Qu son los prstamos

quirografarios?
Conocidos en ingls como commercial loans, los prstamos quirografarios,
tambin denominados crditos quirografarios, son operaciones de crdito a corto o
medio plazo en las cuales la persona fsica o jurdica deudora se compromete a
reembolsar el importe prestado ms los intereses acordados por ambas partes
mediante su firma en un pagar. Carece, por tanto, de garantas especficas ms
all de la obligacin suscrita al pagar. Comnmente se utilizan para cubrir
necesidades puntuales y urgentes de liquidez en actividades laborales y/o
profesionales.

Nota importante: un pagar es una declaracin de obligaciones en la que la parte

deudora (denominada suscriptora) se compromete a pagar a la persona o entidad
con la que contrae una deuda (denominada parte beneficiaria) una suma
determinada de dinero en un plazo acordado por ambas partes. El trmino surge
de la propia declaracin, que comienza con un Debo y pagar.

Aunque el plazo de devolucin es variable, habitualmente se fija en torno al ciclo

de operaciones de la actividad empresarial o profesional que realiza el
adquirente del prstamo quirografario. Para tratar de acortar la explicacin,
diremos que el ciclo de operaciones engloba todo el proceso empresarial desde el
inicio de la produccin de un determinado bien o servicio hasta que ste llega al
consumidor final (que no siempre tiene que ser una persona fsica, a veces son
otras empresas o profesionales). Por tanto, una empresa que fabrica mesas puede
pedir un prstamo quirografario para poder comprar un cargamento de madera
recin talada, y una vez trabajada, cortada, lijada y estructurada por piezas,
comenzarn la construccin de las mesas. Una vez acabadas, pueden
transportarlas (por medio de servicios de terceros o propios) al local o locales que
las vendern, percibiendo el precio acordado con dichos negocios. Cuando la
empresa percibe los ingresos, ser el momento de devolver el prstamo.
Aunque comnmente se dice que estos crditos son a corto plazo, arriba
especificamos que pueden ser a corto o medio plazo. Pero, cul es el motivo? No
todas las empresas funcionan igual, y una fbrica de madera puede tener listo un
cargamento en una semana, pero una empresa de videojuegos puede tardar
varios mes en sacar el producto final desde el momento en que adquiri la deuda.
Evidentemente, es poco probable que se otorguen prstamos de este tipo a
empresas que tienen un ciclo de operaciones muy largo, pero igualmente la
empresa maderera puede encargarse tambin de la venta de las mesas en locales
propios y retrasar varias semanas el percibimiento de sus ingresos finales por el
cargamento, as que siempre es mejor tener en cuenta que los plazos siempre son
variables aunque sobre el papel las definiciones sean muy especficas.

Para acabar, una pequea aclaracin sobre lo que entendemos por corto, medio y
largo plazo. Depender mucho de la actividad a la que nos enfrentemos, pero
en Economasolemos plantearlo de la siguiente manera:
Corto plazo: plazos no superiores a un mes de duracin.
Medio plazo: entre un mes y un ao.
Largo plazo: perodo superior a un ao de duracin.
Claro que esto es variable, otras medidas utilizadas principalmente en
planeamiento y/o planificacin empresarial son:
-Corto plazo: 0-6 meses.
-Medio plazo: de 6 meses a 2-3 aos (dependiendo de los intereses que se
persigan)
-Largo plazo: a partir de los 2-3 aos fijados.
Por ltimo, aclarar que esto siempre son medidas aproximadas, y pueden ser
todava ms variables. En el caso de empresas recin abiertas o start-ups, el corto
plazo se suele fijar en 5 aos. Si quieres ampliar la informacin te recomiendo este

artculo de la Wikipedia
sobre Planeamiento: http://es.wikipedia.org/wiki/Planeamiento
Si el artculo te ha servido de ayuda, no te olvides de dejarnos un comentario
debajo y compartirnos en tus redes sociales favoritas, crecemos gracias a ti. Un
saludo, y nos vemos en Economiteca.

REFLEXIONES SOBRE EL FRAUDE A LA LEY, FRAUDE A LOS ACREEDORES Y LA ACCIN

PAULIANA
Oreste Gherson Roca Mendoza*

Sumario: 1. Premisa 2.Negocios en fraude a la ley 3. Negocio en

fraude a los acreedores 4. La accin pauliana como un medio de
conservacin de la garanta patrimonial 4.1. Presupuestos,
elementos y requisitos para el ejercicio de la accin revocatoria o
pauliana. 4.2. Efectos de la accin pauliana.

1. Premisa

Nos gusta reconocer aquello de que los temas no estn agotados

nosotros, los hombres quienes lo estamos, y que las soluciones pue
novedosas, los temas son eternos[1]. Es por ello que abordaremos uno de lo
mecanismos de tutela que el ordenamiento jurdico ha otorgado al titula
derecho de crdito para protegerse de los actos de detrimento patrimonial qu
su deudor y que ocasionen perjuicios a su inters jurdicamente protegidos p
Un tema que se encuentra asistematicamente regulado en el libro II del
Civil[3] que se refiere al acto jurdico (rectius: negocio jurdico), denominad
pauliana o revocatoria que se presenta como un instrumento para hacer f
casos de fraude a los acreedores. Antes de ello, previamente analizare a los n
en fraude a la ley para diferenciar las figuras de fraude.
2. Negocios en Fraude a la ley

En el fraude a la ley nos encontramos frente a un acto de autonoma

(un negocio jurdico) que se ampara en una norma de cobertura para ev
efectos de una norma de carcter imperativo, denominada norma defraudada
de otro modo, se celebra un negocio jurdico verdadero, dirigido a producir to
efectos jurdicos; pero con el propsito prctico de alcanzar los resultados

negocio, que no se ha llegado a celebrar, justamente porque no se q

sometimiento a las normas legales que lo regulan. Hay distintos modos de
negocio jurdico para eludir una ley, estos pueden ser:

a) A travs de negocios jurdicos que en s son lcitos pero que en con

con otros negocios jurdicos se persigue un resultado prohibido, una
ilcita.[4] Ejemplo: La ley establece la fijacin del impuesto a la v
pollos muertos en un 60% y a la venta de pollos vivos en 20%. Las e
del rubro realizan venta de pollo vivo y ya no muerto, pero a la vez c
un contrato de donacin con una prestacin de servicios que con
matar el pollo y embolsarlo para que se les aplique el menor impues

b) A travs de negocios jurdicos simulados, como un medio para e

aplicacin de una norma imperativa, siendo el negocio disimulado
simulacin relativa) o el acuerdo simulatorio entre ellas el que contien
ilcito. Por ejemplo: Cuando las empresas exportadoras para obtener
a favor y compensarlo con la deuda tributaria con el fin de no p
celebran contratos de construccin, compraventa de bienes y ser
plizas de importacin simulados (negocios falsos o aparentes que
sido queridos ser celebrados realmente por las partes, no correspond
mismo a la voluntad de las partes)., amparados en el Art. 34 y 35 del
la Ley del IGV, para que le sean descontados del monto del IGV qu
que pagar.

