REINSTITUCIONALIZAO DA ORDEM ECONMICA

NO PROCESSO DE GLOBALIZAO*
DIOGO DE FIGUEIREDO MOREIRA NETO**
Uma apreciao sobre a reinstitucionalizao da ordem econmica, pressupe
uma posio doutrinria referencial a respeito de certos tpicos impulsores das
mudanas, como sejam, entre outros, a privatizao, a vocao do Estado contemporneo e, destacadamente, a globalizao.
Sustento que globalizao descreve hoje um fenmeno econmico, social e
poltico, com causas estruturais que desconhecem fronteiras e que vai muito mais
alm da mera reverso da saturao dos espaos de atuao da sociedade por parte
do Estado, ou seja, de uma simples devoluo de escolhas do setor pblico ao privado.
E porque esse fenmeno provoca uma inelutvel transformao estrutural qualitativa nas sociedades e em suas expresses polticas contemporneas, que sua
natureza necessita ser cuidadosa e competentemente analisada para que possa ser
compreendida, como condio de xito das reformas poltico-institucionais que
estejam ou venham a ser empreendidas em nosso, como em qualquer outro pas.
Esse processo de transformao foi decerto provocado por uma constelao de
causas, mas, dentre elas, sobressalente a revoluo tecnolgica, plenamente deflagrada com a Segunda Guerra Mundial, que vem mudando o homem, a sociedade e
o prprio planeta.
Na economia, as inovaes introduzidas nos sistemas de produo tornaram
obsoleto o modelo fordista, que havia produzido a Segunda Revoluo Industrial e,
por isso, servido de base estruturao tanto do Welfare State, de um lado, como
do Estado Socialista, do outro.
O modelo fordista voltava-se organizao da produo em massa, obtida com
mecanizao crescente, incremento do poder aquisitivo dos assalariados em funo
da produtividade e assentada na estabilidade do lucro e na plena utilizao dos
equipamentos e da mo-de-obra, compatibilizando, nesse quadro, a produo em

* Comunicao do autor em painel sobre Regulamentao da Ordem Econmica, no XVII Congresso

Brasileiro de Direito Constitucional, em 22 de maio de 1966.
** Procurador do Estado do Rio de Janeiro e Diretor do Instituto Atlntico.
R. Dir. Adm.,

Rio de Janeiro, 204: 135-144,

abr./jun. 1996

massa com o consumo de massa l Para atuar coerentemente com a Segunda Revoluo Industrial o Estado passou a desempenhar. como se sabe, um progressivo papel
corretivo de disfunes e falhas do sistema. ao mesmo tempo que assumia o encargo
de ser o principal agente de desenvolvimento. levando-o, por isso, freqentemente,
a assumir, ele prprio, certas atividades econmicas que considerasse mais vulnerveis ou estratgicas, sob a presuno, paradigmalmente aceita, de ter melhores
condies de tomar decises tcnica e eticamente superiores para manter fluente a
economia. Nos exemplos extremos do modelo socialista, o Estado foi ainda mais
alm, pretendendo racionalizar todo o processo econmico com a avocao de plena
gesto dos meios de produo.
No social, essa expanso da defesa pblica refletida demandas insopitveis
despontadas com a multiplicao e a diversificao dos interesses dos grupos sociais
emergentes que, para a composio de seus crescentes conflitos, passaram a se
socorrer cada vez mais do Estado, obrigando-o a se hipertrofiar para atuar eficientemente. O estatismo, desse modo deflagrado como panacia poltica, surgiu como
um movimento no deliberado, como resultado de demandas explosivas por grandes
e custosas infra-estruturas e por servios pblicos generalizados e de baixo custo,
que no se compatibilizavam com uma lucratividade atraente para o setor privado,
isso alm, naturalmente, das motivaes estratgicas e geopolticas de cada pas,
variando desde a mera afirmao de independncia do exterior at a estruturao de
um complexo industrial-militar.
A partir da Segunda Guerra Mundial o modelo fordista de produo deu sinais
de exausto, principalmente pela incapacidade de absorver as aceleradas mudanas
tecnolgicas surgidas no perodo sem rompimento do equilbrio, ou seja, sem falncias e desemprego. Os fatores de produo foram perdendo seu valor relativo
medida em que iam sendo introduzidas novas tecnologias no produto e na produo.
Assim, tal como na cincia, de que derivavam, e no capital, que as suportavam, as
tecnologias deixavam de ser referveis a qualquer pas em particular, tomando
irrelevante o local da produo e, por isso, a prpria importncia do Estado no
processo, ainda porque, com o tempo, os dficits estruturais acumulados tanto pelo
Welfare State, como, mais expressivamente, pelo Estado Socialista, j no mais
permitiam que eles continuassem a desempenhar o velho papel impulsionador e
financiador de outrora.
Essas mudanas repercutiram sobre os conceitos de eficincia produtiva, demandando um novo modelo, em que certa "otimizao" dos fatores de produo
viesse a possibilitar a satisfao mxima de interesses com um mnimo de custos.
Uma vez estruturado, as comunicaes, encurtando distncias e ,agilizando as decises, difundiram globalmente o modelo de resposta, com as caractersticas que a
esto, pressionando as reformas econmicas.

