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Junio 17 de 2008

COLOMBIA CAPITAL
FONDOS DE CAPITAL PRIVADO (FCP)
ASPECTOS JURDICOS
ESTRUCTURACIN

Jaime Restrepo Pinzn


Socio

Junio 17 de 2008

ASPECTOS JURDICOS - FCP


AGENDA
I.

FILOSOFA DEL DECRETO 2175 DE 2007

II. ESTRUCTURA CARTERA COLECTIVA


III. FLEXIBILIDAD EN LOS FCP
IV. POSIBLES AVANCES MARCO NORMATIVO
V. ACTORES E INTERESES EN LOS FCP

VI. PUNTOS DE REFLEXIN


VII.NATURALEZA DE LAS EMPRESAS

VIII.LOS PROYECTOS DE INFRAESTRUCTURA


IX. ESTRUCTURA JURDICA
X. CONCLUSIONES

I. FILOSOFA DEL DECRETO 2175 DE 2007

Definicin de Cartera Colectiva


Artculo 9. Para los efectos del presente decreto
se entiende por cartera colectiva todo mecanismo o
vehculo de captacin o administracin de sumas
de dinero u otros activos, integrado con el aporte de
un nmero plural de personas determinables una
vez la cartera colectiva entre en operacin,
recursos que sern gestionados de manera
colectiva para obtener resultados econmicos
tambin colectivos.

I. FILOSOFA DEL DECRETO 2175 DE 2007

Flexibilidad
Vehculo Legal

1.

Apalancamiento, gastos, activos aceptables de


inversin, lmite mximo de inversin por
inversionistas, lmite de concentracin por emisor,
operaciones de liquidez, montos mnimos de
inversin, redenciones, nmero de fondos,
calificacin, rganos de administracin, etc.

Proteccin inversionista: suministro de informacin adecuado y oportuno


para valorar beneficios y riesgos de la inversin
2

Eliminacin
Arbitrajes Regulatorios

Sociedades Fiduciarias
Sociedades Comisionistas de Bolsa
Sociedades Administradoras de Inversin

Reglas comunes con independencia de la Sociedad Administradora

Fondos de Capital
Privado
( Especie de Cartera Colectiva)

Inversionistas calificados ( 600 SMLM)


Capacidad de valorar los riesgos
Mayor flexibilidad

Vehculo de Captacin de Recursos del Pblico Supervisin Estatal

SA

II. ESTRUCTURA - CARTERA COLECTIVA


Sociedad Administradora
Gestor
Profesional

R
E
V
I
S
O
R

F
I
S
C
A
L

Junta Directiva

C
O
N
T
R
A
L
O
R

Comit de Inversiones

Gerente del
Gestor

Inversiones
Admisibles
Proyectos

Empresas

FCP
2/3 en activos o derechos
no inscritos en el RNVE

Gerente del
Fondo

N
O
R
M
A
T
I
V
O

Inversionistas
(Asamblea)

Planes de inversin

Clase A
Clase B

Derechos

III. FLEXIBILIDAD EN LOS FCP

No requieren de autorizacin por parte de la


Superintendencia Financiera, solamente su
registro
Manejo de conflictos de inters con supervisin
de un Comit de Vigilancia
Posibilidad de otorgamiento de garantas con
los activos del FCP
Libertad en la determinacin de gastos a cargo
del FCP
Metodologas de valoracin apropiadas
Las AFP pueden invertir sin sujecin a la
existencia de una calificacin mnima del FCP

IV. POSIBLES AVANCES - MARCO NORMATIVO


1. Deben ser los FCP considerados como emisores de

valores?
Negociabilidad de los valores
Nivel de informacin que debe suministrase al mercado

2. Las modificaciones que plantea la Reforma Financiera


al rgimen de las AFP son un incentivo para que se
incremente el volumen de inversin hacia proyectos
de mayor riesgo?

