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B. Qu es el Derecho Penal?
Desde el punto de vista normativo es un conjunto de normas
que regula el comportamiento humano en sus relaciones
intersubjetivas. Normas que describen conductas y que
consagran Penas y Medidas de Seguridad como consecuencias
aplicadas a los sujetos que violan o trasgreden dichas normas
cumpliendo determinados requisitos.
Notas:
* Medidas de Seguridad es diferente a Medidas de Aseguramiento.
* Humano: ser dotado de una finita inteligencia y una infinita
ignorancia.
* El error y la ignorancia de la Ley en lo penal si sirve de excusa.
C. Elementos de la Norma Penal
a.) Supuesto de Hecho: es el Tipo Penal que describe una
Conducta alrededor de uno o varios Verbos Rectores y que
regula el Estado a travs del legislador.
b.) Consecuencia Jurdica: es la Sancin y puede ser una Pena o
una Medida de Seguridad.
Elementos del Supuesto de Hecho
a.) Al Derecho Penal slo le interesan las Conductas: pues
unicamente el animal humano es capaz de actuar con voluntad
para infringir una norma. Y no le interesan los hechos pues
estos son producto de la naturaleza y de los animales no
humanos y por lo tanto no estn mediados por la voluntad.
b.) Los Tipos penales son creados por el nico rgano autorizado en Colombia, el Congreso, es funcin exclusiva del rgano
Moral/Religin
1. Acta en:
El Fuero interno.
2. Lo Regula:
Auto Legislador.
3. Su relacin:
Es Unilateral.
4. Sancin: El Remordimiento.
5. No Coercible:
No funciona la Fuerza
6. Evoluciona:
Cada uno decide cuando y como
cambia su moral o su religin.
Derecho/Jurdico
1. Acta en: El Fuero externo.
2. Lo Regula: El Legislador.
3. Su relacin: BilateralHeternoma-Alteridad.
4. Sancin: Pueden ser Penas o
Medidas de Seguridad.
5. Coercible: Por los otros y el
Estado con el uso legtimo de la
fuerza.
6. Evoluciona: Todos estn
obligados a comportarse de
acuerdo a los cambios jurdicos.
E. El Tipo Penal
a.) El Legislador en el Tipo Penal describe conductas que
pueden ser acciones u omisiones segn el Artculo 25 del C.P.
b.) El Derecho Penal busca proteger bienes jurdicos de
lesiones o peligros que se den por conductas humanas por
accin u omisin contra terceros. No le interesa el dao que yo
con yo me pueda infligir.
c.) Cuando un sujeto decide libre y voluntariamente atacar su
bien jurdico al Derecho Penal no le interesa, nada puede hacer.
d.) Al Legislador slo le interesan las conductas de las Personas
Naturales, no le interesan las Personas Jurdicas.
e.) La responsabilidad Penal es personal, slo responden las
personas y no todas.
f.) El Delito es exclusivamente humano.
g.) Lo Penal slo regula relaciones intersubjetivas, slo le
interesan las relaciones entre personas y las Personas Jurdicas
no pueden realizar conductas.
h.) La Persona Jurdica por si misma no puede realizar acciones
u omisiones.
i.) La Persona Jurdica no tiene voluntad y sin voluntad no hay
conducta. Sin voluntad no puede haber responsabilidad penal.
j.) La sola voluntad no es suficiente se necesita la expresin
externa para que sea una conducta y as pueda ser interesante
para el mbito Penal. El pensamiento no delinque.
F. Fundamentos del Derecho Penal
a.) No daes Bienes Jurdicos de terceros por accin u omisin
pues si as actas estars legitimado para exigir a los dems
que respeten y cuiden tus Bienes Jurdicos.
b.) Hegel: Se Persona y trata a los dems como Personas. No
daes a los dems y se solidario con los dems.
c.) Kant: El Hombre es un fin en si mismo y nunca un medio al
servicio de los dems.
d.) Kant: Acta de tal manera que tu forma de comportarte
pueda ser un forma de comportarse para toda la universalidad.
Nota:
En el Cdigo Penal de 1936 se prohiba el adulterio, la prostitucin y el homosexualismo.
G. Niveles del Derecho Penal un tema de Libertad
Desde el punto de vista Penal la conversacin entre el Estado y
los sujetos versa sobre la Libertad.
a.) Si el Estado atravs del Derecho Penal busca proteger los
Bienes Jurdicos Qu proteccin est haciendo cuando la
sancin llega despus de que el Bien Jurdico fue lesionado?
