DIREITO COMERCIAL II

3. Ano (Noite) 2012/2013; Exame de poca de recurso: 22.VII.2013; Durao: 2 horas

Grupo I
X, Y e Z eram scios da Pro Teste!, Lda., sociedade exploradora de um estabelecimento
comercial, em frente Assembleia da Repblica, dedicado venda de material escolar, fotocpias de
apontamentos, resumos e elementos de preparao para testes e exames. Ao longo de vrios anos, o
estabelecimento conseguiu captar uma clientela fiel e dedicada que contribuiu para lucros avultados.
Contudo, nas Assembleias Gerais (AG) desde 2003, escudando-se em norma do Pacto Social, os
scios deliberaram repetidamente no distribuir lucros, contra a vontade expressa de Z, scio
minoritrio, no gerente, cuja insatisfao cresceu anualmente.
Nos termos de um acordo celebrado por todos os scios em 1998, ficara estabelecido que a
gerncia da sociedade (estando estatutariamente previstos cinco gerentes) funcionaria de forma
especial quanto a decises qualificadas como a marca das canetas para venda no estabelecimento
sendo necessria a assinatura de trs gerentes para esses actos, e previsto um procedimento de
audincia prvia dos scios. Nesse acordo ficou assente que Z indicaria um dos gerentes e cada um
dos outros scios dois, e que nas matrias qualificadas era necessria a assinatura de gerentes
indicados por scios diferentes, procedimento distinto da regra estatutria de vinculao da sociedade
pela assinatura de dois gerentes. Todos assinaram esse acordo, incluindo os cinco gerentes indicados
pelos scios.
Mais tarde, em alterao ao pacto social, foi inserida uma clusula mediante a qual, alm de
estar fixada uma indemnizao no caso de destituio sem justa causa em 20 vezes a remunerao
anual dos gerentes, constava a previso de que os gerentes j em funes no poderiam ser
destitudos seno por justa causa. Em 2010, um dos gerentes, W, fruto duma doena oncolgica,
diminuiu abruptamente de rendimento.
Em 2011, com o aumento da contestao social, os scios decidiram alterar a actividade
prosseguida pela Pro Teste!, Lda. e dedicar o estabelecimento venda de materiais de greve
(megafones, cartazes pr-feitos com mensagens anti genricas,) e iniciar a prestao de servios
para manifestaes com estilo, prometendo mais espao noticioso aos seus clientes, votando, na
deliberao da AG, a scia Yvette, jornalista de um canal de televiso. Ao enveredar por esse caminho
mais poltico, props-se em AG doar a principal mquina fotocopiadora do estabelecimento a um
pequeno partido poltico, o que obteve votao negativa, mas, em sentido contrrio, dois gerentes
doaram efectivamente a mquina ao partido. Os gerentes indicados por X, X1 e X2, agravando a
discrdia, no renovaram o contrato com a marca de canetas Unibo-linhas e pediram fornecimentos de
canetas Mo-linhas, violando todos os procedimentos previstos no acordo de 1998, constando do novo
contrato apenas as assinaturas de X1 e X2.

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Entretanto, em 2012, a Pro Teste!, Lda. havia completado a aquisio de 100% do capital social
da Pro Lixo, S.A., antiga devedora, de que j tinha adquirido uma quota correspondente a 40% do
capital social, em 2010 (aceitando, nessa altura, a quota como pagamento de parte de uma dvida de
5000, e tendo ficado, desde ento, adiado o pagamento dos remanescentes 1000). A Pro Teste!, Lda.
fez-se pagar pelo seu crdito e alienou as quotas da Pro Lixo, S.A. Recicla, Lda, assim que se
apercebeu da existncia de um dbito da mesma, de 75.000, ao Banco BBB, que nunca poderia ser
pago na totalidade. Aps ter vendido as quotas representativas de 100% do capital social da Pro Lixo,
S.A., esta e a Recicla, Lda foram declaradas insolventes em 2013.

