siguiente:
"Artculo 36.- En el Director estarn radicadas las funciones de
direccin, organizacin y administracin del correspondiente Establecimiento
y en especial tendr las siguientes atribuciones... Lo mismo se consagra en
el artculo 23 del Decreto N 38 del 2005, que crea el Reglamento Orgnico
de los Establecimientos de Salud de Menor Complejidad y de los
Establecimientos de Autogestin en Red. En este contexto y orden de ideas,
es obligacin de esta Directora promover las acciones tendientes a
restablecer el Imperio del Derecho, para resguardar los bienes jurdicos no
slo de todos los funcionarios que dependen de esta Direccin, sino de
aquellos pacientes como este recin nacido cuya madre se niega a vacunarlo
contra la tuberculosis.
En definitiva, pide se ordene a la madre que debe vacunar a su hijo
contra la Tuberculosis, con fuerza pblica si fuere necesario.
Al informar, doa YESENIA DEL CARMEN FARAS ARAVENA,
expone que, su hijo Mateo Higueras Faras naci en perfectas condiciones
de salud, as como tambin ella no presenta ninguna complicacin y tiene
perfecto estado de salud. Seala que

rechaza en principio el uso de la

medicina tradicional, lo cual le ha llevado a contar con un mejor estado de

salud. Al nacer su hijo se le indic que deba aplicarse la vacuna BCG los
primeros das de nacido, lo cual rechaz por la razn indicada anteriormente.
Manifiesta que tiene conocimiento de que la aplicacin de la vacuna
es una prctica habitual, y que en general la poblacin no cuestiona dicho
procedimiento, pero en virtud de la informacin mdica que existe a nivel
mundial respecto del carcter esencial o no de las vacunas y el hecho del
derecho deber de las personas a exigir que el pas de residencia provea de

la informacin necesaria que acredite la inocuidad y su necesaria aplicacin,

es que se vio en la obligacin de solicitar al recinto hospitalario que le
acreditara la inocuidad de las vacunas, lo cual no hizo. Si bien en la
declaracin que se le oblig a firmar se indica que se le provey del
argumento cientfico que da evidencias de la inocuidad de las vacunas, esto
solo fue hecho de forma verbal y escueta, ya que hoy en da no existe ningn
organismo a nivel nacional que acredite esto. Lo cual queda en evidencia con
el hecho de que madres y padres de este pas, as como su persona, han
solicitado al Ministerio de Salud un certificado que acredite la inocuidad de
las vacunas. Pero nunca ha tenido respuesta.
Aade que se obliga a la poblacin a seguir un lineamiento de
carcter general, sin derecho a informacin ni reclamo, violando el derecho
de las personas a elegir como cuidar de su salud y ms aun vulnerando el
derecho a la vida de las personas sometindolas a procedimientos qumicos
que en esta poca son prcticamente innecesarios. En vez de obligar a los
padres a vacunar a sus hijos, los tribunales en estos debieran exigir al
Ministerio que provea el certificado de inocuidad de las vacunas y as
fundadamente solicitar a los padres someter a sus hijos a este
procedimiento.
Indica que como padres de Mateo estn tomando todas las
providencias para que su hijo tenga una salud adecuada, hecho por el cual
decidieron no ser atendidos por el Sistema Pblico, ya que encuentra
deficiente la atencin e informacin. Adems de la conducta discriminatoria
por el hecho de preferir alternativas ms naturales de salud que estar
medicando a las personas por cualquier cosa. A razn de lo anterior, solicit
una evaluacin mdica a su pediatra para que acreditara el hecho de la
condicin de salud de Mateo, y adems para que sea este profesional el que
se haga cargo de orientarlos y tomar las decisiones respecto a la aplicacin
de las vacunas.
La decisin tomada por ellos es razonada y fundada, pues han
seguido todos los procedimientos que los mdicos les han solicitado realizar,
salvo la vacunacin, y se ha controlando a Mateo con mdicos del sistema
privado para controlar su estado de salud y bienestar. Por lo cual, es una
decisin que se ha precedido de una completa evaluacin pensando siempre
en el inters superior del menor, procediendo con la ms completa buena fe.

Finaliza afirmando que entienden como padres la importancia del

resguardo del derecho a la vida, consagrado en el artculo 19 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, pero entiende tambin que este
derecho no puede entenderse de forma pura y simple como la mera
continuacin de las funciones biolgicas. Comprende tambin y se extiende
al derecho a elegir la vida que cada cual desea llevar, a escoger.
En conclusin, pide rechazar la accin de proteccin intentada en
autos en todas y cada una de sus partes.
Con fecha 23 de Noviembre se trajeron los autos en relacin.
CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que el recurso de proteccin es un medio de
impugnacin jurisdiccional de rango constitucional que permite poner pronto
remedio a situaciones de hecho que amaguen derechos de rango
constitucional (enumerados en el artculo 20 de la carta fundamental) y que
provengan de actuaciones que admitan la calificacin de arbitraria o ilegal.
Considerando la narracin de hechos y los enunciados de derecho,
que contiene el recurso, en lo pertinente, se deduce, que la garanta
conculcada y por la cual pide intervencin judicial es la contenida en el
artculo 19 N 1 de la Constitucin Poltica de la Repblica, referida a su
derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica.
SEGUNDO: Que al informar, la recurrida no contradice la dinmica
de ocurrencia de hechos, invocados por la actora como sustento del recurso.
Por el contrario, se alude a una serie de otros factores que justifican su
postura, en concreto, a la falta de informacin fidedigna, en cuanto a ser
inocuas las vacunas que se deben administrar a su beb.
Del certificado de nacimiento acompaado a los autos, queda de
manifiesto que el lactante es hijo de la recurrida.
TERCERO: Que el ordenamiento jurdico nacional consagra en el
artculo 19 N 1 de la Constitucin Poltica de la Repblica, el derecho a la
vida y la integridad fsica y squica de la persona, garanta protegida
especialmente por el recurso de proteccin en el artculo 20 del mismo
cuerpo legal, de modo que es imperativo, especialmente para los servicios
pblicos de salud, velar, precisamente, por la salud y la vida de las personas
que conforman la sociedad, aun contrariando la voluntad de stas y/o la de
su entorno familiar.

