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REA JUDICIRIA 2015

Direito Constitucional
den Napoli
Nunca deixe que o medo seja maior do que o
sonho.

EXCLUSIVAMENTE
AS
DECISES
POLTICAS FUNDAMENTAIS DE UM POVO.

TEORIA DA CONSTITUIO SENTIDOS,


CLASSIFICAO e ESTRUTURA.

No seu pensar, constituio corresponde


apenas a um conjunto de normas referentes aos
aspectos fundamentais do Estado, que ele
denomina de decises polticas fundamentais:
organizao do Estado, organizao dos
Poderes e direitos e garantias fundamentais.

NOES TERICAS
SENTIDOS
OU
CONCEPES
DE
CONSTITUIO
Nessa parte devemos conceituar Constituio.
Lembrando que ao conceituar qualquer instituto
surgiro diversos critrios, no sendo um mais
certo do que o outro, talvez, no mximo, mais
adequado. Procuramos trazer os que mais
aparecem nas provas.
O conceito de constituio, todavia, no pode
ficar desvinculado do exame do sentido ou
concepes que ela pode apresentar.
Tanto que grande parte dos autores prefere
conceituar Constituio a partir das vrias
acepes existentes. Essas acepes podem
ser entendidas como concepes ou sentidos
de constituio.
DICA: PARA CADA UM DOS SENTIDOS O
MAIS IMPORTANTE IDENTIFICAR QUEM
FOI O PRECURSOR, QUAL FOI A OBRA
ATRAVS DA QUAL ELE SE TORNOU
CONHECIDO, E QUAL FOI A IDEIA CENTRAL
QUE ELE DISSEMINOU.

SENTIDO JURDICO
O exponte foi o austraco HANS KELSEN,
baluarte deste sentido jurdico. Dentre suas
inmeras obras, a mais significativa foi a
chamada TEORIA PURA DO DIREITO.
KELSEN DEFINE A CONSTITUIO, NUMA
TICA ALTAMENTE NORMATIVISTA, COMO
FUNDAMENTO DE VALIDADE DE TODO O
ORDENAMENTO JURDICO.
Para KELSEN, a Constituio NORMA PURA,
INSERIDA NO PLANO DO DEVER SER, E
DESPROVIDA DE QUALQUER CONTEDO
SOCIAL OU POLTICO.
Na lio do autor, Constituio se caracteriza
como FRUTO DA VONTADE RACIONAL DO
HOMES, E NO DAS LEIS NATURAIS.
Para ele, a CF teria como norma fundacional a
norma hipottica fundamental.

SENTIDO SOCIOLGICO
Tem como principal autor FERDINAND
LASSALLE, que escreveu a obra O QUE
UMA CONSTITUIO, na verso original em
portugus, defendendo que a constutio A
SOMA DOS FATORES REAIS DE PODER QUE
REGEM UMA SOCIEDADE.
Essa obra foi publicada pela editora Lumem
Juris com o ttulo: A ESSNCIA DA
CONSTITUIO. Em alemo o livro foi
denominado BER DIE VERFASSUNG
(SOBRE A CONSTITUIO).

Nesse sentido, a concepo de Kelsen toma a


palavra constituio em dois sentidos: no lgicojurdico e no jurdico-positivo.
- LGICO-JURDICO = Constiutuio significa
norma hipottica fundamental, cuja funo
servir de fundamento lgico transcendental de
validade da vonstituio jurdico-positiva.
Plano suposto (norma suposta).

SENTIDO POLTICO
Quem mais se destacou foi o alemo CARL
SCHMITT
na
obra
TEORIA
DA
CONSTITUIO (VERFASSUNGSLEBRE).
Ele veio a dar uma resposta concepo de
LASSALE, definindo constituio no em
resumo ao que est na realidade, mas sim como
O CONJUNTO DE NORMAS, ESCRITAS OU
NO
ESCRITAS,
QUE
SINTETIZAM

SENTIDO
CULTURAL,
CULTURALISTA, TOTAL OU IDEAL
A concepo culturalista conduz a um conceito
de Constituio Total. Sentido ideal a mescla,
juno, convergncia dos sentidos anteriores.
Para explicar seu sentido se invoca duas obras
e autores que se relacionam com ele:
1.
KONRAD HESSE A FORA
NORMATIVA DA CONSTITTUIO

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- JURDICO-POSITIVO = Constituio equivale


norma positiva suprema, norma posta,
norma positivada.

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2.
PETER HBERLE A SOCIEDADE
ABERTA
DE
INTRPRETES
DA
CONSTITUIO
No Brasil, PAULO BONAVIDES atesta que no
adianta termos uma constituio estanque em
um s dos sentidos. precioso aliar a fora
normativa da Constituio, com o respeito e a
efetivao do seu contedo. Por isso, pode-se
encontrar o sentido ideal com o nome de
SENTIDO CULTURAL DE CONSTITUO.

governantes e, normalmente, so designadas


pela doutrina de CARTAS.

CESARISTA
ideia de Jos Afonso da Silva, para quem tais
constituies so aquelas elaboradas por um
ditador, junta militar, porm, dependente de uma
aprovao popular.

PACTUADA
aquela firmada por um compromisso, um
pacto, um acordo entre duas foras polticas
adversrias.
4QUANTO

ESTABILIDADE
(CONSISTNCIA ou MUTABILIDADE):

CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES


1QUANTO AO CONTEDO:

MATERIAL
o conjunto de normas escritas ou no escritas
(costumeiras), fundadas em textos ou em meros
costumes, que se limitam a dispor sobre a
estrutura do Estado, organizao do Poder e
direitos e garantias fundamentais.

FORMAL
conjunto de normas necessariamente
escritas, plasmadas em um documento
formalmente elaborado pelo poder constituinte,
tenham ou no valor constitucional material.
2-

QUANTO FORMA:

ESCRITA (INSTRUMENTAL)
aquela cujas normas so dispostas, racional e
solenemente, em um nico documento ou
instrumento que as consolida e sistematiza.

NO ESCRITA (COSTUMEIRA)
aquela cujas normas podem se assentar em
costumes, em textos esparsos ou extravagantes
e nas decises dos tribunais.
3-

QUANTO ORIGEM:

DEMOCRTICA (VOTADA, POPULAR


ou PROMULGADA)
aquela cuja origem teve a decisiva
participao do povo, que, por meio da eleio
de representantes legtimos, compem um
rgo constituinte.

NO
DEMOCRTICA
(IMPOSTA,
CARTA OPLTICA ou OUTORGADA)
aquela que na origem no teve qualquer
participao do povo. So impostas pelos

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IMUTVEL
No prev nenhum processo de alterao de
suas normas, sob o fundamento de que a
vontade do poder constituinte exaure-se com a
manifestao da atividade originria.