Tpicos de correco
1. Explique quais os meios legais disposio de Z, que pretende responsabilizar a sociedade, seus
scios e gerentes por aquilo a que chama desconformidade legal das deliberaes da Assembleia
Geral da Pro Teste!, Lda. desde 2003. (3v)
Discutir e abordar o problema do direito aos lucros (base legal geral e especial), analisando
as deliberaes reiteradas, ao longo dos anos, de no distribuio de lucros, ainda que
escudadas em norma do pacto social. Diferentes interpretaes do art. 217. do CSC (ver
tambm arts. 21., 22. ). Desconformidade no propriamente legal, mas contrariedade
aos bons costumes, referir jurisprudncia nesse sentido e diferentes posies doutrinais
quanto ao vcio das deliberaes.
Referir a prpria clusula do contrato e adoptar uma interpretao do n. 1 do art. 217. sendo
coerente nas consequncias. Legitimidade passiva e activa, tipo de aco e prazos.
2. Z ainda no acredita que o estabelecimento passar a vender canetas Mo-linhas e pretende resolver
esse contrato por violao do que todos haviam acordado quanto gerncia em 1998: quid iuris?
Analise tambm a alterao do contrato e as novas clusulas relativas cessao da gerncia e a
situao de W. (5v)
Analisar o acordo parassocial atpico:
Distinguir acordo parassocial (art. 17.) do acordo para a concesso de direitos especiais (art.
24.). Da mesma forma, no confundir acordo parassocial omnilateral (em que so partes
todos os scios) com a alterao do contrato de sociedade para a concesso de direitos
especiais (art. 24.). No entanto, nos acordos parassociais ominalterais que surgem as
questes mais complexas, designadamente, sobre pretenso de regulao da prpria
socialidade.

Referir a concepo ampla de acordo parassocial, que pode ser celebrado no s entre scios,
com esse status, mas tambm entre terceiros (por exemplo, membros dos rgos sociais) e a
prpria sociedade: so os acordos parassociais atpicos, aos quais o art. 17. se aplica
analogicamente (assim, por todos: N.Trigo Reis; contra: RVentura).
um acordo parassocial a tempo indeterminado, pelo que poder ser livremente denunciado
por qualquer uma das partes (os scios).
Relao parassocialidade/socialidade: h uma zona de sobreposio das matrias a regular,
pelo que a mesma tanto pode ser versada pelos estatutos como pelos acordos parassociais
(ex: autorizao para a cesso de quotas, direito de preferncia na alienao de participaes
sociais o que sucedia no caso). O que difere , sobretudo, a eficcia dos mesmos (alm dos
requisitos de forma), em funo do instrumento contratual escolhido (estatutos ou acordo
parassocial). Por outro lado, aplica-se aos acordos parassociais a disciplina comum do
Cdigo Civil. Na prtica: recorre-se aos acordos parassociais para evitar a publicidade de
certa matria ou para existir um processo mais agilizado para alterao daquilo que
convencionado.
Referir funes dos acordos parassociais.
Contedo do acordo e sua validade anlise art. 17., que contm normas limitativas da
autonomia privada das partes.
Discutir o contedo e clusulas do acordo at que ponto condicionava (licitamente) a
gerncia e sua forma de exerccio sem que, no entanto, pudesse limitar a vinculao da
sociedade pela mera assinatura de dois gerentes (tal como constaria da certido permanente
da Sociedade).
Quanto destituio dos gerentes:
Compreender e analisar a questo da fixao por clusula penal de 20 vezes a remunerao
anual dos administradores (o problema econmico dos golden parashoots: tm sido tomados
como nulos por Coutinho de Abreu luz do art. 257., n. 7, para as SPQ, e do 403., n. 5, por
causa dos tectos indemnizatrios a constantes, e ainda por normalmente estas convenes
serem pactuadas entre o administrador e a sociedade representada pelos outros
administradores, em esquemas no muito transparentes). Problema de administradores
fazerem contratos com as sociedades que administram e preverem indemnizaes
exageradas... fronteira dos "negcios consigo mesmo".
Ocupar-se da questo sobre as clusulas que apenas prevejam a destituio por justa causa
(e j no sem justa causa), e que tm sido consideradas lcitas (v. Ral Ventura, Sociedades

por quotas..., vol. III, p. 107, Coutinho de Abreu, Curso..., vol. II, p. 643) por no estarem em
causa interesses de ordem pblica nos artigos 257., n. 2, e 403., n. 1 (regra da livre

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destituibilidade). Articulao entre o princpio da autonomia privada e o da livre

destituibilidade.
Analisar o problema de saber se as doenas incurveis so causa de destituio, a ser ou no
exercida pelos scios (como entende Coutinho de Abreu, Curso..., vol. II, pp. 633-636), ou se
so causa de caducidade (como entende Menezes Cordeiro, Manual de Direito das

Sociedades, p. 896), i.e., no fundo saber se se subsumem no conceito de justa causa, e saber
que h duas orientaes em sede de justa causa (uma mais civilista, outra mais laboralista).