Tambin cuando sabemos que por ley las empresas de los congresist
proscritas de participar en compras con el Estado, por lo que algunos
actan valindose de terceras personas, siendo ellos realmente los que
los efectos de ese contrato (interpsita persona), lo mismo se con
usando la figura del mandato sin representacin.

Es necesario sealar que el negocio en fraude a la ley es el medio po

viene indirectamente perseguido un resultado prohibido, mientras que la sim
puede ser un medio para evitar la aplicacin de una norma imperativa, pero e
no es aquel constituido por un negocio o contrato que indirectamente pers
resultado ilcito, sino es el ocultamiento del contrato ilcito[5]si es simulacin
o en el acuerdo simulatorio donde expresan su intencin de no vincularse re
(simulacin absoluta). Concordamos con MORALES HERVIAS cuando e
que no estamos ante un negocio contra legem sino in fraude legis, por que l
es violada directamente, sino indirectamente, mediante una suerte de man
engao.[6] As no todo negocio jurdico simulado conlleva un propsito fraud
y tampoco el propsito fraudulento es suficiente para que configure la sim
Por todo lo dicho, no cabe la duda, que la teora del negocio fraudule
estrechamente relacionada con la tradicin jurdica de la teora del negocio si
[8]

En nuestro ordenamiento jurdico el negocio en fraude a la ley

regulado en un ttulo especial pero partiendo de sus supuestos (que menc
lneas atrs) podran ser asimilados tanto a la simulacin absoluta y a la

segn el caso concreto. (esto no implica su identificacin ya que respo

naturalezas distintas). En el primer caso se sanciona con la de nulidad; en el s
el negocio simulado es nulo y el negocio disimulado es valido pero se aplic
normas imperativas que se quisieron eludir[9], y no necesariamente su in
(errneamente anulabilidad segn el cdigo civil peruano).

Terminando con este punto, es necesario indicar que la Comisin

encarga de la reforma del Cdigo Civil de 1984 ha introducido en el futur
Preliminar el Principio del fraude a la ley, con el texto siguiente:
Articulo IX. Fraude a la ley.

Constituye fraude a la ley el acto que pretende un resultado contrari

norma legal amparndose en otra norma dictada con finalidad diferente. El
nulo salvo disposicin legal distinta y no impedir la debida aplicacin de la
cuyo cumplimiento se hubiere tratado de eludir.

El texto adolece de una imprecisin y de una incongruencia. 1ro, la

en forma unnime seala que el fraude a ley se da frente a una norma imper
decir, de estricto cumplimiento) y no frente a normas dispositivas (que sirv
ayudar a las partes a formar el contenido contractual o suplir sus deficiencia
en el texto solo se habla de norma legal, por l oque parecera que el fraud
frente a cualquier norma legal incluso las dispositivas, desnaturalizando la fi
fraude. Si leemos mas abajo, la parte que dicenorma cuyo cumplimiento se
tratado de eludir, podramos deducir que el legislador se refiere a las eva
normas imperativas, ya que son las que tienen el carcter de estricto cump
(caracterstica que no es propia de las normas dispositivas). Por tod
consideramos que la comisin ha optado por una psima redaccin que ll
innecesarias confusiones y problemas. Sobre el 2do punto, es incongruente sa
con nulidad el negocio con fraude a la ley y al mismo tiempo aplicar los
jurdicos de las normas que hubiere existido, entonces que efectos se podr a
la causa de su generacin (esto es el negocio jurdico) ya no existe por ha
declarado nulo. Solo se podra entender en negocios con simulacin relativa
seria nulo el negocio simulado y se aplicara la norma imperativa en el
disimulado. Entonces, otra vez, nos encontramos ante una psima redaccin.[1
3. Negocios con fraude a los acreedores

Se dice que los negocios jurdicos con fraude a los acreedores

subespecie de los negocios jurdicos en fraude a la ley, debido a que el der
crdito de los acreedores encuentra su fundamento en la ley; por tanto, una v
de estos derechos lleva necesariamente a la violacin de la ley que los protege

Por otro lado, otro sector de la doctrina, seala que el fraude a la ley
a los acreedores son institutos totalmente distintos, por lo que tendran trat
legislativo distinto.[11]. Creemos que no es tanto as, no es que sean instituto
encuentren en polos distintos, debido a que en negocios jurdicos en fraude

uno se pretende burlar de la ley, mientras que en los negocios jurdicos con
los acreedores es indudable tambin que ocurre lo mismo aunque de modo ind
mediato. No hay que perder de vista que numerosos negocios en fraude
tienden a lesionar intereses generales de la comunidad y a la vez i
particulares de uno de los declarantes. [12] Y eso es lo que ocurre con en neg
fraude a la ley y a los acreedores que afecta a la seguridad jurdica, anhelaci
sociedad civil y todo el ordenamiento jurdico. En sntesis, cabe hablar de fr
general (fraude en distinta ramas del derecho) siendo una especie los nego
fraude a la ley y a su vez una subespecie es el negocio en fraude a los acreed
debido a que responde a la proteccin de intereses particulares tiene un trat
especial y proteccin especial como la potestad de ejercer la accin pauliana.