Esquema de Multifondos fondo por default


Rentabilidad Mnima
Comisiones AFP
Activos complementarios y con poca correlacin dentro del
Portafolio

Conflicto de inters entre riesgo de la AFP en el corto plazo y el


beneficio de mediano y largo plazo para los afiliados

V. ACTORES E INTERESES EN LOS FCP

Remuneracin
Experiencia ( negocio)
Capacidad Operativa
Riesgo Reputacional
Criterios de Seleccin
del Gestor
Supervisin del Gestor
Remuneracin
Experiencia ( negocio)
Capacidad Operativa
Criterios de Seleccin
de inversiones
Valor Agregado
Estrategia de Salida
Remocin del Gestor
Participacin en el
negocio

Administradoras

Inversionistas

Fondo
Capital
Privado

Gestores

Intermediarios
o terceros

Claridad en los riesgos


Rentabilidad Esperada
Seguridad Jurdica
Gobierno Corporativo
Capacidad de
cumplimiento de otros
inversionistas (Proyecto
/FCP)

Rol ?
Presentacin
proyectos al Gestor y a
los Inversionistas ?
Remuneracin (?)

VI. PUNTOS DE REFLEXIN

1.

Rol del Gestor


Profesional

Seleccin de la inversin
Administracin de la Inversin
Generacin de valor
Enajenacin de la inversin

Un buen Gestor debe tener la experiencia y profesionalismo para


cumplir estas funciones
Gestores Profesionales
Industria nueva en el pas

2.

Banqueros de Inversin ?

Posibles Gestores

Experiencia y capacidad de generar valor / Conflicto de Inters

Promotores de Negocio ?
Independencia ( seleccin, administracin y enajenacin)

Gremios
Conflicto de inters

Se deben desarrollar Gestores Profesionales que den credibilidad a la industria


Progresivamente se irn construyendo criterios adecuados de seleccin

VI. PUNTOS DE REFLEXIN

Potenciales
Inversionistas

3.

Institucionales
Familias o grupos de inversionistas
Sector Real
Multilaterales
Inversin Extranjera
Sector Pblico ( Limitaciones)

Diferentes clases de inversionistas aportan para enriquecer la estructura


y administracin del FCP

4.

Participacin de
Inversionistas en
administracin del FCP

Comit de Inversiones
Validacin de Inversiones
Validacin de Enajenaciones
Seleccin de Asesores
Aprobacin de Gastos

Responsabilidad
del inversionista

Depende de la credibilidad de los inversionistas en el Gestor Profesional ya


que lo que se busca es delegar la administracin

VI. PUNTOS DE REFLEXIN

5.

Novedad para
Inversionistas

Tipo de negocios
Tipo de riesgos
Flujos de informacin disponible
Posibilidad y naturaleza de las garantas
Funcionamiento y estructura de los FCP
Seleccin de Gestores

Deben ajustar sus polticas y criterios para responder a este nuevo


reto con profesionalidad, particularmente los Institucionales

6.

Intermediarios o
terceros

Estructuradores ?
Participacin en el negocio ?
Actan como un simple corredor ?
Son facilitadores de negocio ?
Tienen vinculacin con el Gestor ?
Cmo se establece su remuneracin ?
Se requiere esta funcin ?
Quin debera cumplirla ?
Conflicto de inters?

El rol se ir concretando con el desarrollo de la industria

VI. PUNTOS DE REFLEXIN

7.

Competencia
Internacional

FCP internacionales ofrecen distribucin


de proyectos en el mundo.
Expertos en diferentes industrias
No compiten por lmite pero si por tipo de
activos en el portafolio de las AFP
Criterios de los internacionales son
aplicados a los locales

Los FCP locales sern valorados en cuanto a estructura y Gestor de


acuerdo con las prcticas internacionales

VII. NATURALEZA DE LAS EMPRESAS


1.

Formalidad y
Organizacin

Empresas nacientes
Empresas familiares
Empresas consolidadas en proceso de apertura

Cada tipo de empresa presenta diferentes grados de formalidad y organizacin que


deben ser entendidas por los inversionistas y dan origen a una serie de contingencias

2.

Due Diligence

Inadecuada conservacin y procesamiento de


informacin
Actas y libros sociales
Estados Financieros
Manejo contractual
Impuestos
Obligaciones laborales y de la seguridad social
Obligaciones cambiarias
Operaciones de integracin
Litigios
Propiedad Intelectual
Contratos de distribucin y franquicia
Licencias y permisos para el negocio

La realizacin del proceso de debida diligencia es ms complejo, la valoracin de las


posibles contingencias no es sencilla y normalmente se evidencia la necesidad de
disear un plan de mejoramiento de la empresa

VII. NATURALEZA DE LAS EMPRESAS

3.