I
LIPIETZ. A. - Audcia. Uma Alternativa para o Sculo XXI, S. Paulo, Ed. Nobel. 1991. ps. 31 e
32.
2 V. ROSSI. GIAMPAOLO - Pubblico e Privato nel/' Economia di Fine Sec%, in Le Transformazioni
dei Diritto Amministrativo, Ed. Giuffr, Milo. 1995. p. 229.

136

Ora, transformaes de tal vulto refletem-se, inevitavelmente, nos sistemas de

poder, conferindo globalizao tambm um sentido poltico. Essa repercusso
alcanou em cheio os modelos de Constituio vigentes, tal como nos relata MIGUEL
ACOSTA ROMERO ao identificar, em 1993, movimentos de reforma constitucional
na Frana, na Argentina, no Peru, na Venezuela, no Paraguai, no Canad, na Rssia,
na Rumnia, no Viet-Nam, na Bsnia-Herzegovina, no Mxico, nas repblicas
surgidas com a desarticulao da antiga Federao Iugoslava e, claro, no BrasiP.
Mas no apenas na ordem poltica interna dos pases processam-se as acomodaes institucionais; a globalizao vem provocando, acima e alm dessa ordem,
uma profunda redefinio de unidades polticas de poder em nvel internacional.
Isso nitidamente se patenteou com a rpida articulao da Unio Europia, bem
como com a criao de vrios blocos econmicos regionais, e mais ainda se est
consolidando com a recente criao da Organizao Mundial do Comrcio - OMC,
como resultado da Rodada do Uruguai, em 1993, e do Pacto de Marrakesh, em 1994,
que vem de submeter a decises de maioria (e no mais unanimidade) uma
importante produo normativa de reflexos econmicos, capaz de se impor a Estados
e a blocos de Estado em matria aduaneira4
Mas, ainda assim, em todos os os quadrantes em que vm sendo empreendidas,
as reformas constitucionais correm o risco de no serem satisfatrias em termos de
rapidez e de profundidade, defasando, em conseqncia, vrios pases, nessa corrida
de modernizao. facilmente observvel que o ritmo das transformaes em escala
global no tem sido acompanhado convenientemente nem pelos atores polticos nem
pelas elites jurdicas em vrios Estados-Nao, muito embora sejam eles os primeiros
convocados para responderem a esses vertiginosos desafios. Ambos, polticos e
juristas, parecem apresentar alguma dificuldade em absorver as mudanas de conceitos e de mtodos de ao, possivelmente por terem sido surpreendidos pelos
acontecimentos, sem pleno acesso aos instrumentos analticos necessrios para compreend-los, no raro persistindo, por mero conservadorismo, em interpret-los luz
de seu arsenal analtico-dogmtico tradicional. Registre-se que essas mudanas to
profundas, no lapso de menos de uma gerao, jamais tinham sido experimentadas
no passado, nem mesmo com o Renascimento, a Revoluo Francesa, a Revoluo
Americana e as duas Revolues Industriais.
Ora, no campo do Direito, tanto ou mais conservador que no Poltico, isso se
revela na dificuldade em identificar as novas fontes de produo do direito, que
surgem e se substituem s tradicionais, como espontneo resultado das novas articulaes internas e externas de poderes. So fontes diversificadas: heteronmas ou
autnomas, impostas ou consensuais, locais, regionais, nacionais, comunitrias ou
supranacionais, em caleidoscpias composies, desafiando os juristas contemporneos. O direito se redesenha seguindo as linhas mestras do poder: se descentraliza,