El fraude a los acreedores se da dentro de una relacin obligatoria, d

acreedor va a tener distinto mecanismo de tutela para proteger su situacin
crediticia dentro de esa obligacin, sea que estemos ante un escenario de frau
As los podemos clasificar en:[13]

a) Formas de tutela que inciden en la capacidad de ejercicio del d

La declaracin de quiebra del deudor contemplada por la Ley Gen

Sistema Concursal. As, el Art. 88.7 establece que si luego de
uno o ms pagos se extingue el patrimonio del deudor, q
acreedores pendientes de ser pagados, el Liquidador deber solici
responsabilidad, en un plazo no mayor de treinta (30) das, la dec
judicial de quiebra del deudor, de lo que dar cuenta al com
Presidente de la Junta y a la Comisin. Esto acarrear una limitac
capacidad de ejercicio como efecto de la declaracin en quiebr
embargo el quebrado no deviene en incapaz por razn de la quie
lo que puede ejercer sus derechos civiles sin ms limitaciones
sealadas en el Art. 100.1.

b) Formas de tutela que inciden directamente sobre los bie

deudor:

Secuestro conservativo (Art. 643 c.p.c.[15]), que opera como una

cautelar especifica.

c) Formas de tutela que inciden en actos del deudor e inv

terceros:

Accin revocatoria, (Art. 195 y ss)[16] y tambin la impugnac

acreedor a la renuncia a la herencia del deudor (Art. 676 c.c. [17])
esta renuncia de derecho de derechos factible de estar sujeta a l
pauliana.

d) Formas de tutela consistentes en poderes de iniciativa del a

que sustituyen la inercia del deudor:

Accin subrogatoria u oblicua que es un Es un derecho potesta

otorga la ley al titular de un derecho de crdito para velar por

consiste en ejercitar un derecho del deudor para increme

patrimonio y la garanta genrica que tiene el acreedor en funci
bienes pertenecientes al patrimonio del deudor, regulada en el in
Art. 1219 c.c.[18].

e) Formas de tutela consistentes en el poder del acreedor de int

en procesos en los cuales sea parte el deudor:

Sustitucin procesal en la que, segn el Art. 60 c.p.c., una person

iniciar un proceso o coadyuvar la defensa del ya iniciado cuand
inters en su resultado, sin necesidad de acreditar derecho propio o
directo en la materia discutida.
f)

Formas de tutela que inciden en la actuacin de la

obligatoria o contractual entre acreedor y deudor:

Excepcin de incumplimiento (Art. 1426 c.c.[19]) la excepc

caducidad del plazo (Art. 1427 c.c.[20]) en los contratos con atrib
correspectivas.

g) Formas de tutela consistentes en la subrogacin de la g

(especfica) venida a menos:

Supuesto del deterioro del bien dado en prenda (Art. 1074 c

del deterioro o prdida del bien dado en hipoteca (Art. 1110 c.c.[22]

4. La accin revocatoria como un medio de conservacin de la g

patrimonial

En principio, dentro de una relacin obligatoria los acreedores no

entrometerse en los negocios personales del deudor ni interferir en su admini
El deudor, en efecto, sigue siendo libre de administrar, como le plazca, su
patrimonio. Sin embargo, esta libertad del deudor y el correspondiente debe
injerencia que pesa en los acreedores tiene lmites.[23]

El deudor no puede abstenerse de ejercer sus derechos o llevar a

disposicin destinados a excluir uno o ms bienes de la ejecucin por part
acreedores[24]derivando en un perjuicio a sus crditos. Esto, en virtud al prin
la responsabilidad patrimonial (se define como la sujecin del patrimonio de
al derecho a la satisfaccin de los crditos[25]), por lo que el patrimonio de
constituye la garanta legal de los crditos, llamada garanta genrica
distinguirla de las garantas especificas).

Para lograr esa conservacin (y frente a los fraude que pudiera sufrir p
de su deudor para no cumplir con su prestacin), el ordenamiento jurdico
los titulares del derecho de crdito la denominada accin revocatoria o p
definindola como un derecho potestativo que otorga el ordenamiento jur
acreedor, que consiste en pretender la ineficacia de un acto fraudul
disposicin patrimonial de su deudor frente a l, disminuyendo la posibil
pago de la deuda; es decir, que los efectos de ese negocio (valido) no sern op

a l.

Esta ineficacia relativa, es lo que se denomina inoponibilidad, que at

ineficacia funcional considerndose como un subtipo.[27]. Este po
inoponibilidad, que se presenta como una accin personal[28], como se in
nuestra definicin, tiene carcter sustancial como tutela constitutiva[29], recha
idea de que solo sea una mera pretensin procesal de ineficacia, de carcter p
as el acreedor tiene el poder de solicitar la declaracin de ineficacia del a
sentencia tiene naturaleza meramente declarativa.[30]

Con respecto a la denominacin accin revocatoria podemos decir q

un antecedente directo en la actio pauliana[31] que permita revocar los a
enajenacin del deudor, por l oque permita indirectamente la restituci
cosa[32]; de ah su nombre de accin revocatoria que produca el efecto de res
Actualmente la accin pauliana romana no es la misma de la que nosotros con
y aplicamos, por ello no se debera llamar accin pauliana; tampoco
revocatoria por que se ha reemplazado ese efecto con el efecto de inoponibili
ello tan poco podramos hablar de accin revocatoria, algunos por ello
nombres como accin fraudulenta[33] o accin de ineficacia[34]. Fuera de ell
tomen como una exquisitez semntica, sino que es importante llamar a las cos
nombre o por lo expresan, para evitar futuras o presentes confusiones.

La accin revocatoria genera una ineficaz de tipo funcional c

caractersticas especiales[35]:

a) De la relatividad: Produce una ineficacia relativa debido a

produce respecto del acreedor que solicit la ineficacia.

b) De la limitacin. Por que es limitada a la medida cuantita

perjuicio econmico que el acto impugnado haya causado al
sujetos impugnantes. L oque no significa que la ineficacia
impugnado no pueda extenderse a la totalidad de su objeto, sin
ineficacia de tal acto solo ser total cuando ello sea estric
preciso para reparar el perjuicio que caus al acreedor o ac
impugnantes; es decir, cuando as lo exija la medida cuantita
perjuicio econmico.
4.1. Presupuestos, elementos y requisitos para el ejercicio de la
revocatoria o pauliana.
a) Presupuesto.