FIXA
aquela cuja alterao est condicionada
convocao do prprio poder constituinte
originrio, circunstncia que implica no em
alterao, mas em elaborao, propriamente,
de uma nova ordem constitucional.

RGIDA
aquela que admite alterao, todavia,
somente atravs de um processo legislativo
mais solene, especial, e muito mais difcil que o
processo legislativo de elaborao das leis.

FLEXVEL
aquela que admite alterao pelo mesmo
processo legislativo de alterao das leis.

SEMI-RGIDA /SEMI-FLEXVEL
aquela que separa, por categorias, as normas
submetidas ao processo gravoso e aquelas
submetidas ao processo simplificado.
parcialmente rgida e parcialmente flexvel.
OBS1: A MAIORIA DAS CONSTITUIES DO
MUNDO SO RGIDAS.
OBS2:
TODAS
AS
CONSTITUIES
REPUBLICANAS
DO
BRASIL
FORAM
RGIDAS.
OBS3: A CF DO IMPRIO DE 1824, TODAVIA,
FOI SEMI-RGIDA, POR FORA DO SEU ART.
178.

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OBS4: AS CONSTITUIES FLEXVEIS, POR
SEU TURNO, NO SE SUBMETEM AO
CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE,
ISTO PORQUE NO H SUPREMACIA E
PARADIGMA.

KARL LOEWENSTEIN (idealizador dessa


classificao ontolgica em sua obra Teora
de La Consttuicin), comprava o texto
constitucional normativo, a uma roupa que
assenta bem, que realmente veste bem.

5-

SEMNTICA (utilizada apenas para


justificar juridicamente o exerccio autoritrio do
poder)
Encontra-se submersa ao poder poltico
prevalecente. Trata-se de um documento
formal, criado para beneficiar os detentores do
poder de fato, que dispem dos meios para
coagir os governados.
Aqui KARL LOEWENSTEIN comparava o texto
normativo com uma roupa que no veste bem,
mas que dissimula, esconde, disfara os seus
defeitos.

QUANTO EXTENSO:

SINTTICA (CONCISA)
aquela que s traz o ncleo bsico do texto
constitucional.

ANALTICA (PROLIXA)
Aquela que trata de vrios temas de forma
minuciosa, definindo, largamente, os fins
atribudos ao Estado.
6QUANTO
ELABORAO:

AO

MODO

DE

DOGMTICA
aquela que, sempre escrita, resulta de uma
manifestao
constituinte
ocorrida
num
determinado e exato momento da histria
poltica de um pas que acolhe.

HISTRICA
aquela sempre no escrita e que resulta de
uma lenta e contnua evoluo das tradies e
costumes de um povo.
7QUANTO IDEOLOGIA
IDEOLGICA):

(ou CARGA

ORTODOXA
aquela que resulta da consagrao de uma s
ideologia.

ECLTICA
(PLURALISTA
ou
COMPROMISSRIA)
aquela que plural, aberta a vrias ideologias,
logra conciliar vrias ideias ou ideologias,
muitas das quais aparentemente contraditrias,
mas esse o esprito das constituies plurais
ou plrimas.
8QUANTO ESSNCIA (MODO DE SER
ou CLASSIFICAO ONTOLGICA):

NORMATIVA (com valor jurdico)


Seria aquela perfeitamente adaptada ao fato
social.
Alm de juridicamente vlida, ela estaria em
total consonncia com o processo poltico.

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NOMINAIS ou NOMINALISTAS (com


valor jurdico)
Nela a dinmica do processo poltico no se
adapta a suas normas, embora ela conserve,
em sua estrutura, um carter educativo, com
vistas ao futuro da sociedade.
Seria uma constituio prospectiva, vale dizer,
voltada para um dia ser realizada na prtica.
como se fosse uma roupa guardada no armrio,
que ser vestida futuramente, quando o corpo
nacional tiver crescido.
OBS: At hoje no tivemos um texto
constitucional normativo. A CF/88, sem dvida,
nominal. Esperamos, um dia, por uma
constituio normativa, em consonncia com a
vida, com os fatores de transformao da
sociedade, para valer na prtica, produzindo
resultados concretos no plano da vida.
A CF/88 PRETENDE SER NORMATIVA
(GUILHERME PEA DE MORAES / PEDRO
LENZA.

9-

QUANTO SISTEMATIZAO:

UNITRIA
Tambm so denominadas de reduzidas,
unitextuais ou codificadas. aquela em que a
sistematizao das matrias apresenta-se num
instrumento nico e exaustivo de todo o seu
contedo.
Ex. Todas as constituies brasileiras.

VARIADA

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Tambm chamadas de no codificadas ou
legais, encontram-se previstas em textos
esparsos.
10 QUANTO FUNO OU FINALIDADE
(MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO)

CONSTITUIO GARANTIA
Busca garantir a liberdade, limitando o poder.
aquela que possui um mnimo de garantismo.

CONSTITUIO BALANO
aquela destinada a registrar um dado estgio
nas relaes de poder no Estado. A Constituio
elaborada para espelhar certo perodo poltico,
findo o qual elaborado outro texto
constitucional.

CONSTITUIO DIRIGENTE
De texto denso (analticas) aquela que
estabelece um projeto de Estado.
aquela que estabelece programas de ao
governamental e de implementao de direitos,
de um ideal social, bem como princpios a serem
observados. a CF/88.
Essa Constituio dirigente caracterizada pela
presena no texto de normas programticas.
So normas que tm como destinatrios diretos
no os indivduos, mas os rgos estatais,
requerendo
destes
a
atuao
numa
determinada direo, apontada pelo legislador
constituinte.
11 QUANTO AO SISTEMA

PRINCIPIOLGICA
Predominam os princpios, identificados como
normas constitucionais providas de alto grau de
abstrao, consagradores de valores.

PRECEITUAL
Prevalecem as regras, individualizadas como
normas constitucionais revestidas de pouco
grau de abstrao.

ESTRUTURA DA CONSTITUIO FEDERAL


DE 1988
A estrutura composta pelo prembulo, parte
dogmtica e parte transitria.

PREMBULO

Prembulo a parte precedente de uma


Constituio que pr anuncia a carga ideolgica
da mesma, os valores que ela prestigia e os fins
por ela estabelecidos. Prembulo um anncio
prvio do que vir.
Segundo o STF, o prembulo no tem fora
coercitiva e, portanto, no pode servir de
parmetro para o exerccio do controle de
constitucionalidade.
As Constituies Estaduais e as leis orgnicas
municipais podem ou no apresentar
prembulo, pois no se trata de norma de
repetio obrigatria.
Para o Supremo, o prembulo mero
instrumento de interpretao, no tem fora
obrigatria, no de repetio obrigatria. Se
situa no domnio da poltica, e no do direito.