ROMERO, MIGUEL ACOSTA -

Las Mutaciones de Los Estados en la ltitrUl Dcada dei Siglo

XX. Ed. POITa, Mxico, DF, 1993, ps. I e 2.

Observe-se que as tarifas aduaneiras mdias em todo mundo, que nos anos 50 oscilavam em tomo de
40%, reduziam-se a 5% aps a Rodada do Uruguai, em 1993.

137

se reconstri, se globaliza e se transconstitucionaliza, sem que disso ainda nos

tenhamos dado plenamente conta. Assim, do mesmo modo que o local da produo
se tomou irrelevante na economia, o territrio, base fsica do poder do Estado, perde
importncia, enquanto emergem novas esferas de competncia transversais e tcnicas, e se definem novos princpios de organizao do poder poltico, como o da
subsidiariedade, que se aplica tanto s relaes das entidades polticas territoriais
de vrios nveis quanto entre essas, as sociedades, os mercados e as associaes de
todo o ti p0 5.
Como a poltica pressupe escolhas submetidas a um marco normativo, e como
esses quadros de referncia jurdica se multiplicam e sofrem mutaes, bvio que
no novo direito a importncia de distines outrora fundamentais, como a entre o
pblico e o privado, vem perdendo consistncia.
No obstante, at mesmo para encetar as necessrias mudanas jurdicas, continuamos a submeter os fenmenos, embora novos e mal conhecidos, a equacionamentos ultrapassados, o que freqentemente nos conduz a falsos dilemas, como, no
fundo, se encontra a prpria opo dicotmica e apriorstica entre o pblico e o
privado, como tambm, como o mesmo radicalismo, entre o Estado e a sociedade.
Tudo, como se existisse sentido em submeter disfunes polticas, econmicas e
sociais, que sequer foram suficientemente analisadas e compreendidas, quer a modelos novecentistas, quer a mtodos de reduo que manejavam premissas no mais
existentes.
Em vez de insistirem na aplicao de velhos esquemas dogmticos e ideolgicos,
preconcebidos em outras diferentes circunstncias, o poltico e o jurista necessitam
agora de novos instrumentos de anlise poltica, econmica, social e jurdica para
definir que tipos de organizao tm as melhores condies de chegar a decises
eficientes para satisfazer os interesses da sociedade. Algumas atividades, por certo,
existiro, que devam ser exercidas monopolizadamente pelo Estado; outras, por
entidades privadas e outras, ainda, por entidades intermdias; o importante dar-se
a escolha adequada para que cada uma delas possa proporcionar o mximo de
eficincia social, no importa se atravs de mtodos impositivos ou consensuais de
deciso e de execuo.
De qualquer sorte, decises eficientes pressupem sempre serem opes livres,
tomadas com plena considerao de custos e benefcios, de modo a estabelecerem
certa proporcionalidade que resulte no mximo de benesses sociais, o que vale dizer,
na linguagem da Economia: "maximizar" os resultados.
preciso sublinhar que essa nova abordagem tem o condo de eliminar a
separao entre o mercado e o Estado e, assim, entre as respectivas Cincias, a
Econmica e a Poltica, como to brilhantemente props o nobelista JAMES M.
BUCHANAN, ao identificar na origem e no mtodo de cada uma delas um tipo de
escolha: na Poltica parte-se da escolha imperativa e, na Economia, da escolha

5 GALGANO, in 11 diritto nella societ pos-industriale. U. de Bolonha, 1991/1992, alocuo de abertura

do ano acadmico, apud GIANPAOLO ROSSI, op. cit., p. 235.