Tpica
El Injusto Penal
se crea si slo
se dan estos 3
elementos.
Antijurdica
1. No tenga capacidad de
comprender su ilicitud.
2. No puede determinarse
a actuar de acuerdo con esa
comprensin.
A. Trastorno Mental
B. Inmadurez Sicolgica
C. Diversidad Sociocultural
D. Estados Similares
Culpable
- (Adicionado por el Art. 24 de la Ley 1257 de 2008) la prohibicin de comunicarse con la vctima y/o con integrantes de su
grupo familiar.
J. De las Medidas de Seguridad
Cpitulo IV - Artculo 69. Medidas de Seguridad
a.) La internacin en establecimiento psiquitrico o clnica
adecuada.
b.) La internacin en casa de estudio o trabajo.
c.) La Libertad vigilada.
d.) Reintegracin al medio ambiente cultural - Inexequible.
Sentencia C. 379 de 2002.
Ej.: Las Medidas de Seguridad son distintas a las Medidas de
Aseguramiento - En el caso de Luis Alfredo Ramos la detencin
preventiva es una Medida de Aseguramiento, es privacin de la
libertad porque el es imputable, las Medidas de Seguridad son
para los Inimputables.
K. Los Permisos
Qu ocurre entonces, desde la perspectiva del sujeto que
sufre el ataque, desde el punto de vista de la vctima, cuando
alguien intenta daar sus bienes jurdicos? Debe esperar,
aguantar el ataque, dejarse atacar sus bienes jurdicos o puede
reaccionar, Puede defenderse de manera legtima protegida
por el derecho penal? Cul debe ser y puede ser el alcance de
su reaccin?
Ej.: Pedro tiene dolo de matar a Juan, este se defiende, Pedro le
da 3 pualadas y Juan queda herido, Juan le da una pualada a
Pedro y lo mata.
Comparativo
Legtima Defensa
Ambas se dan por necesidad actual o inminente de proteger un
Bien jurdico Propio o Ajeno.
Actual: Que ya pas y no ha cesado.
Inminente: No ha empezado pero ya va a empezar.
1. Por una Agresin (Acto Humano)
2. Que sea una agresin Injusta (Contraria a Derecho)
3. debe haber proporcionalidad entre la defensa y la agresin. Se
tienen en cuenta el momento, la circunstancia y los medios.
4. Se deben cumplir ciertos requisitos y si se cumplen se tiene
permiso hasta de matar.
Ej.: El ataque a una viejita en el centro comercial San Nicolas por
parte de 2 individuos que la quieren despatrimonializar y ella se
defiende o es defendida por un tercero.
Tpica
Conducta
Antijurdica
La Legtima Defensa y
el Estado de Necesidad Justificante
Excluyen la Antijuricidad
Culpable
L. Otros Comentarios
a.) Comparando el Derecho Penal con el Derecho Civil y los
actos jurdicos. Si una conducta no es Antijurdica no produce
efectos jurdicos, es inexistente y el efecto de la no existencia es
que el sujeto investigado debe quedar libre.
La Conducta Tpica debe cumplir todos los requisitos objetivos y subjetivos del Tipo Penal.
Causales de Ausencia de Tipicidad o causales de atipicidad:
- Consentimiento del Sujeto Pasivo.
- El error de tipo invencible.
3. Conducta Antijurdica
Que se cumpla un aspecto material: que haya lesionado o
puesto en peligro un Bien Jurdico.
Que se cumpla un aspecto formal: que el dao haya sido
ocasionado sin justa causa o sea, que no tenga permiso
amparado en la Legtima Defensa o en el Estado de Necesidad
Justificante.
Ej.: La persona que mientras merca en Carulla se come una
uva. Se considera un Hurto de bagatela.
Como el Derecho Penal se diferencia de las otras ramas por la
gravedad de sus sanciones entonces su accionar se reserva
para las conductas ms violentas y agresivas no para las
mnimas - El Derecho penal no naci para proteger guevonaditas y maricaditas.
El Anlisis es escalonado y evolutivo: El Derecho Penal
entiende que para que una Conducta sea Antijurdica primero
se debe confirmar que sea Tpica y an ms, si se demuestra
que no hay Conducta ya no procede anlizar la Tipicidad pues
esta es un predicado de la misma, es un adjetivo de la Conducta.