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Por oportuno, j se questionou se a meno a
Deus no prembulo viola a ideia de Estado laico.
O STF disse que no. Vale lembrar que o
Estado laico, leigo ou no confessional, mas a
nao no. Esta no laica.
Assim, a finalidade da norma preambular
interpretativa. Prembulo serve para dirimir
conflitos,
antinomias
entre
normas
constitucionais.

PARTE DOGMTICA

A carta dogmtica, pois apresenta condutas


que representam concepes polticas. A CF
dogmtica em 250 artigos e 9 ttulos.
A disposio dos ttulos da CF demonstra como
existe hierarquia material entre as normas
constitucionais (e isso pacfico), muito embora
no aspecto formal no exista hierarquia.
fcil observar que as normas constitucionais
mais importantes esto no incio da CF.

PARTE TRANSITRIA (ADCT)

As normas que integram o ADCT so normas de


validade pr-determinada, transitria. So
normas que tm um incio, meio e fim prdefinidos. A validade previamente definida.
Quando seus objetos so alcanados, elas
deixam de ser importante, afinal, o motivo para
o qual foram criadas j no mais existe. So
normas que ficam flutuando na Constituio.
As normas do ADCT tm fora obrigatria,
vinculante, coercitiva.
DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS
CONSTITUIO FEDERAL
- Prembulo.
- Ttulos: I, II, III e IV.
- Art. 60.
- Art. 242, 2.

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- ADCT: Ato das Disposies Constitucionais


Transitrias.
SMULAS E JURISPRUDNCIAS
SELECIONADAS
- STF / Ao Direta de Inconstitucionalidade
ADI 2076 / Invocao da proteo de Deus: no
se trata de norma de reproduo obrigatria na
Constituio estadual, no tendo fora
normativa.
QUESTES CORRELATAS
I. (PF/AGENTE E ESCRIVO/CESPE/1997)
Diz-se outorgada a constituio que surge sem
a participao popular.
II. (PF/AGENTE E ESCRIVO/CESPE/1997)
Considerando-se a classificao das normas
constitucionais em formais e materiais, seriam
dessa ltima categoria, sobretudo as normas
concernentes estrutura e organizao do
Estado, regulao do exerccio do poder e aos
direitos fundamentais. Desse ngulo, outras
normas, ainda que inseridas no corpo da
Constituio escrita, seriam constitucionais to
somente do ponto de vista formal.
III. (AGU/PROCURADOR
FEDERAL/
CESPE/2007) A invocao a Deus, presente no
prembulo da CF, reflete um sentimento
religioso, o que no enfraquece o fato de o
Estado brasileiro ser laico, ou seja, um Estado
em que h liberdade de conscincia e de
crena, onde ningum privado de direitos por
motivo de crena religiosa ou convico
filosfica.
IV. (AGU/PROCURADOR
FEDERAL/
CESPE/2007) O prembulo constitucional
possui destacada relevncia jurdica, situandose no mbito do direito e no simplesmente no
domnio da poltica.
V. (PGE-PE/PROCURADOR
DO
ESTADO/CESPE/2009)
O
prembulo
constitucional, segundo entendimento do STF,

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tem eficcia jurdica plena, consistindo em
norma
de
repetio
obrigatria
nas
constituies estaduais.

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GABARITO
I.
II.
III.
IV.
V.

C
C
C
E
E

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diferenciou o poder constituinte dos poderes
constitudos.
Esperar no perder tempo, perceber que
h tempo pra tudo.
3. TITULARIDADE
Em sua obrar, o Abade Sieys apontava como
titular do poder constituinte a nao.

PODER CONSTITUINTE

Para provas adotar o entendimento de que a


titularidade do poder constituinte pertence ao
povo
(posicionamento
tranquilamente
majoritrio na doutrina moderna).

NOES TERICAS
PODER CONSTITUINTE

1. CONCEITO
CONSTITUINTE

DE

PODER

Poder constituinte o poder de elaborar (poder


originrio) ou atualizar (poder derivado
reformador) uma Constituio, atravs da
supresso, modificao ou acrscimo de
normas constitucionais.
Tambm se diz poder constituinte (poder
derivado decorrente) o poder de organizar e
instituir coletividades regionais.
No Brasil, no verbo elaborar, possvel afirmar
que ns j ultrapassamos oito exerccios do
poder constituinte originrio: 1824, 1891, 1934,
1937, 1946, 1967, 1969, 1988.
Vale lembrar que a CF/69 formalmente era uma
emenda, mas materialmente era uma
Constituio.

2. ORIGENS DA TEORIA DO PODER


CONSTITUINTE
O grande terico do poder constituinte foi o
Abade Emmanuel Joseph Sieys, atravs do
seu panfleto denominado Que o terceiro
Estado?.

Assim, seguindo a tendncia moderna, o


pargrafo nico do art. 1 da CF/88 estabelece
que todo poder emana do povo.
Vale ressaltar, por oportuno, que no tocante ao
poder constituinte, a titularidade aspecto
distinto do exerccio.
Assim, o titular desse poder nem sempre
quem o exerce.
4. ESPCIES
Para a doutrina mais avanada, o poder
constituinte uno e indivisvel. S existe um
poder constituinte. Nesse sentido, tais autores
entendem que no existe grau de poder
constituinte. o caso de CELSO ANTNIO,
PAULO BONAVIDES, EDVALDO BRITO.
CUIDADO:
NO
ADOTAR
ESTE
POSICIONAMENTO EM PROVA!
J para a doutrina voltada para os concursos
pblicos, o poder constituinte pode ser dividido
em: originrio e derivado.

4.1 PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO

CONCEITO

Tambm pode ser chamado inicial, inaugural ou


de primeiro grau.

Foi nessa obra que o Abade, pela primeira vez,


na antevspera da Revoluo Francesa,

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aquele poder que instaura uma nova ordem
jurdica, rompendo por completo com a ordem
jurdica precedente.
O objetivo fundamental do poder constituinte
originrio, portanto, criar um novo Estado,
diverso do que vigorava em decorrncia da
manifestao do poder constituinte precedente.
Este poder constituinte est acima da prpria
CF, e corresponde vontade do titular do Poder
Constituinte. Ele anterior e posterior prpria
Constituio.

SUBDIVISO

- histrico = seria o verdadeiro poder constituinte


originrio, estruturando, pela primeira vez, o
Estado.
- revolucionrio = seriam todos os posteriores ao
histrico, rompendo por completo com a antiga
ordem e instaurando uma nova, um novo
Estado.