Garantas de la
Transaccin

Fideicomisos de Garanta
Garanta bancaria
Plizas de seguro
Garantas personales

En la medida que no se puede establecer el valor cierto de las contingencias se trabaja


con porcentajes sobre el valor de la transaccin y el tipo de garanta depende de las
caractersticas particulares de cada una de ellas

4.

Gobierno Corporativo
y Administracin

Conflictos entre socios


Acuerdos de accionistas
Gastos que asume la sociedad por los socios
Garantas cruzadas entre socios y sociedad
Activos de los socios en cabeza de la sociedad
Administracin en cabeza de los socios, sus
familiares y amigos
Gestin comercial que depende de las
relaciones personales de los socios
El factor clave del negocio depende de alguno
de los socios

Se requiere trabajar en organizar estos aspectos antes de la transaccin y tener


claridad sobre el funcionamiento futuro de la empresa

VII. NATURALEZA DE LAS EMPRESAS

5.

Vehculos de propsito
especial

Existen en el extranjero para un manejo tributario


Puede que ya estn creados
Se crean para la ejecucin de la transaccin

La utilizacin de estos vehculos es comn y debe tenerse en cuenta para la


realizacin de las transacciones

6.

Estrategias de salida

Salida al mercado de valores


Opcin para los inversionistas del FCP
Venta a grupos econmicos locales
Venta a inversionistas internacionales
Procesos de reorganizacin empresarial
Venta a los accionistas originales

Se requiere trabajar en organizar estos aspectos antes de la transaccin y


dejar sentadas las bases que permitan la implementacin de alguna de estas
alternativas

VIII. PROYECTOS DE INFRAESTRUCTURA


Inversionistas
1. Anlisis de riesgos
financieros

Proyecto
Disponibilidad presupuestal
(1, 2, 3, 4 y 5)
Distribucin de riesgos

2. Anlisis de riesgos
tcnicos
3. Anlisis de riesgos
polticos

4. Anlisis de riesgos
jurdicos
5. Anlisis del gobierno del
proyecto

Anlisis global de riesgos


vs rentabilidad

(construccin, operacin y mantenimiento)

Los inversionistas
tienen inters en el
modelo de concesin

(1, 2, 3, 4 y 5)
Suministro de informacin
(1, 2, 3, 4 y 5)
Prcticas de Contratacin
Estatal (1, 2, 3, 4 y 5)
Alcance condicionado
(1, 2, 3, 4 y 5)
Autonoma de los contratos de
concesin frente a los
derechos de los inversionistas
(1, 2, 3, 4 y 5)
Garantas Estatales
(1, 2, 3, 4 y 5)

El modelo de concesin
debe responder a los
intereses de los
inversionistas

Se debe buscar la
seguridad jurdica
de la inversin

IX. ESTRUCTURA JURDICA

Gestor
Profesional

Contrato ?

Intermediarios?

Documentos del
Proyecto o Empresa
Autorizaciones
Pblicas

Contrato de
Gestin

Administradora

FCP

Contrato de
Concesin
Documentos de
Garanta

Reglamento

Inversionistas
Prospecto de inversin

Documentos de
Financiacin
Estatutos Sociales
y dems
documentos
corporativos

Documentos del FCP

Debe existir armona y consistencia entre documentos del FCP y del Proyecto

X. CONCLUSIONES
1. El marco regulatorio flexible de los
instrumentacin de todo tipo de negocios

FCP

permite

la

2. Se requiere trabajar en la alineacin de intereses de todos los


participantes en el negocio
3. Es una industria nueva que requiere desarrollo

4. La Credibilidad en el vehculo de los FCP depender del


resultado de las experiencias y de los resultados de los gestores
5. No se debe abusar de la flexibilidad del marco regulatorio por
cuanto esto puede dar lugar la introduccin de restricciones por
parte de las autoridades
6. La realizacin de inversiones requiere de claridad en los riesgos
presentes y los mecanismos de mitigacin
7. Para la recepcin de inversiones por parte de empresas y
proyectos es necesario que se tengan en cuenta los intereses de
los inversionistas