Ej.: El caso del nio que por robar manzanas, le dispara y lo
mata el dueo de las mismas que es invlido - Ser Legtima
Defensa? Hay Proporcionalidad? Pudo actuar distinto siendo
un nio?
c.) Aclaracin
Homicidio
es diferente a
No es Antijurdico pues
la Legtima Defensa y el
Ordenamiento Jurdico
lo autorizan.
Delito de Homicidio
Cumple los 4 requisitos.
4. Conducta Culpable
Tiene que ser un Sujeto Imputable.
Debe ser un Sujeto que al momento de realizar el Injusto.
Penal (Conducta Tpica Antijurdica) tena conocimiento de la
Antijuridicidad de su conducta (Saba que actuaba Sin Justa
Causa).
Se le puede exigir otra conducta al sujeto.
Se predica del Sujeto que realiz la conducta.
El desconocimiento de la Antijuricidad lo llamaremos - Error
de Prohibicin - posible causal de Inculpabilidad o de No
Culpabilidad.
Hay error cuando hay discrepancia entre lo que cree el Sujeto
en la mente y la realidad.
Nota:
Dolo es conocer y querer.
Derecho Penal
Normas Jurdicas
Prohibiciones
Omisiones
Describe una
Conducta con
verbos rectores
Art. 376 C.P.
Tipo
Penal
Personas
Naturales
Supuesto
de Hecho
Penas
Imputables
Dao
Lesin
Consecuencia
Jurdica
Medidas de
Seguridad
Inimputables
Art. 33 C.P.
Peligro
Bienes Jurdicos
Tpica
Injusto Penal
Conducta
Antijurdica
Culpable
A. Trastorno Mental
B. Inmadurez Sicolgica
C. Diversidad Sociocultural
D. Estados Similares
La Legtima Defensa y
el Estado de Necesidad Justificante
Excluyen la Antijuricidad
El Estado de Necesidad Exculpante
es una causal de ausencia de culpabilidad
Genera un Injusto Penal.
Primero debe estar tipificada, expresamente escrita y prohibida en la Ley. Pero no es suficiente
con esto. Se requiere que la conducta cumpla todos y cada uno de los requisitos objetivos y
subjetivos exigidos en el Tipo Penal para ser Tpica.
Si se determina que no hay conducta
no es necesario proceder con el siguiente
nivel de anlisis. Pero si se determina
que hay conducta se procede a definir
si la Conducta es Tpica.
Razones de exclusin:
Si se determina que hay una
1. Consentimiento del Sujeto Pasivo - Genera Atipicidad.
Conducta Tpica se procede a definir
2. El Error de tipo Invencible: Cuando el Sujeto no hubiera podido vencer el error
si la Conducta Tpica es
- Genera Atipicidad. Ej.: Los amigos que estando de cacera juegan a dispararle a un
Antijurdica.
espantapjaros que una vez le dan el tiro se queja y se percatan que era una persona.
Prueba: Se pregunta qu hubiera hecho un sujeto diligente y cuidadoso en una situacin similar.
No es Razn de exclusin:
El error de tipo Vencible: Cuando el Sujeto hubiera podido vencer
el error (Poner cuidado) - Genera Homicidio Culposo - Hay Conducta Tpica
Tpica
2
Conducta
1
Antijurdica
3
Culpable
Es cuando se realiza un Injusto Penal por un Imputable que conozca la Antijuricidad de su acto y se le
pueda exigir otra conducta.
Razones de Exclusin:
1. Estado de Necesidad Exculpante - Ej.: El Caso Carmen - el nico salvavidas del yate.
2. Error de prohibicin Invencible: No haba forma de saber que se estaba cometiendo un Delito Genera un Sujeto No Culpable.
Ej.: Felipe lleva varias semanas recibiendo amenazas de alguien que conoce, saliendo tarde en la
noche ve que alguien se le acerca, manipulando algo en sus manos, cuando se acerca a su carro, el
cree erroneamente (discrepancia entre la realidad y lo que cree en la mente) que es el agresor y se
anticipa agrediendo a la persona confiado en que acta en legtima defensa, posteriormente se da
cuenta que no era quien lo amenazaba.