CARACTERSTICAS

- INICIAL = porque inaugura uma nova ordem


jurdica rompendo com a anterior. Por isso se diz
que o poder originrio constituinte e
desconstituinte.
- AUTNOMO = porque s ao seu exercente
cabe fixar os termos em que a nova Constituio
ser estabelecida e qual o Direito dever ser
implantado.
- ILIMITADO = porque soberano e no sofre
qualquer limitao prvia imposta pelo direito
anterior.
OBS: A doutrina contempornea entende que
h sim limites ao poder constituinte originrio.
Para CANOTILHO, o poder constituinte
originrio estruturado e obedece a padres e
modelos de condutas espirituais, culturais,
ticos e sociais radicados na conscincia
jurdica geral da comunidade e, nesta medida,
considerados como vontade do povo.

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Fala, ainda, o constitucionalista Portugus, na


necessidade de observncia de princpios de
justia (suprapositivos ou supralegais), e
princpios do direito internacional, quais
sejam o princpio da independncia, da
autodeterminao e o
princpio da
observncia de direitos humanos.
OBS: COMO O BRASIL ADOTOU A
CORRENTE POSITIVISTA, NEM MESMO O
DIREITO NATURAL LIMITARIA A ATUAO
DO PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO.
- INCONDICIONADO = porque no tem de se
submeter a qualquer forma prefixada de
manifestao.
Em sntese: trata-se de um poder de fato,
poltico, energia ou fora social e tem natureza
pr-jurdica.

FORMAS
DE
EXPRESSO
MANIFESTAO

OU

- ASSEMBLIA NACIONAL CONSTITUINTE


OU CONVENO = nasce da deliberao da
representao popular. Brasil: 1891, 1934, 1946
e 1988.
- OUTRGA = caracterizada pela declarao
unilateral do agente revolucionrio, quando h
usurpao do poder constituinte do povo. Brasil:
1824, 1937, 1967-1969;

4.2 PODER CONSTITUINTE DERIVADO

CONCEITO

Como o prprio nome sugere, o poder


constituinte derivado criado e institudo pelo
originrio,
sendo
tambm
denominado
institudo, constitudo, secundrio e de segundo
grau.
Enquanto o originrio est acima da CF, este
poder derivado encontra-se inserto na prpria
Carta.

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Assim, ao contrrio do seu criador, que
ilimitado, incondicionado e inicial, o derivado
deve obedecer as regras impostas pelo
originrio.

CARACTERSTICAS

- DERIVADO = porque deriva do poder


constituinte originrio.
- LIMITADO = porque a constituio lhe impe
limitaes.
- CONDICIONADO = porque s pode se
manifestar de acordo com as formalidades
traadas na Constituio.

ESPCIES

Este poder divide-se em poder reformador e


decorrente:
-

REFORMADOR consiste no poder de


alterar e atualizar a constituio.

A CF admite duas formas de alterao:


mediante emendas constitucionais e reviso
constitucional.
- EMENDAS = Emendas so alteraes
pontuais do texto constitucional, cujo
procedimento se encontra previsto na prpria
Constituio.
- REVISES = A reviso se destina alterao
global e geral do texto constitucional, por meio
de formalidades mais simples do que as
concernentes s emendas.
No entanto, a previso da reviso constitucional
foi excepcional e autorizada para ocorrer uma
nica vez, em data pr-estabelecida (a partir de
cinco anos aps a promulgao da
Constituio).
Essa nica reviso pela qual passou a
Constituio resultou em 6 emendas de reviso.
- DECORRENTE Traduz-se no poder que tm
os estados-membros de elaborarem suas

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prprias Constituies Estaduais, e o Distrito


Federal de elaborar a sua lei orgnica distrital.
Tal competncia decorre da capacidade de
auto-organizao, prevista no art. 25, caput, da
CF/88: os Estados organizam-se e regem-se
pelas Constituies e leis que adotarem,
observados
os
princpios
dessa
Constituio.
E o que deve ser entendido por princpios dessa
Constituio? Quais so os limites
manifestao do poder constituinte derivado
decorrente? So eles:
PRINCPIOS
CONSTITUCIONAIS
SENSVEIS
(APONTADOS
OU
ENUMERADOS)
So os limites fixados no art. 34, VII, a e.
PRINCPIOS
CONSTITUCIONAIS
ESTABELECIDOS (ORGANIZATRIOS)
So aqueles que vedam a ao indiscriminada
do poder constituinte decorrente, por isso
funcionam como balizas reguladoras da
capacidade de auto-organizao dos Estados.
Ex. repartio de competncia, sistema
tributrio, organizao dos poderes, direitos
polticos, direitos de nacionalidade, etc.
PRINCPIOS
EXTENSVEIS

CONSTITUCIONAIS

So aqueles que integram a estrutura da


federao brasileira, relacionando-se, por
exemplo, com a forma de investidura dos cargos
eletivos, processo legislativo, oramento,
preceitos ligados administrao pblica, etc.
A CE tem que respeitar, necessariamente, a CF.
Tanto assim que ela est submetida ao
controle de constitucionalidade.
Os municpios possuem leis orgnicas, que no
se equiparam s constituies. Por isso, no
exercem poder decorrente, at porque no
existe poder constituinte decorrente, decorrente.

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As leis orgnicas tm de respeitar tanto a CE,
como a CF.
O DF possui lei orgnica. Como se sabe, o DF
acumula tanto competncias estaduais como
municipais.
Nesse sentido, o DF exerce o poder constituinte
derivado decorrente em parte. Haja vista que,
como estudado, tambm acumula competncia
estadual. Assim, naquilo que a lei orgnica trata
de competncia estadual, h exerccio do poder
constituinte derivado decorrente.
OBS: PARA LENZA (mudando de opinio) E
DIRLEY,
O
PODER
CONSTITUINTE
DERIVADO DECORRENTE NO S
EXERCIDO PELOS ESTADOS MESMBROS,
MAS TAMBM PELO DISTRITO FEDERAL.
OBS: A norma constitucional ainda pode
sofrer modificao sem alterao expressa
do seu texto, mudando-se apenas o sentido
interpretativo. Esse fenmeno se chama
mutao
constitucional,
interpretao
constitucional
evolutiva
ou
poder
constituinte difuso. Com a mutao
constitucional no se muda o texto, mas sim
o alcance do sentido interpretativo da norma,
por necessidade do contexto.
5. LIMITES AO PODER REFORMADOR
Tais limites esto previstos no art. 60 da CF. Os
limites so em nmero de 4, e foi o poder
constituinte originrio quem os definiu.
5.1 LIMITES MATERIAIS
Correspondem s clusulas ptreas, previstas
no art. 60, 4, da CF.
OBS: MUITO EMBORA A CONSTITUIO
DIGA QUE AS CLUSULAS PTREAS NO
PODEM SER ABOLIDAS, ESTA LIMITAO
NO
SE
ESTENDE
AO
PODER
CONSTITUINTE
ORIGINRIO.
NESSE
SENTIDO PODE-SE AFIRMAR QUE NO H
CLUSULAS IMUTVEIS.