138

consensual, respectivamente referidas ao provimento de bens coletivos e de bens

privados6
por essa razo que vai perdendo sentido cientfico e prtico acreditar-se na
maior ou menor eficincia de modelos abstratos de ao poltica na ordem econmica, sem levar-se em considerao que em qualquer deciso imperativa que venha
a ser adotada h que se considerar duplamente: o conhecimento emprico e a concordncia ou divergncia da opo com a vontade real das pessoas envolvidas7
Trata-se, assim, de submeter no apenas ao teste da experincia como ao crivo
da legitimidade toda a ao econmica do Estado, comeando por sensibilizar o
poltico e o jurista para a unidade que se pode dar aos instrumentos tericos de
anlise social destinados identificao das escolhas pblicas mais eficientes e mais
justas, sem perder a conscincia de que h um limite lgico e prtico para a imposio
de decises de Estado, pois d-se uma inegvel relao direta entre progresso e
consensualidadeR, muito embora dava reconhecer-se a indispensabilidade da coao
estatal para que se tome possvel o funcionamento das trs instituies fundantes do
direito privado: a propriedade, o contrato e a responsabilidade civil9 Afinal, como
sintetiza o insuspeito KARL POPPER, "no existe mercado livre sem interveno
do Estado" lO.
Toma-se, assim, fcil de se entender por que as ideologias e as doutrinas polticas
que exploravam posies maniquestas, de fcil difuso e inegvel seduo pela
simplificao da realidade, to em voga durante grande parte deste sculo, perdem
hoje espao e vigncia. Faltam-lhes tanto fundamentos empricos quanto legitimantes
que possam sustent-las num mundo pluralista e competitivo, que no se compadece
com esquemas rgidos e inflexveis. Morrem vtimas dos prprios apriorismos,
dogmatismo, radicalizao e inflexibilidade que fizeram sua popularidade na sociedade monoclasse. Curioso que o prprio NORBERTO BOBBIO, no obstante toda
sua extraordinria experincia, ao tentar salvar a surrada dicotomia esquerda-direita,
produto dessa era, no conseguiu livrar-se da velha herana metodolgica ao apontar
o igualitarismo como distino entre as duas antigas correntes ll. Faltou-lhe perceber
que nada h mais igualitrio, afinal, que a disposio de bens e de servios baratos
e abundantes em qualquer sociedade, que se possa alcanar como resultado de um
sistema de produo que se desenha, simultaneamente, ps-capitalista e ps-socialista, possivelmente sociocapitalista, como a percebe PAULO RABELLO DE CASTR0 12

6 8UCHANAN, J. M. - Liberty, Markets and State, Wheatsheft Books, Gr-Bretanha, 1982.

7 BUSTAMANTE, JORGE EDUARDO - Desregulacin - Entre el Derecho y la Economia, Ed.
Abeledo Perrot, B. Aires, 1993, p. 66.
8 A respeito, nosso Direito de Participao Poltica, Ed .Renovar, Rio de Janeiro, 1992.
9 BUSTAMANTE,J. E., op. cit., p. 10.10 POPPER, K., La /ezione di questo secolo, Veneza, 1992. p. 32.
11 BOBBIO. N. Direita e Esquerda. Unesp. S. Paulo. 1995.
12 CASTRO. P. R . in A Reengenharia do Estado Brasileiro. Ed. RT . S. Paulo, p. 49.