CUARTO: Que la directora del Hospital Base, ha fundado su

recurso, en la obligatoriedad de la vacunacin omitida en el lactante, la que
fue dispuesta mediante Decreto N6 exento, promulgado el 29 de enero de
2010, que dispone la vacunacin obligatoria de la poblacin contra las
enfermedades inmunoprevenibles que se indican, en las oportunidades y
efectuada por los establecimientos que sealan:,
QUINTO: Que al resolver el presente recurso, debe tenerse
presente que segn el diccionario de la Lengua Espaola, la palabra
vacuna se define como sustancia orgnica o virus convenientemente
preparado que, aplicado al organismo, hace que ste reaccione contra l
preservndolo de sucesivos contagios.
Por su parte, la Convencin de Derechos del Nio, dispone en su
artculo 3, nmero 2, que Los Estados Partes se comprometen a asegurar
al nio la proteccin y el cuidado que sean necesarios para su bienestar,
teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u otras
personas responsables de l ante la ley y, con ese fin tomarn todas las
medidas legislativas y administrativas adecuadas. El artculo 24 N1 de la
misma Convencin, expresa que los Estados Partes reconocen el derecho
del nio al disfrute del ms alto nivel posible de salud y a los servicios para el
tratamiento de las enfermedades y la rehabilitacin de la salud. En el N2 de
este mismo artculo seala que se adoptarn medidas apropiadas para: a)
Reducir la mortalidad infantil y en la niez;; c)Combatir las enfermedades
y la malnutricin en el marco de la atencin primaria de la salud. Que,
conforme lo dispone el artculo 14 del Cdigo Civil, la ley es obligatoria para
todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros. En
consecuencia, el decreto exento referido en el motivo anterior de esta
sentencia, dada su obligatoriedad para la poblacin, debe cumplirse.
SEXTO: Que de lo expuesto en los fundamentos que preceden,
queda de manifiesto que la negativa de la recurrida, madre del menor, en
vacunarlo conforme al calendario de vacunas que ha establecido el Ministerio
de Salud, a travs de la Subsecretara de Salud Pblica, ha sido ilegal, esto
es contrario al ordenamiento jurdico, en el caso, al decreto exento N6 de 29
publicado el 19 de abril de 2010 en el Diario Oficial, y arbitrario, por cuanto
dicha negativa ha sido slo por la voluntad o capricho de la recurrida.
Adems ha amenazado el legtimo derecho a la vida del menor de autos, ya

que al no ser vacunado se encuentra expuesto a contraer enfermedades

inmunoprevenibles que podran acarrearle discapacidades, e incluso la
muerte.
Segn la doctrina, para que la amenaza concurra en esta accin de
proteccin, debe constituir peligro de suceder algn mal y posible de
concretarse en un tiempo prximo (Recurso de Proteccin, Casos y
Jurisprudencia, Jos Luis Zavala Ortiz, Tomo I, Editorial Punto Lex, junio
2009, pg.12).
Que, en consecuencia, el recurso de proteccin se acoger,
debiendo la recurrente adoptar las medidas de resguardo para que el menor
sea inoculado con todas las vacunas pendientes, si procediere y sin que ello
ponga en riesgo la salud del mismo.
Por estas consideraciones, lo dispuesto en el artculo 20 de la
Constitucin Poltica de la Repblica y en el Auto Acordado de la Excma.
Corte Suprema sobre Tramitacin del Recurso de Proteccin de Garantas
Constitucionales, se declara: Se ACOGE el recurso interpuesto por doa
VERONICA WALL ZIEGLER, Directora del Hospital Base Osorno, en contra
de

YESENIA DEL CARMEN FARAS ARAVENA, en consecuencia, se

ordena a esta ltima que proceda a la vacunacin de su hijo Mateo Emanuel

Higueras Faras contra la tuberculosis, tan pronto como quede ejecutoriada la
presente sentencia.
Regstrese, notifquese y en su oportunidad, archvese.
Redaccin de la Ministra doa Loreto Coddou Braga.
NCivil-1375-2015.

Pronunciada por la SEGUNDA SALA, integrada por el Ministro Sr.

JUAN IGNACIO CORREA ROSADO, Ministra Srta. LORETO CODDOU
BRAGA y Fiscal Judicial Sra. MARA HELIANA DEL RO TAPIA. Autoriza la
Secretaria Titular, Sra. Ana Mara Len Espejo.

En Valdivia, a tres de diciembre de dos mil quince, notifiqu por el

estado diario la resolucin precedente. Sra. Ana Mara Len Espejo,
Secretaria Titular.