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Vale lembrar que as emendas constitucionais


(exerccio do poder constituinte derivado
reformador), no podem abolir uma clusula
ptrea, mas podem modific-la. Pode modificar,
por exemplo, para ampliar as clusulas ptreas.
Ex. ampliao do rol dos direitos fundamentais,
a exemplo do direito moradia que veio com a
EC 26/2000. Lembrar que a alimentao foi
inserida como direito social com a EC 64/10.
Uma EC pode restringir um direito fundamental,
ds que amplie outro. Se abolir ou apenas
restringir, ser inconstitucional.
As limitaes materiais so:
a) FORMA FEDERATIVA DE ESTADO
Forma de governo e sistemas de governo no
constituem clusulas ptreas.
b) VOTO
DIREITO,
SECRETO,
UNIVERSAL e PERIDICO
O voto obrigatrio no constitui clusula ptrea.
Ou seja, uma emenda constitucional pode vir
a determinar que o voto seja facultativo.
c) SEPARAO DOS PODERES
Corresponde ao princpio da separao dos
poderes, idealizado por Aristteles, passado
para John Lock, passado para Montesquieu,
que levou a fama na obra O esprito das leis.
Assim, tambm pode vir chamada de separao
das funes estatais. Hodiernamente, tambm
com esta nomenclatura o doutrinador alemo
KARL LOEWENSTEIN.
Essa expresso, inclusive, mais adequada,
pois no h separao estanque entre os
poderes, afinal cada poder possui suas funes
tpicas e atpicas.
d) DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS
Houve a uma grande atecnia. Incorre em erro o
legislador ao se referir apenas aos direitos e
garantias individuais, quando melhor seria ter
feito referncia a todos os direitos fundamentais,

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que gnero do qual direitos individuais e
coletivos so espcies.
Os direitos fundamentais se dividem em 5
modalidades, e todas devem ser consideradas
clusulas ptreas.

No cabe iniciativa popular para alterar a


Constituio Federal.

Direitos individuais e coletivos art. 5;


Direitos sociais art. 6 ao 11;
Direitos relativos nacionalidade arts. 12 ao
13;
Direitos polticos arts. 14 ao 16;
Direitos dos partidos polticos art. 17.
Mas caso a pergunta seja de acordo com a
literalidade da Constituio, deve-se marcar
apenas os direitos e garantias individuais.
Em sntese: pacfico que todos os direitos
fundamentais so clusulas ptreas, mas
expressamente a CF s se refere aos direitos e
garantias individuais.
5.2 LIMITES CIRCUNSTANCIAIS
Estes esto presentes no art. 60, 1, e
consistem nos perodos de instabilidade poltica,
econmica e social que legitimam o Presidente
da Repblica a editar decreto que instaure a
interveno federal, estado de defesa e estado
de stio.
Em perodos to instveis a CF no pode vir a
ser alterada. Enquanto perdurar alguma dessas
situaes, uma PEC poder at ser discutida,
muito embora no possa ser aprovada.
5.3 LIMITES
FORMAIS
PROCEDIMENTAIS

OU

a) QUANTO LEGITIMIDADE PARA


ENCAMINHAMENTO DE PECS
Os legitimados para o encaminhamento so os
elencados nos incisos I, II e III do art. 60 da CF.
I) Presidente da Repblica; II) 1/3, no mnimo,
dos membros da Cmara do Deputados (171 de

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513) ou do Senado Federal (27 de 81); III) mais


da metade das assembleias legislativas das
unidades da federao, manifestando-se cada
uma delas pela maioria relativa de seus
membros.

J as Constituies Estaduais e as Leis


Orgnicas admitem alterao por iniciativa
popular.
OBS: SEGUNDO O STF, S ADMITIDO O
PRINCPIO DA SIMETRIA OU PARALELISMO
CONSTITUCIONAL DE NORMA SUPERIOR
PARA NORMA INFERIOR. ASSIM, NO
PODER UMA CONSTITUIO ESTADUAL
SERVIR
DE
PARMETRO
PARA
A
CONSTITUIO FEDERAL. POR ISSO QUE
NO CABE EMENDA POR INICIATIVA
POPULAR.
b) QUANTO AO PROCEDIMENTO DE
ELABORAO DAS EMENDAS
CONSTITUCIONAIS
encaminhada para a Cmara dos Deputados
ou Senado Federal. Depende de quem seja a
iniciativa. Devem ser discutidas duas vezes,
com 3/5 de aprovao (308 na CD e 49 no SF).

Quem promulga so as mesas da Cmara ou do


Senado.
A nica participao do Presidente da Repblica
quando ele prope a PEC.
Quando o texto de uma PEC rejeitado ele s
poder ser objeto de nova proposta na prxima
sesso legislativa.
Sesso legislativa no se confunde com
legislatura.
Uma legislatura composta de quatro sesses
legislativa e cada uma delas composta de dois
perodos legislativos.

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den Napoli
O primeiro perodo legislativo vai de 02/02 a
17/07 e de 01/08 a 22/12.
As emendas constitucionais devem ser
discutidas 2 vezes, em cada casa legislativa,
com o qurum de aprovao de 3/5 de seus
membros. Caso a EC seja emendada, a
reemenda tambm precisa ser discutida 2 vezes
e aprovada com o qurum de 3/5.
Lei complementar e lei ordinria quem promulga
o Presidente, mas quem promulga as
emendas so as mesas da Cmara e do
Senado.
5.4 LIMITAO TEMPRORAL
Traduz-se no interstcio durante o qual a lei
fundamental no poder ser objeto de alterao.
A nossa atual Carta Magna no estabeleceu
qualquer limitao temporal para alterao.
Nesse sentido, tendo sido promulgada em 5 de
outubro de 88, no dia 6 a CF j poderia receber
uma emenda constitucional.
Todavia, essa mesma Constituio estabeleceu
no art. 3 do ADCT limitao temporal quanto s
revises.
Previu que tais revises seriam realizadas aps
5 anos, contados da promulgao da
Constituio, pelo voto da maioria absoluta
dos membros do Congresso Nacional, em
sesso unicameral.
Acerca dos limites para essas revises, a teoria
prevalecente foi a que estabeleceu como limite
material o mesmo limite determinado ao poder
constituinte derivado reformador, qual seja, o
limite material das clusulas ptreas.
O ano em que ocorreram as revises foi o
imediatamente subsequente ao quinto ano da
promulgao, logo, 1994. Assim, todas as seis
revises ocorreram em 1994.
Mas, como visto, quanto s emendas
constitucionais, no houve limitao temporal.

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Do jeito que a CF se encontra hoje, no


possvel mais emendas de reviso.

DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS


CONSTITUIO FEDERAL:
- Art. 34, VII
- Art. 60 com todos os incisos e pargrafos.
- ADCT Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias:
Art. 3.
SMULAS
E
SELECIONADAS

JURISPRUDNCIAS

- STF / Ao Direta de Inconstitucionalidade


ADI 939 / Clusulas ptreas.
-STF / Recurso Extraordinrio RE 587008 / O
poder constituinte derivado no ilimitado, visto
que se submete ao processo consignado no art.
60, 2 e 3, da CF, bem assim aos limites
materiais, circunstanciais e temporais dos 1,
4 e 5 do aludido artigo. A anterioridade da
norma tributria, quando essa gravosa,
representa uma das garantias fundamentais do
contribuinte, traduzindo uma limitao ao poder
impositivo do Estado.
QUESTES CORRELATAS
I.
(TCE-ES/PROCURADOR ESPECIAL DE
CONTAS/CESPE/2009) No tocante ao poder
constituinte originrio, o Brasil adotou a corrente
positivista, de modo que o referido poder se
revela ilimitado, apresentando natureza prjurdica.
II. (MP/PR/PROMOTOR DE JUSTIA/2008)
A CF prev expressamente o poder de reforma,
o qual materializa o poder constituinte derivado.
III. (STF/ANALISTA/2008)
Um
deputado
federal pretende cumprir um compromisso de
campanha de fazer uma emenda CF visando

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alterar o sistema Tributrio Nacional, o qual
considera muito complexo e oneroso para a
sociedade. Essa proposio legislativa deve ser
apresentada na Cmara dos Deputados
subscrita por, pelo menos, um tero dos
deputados federais.
IV. (STF/ANALISTA/2008) A CF, conforme seu
prprio texto, pode ser emendada por meio de
iniciativa popular, desde que o projeto seja
subscrito por, no mnimo, 1% do eleitorado
nacional, distribudo por, pelo menos, cinco
estados, com no menos de 0,3% dos eleitores
de cada um deles.
V. (TRF5/JUIZ/2009) A CF admite emenda
constitucional pode meio de iniciativa popular.

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GABARITO
I.
II.
III.
IV.
V.

C
C
C
E
E

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inseridas na Constituio, possuem a eficcia
jurdica.
Nenhum obstculo ser to grande, se a sua
vontade de vencer for maior.

APLICABILIDADE E EFICCIA DAS NORMAS


CONSTITUCIONAIS E PRINCPIOS
FUNDAMENTAIS
NOES TERICAS
APLICABILIDADE E EFICCIA DAS NORMAS
CONSTITUCIONAIS
1. APLICABILIDADE
a) IMEDIATA
Normas de aplicabilidade imediata so aquelas
autoexecutveis.
So as normas que no dependem de outras
para produzir efeitos. aquela norma que em si
s j basta.
b) MEDIATA
So normas no autoexecutveis. Exigem um
regramento posterior para que possam produzir
efeitos sociais. Precisa desse arcabouo
posterior.

A eficcia jurdica corresponde irradiao de


efeitos da norma constitucional perante o
ordenamento jurdico. Todas as normas que
esto inseridas na Constituio tm status de lei
fundamental,
no
aspecto
formal,
independentemente
da
correspondncia
perante a sociedade.
b) SOCIAL
a norma que tem ressonncia na sociedade.
Por isso se diz norma de eficcia social. H
normas que esto na constituio, mas no
possuem eficcia social.
A eficcia social consiste na efetividade da
norma constitucional, ou seja, a norma que
sentida e reconhecida pelo cidado.
Ex. art. 7, IV tem eficcia jurdica, mas no
tem eficcia social (norma do salrio mnimo).
OBS:
NO
EXISTE
NORMA
CONSTITUCIONAL
COMPLETAMENTE
DESTITUDA DE EFICCIA. UMA NORMA
PODE AT NO POSSUIR EFICCIA SOCIAL,
MAS CERTAMENTE POSSUIR A CHAMADA
EFICCIA JURDICA, QUE A APTIDO
PARA CONDICIONAR O ORDENAMENTO
JURDICO.

A sistematizao de JOS AFONSO DA SILVA


no que tange aplicabilidade eficcia das
normas falvel e contraditria, em que pese
ser aceita no STF.

3. CLASSIFICAO DO PROFESSOR
JOS AFONSO DA SILVA ADOTADA
NO STF

A principal crtica que se dispara a alocao


das normas programticas como espcie das
normas de eficcia limitada.

a) NORMAS DE EFICCIA PLENA

2. EFICCIA
a) JURDICA
a norma na sua literalidade. o texto
codificado. Todas as normas constitucionais, s
pelo aspecto formal, ou seja, por estarem

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aquela que desde a sua entrada em vigor,


est apta a produzir todos os seus efeitos.
norma de aplicabilidade direta, imediata e de
efeitos integrais, que s poder sofrer
limitaes por outra norma constitucional, ou
seja, outra norma do mesmo patamar.

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Como exemplos a doutrina aponta normas que
criam rgos ou atribuem competncias (art. 2,
19, 20, 21, 22, 24, etc.).
b) NORMA DE EFCCIA CONTIDA
Chamada de norma de eficcia redutvel,
restringvel ou prospectiva, tambm aquela
norma que desde a sua vigncia est apta a
produzir todos os seus efeitos, todavia PODER
TER SUA ABRANGNCIA REDUZIDA POR
OUTRAS NORMAS (constitucionais ou
infraconstitucionais).
Assim, tambm tem aplicabilidade direta e
imediata, mas possivelmente no integral
(pois poder sofrer mitigaes).
O exemplo mais clssico o art. 5, XIII da CF,
que afirma ser livre o exerccio de qualquer
trabalho ofcio ou profisso, nos termos e limites
que a lei estabelecer.
c) NORMA DE EFICCIA LIMITADA
So aquelas que desde a sua promulgao no
esto aptas a produzir todos os seus efeitos,
precisando
de
uma
lei
integrativa
infraconstitucional.
norma de aplicabilidade indireta, mediata,
reduzida ou diferida. Depende de regramento
posterior para apresentar eficcia social.
Vale lembrar que tais normas possuem o
mnimo efeito de vincular o legislador
infraconstitucional aos seus vetores.
As normas de eficcia limitada se dividem em
dois grupos:

b)
PROGRAMTICA So aquelas que se
revestem sob a forma de promessas ou
programas a serem desempenhados pelo
Estado para a consecuo dos seus fins sociais.
So polticas pblicas a serem adotadas pelo
Estado, que dependem de um oramento
estabelecido. Ex. art. 3 da CF. Ex. direito
sade, educao, cultura, cincia e tecnologia,
etc.
a norma que informa uma aspirao. No
porque programtica que no imperativa.
Elas tambm so cogentes e devem ser
efetivadas.
OBS: NOVAS NOMENCLATURAS.
MARIA
HELENA
ainda
acrescenta

classificao as normas supereficazes ou com


eficcia absoluta.
Assim so chamadas porque contm uma fora
paralisante de toda e qualquer legislao que,
explicita ou implicitamente vier a contrari-las.
Essas normas se perfazem nas chamas
clusulas ptreas.
Ainda com a professora MARIA HELENA DINIZ
(opinio tambm de UADI LAMMGO BULOS),
normas constitucionais de eficcia exaurida
(ou esvada) e aplicabilidade esgotada so
aquelas, como o prprio nome sugere, que j
extinguiram a produo de seus efeitos, por isso
esto esgotadas. So prprias do ADCT,
notadamente as normas que j cumpriram o
papel, encargo ou tarefa para a qual foram
propostas.

a)
INSTITUTIVA OU ORGANIZATIVA
So aquelas que englobam a organizao dos
poderes e do Estado. Ex. art. 33 , 88, 91, 2 da
CF.