139

Do mesmo modo que as doutrinas e ideologias do passado nada tm a ver com

as novas realidades, preciso reconhecer tambm que o direito tem envelhecido
mais rapidamente que no passado. As novas figuras jurdicas, derivadas de um
contexto de globalizao progressiva j no mais se enquadram nas caleidoscpicas
definies do pblico-privado positivadas nos distintos pases do mundo, de modo
que, para lograr uma necessria e eficiente disciplina uniforme para institutos anlogos, que no obstante se apresentam to diferentes e irreconciliveis nos vrios
ordenamentos jurdicos, quer sejam os de origem continental europia, quer os de
origem anglo-saxnica, vem se tornando necessrio definir um novo referencial,
desvencilhado das categorias formais, que j se convencionou chamar de "pblico
substancial" , uma noo transversal em plena evoluo na Comunidade Europia e
utilssima para a atuao conjunta de blocos de pases e organismos internacionais 13
preciso considerar que nesse movimento de diversificao em curso nas fontes
jurdicas registra-se, por certo, uma expanso do privado, mas, no, necessariamente,
uma contrao do pblico. Isso mais evidente nos servios pblicos, que deixam
de ser gestionados pelo Estado para serem efetivamente por ele regulados.
Com a absoro da gesto dos servios pblicos pelo Estado, tpica da era do
Welfare State, tinha ocorrido uma coincidncia entre gesto e regulao que acabava
por submeter decises que deviam ser tomadas em favor dos interesses primrios
dos usurios, aos interesses secundrios das empresas estatais, quando no de suas
expresses corporativas. Assim, por paradoxal que parea, muitas vezes, privatizar
as entidades estatais publicizar o trato dos interesses gerais envolvidos.
Apenas este exemplo d-nos conta de quanto impreciso referir-se desestatatizao como "privatizao".
mais importante, ainda no exemplo dado dos servios pblicos, que a regulao seja pblica do que sua propriedade ou, mesmo, sua gesto.
J se v, pelo exposto, que globalizao tambm deve ser entendida nesses
termos. E ainda sob essas premissas que prope-se o exame crtico das instituies
juspolticas interferentes na economia, para que se possa avanar prospectiva e
conclusivamente a respeito da adequabilidade e suficincia das reformas empreitadas
para anteciparem-se s crises previsveis l4 O prprio conceito, cunhado recentemente, de "Constituio Econmica" , embora tenha logrado rpido e retumbante trnsito
acadmico, parece estar tambm passando da moeda, remanescendo apenas na linguagem dos ltimos baluartes juspositivistas, que ainda insistem em submeter a uma
rgida geometria constitucional esses fenmenos extremamente dinmicos, como o
so os da economia em progressiva globalizao.
Torna-se hoje cada vez mais evidente que, na economia, do mesmo modo que
nos campos cientfico e tecnolgico, h risco em em passar dos princpios no texto
das Constituies, s cabendo especificar preceitos no indispensvel para fixar alguns
poucos institutos autorizativos da interveno do Estado em defesa do mercado
agredido. As Constituies que descem a detalhes e multiplicam preceitos interven-

13
14

ROSSI. G .. op. t.. p. 241.

A aluso ao tema geral do XVII Congresso Brasileiro de Direito Constitucional.

140

tivos tornam-se rapidamente obsoletas, quando no inconvenientes e obstrutivas do

progresso. Os preceitos mostram-se vantajosos apenas quando se torna necessrio
reduzir o campo de discricionariedade do legislador ordinrio quando este se apresentar demasiadamente dilatado a partir do enunciado dos princpios.
A pouco e pouco essa discricionariedade desloca-se do campo puramente poltico para o tcnico, medida que o fracasso das opes apriorsticas, como no caso
das ideolgicas, demonstra sua visceral irrazoabilidade.
Afinal, decises que durante tanto tempo foram consideradas aparentemente
"boas" podem resultar nocivas para a sociedade, do mesmo modo que decises
aparentemente" ms" estariam aptas para concorrer efetivamente para o benefcio
geral. De qualquer modo, "boas" ou "ms" , o que se toma cada vez mais inadmissvel que as congele nas Constituies, anquilosando opes que necessitam de
constante reverificao de sua utilidade e de sua legitimidade, o que s possvel
pela via legislativa ordinria.
Com efeito, tem-se como fato histrico, reconhecido e sublinhado em particular
pelo insigne MAURICE DUVERGER, que, com a exceo dos Estados Unidos da
Amrica, cuja Constituio ultrapassou dois sculos, na maior parte dos pases do
mundo a regra tem sido a substituio de uma Constituio obsoleta por uma nova,
medida que a antiga perde sua vigncia real, como, apontando o autor como
exemplos entre alguns pases importantes, foi o caso da Frana (14 Constituies),
do Brasil (8 Constituies), da Argentina (3 Constituies), da Colmbia (12 Constituies), da antiga Unio Sovitica (6 Constituies) e do Mxico (5 Constituies) 15.
Ora, o que a recente teoria da escolha pblica ps disposio das Cincias
Poltica e do Direito vem a ser um novo instrumento de anlise mais apto para avaliar
o impacto das decises pblicas sobre o seu destinatrio final, o povo, do mesmo
modo que esse instrumental to bem j tem servido para avaliar a qualidade das
decises privadas consideradas em seu impacto sobre os atores econmicos. Tudo
se baseia na idia central de que sempre existe possibilidades de aprimorar quaisquer
escolhas polticas para melhorar as prestaes pblicas do Estado, o que inclui,
claro, as escolhas interventivas que excepcionalmente se deva fazer na ordem econmica; essas, enfim, como quaisquer outras, submissveis a critrios de "maximizao de resultados" .
Alm disso, o prprio conceito de eficincia das escolhas interventivas passa a
exigir sria reconsiderao, ao se reconhecer afinal que, ao cabo de qualquer exaustivo processo de interveno econmica que venha a ser deflagrado pelo Estado, as
condutas humanas se acomodam s prprias regras interventivas, ajustando-se perversamente, de modo que alguns acabam por tirar vantagens da mudana coacta
introduzida. Em outros termos: muitas vezes, para impor uma correo aprioristicamente considerada boa, o Estado acaba por transferir aos mais espertos, riquezas
que normalmente no auferiram no mercado em regime de competio. A mdio