Son los que preexisten al acto, materia de accin revocatoria necesar

que ello se produzca. Aqu encontramos a una relacin jurdica valida; e
relacin jurdica que contiene un derecho subjetivo de crdito, este sometid
un plazo o modo, pero tambin a una situacin jurdica de expectativa cu
crdito esta sujeto a condicin suspensiva. El derecho de crdito se define co
situacin jurdica de ventaja activa, una facultad de obrar concedida a los suje

la satisfaccin de un inters propio que se configura como una pretensin sob

conducta; es decir, como la posibilidad de exigir un comportamiento y no c
poder sobre la misma, ni mucho menos sobre un bien [36] debido a que el acre
puede satisfacer su inters sino recurriendo a la cooperacin adecuada de otro
deudor-el cual mediante la ejecucin exacta de cierta conducta, le perm
acreedor obtener lo que necesita; por ello entra en la categora de d
relativos[37] la expectativa tambin es una situacin jurdica de ventaja pero
que se caracteriza como una posicin de inters inicial jurdicamente rec
como tal, pero con miras a su evolucin posterior hacia una situacin final (
subjetivo).[38].

Pero no toda expectativa es jurdicamente relevante y por ello protegid

accin pauliana. Al respecto, se distingue entre expectativa de derecho (o leg
expectativa de hecho. Solo la primera es tutelable, desde el momento en que
dicho caso la fattispecie productiva de efectos de derecho ya se ha desarro
sus primeros elementos. Y es precisamente este evento el que justifica la inter
del ordenamiento jurdico dirigido a garantizar la posibilidad que se verifiq
ulteriores elementos de la fattispecie.[39]

En caso del derecho de crdito, debe estar basado en una deuda autent
en una obligacin natural[40] y tener las debidas condiciones de valide
necesario que el crdito tenga fecha cierta para poder aplicar las reglas sobre
disposicin anterior o despus del crdito.
Tipos de crdito tutelables mediante accin revocatoria:

Crditos sometidos a plazo o en condicin resolutoria.- No ca

que estamos ante un crdito exigible, por tanto, el acreedor pued
caso, ejecutar la accin pauliana.

Crditos sometidos a condicin suspensiva.- Hay que considera

obligacin sometida a condicin suspensiva no es todava una ve
obligacin, es una mera expectativa de derecho, que segn el artc
del Cdigo Civil, tambin es plausible de proteccin por la
revocatoria. Precisamos que es un efecto de la accin revocatoria
veremos ms detenidamente en unas lneas adelante) declarar
relativa y parcialmente un acto de disposicin del deudor f
acreedor, y no que ste se cobre ya su crdito con los bienes suj
accin pauliana, por que, si as fuera, estaramos en el escenari
pago indebido[42] de acuerdo a lo estipulado en el Art. 180[43].
b) Elemento: Un acto de disposicin que beneficia a un tercero

La situacin que presupone la accin revocatoria, que es el e

fundamental para estar en un escenario de fraude a los acreedores, es el
disposicin cuyos efectos sern el objeto de la accin pauliana. Esta relacin
puede ser creada por negocios jurdicos o por actos jurdicos en sentido estric

Este negocio puede ser valido o no. Si cabe en el negocio la nulid

ejemplo, en un negocio jurdico con simulacin absoluta, el acreedor ten
opciones para proteger su crdito, su eleccin depender de cual le resu
conveniente. As, podr solicitar la nulidad del negocio jurdico simulado (
inciso 5), teniendo legitimidad el acreedor para accionar debido a intereses d
publico trayendo como consecuencia que ese acto de disposicin nunca ocurr
que los bienes que hubiere entregado su deudor al adquiriente vuelven al pa
de ste., pero no le convendra si su deudor tuviese otros acreedores ya que
se podran cobrar con eso bienes, llegando al riesgo de concursar con otros cr
en el peor de los casos claudicar ante crditos de mayor rango. Una mejor
seria entablar una accin pauliana sobre ese negocio para que sea ineficaz fr
y poder cobrarse el slo con esos bienes ya que para los dems acreedores s
ocurrido esa disposicin patrimonial y no podran cobrarse en base a esos bien

Estos actos de disposicin (que no solo comprende a las enajen

pueden ser a titulo gratuito o a titulo oneroso, sea en forma de gravamen
patrimonio del deudor, condenacin, compra-venta, donacin, establecer carg
el bien que disminuya su valor, creacin de deudas. Respecto del tercero,
favor se celebr el negocio jurdico tiene ste que haberle aportado una vent
mayor valoracin del propio patrimonio, ya que no siempre un acto de dispos
ser a costa y en desventaja del patrimonio del deudor.
c) Requisitos:

Para que estemos en el escenario de un fraude a los acreedores p

proceda la accin pauliana se requiere ciertos requisitos en su elemento.
Requisito objetivo:

Perjuicio al acreedor (Eventos damnis).- Que, consiste en la imposibi

que se encuentra el acreedor de lograr la satisfaccin de su crdito, impos
imputable al deudor de la disminucin de la garanta patrimonial que deriva
de disposicin, garanta patrimonial que es constitutivo de la propia
obligacional[44]. No se exige la insolvencia, porque entonces se debera rea
proceso previo para declararlo en insolvencia y luego iniciar la accin paulian
solo basta que por cualquier medio, se halle comprobada previamente esa si
Tambin que no se conozcan otros bienes libres del deudor, aunque estos p
existir.

Este requisito es indispensable ya que si el acto de disposicin por

fuera hecho con propsito fraudulento, no ha ocasionado un perjuicio, no
ejercitarse la accin pauliana, ya que el crdito no estara amenazado en su co
Requisito subjetivo:

Propsito fraudulento (Consilium fraudis).- Que, consiste en el conoc

que tiene el deudor de su propia situacin econmica, y por ende que

disposicin por l realizada se imposibilitara satisfacer sus deudas por la amin
que experimenta su patrimonio. Este concepto lo integra la llamada excent
es la representacin en la mente del deudor de su situacin econmica
valoracin de su patrimonio y del negocio jurdico que va a llevar a acab
integra por la llamada presciencia, que es el conocimiento de las consec
derivadas de la disposicin que va a realizar; es decir, la previsin de que con
que va a realizar imposibilita a su legitimo acreedor el que pueda hacer efe
derecho de crdito[45].