3. Analise a conformidade legal da deliberao de alterao da orientao dos servios prestados pelo
estabelecimento em 2011 e aquilate da validade da doao da fotocopiadora ao partido poltico. (3v)
Distinguir capacidade, fim e objecto da sociedade e referir as vrias possibilidades de
alterao, suas formas, rgos da sociedade competentes para a deciso. Analisar o eventual
conflito interesses de Y (jornalista) na deliberao argumentos e preenchimento dos
pressupostos da proibio.
Discutir a admissibilidade (valorizados argumentos de contexto, preenchimento das
previses das normas do art. 6.) quanto doao da fotocopiadora (eventualmente permitida
no mbito do 6./2, 3 4 se interesse (limites campanhas)
Gerncia auto-limitou-se ao passar a deciso para a AG, no a podendo contrariar
posteriormente, violao de deveres dos gerentes e consequente responsabilidade.

4. O administrador da insolvncia da Pro Lixo, S.A. e o Banco BBB propem aces contra a Pro
Teste!, Lda. baseadas respectivamente no pagamento da dvida em 2012 e no dbito ao BBB, que
continua por pagar. Qual a viabilidade destes argumentos? (5v)
Identificar a relao de grupo, seu incio e cessao. Aplicao do regime e discusso quanto
aplicao do art. 501. depois de ter cessado a relao de grupo (os credores da Pro Lixo,

S.A. deveriam beneficiar da possibilidade de responsabilizar uma sociedade-me que no

existia data de constituio da dvida.
Princpio segundo o qual qualquer sociedade-me responsvel pelas obrigaes da
sociedade-filha constitudas antes ou depois da celebrao do contrato de subordinao (ou
antes ou depois do incio da situao de domnio total) e dvidas constitudas at ao termo
desse domnio total. Questo diversa a de saber se essa responsabilidade se mantm,
mesmo aps o termo do contrato de subordinao ou da relao de domnio total.
A jurisprudncia e a doutrina maioritria tm-se pronunciado pela manuteno da
responsabilidade da sociedade dominante (Pro Teste!, Lda.). Neste sentido, ver deciso do

Supremo Tribunal de Justia de 31 de Maio de 2005: A sociedade totalmente dominante

responde pelas obrigaes da sociedade dependente constitudas at cessao de relao

de domnio total, mesmo que o seu cumprimento lhe seja exigido, judicial ou extrajudicialmente, aps a cessao dessa relao (). A responsabilidade consagrada no art.
501. n.1 C.S.C. no se extingue pela cessao da relao de grupo.
Referir que a fundamentao do regime da responsabilidade das sociedades-me proteger
os credores da sociedade-filha de possveis ingerncias da respectiva sociedade-me
decorrentes do poder de dirigir instrues e representa o verso da medalha de um tal
poder. Quando a sociedade-filha assume determinadas obrigaes perante outra entidade,
esta sabe que a sociedade-filha est sujeita a receber instrues da sociedade-me (as quais,
no limite, podero prejudic-la) e que as decises de gesto da sociedade-filha podero ser
tomadas com base em critrios e no interesse de uma terceira entidade, a sociedade-me.
Mas sabem, tambm, que em caso de incumprimento dessas obrigaes pela sociedadefilha, podero recorrer ao patrimnio da sociedade-me, como se de uma garantia se tratasse.
A jurisprudncia tem vindo a entender que aceitar que essa responsabilidade cessa com a
extino da relao de grupo corresponderia a retirar ao credor uma proteco legal, na qual
confiava e com base na qual aceitou assumir determinados riscos.
Os defensores desta posio afastam a cessao da responsabilidade por considerarem que a
responsabilidade no surge apenas com a interpelao para cumprimento da sociedade-me,
uma vez que, stricto sensu, no momento da interpelao j no est preenchido o
pressuposto de aplicao deste regime - nomeadamente a vigncia de uma relao de grupo,
pelo que a sociedade-me j no seria responsvel pelas obrigaes contradas pela
sociedade-filha.
Neste sentido, h um receio de que uma interpretao diversa do regime possa conduzir a
situaes em que a sociedade-me manipule o regime legal das sociedades coligadas
como lhe for mais conveniente (eventualmente ter sido esse o caso com a cesso das
quotas) os casos em que as sociedades-me se querem exonerar das responsabilidades.
Defendem que esta responsabilidade se constitui desde o incio, em simultneo com a
constituio da relao de grupo. Para esta posio, ser irrelevante que o facto constitutivo
da responsabilidade a relao de grupo - j tenha cessado. Ainda assim, a responsabilidade
no se manter para sempre: aplicar-se-o as regras e princpios gerais do Direito Civil,
nomeadamente as regras de prescrio e, eventualmente, do abuso do direito.
Contra esta posio, veja-se Menezes Cordeiro defendendo que, em situaes de flagrante
manipulao os credores podem recorrer a outros institutos jurdicos, nomeadamente ao
abuso do direito. Estes autores argumentam defendendo a extino do regime de
responsabilidade descrito, aps o termo da relao de grupo. Assim, entendem que a
proteco conferida aos credores responsabilizando as sociedades-me, surge apenas no
momento da constituio dessa garantia e que, se os credores apenas pedirem
responsabilidade depois de a sociedade-me ter deixado de o ser, j no ocorre a situao
bsica constitutiva, pelo que j no estariam reunidos os pressupostos para responsabilizar a
sociedade Pro Teste!, Lda.
Defender-se-ia, assim, estarmos perante um direito potestativo do Banco BBB que no
originar responsabilidade se no foi exercido enquanto a sociedade Pro Teste!, Lda. era