DUVERGER, M. 1971,p.5.

15

Les Constitutions de la France, Presses Universitaires de France, Paris, 9i ed.,

141

prazo, portanto, ningum regula nada e s piora tudo. A nica sada aflexibilidade
para promover os ajustes e as correes com oportunidade.
Finalmente, hoje, mais que ontem, graas a fenmenos como a ampliao da
conscincia cidad, a definio dos direitos coletivos e difusos, a abertura da participao poltica e, sobretudo, a introduo do consensualismo como opo de administrao pblica, a insistncia valorativa se concentra na proporcionalidade entre
aquilo que o Estado demanda da sociedade o que a ela devolve em forma de servios,
o que toma insuportveis e inadmissveis as deseconomias estatais, no s pelos'
seus efeitos danosos diretos sobre os contribuintes, como pelos efeitos perniciosos
contaminatrios indiretos sobre todo o mercado.
Nessas circunstncias,. considerando em particular o caso brasileiro, deve-se
reconhecer que tanto as reformas constitucionais j empreendidas como aquelas
pretendidas, ainda se apresentam extremamente tmidas e conservadoras. Aquelas
empreendidas at o momento, no mximo, serviro para afastar durante algum tempo
o proceloso cenrio que nos aguardaria a curto prazo se se mantivesse a economia
totalmente tolhida e enrijecida pelos antiquados instrumentos de interveno econmica que remanesceram e at se multiplicaram no texto original da Constituio de
1988. Todas essas reformas, necessrio que se advirta, podero ser insuficientes
para evitar um indesejvel colapso do plano real, com suas nefastas conseqncias,
se no se solucionar problemas cruciais como, desde logo, o do dficit pblico.
Por outro lado, a insero do Pas na economia global, que ser a soluo segura
e duradoura para a recapitalizao e a atualizao tecnolgica, necessita, na verdade,
muito mais do que algumas correes superficiais sobre os monoplios da Unio.
Abundam amarras econmicas nas quarenta e uma formas de interveno previstas
na Constituio de 1988, sendo que, na modalidade regulatria, ascendem a vinte e
oito tiposl6.
Assim, paradoxalmente, enquanto nos faltam quadros regulatrios modernos
para as concesses de servios pblicos, sobejam regulaes estatais antiquadas,
inteis e redundantes, quando no nefastas, sobre a produo, os transportes, o
comrcio exterior e, sobretudo o setor laboral, contribuindo para exacerbar o .. custo
Brasil" alm dos riscos empresariais razoveis.
Com efeito, julgado em termos de atratividade de capitais e de tecnologia, o
modelo econmico constitucional de 1988 totalmente obsoleto. Isso extensivo
ao sistema de encargos fiscais que recaem sobre a produo, com sua pletora de
tributos e contribuies, no raro pleonsticos, aos sistemas de seguridade social,
falidos a curto prazo, e tambm administrao pblica, esse vasto e poludo esturio
de erros, no qual se acumularam vcios paternalistas e cJientelistas de um sculo,
para tom-Ia paquidrmica e tanto cara quanto ineficiente.
Tome-se, afinal, para exemplificar, essa perigosa instituio que o controle
estatal de preos; esse instrumento a que tanto se tem inutilmente recorrido e que
no apresenta a seu favor qualquer registro de xito em nenhum pas do mundo. Na

J6 Ref. nossa Ordem Econmica e Desenvolvimenro na Constituio de J 988, Ed. APEC, Rio de
Janeiro, 1988, p. 63.