Una cuestin que se plantea al estudiar este requisito, es la de

considerarse al consilium fraudis como indispensable para ejercer la accin p
o si hay la posibilidad de pedir la revocacin sin que exista el fraude. En
cdigo civil es de mantener la posicin de que en ciertos casos como los
disposicin a titulo gratuito no importa la mala fe o buena fe del deud
adquirente. Sobre esto cabra dos interpretaciones: en negocios que consisten
de disposicin a titulo gratuito no es necesario que exista un propsito frau
solo la realizacin del supuesto contemplado en la norma (en estos casos bas
se produzca un perjuicio al acreedor) para que sea objeto de la accin paulia
que lo que se protege es garantizar el derecho crediticio del acreedor. Esto no
concluir necesariamente que la accin pauliana aun en situaciones en
haya fraude a los acreedores operar, cuando aparezca el peligro de satis
acreedor en su crdito. (El subrayado es nuestro). [47]

Una segunda interpretacin seria en que la ley en casos de negoc

consisten en actos de disposicin a titulo gratuito se presume que so
fraudulentos, sujetos por ello a la accin pauliana, por lo que no interesara in
si el deudor y/o adquirente actuaron o no de mala fe. Esto ultimo nos da enten
la buena fe no rompe la presuncin, siendo por ello una presuncin uire et
(presuncin que no admite prueba en contrario). Con esta interpretacin s s
decir que la accin pauliana solo opera en situaciones en fraude a los acreedo

En negocios que conllevan a actos de disposicin a titulo oneroso la s

es un poco mas clara. Aqu la ley diferencia entre actos de disposicin an
surgimiento del crdito y actos de disposicin posteriores al surgimiento del
En el 1er caso, es necesario la existencia del consilium fraudis expresad
acuerdo fraudulento entre el deudor y el adquirente con la intencin de perju
futuro acreedor. Este perjuicio no se debe entender como la intencin pura de
acreedor, sino de evitar que los bienes sirvan de satisfaccin a los acreedor
propsito fraudulento se puede presumir cuan el deudor ha dispuesto bienes
existencia se habra informado por escrito al futuro acreedor. Tambin se pre
la intencin fraudulenta en el adquirente cuando conoca o estaba en ap
conocer el futuro crdito y el deudor no tenia bienes registrados.

En negocios que conllevan a actos de disposicin a titulo oneroso po

al surgimiento del crdito, no importa si el deudor actu o no con p

fraudulento, siendo suficiente la disminucin patrimonial que ponga en r

satisfaccin del crdito del acreedor, , no se exige que le deudor tenga en m
determinacin resuelta y de mala fe (intencin de daar) mediante la ocultaci
patrimonio, escondindolo y ponindolo fuera del alcance del acreedor
requiere que el acto se haga ex profeso para perjudicar, inclusive, pued
procedido el deudor de buena fe[48] , pero si es necesario que el adquirente
mala fe, sea que tuvo conocimiento del fraude y participe en l o hubiera esta
posibilidad de conocerlo, por lo que el acreedor debe probarlo para que pr
accin pauliana.
4.2. Efectos de la Accin Pauliana

Sus efectos son de naturaleza compleja, al ser una accin de carcter p

no persigue la cosa, sino se dirige sobre ciertas personas. Su objetivo es l
ineficacia del negocio jurdico pero de manera relativa; es decir, todos los efe
negocio se cumplen, menos uno, oponerse al proceso de ejecucin del acree
solicito la accin pauliana. Esto afectara tanto al deudor como al adquirent
que la accin se dirige contra los dos (que actuaran como litisconsorte ne
pasivos). Estos efectos de la accin pauliana son ex tunc; es decir, har al
jurdico ineficaz desde su nacimiento, sin que ningn acto del adquirent
perjudicar al acreedor (a no ser que intervenga un subadquirente a titulo oner
buena fe, Art. 191 del Cdigo Civil). As, el tercero mediato tambin cae
esfera de la accin pauliana, ya sea el titulo adquisitivo de naturaleza on
gratuita.

En relacin con los acreedores del deudor, ste ya no posee la cosa o

la revocacin; la accin se dirige contra l, no para obtener la cosa, sino para
la ineficacia [relativa] del negocio jurdico, celebrado entre l y el adquirent
dems, el negocio jurdico sigue siendo vlido, subsisten por ello, las re
jurdicas entre el deudor y el tercero. Los bienes que no sean necesar
satisfacer al impugnante, quedarn en poder del adquirente, sin que pas
momento, al patrimonio del deudor.[49]

En relacin con los otros acreedores del deudor, la ineficacia

conseguida por uno de los acreedores defraudados no se extiende a los
acreedores no impugnantes, solo tendr el beneficio el acreedor que lo solicit

En relacin con los acreedores del tercero [adquirente], como el negoc

jurdico se declara ineficaz frente al acreedor, para ste ese acto de disposici
ocurri, y si se transfirieron bienes, estos a sus ojos siguen formando parte de
patrimonio del deudor, sujetos para la satisfaccin de su crdito. Como lgica
consecuencia de lo anteriormente dicho, para que ello ocurra los acreedores d
tercero no deben tener ningn derecho sobre la cosa, cuya revocacin se obtu
que si fuera as, concurriran junto con el acreedor impugnante, lo que
desnaturalizara a la accin pauliana.