PRINCPIOS
FUNDAMENTAIS
COMENTRIOS AOS ARTIGOS 1 AO 4

So normas que contm esquemas gerais de


estruturao de instituies, rgos ou
entidades. Ex. art. 18, 2, 33, 102, 1.

Alm de listar os fundamentos da Repblica,


consagra o art. 1 da CF as bases polticas do
Estado brasileiro, a saber: princpio federativo
(consagrando a forma de Estado), princpio

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ART. 1 - FUNDAMENTOS DA REPBLICA


FEDERATIVA DO BRASIL

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republicano (consagrando a forma de governo),
princpio do Estado Democrtico de Direito
(definindo o regime poltico).

PRINCPIO FEDERATIVO
PRINCPIO REPUBLICANO
PRINCPIO
DO
ESTADO
DEMOCRTICO DE DIREITO

O Estado democrtico se assenta no pilar da


soberania popular, pois a base do conceito de
democracia est ligada noo de governo do
povo, pelo povo e para o povo.
O art. 1 da CF elenca quais seriam os
fundamentos constitucionais da Repblica
Federativa do Brasil.
Todos os fundamentos formam o processo
mnemnico SO CI DI VA PLU.
1. SOBERANIA
Para a doutrina majoritria, trs so os
elementos que compem o Estado. So eles:
SOBERANIA, que pode ser dividida em externa
e interna.
- POVO, que no se confunde com nao e
populao.
- TERRITRIO, que pode ser jurdico ou
geogrfico.
Dos trs elementos constitutivos do Estado,
apenas a soberania tambm fundamento da
Repblica Federativa do Brasil.

dentro do Estado, a potestade. Significa


supremacia no mbito interno.
OBS: A UNIO NO SOBERANA.
SOBERANO O ESTADO BRASILERO
(REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL).
A Unio (pessoa jurdica de direito pblico
interno) ente federativo autnomo, todavia,
no superior aos demais entes que compem
a federao brasileira.
Assim, em sntese, pode-se dizer que quem
exerce soberania o Estado brasileiro,
representado pela Unio.
2. CIDADANIA
A cidadania pode ser compreendida em dois
sentidos:

SENTIDO AMPLO

Consiste no conjunto de direitos e obrigaes


firmadas entre o Estado e o nacional.
Todo indivduo que integra o povo brasileiro
cidado.
O real sentido de cidadania no se restringe ao
campo dos direitos polticos.
J se disse que exercer a cidadania plena ter
direitos civis, polticos e sociais.
Logo, este o conceito que melhor atende aos
postulados de dignidade humana.

SENTIDO ESTRITO

Logo, a soberania pode ser entendida como um


elemento constitutivo do Estado.

Cidado em sentido mnimo ou restrito o


cidado eleitor.

A soberania externa aquela que resguarda o


princpio da no interveno, nas suas diversas
dimenses (no interveno cultural, lingustica,
etc.). Significa independncia na ordem
internacional.

Esse o contedo jurdico tradicional da


expresso cidadania, que reconduz ao exerccio
do direito poltico ativo (capacidade eleitoral
ativa = votar).

A soberania interna significa que o poder do


Estado no pode ser limitado por nenhum outro
poder. O poder do Estado o mais alto existente

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OBS: A LEGITIMIDADE ATIVA PARA


PROPOSITURA DA AO POPULAR EST
CIRCUNSCRITA AO CONCEITO DE CIDADO

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EM SENTIDO ESTRITO. ESSA CIDADANIA SE
COMPROVA POR MEIO DO TTULO DE
ELEITOR (art. 1, 3 da lei 4.717/65).

Tal princpio no deve ser confundido com


pluripartidarismo sistema que permite a
criao de inmeros partidos.

OBS: MEDIDA PROVISRIA NO PODE


TRATAR SOBRE NORMAS RELATIVAS
CIDADANIA (nem direitos polticos, partidos
poltico, direito eleitoral e direitos de
nacionalidade dentre outras matrias).

Em verdade, sua abrangncia muito maior,


significando um direito fundamental diferena
em todos os mbitos de expresses da
convivncia humana. Tanto nas escolhas de
natureza poltica, quanto nas de carter
religioso, econmico, social e cultural.

3. DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA


Trata-se do fim supremo de todo o direito e o
fundamento maior do Estado brasileiro.
OBS: SEGUNDO A DOUTRINA MAJORITRIA,
O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESOA
HUMANA PODE SER RELATIVIZADO SOB O
FUNDAMENTO DE QUE NO EXISTEM
PRINCPIOS ABSOLUTOS.
O que difere o princpio da dignidade da pessoa
humana dos demais princpios o fato de tratarse de um princpio meta, um princpio fim.
Ou seja, todo e qualquer conflito de princpios
deve ter como soluo aquela que mais se
aproxima da dignidade da pessoa humana.

Liga-se ideia de tolerncia, significando que


ningum pode ser vtima de preconceitos, de
dio ou de perseguies pelo simples fato de ser
diferente, afinal o normal ser diferente.
ART. 1, PRGRAFO NICO
Diz que todo poder emana do povo, que o
exerce por meio dos seus representantes eleitos
ou diretamente, nos termos desta Constituio.
Trata-se da chamada democracia participativa
(semidireta), combinando-se elementos do
sistema representativo com os da democracia
direta.
Exemplos de democracia direta so o plebiscito,
referendo e a iniciativa popular.

Essa soluo no pode ser prvia e abstrata,


pois sempre dever ser analisado o caso
concreto.

ART. 2 - TRIPARTIO DAS FUNES


ESTATAIS

4. VALORES SOCIAIS DO TRABALHO E


DA LIVRE INICIATIVA

So poderes da Unio independentes e


harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e
o Judicirio.

A primeira Constituio brasileira a fazer


referncia valorizao do trabalho foi a de
1946;
referncia
essa
mantida
nas
Constituies de 1967 e 1969.