142

verdade, no se pode vislumbrar como se pretenda atrair investidores de capital e

de tecnologia a um Estado que se arrogue tal prerrogativa, qual essa, de ditar preos
de mercado, ainda que pretenda faz-lo a pretexto de "corrigir" excessos. Ora,
quaisquer justificativas, por mais "justas" que possam ser apresentadas, continuaro
a obedecer aos antigos critrios velada ou escancaradamente emocionais e arbitrrios,
despidas de validaes empricas satisfatrias para convencer agentes econmicos
acostumados a atuar num universo altamente competitivo.
E mesmo sob o aspecto jurdico, considerado sob a ambgua Constituio de
1988, no obstante certas construes cerebrinas, por vezes, reconhea-se, bemintencionadas, arquitetadas para defender o controle de preos e suas inefveis
"tabelas", no se pode vislumbrar um fundamento constitucional consciente para
esse tipo extremo de interveno no mercado.
Ao contrrio, o que se exige que quaisquer intervenes admitidas, e s
podero s-lo exclusivamente em nvel constitucional, por excepcionais aos princpios econmicos adotados, devendo ser expressas de modo claro, direto e inequvoco,
tal como se faz, de resto, com as demais hipteses de interveno constitucionalmente
previstas, sendo que o controle de preos, que se pretenderia implcito, no se
enquadra, nem forada nem obliquamente, entre os 28 tipos de interveno regulatrias existentes 17.
O que h, e a se tem um ntido modelo de dispositivo expresso e inequvoco,
o permissivo constitucional de intervir em carter sancionatrio - e no regulatrio - na hiptese de abuso do poder econmico, no caso, caracterizado pelo
aumento arbitrrio de lucros. Essa interveno, porm, distintamente na regulatria,
concreta e no abstrata e geral, devendo ser aplicada individualmente sobre o
infrator do preceito e, por isso, sempre dependente da observncia do devido processo
legal em cada caso. Sua finalidade, acrescente-se, no disciplinar preos, mas
coibir o aumento arbitrrio dos lucros, o que, por certo, repercute sobre preos,
mas, distintamente, s pode ser considerado casuisticamente.
Isso no afasta, por certo, o monitoramento de preos por parte do setor pblico,
atividade distinta e indispensvel para detectar-se quando a elevao de preos no
mercado possa indicar um aumento arbitrrio de lucros.
Esse exemplo, colhido no arsenal constitucional de intervenes regulatrias
bem indicativo da confuso ora reinante a respeito do sentido de alguns institutos
do Direito Econmico e da necessidade de redefini-Ios luz dos instrumentos
analticos modernos e de proposies empricas deles derivadas, rechaando-se,
definitivamente, as decises ditadas por preconceitos doutrinrios e ideolgicos,
quando no e quantas vezes por interesses subalternos, o que tambm, afinal, .mostra-se bem revelador das dificuldades a serem vencidas para a reinstitucionalizalo
necessria no processo de globalizao.
Com efeito, a reinstitucionalizao da ordem econmica na linha do processo
de globalizao uma etapa muito difcil para os pases que no tm tradio de

17 Ref. nossa Ordem EcorWmica e Desenvolvimento na Constituio de 1988, Ed. APEC, Rio de
Janeiro, 1989, p. 63.

143

livre empresa e de livre concorrncia equilibradas e que hoje tentam remover de

cima de seus respectivos mercados uma montanha de regras interventivas, invariavelmente arrostando poderosos interesses conservadores, no raro autodenominados,
paradoxal e curiosamente, de "progressistas".

144