NOTAS:

[1]
Frase popular recordada por QUESADA HERRERA, Jos. Redaccin y present
trabajo intelectual, paraninfo, Madrid, 1983, Pg. 52.
[2]
Es por ello que se dice que el ordenamiento jurdico opera sobre aquel dato de l
humana que es representado por intereses y por actividades que se desenvuelven sobre
social e interviene precisamente para valorar, calificar, tutelar, dirigir, limitar o im
realizacin de los intereses y la explicacin de las actividades y de los relativos resultados
a cada individuo o a las entidades organizadas. (NICOLO, Rosario. Las situaciones
subjetivas. Traduccin de Carlos Zamudio Espinal. Tomado de: Letture di Diritt
recopilados por Guido Alpa e Paolo Zatti, CEDAM, Padova, 199. En: Instituzioni di Diritt
Dott. A. Giuffre Editore, Milano, 1962, Pg. 129.
[3]
Esto se debe a que en materia de accin pauliana ha habido una imitacin mal hec
normas del Codice Civile italiano de 1942 y que no lo ubica en el rubro de contratos e
(porque no regula como todos sabemos la categora del negocio jurdico) sino en el libro
tutela de los derechos, titulo III de la responsabilidad patrimonial, de las causas de prelaci
conservacin de la garanta patrimonial, seccin II: de la accin revocatoria, por lo qu
lgicamente algunos problemas. Ver al respecto: LEON HILARIO, Leysser L: vigencia y
Negocio Jurdico en la Parte General del Derecho Civil. En: ADVOCATUS, N 09, Univ
Lima, 2003 II, Pg. 254-266.
[4]
BIANCA, Massimo. Diritto Civile, Il Contratto,Nuova Ristampa con Aggiornament
Dott. A. Giuffre Editore, Milano, 1998, Pg. 656 y 657.
[5]
BIANCA, Massimo. Ibidem, Pg. 587.
[6]
MORALES HERVAS, Rmulo. Contratos simulados y contratos en el fraude a
propsito de la causa del contrato. En CATHEDRA, Espritu del Derecho, Ao VII, N
2004, Pg. 74.
[7]
Existirn, por ello, supuestos de negocios jurdicos simulados que no son negocios ju
fraude a la ley.
[8]
FLUME, Werner. El Negocio Jurdico, traduccin de Jos Mara Miguel Gonzlez
Gmez Calle, 4ta. Edicin, Fundacin Cultural del Notariado, Madrid, 1998, Pg. 419.
[9]
De acuerdo: OSTI, Giuseppe. Contratto. En: Novsimo Digesto Italiano, Directo d
Azara e Ernesto Eula, T. IV, UTET, 1959, Pg. 509.
[10]
Tambin en forma critica, aunque con distintos fundamentos: CASTILLO FREYR
Ni urgente, ni necesario; ms bien: defectuoso. Comentarios muy crticos al Anteproyec
de reforma del Cdigo Civil de 1984. 1ra. Edicin, Palestra, Lima, 2005, Pg. 41: El f
ley es una materia que ha generado siempre discusiones doctrinales y ha sido
legislativamente en algunos ordenamientos jurdicos. El proyectado articulo IX-d
comisin-es un dispositivo que no tiene precedente en nuestros ttulos preliminares e in
principio del fraude a la ley; agregando -en posicin que compartimos- que no nece
establecido positivamente para que fuera aplicado, porque corresponde a lo esencial de la
el derecho. No obstante, la comisin ha considerado mejor incorporarlo explcitamente e
para que tenga plena vigencia. Ms que discutir la idea del fraude a la ley en s, que como
busca rescatar la teologa de las normas y les da un valor especifico muy importante cuand
de aplicarlas en casos de conflicto, quiero concentrarme en lo inadecuado del plan
propuesto en el Anteproyecto. En la norma se establece que el acto fraudulento es n
disposicin legal distinta. Ello equivale a decir que el legislador podra validar el fraud
cuando lo crea conveniente, es decir, que una decisin del legislador hecha norma pu
valido un acto que, en esencia, es nulo, por ser fraudulento.

[11]

En esta lnea de pensamiento: FERRI, Luigi. Lecciones sobre el contrato. Curso de

Civil. Presentaciones, notas y edicin al cuidado de Rmulo Morales Hervas y Ley
Hilario. Traduccin de Nelvar carreteros torres. Editora Jurdica Grijley, 1ra edicion al c
Lima, 2004, Pg. 242 y 243. PERALTA REYES, Vctor. Fraude a la ley y fraude a los a
la accin revocatoria ordinaria o pauliana. En: La Ley. Revista de Derecho, Tomo 200
LXX, N 121. MERINO ACUA, Roger. La accin revocatoria ordinaria o pauliana. Lin
fundamentales. En: Actualidad Jurdica, N 156, noviembre, 2006, Pg. 33.
[12]
En este sentido y estudiando los distintos tipos de fraude: MOSSET ITURRASP
Contratos simulados y fraudulentos, tomo II, Rubinzal-Culzoni Editore, Buenos Aires, 200
[13]
ROPPO, Vincenzo. Voz Responsabilit Patrimoniale, en Enciclopedia del Diritto, XX
Pg. 1046 y ss.
[14]
Artculo 100.- Efectos de la quiebra
100.1 El quebrado, mientras dure ese estado, est impedido de:
a) Constituir sociedades o personas jurdicas, en general, o de formar parte de las ya con
b) Ejercer cargos de director, gerente, apoderado o representante de sociedades o
jurdicas, en general;
c) Ser tutor o curador, o representante legal de personas naturales;
d) Ser administrador o liquidador de deudores en los procedimientos regulados en la Le
[15]
Artculo 643.- Secuestro.Cuando el proceso principal tiene por finalidad concreta la dilucidacin del derecho de
o posesin sobre determinado bien, la medida puede afectar a ste, con el carcter de
judicial, con desposesin de su tenedor y entrega a un custodio designado por el Juez.
Cuando la medida tiende a asegurar el pago dispuesto en mandato ejecutivo, puede
cualquier bien del deudor, con el carcter de secuestro conservativo, tambin con desp
entrega al custodio.
Se aplican al secuestro, en cuando sean compatibles con su naturaleza, las disposiciones
al embargo.
[16]
Algunos consideran que no tiene naturaleza sustancial y que no es ms que
pretensin procesal de ineficacia: ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Naturaleza jurdica de
inters: Hacia el rescate de su autonoma conceptual, ADVOCATUS. Nueva poca
entrega, Universidad de Lima, 2000, 43-44. y LOHMANN LUCA DE TENA, Guillerm
sostiene que tal como est concebida en nuestro ordenamiento, la accin de ineficac
pretensin de inoponibilidad, ante el acreedor accionante, de los efectos de un cierto acto
(El Negocio Jurdico, 2da. Edicin, Grijley, Lima, 1994, 407).
[17]
Que seala lo siguiente: si la renuncia causa perjuicio a los acreedores del renuncia
pueden impugnarla dentro de los tres meses de tener conocimiento de ella, para que sea
sin efecto en la parte en que perjudica sus derechos. La resolucin que declare fundada la
dispondr, segn la naturaleza de los bienes, su administracin judicial o su venta e
subasta, para el pago de las deudas del renunciante. El remanente, si lo hubiera, se tras
herederos a quienes favorezca la renuncia.
La demanda de impugnacin se tramita como proceso sumarsimo.
[18]
Artculo 1219 del Cdigo Civil Peruano
Es efecto de las obligaciones autorizar al acreedor para lo siguiente:
4. Ejercer los derechos del deudor, sea en va de accin o para asumir su defensa, con
de los que sean inherentes a la persona o cuando lo prohba la ley. El acreedor para el ej
los derechos mencionados en este inciso, no necesita recabar previamente autorizacin
pero deber hacer citar a su deudor en el juicio que promueva.
[19]
Que prescribe lo siguiente: en los contratos con prestaciones recprocas en que s
cumplirse simultneamente, cada parte tiene derecho de suspender el cumplimiento de la p
a su cargo, hasta que se satisfaga la contraprestacin o se garantice su cumplimiento. Q
las siguientes caractersticas:

Se da en una relacin obligatoria compleja radicando la complejidad en la recipro


Prestacin y contraprestacin se debe dar simultneamente

Cualquiera de las parte puede servirse de este mecanismo de autotutela reaccion

el incumplimiento de la otra parte

Este mecanismo consta del derecho de suspender su prestacin

Su derecho es de suspende pero no queda liberado. La suspensin es tempora

cuando la contraparte ejecuta la contraprestacin o en su defecto cuando es gara
satisfaccin del acreedor.
[20]
El cual regula que si despus de concluido un contrato con prestaciones
sobreviniese el riesgo de que la parte que debe cumplir en segundo lugar no pueda hacer
debe efectuar la prestacin en primer lugar puede suspender su ejecucin, hasta qu
satisfaga la que le concierne o garantice su cumplimiento. Que ostenta las
caractersticas:

Se da en una relacin obligatoria compleja radicando la complejidad en la recipro

La reciprocidad no conecta prestacin y contraprestacin simultneamen

sucesivamente, media plazo a beneficio de aquel que debe ejecutar la contraprestacin

La prestacin aun no ha sido ejecutada

En este escenario, se produce riesgo de que no se produzca la ejecucin de la p

no hay incumplimiento, siendo la posibilidad de que cuando sea exigible no se cum
afectado con el riesgo (entendido como la concentracin de peligro en un determinado
espacio); es decir, aquel que debe ejecutar su prestacin, ejerce el derecho de susp
prestacin hasta que se ejecute la contraprestacin o se garantice la ejecuci
contraprestacin.
[21]
Artculo 1074.- del Cdigo Civil Peruano
Cuando el bien dado en prenda se deteriora hasta temerse que ser insuficiente para ga
deuda, el acreedor, con aviso previo al constituyente, puede pedir autorizacin judicial pa
el bien, a menos que el deudor o el constituyente ofrezca otra garanta que el juez
satisfactoria.
[22]
Artculo 1110.- del Cdigo Civil Peruano
Si los bienes hipotecados se pierden o deterioran de modo que resulten insuficient
pedirse el cumplimiento de la obligacin aunque no est vencido el plazo, salvo que se
sta a satisfaccin del acreedor.
[23]
GALLO, Paolo. Diritto privato, 4ta. Edicin, Turn, Giappiechelli, 2006, Pg. 869.
y compilado por LEON HILARIO, Leysser. Derecho de la relaciones obligatorias, 1era
Jurista Editores, Lima, Pg. 167.
[24]
Id.
[25]
BIANCA, Massimo. Diritto Civile, La responsabilit, Vol V, Dott. A. Giuffre Editore
1994, Pg. 407.
[26]
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil, Gaceta J
Edicin, Lima, 2006, que con respecto plantea serias criticas a la concepcin de garanta
Existe un estado de sujecin (por parte del deudor) o tal situacin de poder o de control
del acreedor) antes que la obligacin sea exigible?. Veamos un ejemplo: Bassanio le deb
Shylock El patrimonio del deudor se encuentra en un estado de sujecin respecto al
Este puede intervenir en las decisiones con contenido patrimonial del deudor? La
negativa es la correcta. Slo cuando la obligacin sea exigible o se amenace o se lesione e
inters del acreedor (respecto de la actividad patrimonial del deudor), recin surgir el
sujecin con su contrapartida, que es el poder de control por parte del acreedor. Por e
sector de la doctrina como hemos visto- prefiere hablar de potencial estado de sujeci
expresin potencial, por ser tan genrica, puede significar muchoy tambin nada. Qu
decir que al contraer la obligacin existe un estado potencial de sujecin o sometim
patrimonio del deudor a favor del acreedor? Creo que el dicho no cruces el puente antes
al ro es pertinente en este caso. En el denominado momento fisiolgico de la relacin ob
el deudor puede disponer de su patrimonio sin la intervencin del acreedor, salvo repi
amenace o se lesione su legtimo inters antes que la obligacin sea exigible. Es rec

momento patolgico de la relacin obligatoria que se puede hablar de un estado de s

estado de poder o control. Mientras tanto, hablar de estado potencial de sujecin, en m
carece de sentido, por cuanto el principio que prima en el momento fisiolgico de l
obligatoria es el de libre disposicin del patrimonio del deudor, evidentemente, respe
derechos subjetivos y los legtimos intereses del acreedor y de los dems pero eso no
llevar a decir que hay un potencial estado de sujecin frente a ellos!
[27]
As, PALACIOS MARTINEZ, Eric. Unas reflexiones en torno a la ineficacia prove
la accin revocatoria. En: Ius et Veritas, N 08, Ao V, 1994, Pg. 177-178.
[28]
Ver al respecto, BETTI, Emilio. Teora general de las obligaciones, Tomo II, trad
Jos Luis de los Mozos. Ed. Revista de derecho privado, Madrid, 1970, Pg. 434.
[29]
PROTO PISANI, Andrea. Le tutele giurisdizionali dei diritti. Studi forense, Np
207.
[30]
MORALES HERVAS, Rmulo. Fraude contra los acreedores como remedio de in
de ineficacia. En: Dialogo con la Jurisprudencia, N 100, Enero, Pg. 141.
[31]
TALAMANCA, Mario. Istituzioni dei Diritto Romano, Giuffre, Milan, 1990, Pg 65
[32]
De acuerdo, OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO Freyre, Mario. Ef
incumplimiento. En: Lumen, N 05, UNIFE, Enero-Diciembre, 2004, Pg. 62.
[33]
VIDAL RAMIREZ, Fernando. El Acto Jurdico, 6ta edicin, Gaceta Jurdica, 2005,
[34]
TORRES VASQUEZ, Anbal. Acto jurdico, 2da edicin, Idemsa, Lima, 2001, Pg.
[35]
JORDANO FRAGA, Francisco. La Accin Revocatoria o Pauliana. Algunos aspec
rgimen en el Derecho Vigente. Biblioteca Comares de Ciencia Jurdica, Granada, 2001
citado por MERINO ACUA, Roger. Op. Cit. Pg. 34.
[36]