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sociedade-me. No momento em que fosse exercido, deveriam consubstanciar-se os seus

requisitos a relao de grupo. Isto decorrer de um princpio paralelo ao da
irresponsabilidade de um membro do casal pelo outro, depois de um divrcio.
Os autores que sustentam a posio que manteria a sociedade Pro Teste!, Lda. indemne,
entendem que com o fim do domnio absoluto terminou a responsabilidade porque, mesmo
que o facto gerador da responsabilidade tivesse tido origem antes do fim da relao de
grupo, fechou-se um ciclo e fecharam-se as contas aquando da cessao da relao de grupo.
Depois desse momento, seria exigvel que os credores apresentassem uma causa, um ilcito,
uma culpa que, no caso, ser muito difcil de demonstrar. Fora do domnio ou da
subordinao, teria deixado de haver automatismo para responsabilizar a sociedade Pro
Teste!, Lda. e passado os credores a terem de fazer prova da responsabilidade. A
responsabilidade no teria desaparecido totalmente - mas teria agora de ser provada com
recurso figura da desconsiderao da personalidade jurdica.
Referir, ainda, o problema de a sociedade Pro Teste!, Lda. se ter feito pagar, eventual
configurao como suprimento, resoluo desse pagamento nos termos das regras da
insolvncia (e regime dos suprimentos)

Grupo II
Escolha duas das trs questes para desenvolvimento.
1. Analise criticamente o critrio escolhido pelo legislador para aferir da admissibilidade das entradas
em espcie e aponte eventuais consequncias decorrentes da reforma de 2011. (2v)
Discutir o critrio da penhorabilidade em oposio com o previsto na Directiva quanto
avaliao econmica. Referir a diminuio do capital social mnimo e possibilidade de entrar
com bens insusceptveis de penhora por serem de valor diminuto, especificidades das
entradas em espcie, funes das mesmas e objectivos a acautelar
2. Comente, de forma crtica, a seguinte frase: possvel sociedade reduzir o acesso s
informaes preparatrias da AG a scios sem direito de voto, sem qualquer motivo, e,
fundamentadamente, possvel restringir o direito de voto de todos os scios de uma sociedade. (2v)
Discutir a admissibilidade de restries ao direito informao, vrios graus, normas de
proteco, objectivos e graus. Aspectos evolutivos deste direito, regimes de acesso
(informao pblica, reservada, qualificada, secreta,), direito mnimo informao.
Regimes especiais - informao preparatria da AG (289.) e em AG (290.), limitaes e
abusos. (direito informao: 214., 215., 248./1, 290., 58./4).

3. Comente, fundadamente, a seguinte afirmao: o capital social est em vias de extino. (2v)
Referir a recente liberalizao do capital social mnimo nas SPQ (cf. artigos 199., 201.,
219. CSC), e a manuteno do montante do capital social mnimo nas SA, evoluo e
diferentes regimes no Direito Comparado, funes e questes levantadas pela doutrina mais
recente (a encruzilhada de Paulo Tarso Domingues), actualidade e novas formas de tutela
dos credores sociais

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