Razones de No exclusin:
Error de prohibicin Vencible: Con un poco de cuidado se hubiera podido evitar el Delito - Se da para
el Sujeto una Pena atenuada - Reducida. Prueba: Se pregunta si una persona promedio hubiera
podido salir del error y si la respuesta es si, este es un error vencible. Ej.: La mujer extranjera que se
practica un aborto en Colombia bajo el supuesto equivocado de que como en su pas el aborto
es legal en Colombia tambin.
Si se determina la existencia
del Injusto Penal. Si se determina la
Antijuridicidad de la Conducta Tpica
procedemos a determinar si la
Conducta Tpica Antijurdica es
Culpable.
Tpica
2
Conducta
1
Error de Tipo
pusiere no hubiera podido evitar el error se considera Invencible, este error genera Conducta Atpica de tipo Penal Art. 32
#10 - Ausencia de Responsabilidad.
c.) Segn el Art. 21 del C.P. Las modalidades de Conducta
punible pueden ser Dolosas (Art.22) o Culposas (Art.23) pero el
Legislador en Colombia a aceptado y, es el nico tipo en que se
considera, que la Conducta Tpica de Homicidio puede ser
Dolosa (Art. 103) con intencin, Culposa (Art.104) sin intencin
o Preterinencional (Art. 105) ms all de la intencin, es un
resultado inesperado pero previsible.
d.) Si la Conducta no est expresamente mencionada por el
Legislador entonces no existe. Expresamente el Legislador dice
si es Dolosa, Culposa o Preterintencionada.
e.) Sino est expresamente consagrada por el Legislador la
Conducta es Atpica y por lo tanto ya no hay posibilidad de
Antijuricidad ni de Culpabilidad.
f.) La Conducta es Preterintencional cuando el resultado de la
misma va ms all de la intencin del Sujeto. Ej.: Ella slo quera
lesionarlo pero la infeccin del cuchillo lo mat.
Antijurdica
3
Culpable
4
Error de Prohibicin
O. Control Social
El Derecho Penal es ante todo una de las formas que tiene el
Estado para controlar la sociedad.
1. Control Social:
Conjunto de tcnicas, mecanismos e instrumentos dirigidos a
hacer que el sujeto se comporte de una determinada manera y
no de otra, es decir, la idea del Control Social parte de un
propsito y es que con esos mecanismos se busca generar la
idea de disciplina, tambin con el derecho Penal el Estado,
busca Orden y Disciplina.
2. El Control Social puede ser:
a.) Control Formal: Cuando esos instrumentos estn institucionalizados y se encuentran preestablecidos por parte del Estado
a travs de la Ley. Se pueden hacer cumplir con el uso legtimo
de la fuerza. Ej.: Todo el Derecho, las distintas ramas del
derecho.
b.) Control Informal: Se entiende que estn constituidos por
una serie de reglas o normas no preestablecidas formalmente
por la Ley, ni en la constitucin sino que se encuentran esparcidas y difuminadas en la sociedad, y pueden ser
Control Informal Legtimo: Creencias sociales, la
moral, las religiones, la cultura en general. No son
obligatorias y no pueden ser obligadas por el uso
legtimo de la fuerza.
Control Informal Ilegtimo: Grupos armados no
estatales de cualquier ndole, extorsiones a transporta
dores, barreras invisibles, Grupos de limpieza social.
3. Generalidades:
a.) Cuando el Estado apoya grupos de control social informales
ilegtimos, delictivos, tambin es delincuente.
b.) Un Estado de derecho slo puede actuar con el derecho
sino lo hace se deslegitima.
c.) El Estado siempre tiene que buscar diferenciarse del sujeto
que delinque.
d.) El Estado debe tener una superioridad tica, poltica y
jurdica muy superior respecto al delincuente.
Ej.: Un padre de familia, violento, atarvan, sinvergenza y
borracho, que maltrata todos los das a la esposa en todos los
niveles, mientras el hijo lo observa todo; hijo que en un
momento dado se comporta como el padre agrediendo a la
mam, con qu derecho va el padre a castigar al hijo?
Cuando el Estado y los que lo manejan actan contra la Ley,
queda desautorizado para exigirle un comportamiento
correcto a los ciudadanos.