CASTRO TRIGOSO, Nelwin. El contrato solo crea obligaciones? A propsi

trabajos de reforma del Cdigo Civil. En: Cathedra, Discere Iure et Facto, Ao V, N 8
Pg. 214.
[37]
El derecho de crdito presenta tres caractersticas:
1.
Debido a que se trata de modificar materialmente la realidad y por consiguiente,
sobre el patrimonio ajeno, la situacin pasiva no consiste en un genrico deber de abstenc
en el caso de derechos absolutos, sino en un especfico deber de cooperacin, tc
denominado deber. Sin el cumplimiento del deber no se puede siquiera imaginar la satisfa
derecho o conseguir un bien que no se tiene, hechos siempre protegidos, en
incumplimiento, por los remedios jurisdiccionales de carcter ejecutivo (ejecucin forzada
especifica y por equivalente se trata, pues, de una situacin instrumental a diferencia de
realiza en presencia de los derechos absolutos la cual es final.)
2.
Precisamente porque el deber de cooperacin no puede ser impuesto a
determinado (el concertista, por ejemplo) es que estamos en presencia de un deber espec
ya de un deber impuesto a la generalidad.
3.
Finalmente, el derecho de crdito tiene un contenido positivo y limitado, debido
un lado, l mismo atribuye al acreedor el solo poder de pretender al cumplimiento de la p
pactada (por ejemplo: la ejecucin musical), de tal modo que la nica facultad concedid
exigir la prestacin y esto se realiza al hacer valer la pretensin en las relaciones con el de
otro lado, el contenido de la obligacin es siempre de carcter positivo y nunca consis
mera abstencin ( Tomado de: GAZZONI, Francesco. Manuale di Diritto Privato.
Scientifiche italiane, Npoles, 19991, Pg. 62-63.)
[38]
BIGLIAZZI, Lina; BRECCIA, Umberto; NATOLI, Ugo; BUSNELLI, Francesco
Civil, Tomo I, Volumen I. Normas, sujetos y relacin jurdica. Traduccin de Fernandez H
Universidad Externado de Colombia, 1995, Pg. 421.
[39]
GAZZONI, Francesco. Op. Cit. Pg. 70.
[40]
Son aquellas cuyo pago no se puede exigir, mas si retener cuando el mismo
efectuado de manera voluntaria y conciente por el deudor. Las obligaciones naturales no p
consideradas obligaciones o en general relaciones jurdica, pero esto no implica d

sutrascendencia jurdica. (Tomado de: ESCOBAR ROZAS. El debito y la responsabil

estructura de la obligacin: Historia de una confusin. En: Cathedra, Espritu del Derech
Lima, 2001, Pg. 63.).De la misma opinin: DE RUGGIERO, Roberto y
Fulvio. Istituzioni di Diritto Privato. Casa Editrice Giuseppe Principato, Milano, 1947, Vo
pag. 8.
[41]
Tambin incluye la de condicin de ser anterior al acto dispositivo: DE CASTRO y
Federico. La Accin Pauliana y la Responsabilidad Patrimonial. En: Revista de Derecho
ao XIX, N 226-227, Madrid, 1932, Pg. 210. Seala que el caso de enajenacin reali
defraudar a acreedores futuros, no cabe la accin revocatoria, sino seria un supuesto de qu
[42]
Sobre todo a un pago indebido sin error del deudor, ya que ocurre por mera vol
acreedor. Sobre el anlisis del error como elemento (innecesario) del denominado pago i
permteseme remitir a: ROCA MENDOZA, Oreste: La enajenacin del bien recibido c
indebido de mala fe. En: Actualidad Jurdica, Tomo 164, Julio, 2007, Pg. 70-74.
[43]
Artculo 180.- Derecho de repeticin por pago anticipado
El deudor que pag antes del vencimiento del plazo suspensivo no puede repetir lo pag
si pag por ignorancia del plazo, tiene derecho a la repeticin.
Quienes consideran que no puede proceder la accin pauliana en crditos sometidos a
suspensiva encontramos entre otros a: DE CASTRO y BRAVO, Federico. Op: DE CA
BRAVO, Federico. Cit. Pg. 212.
[44]
BETTI, Emilio. Op. Cit., Pg. 401.
[45]
Tal como lo expresa la CAS. N 263-2005 CUSCO. Lima, doce de abril del dos mil
reducen el mbito de aplicacin de la accin pauliana a los actos de enajenacin, criterio e
que abarca cualquier tipo de disposicin que agravara el patrimonio del deudor.
[46]
As, la sentencia en Casacin N 2643-2005 CUSCO, Lima, doce de abril del dos mi
[47]
En esta postura, entre otros: DE CASTRO Y BRAVO, Federico. Op. Cit. Pg. 21
Theodor. Impugnacin de los actos In fraudem creditorum, en el derecho romano y en e
derecho alemn, con referencia al derecho espaol. En Revista de Derecho Privado, Ao
124, Enero, Pg. 15.
[48]
LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Fraude del acto jurdico, Comentar
artculos 195-200 del Cdigo Civil. En Cdigo Civil Comentado por los 209 mejores esp
en materia civil, 2da edicin, Gaceta Jurdica, 2007, Pgs. 623.
[49]
DE CASTRO Y BRAVO, Federico. Op. Cit. Pg. 226.