4. Control Social - Formal - Derecho - Penal:
a.) Es el ms altamente formalizado de todos los mecanismos
de control por la especial gravedad de la sancin penal (Pena
privativa de la libertad), esto hace que este derecho tenga un
ADN propio.
b.) Esto obliga que al Estado se le pongan los mayores lmites,
las mayores restricciones, la mayor cantidad de controles para
que no sea arbitrario al momento de sancionar penalmente a
los sujetos.
c.) La nica fuente del Dcho Penal es el principio de legalidad,
por esto el nico rgano autorizado para crear tipos penales es
A. La Criminalizacin Primaria:
a.) Es la creacin de la Norma Penal.
b.) Est en manos de la Agencia Legislativa
c.) Cuando el Legislador est creando la Norma Penal, toma
varias decisiones:
Selecciona que sujetos deben ingresar al Sistema Penal y
quienes quedan excluidos.
Dentro de los sujetos seleccionados cuales deben perma
necer y cuales pueden ser excluidos posteriormente.
Y de los que retiene el Estado selecciona a cuales dar un
tratamiento benvolo, benigno y a cuales un tratamiento
ms drstico.
d.) Por lo tanto desde el inicio el Estado y el Legislador est
siendo desiguales, estn actuando inconstitucionalmente, en
contra va de los tratados internacionales de Derechos Humanos.
e.) La posibilidad de ser ingresados o excluidos del Sistema
Penal est directa o indirectamente relacionado con el Estrato
Social del Sujeto.
e.) Ejemplos:
El Deber Ser: la norma dice que solo se puede capturar en
flagrancia o por orden de captura y el Ser es que el Estado en
realidad los capture as, pero el Estado no acta siempre de
manera legtima. Si el Estado actuara con el Deber Ser este sera
completamente honesto.
El Ser: El Artculo 4 del C.P. que habla sobre la resocializacin del condenado vende una idea que el estado no alcanza
ni a rozar, el funcionamiento, el Ser, del Estado en este caso es
totalmente contrario a la resocializacin del sujeto.
f.) El Estado est delinquiendo, es ilegal cuando no cumple las
normas a cabalidad.
g.) Como ciudadanos de a pie asumimos que lo que la norma
dice realmente se aplica en la Realidad.
h.) Cmo se explica que en un lugar en donde el Estado puede
11. La Criminalizacin:
El anlisis que han hecho muchos estudiosos y crticos del
derecho del Sub Sistema Penal desde su funcionamiento, cmo
funciona en la realidad y no cmo debera funcionar, la criminalizacin es desde el Ser y no desde el Deber Ser.
B. La Criminalizacin Secundaria:
a.) Cuando Aplica la Norma con la Agencia Judicial.
b.) Cuando Ejecuta la Sancin, Pena o Medida de Seguridad, a
travs de la Agencia Ejecutiva.
c.) La desigualdad de la Criminalizacin Primaria se contina, se
conserva, se mantiene en esta etapa.
d.) La prueba de esto es el Artculo 38 del C.P.- De la medida de
Prisin Domiciliaria, el Tipo penal discrimina de tal manera que
es un derecho solo para ciertas personas. El Juez es el determinante de esta desigualdad que cre el Legislador.
As funciona la Criminalizacin
Artculo 305 del C.P. - De la Usura
Qu exige el tipo: Que el inters cobrado exceda en la mitad del
inters bancario corriente que para el perodo correspondiente
estn cobrando los bancos.
Pena: entre 2.8 aos y 7.5 aos
Quin puede ser el Sujeto Activo de este delito? personas
economicamente pudientes.
En este delito es casi imposible la Flagrancia.
Si el Deudor fuera a poner la denuncia no tendra pruebas para
aportar y si dejara de pagar el Usurero tampoco pondra la
denuncia pues o hace una falsa denuncia o se arriesga a que la
informacin que entregue lo ponga en la mira de una investigacin de oficio de parte del juez.
El Sistema Penal no acta desigualmente por azar, es una decisin deliverada y consciente del Estado que se
expresa en las 3 Agencias del Poder Pblico.
Segn Zaffaroni:
El Estado selecciona los menos fuertes, a la criminalidad burda
y tosca, porque sabe que a esa criminalidad la puede derrotar.
El Estado quiere sobrevivir y no puede arriesgarse a sufrir la
deslegitimacin frente a los ciudadanos por intentar enfrentar
a un Sujeto que puede tener ms poder que l.
El Estado conscientemente elige enemigos dbiles pues hay
poderes ms fuertes que el mismo Estado y el costo de perseguirlos es muy alto a todos los niveles.
La Negociacin con ciertos delincuentes es el reconocimiento
del Estado de que no puede vencerlo y quiere evitar que lo
derroten.