Primeiro; o poder uno e indivisvel. Divididas


so as funes do Estado. Portanto, tcnico e
correto se referir tripartio das funes
estatais.

A livre iniciativa, por sua vez, deve ser


compatibilizada valorizao do trabalho, pois
ambos constituem fundamento do Estado
brasileiro e consagram, por assim dizer, a opo
constitucional pela ideologia democrtico-social.

A partir dessa ideia ns conhecemos a


possibilidade de exerccio de funes tpicas e
atpicas.

5. PLURALISMO POLTICO

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ART. 3 - OBJETIVOS FUNDAMENTAIS DA


REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL GPCE

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Direito Constitucional
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Os objetivos fundamentais constituem normas
programticas.
Normas programticas so as que estabelecem
polticas pblicas a serem implementadas pelo
Estado para a consecuo dos seus fins sociais.
Objetivos so metas a serem alcanadas, so
aes.
OBS: SEMPRE QUE A ASSERTIVA ESTIVER
COMPSTA
DE
VERBOS
E
METAS,
ESTAREMOS DIANTE DE OBJETIVOS
FUNDAMENTAIS, QUE NO SE CONFUNDE
COM OS FUNDAMENTOS DA REPBLICA.
Ex. construir, garantir, erradicar e promover.
O rol dos objetivos fundamentais meramente
exemplificativo, ou seja, no se trata de rol
taxativo, tendo em vista a existncia de vrios
outros objetivos fundamentais que no esto
previstos
expressamente
no
texto
constitucional.
ART. 4 - PRINCPIOS QUE REGEM A
REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL NAS
SUAS RELAES INTERNACIONAIS
So dez incisos que perfazem o processo
mnemnico CC II DNA PRS.
Destaque para PREVALNCIA DOS DIREITOS
HUMANOS
Esse um dos princpios mais importantes,
principalmente em decorrncia da EC 45/04 que
tratou da reforma do Poder Judicirio e inseriu o
3 ao art. 5 da Constituio.
Com a nova redao, tem-se que:
Os tratados e convenes internacionais sobre
direitos humanos que forem aprovados em
cada Casa do Congresso Nacional, em dois
turnos, por trs quintos dos votos dos
respectivos membros, sero equivalentes s
emendas constitucionais.

CONSTITUIO FEDERAL:
- Arts. 1, 2, 3, 4, 5, XIII, 7, IV, 18, 2, 19,
20, 21, 22, 24, 33, 102, 1.

SMULAS
E
SELECIONADAS

JURISPRUDNCIAS

Smulas vinculantes n: 11 e 14.

QUESTES CORRELATAS

I. (TRT/PR/Tcnico/2007)
Norma
constitucional de eficcia contida aquela que,
sendo autoaplicvel, autoriza a posterior
restrio
por
parte
do
legislador
infraconstitucional.
II. (TJ/RJ/Analista/2008)
A
Repblica
Federativa do Brasil admite o direito de
secesso, desde que esta se faa por meio de
emenda CF, com trs quintos, no mnimo, de
aprovao em cada casa do Congresso
Nacional, em dois turnos.
III. (TJ/RJ/Analista/2008) A Repblica uma
forma de Estado. A federao uma forma de
governo.
IV. (TJ/RJ/Analista/2008) So poderes da Unio,
dos estados e do DF, independentes e
harmnicos, o Legislativo, o Judicirio e o
Executivo.
V. (STJ/Analista/2008) O Brasil regido, nas
suas relaes internacionais, pelo princpio da
autodeterminao dos povos, mas repudia o
terrorismo e o racismo.

DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS

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Direito Constitucional
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GABARITO
I.
II.
III.
IV.
V.

C
E
E
E
C

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Direito Constitucional
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Nunca deixe de ser forte. Nunca deixe de
acreditar em voc. Tenha orgulho de quem
voc .

TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

NOES TERICAS
So fundamentais porque estes direitos
manifestam-se como pressupostos de um
estado democrtico de direito.
Assim, a fundamentalidade reside na
essencialidade desses direitos para a pessoa
humana que no existe dignamente sem eles
e no fato de serem pressupostos de um estado
democrtico de direito.

DIREITOS
HUMANOS,
DIREITOS
FUNDAMENTAIS
E
GARANTIAS
FUNDAMENTAIS DISTINO NECESSRIA
- CONCEITO DE DIREITOS HUMANOS
So o conjunto de bens jurdicos, prerrogativas,
franquias e instituies que explicitam e
concretizam a dignidade humana como o fim de
assegurar a existncia solidria, igual e fraterna
entre as pessoas.
- CONCEITO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS
Direitos fundamentais so os direitos humanos
incorporados na ordem jurdica dos Estados.
CONCEITO
FUNDAMENTAIS

DE

GARANTIAS

Conjunto de medidas ou providncias,


destinadas proteo, segurana e efetivao
dos direitos fundamentais.
Assim, a garantia a medida de proteo dos
direitos
fundamentais.
Ex.
remdios
constitucionais. Todo direito tem que ter a sua
garantia, a sua forma jurdica de proteo. No
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h que se falar em direitos sem as suas prprias


garantias.
CLUSULA DE ABERTURA MATERIAL OU DE
INESGOTABILIDADE
DOS
DIREITOS
FUNDAMENTAIS
O art. 5, 2 da Constituio Federal
estabelece que os direitos e garantias
expressos nesta Constituio, no excluem
outros decorrentes do regime e dos princpios
por ela adotados, ou dos tratados internacionais
em que a Repblica Federativa do Brasil seja
parte.
A partir da leitura do dispositivo, contata-se que
o Brasil adotou um sistema materialmente
aberto de direitos fundamentais, no se
podendo considerar taxativa a enumerao dos
direitos fundamentais no Ttulo II da
Constituio.
TITULARIDADE ou DESTINATRIOS DOS
DIREITOS FUNDAMENTAIS
No resta dvida de que todos os seres
humanos so titulares de direitos fundamentais.
Pode-se indagar, porm, se apenas as pessoas
fsicas protagonizam tais direitos.
- PESSOAS JURDICAS TITULARIZANDO
DIREITOS FUNDAMENTAIS
No h, em princpio, impedimento insupervel
a que as pessoas jurdicas venham, tambm, a
serem consideradas titulares de direitos
fundamentais,
no
obstante
estes,
originalmente, terem por referncia a pessoa
fsica.
Garantias, porm, que dizem respeito priso
tm as pessoas fsicas como destinatrias
exclusivas. Da mesma forma como ocorre com
os direitos polticos, direitos sociais, assistncia
social etc.
OBS: Pessoas jurdicas de direito pblico
possuem, por exemplo, direitos fundamentais
de carter processual (ou do tipo procedimental

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Direito Constitucional
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devido processo legal, contraditrio, ampla
defesa).

EVOLUO E DIMENSES DOS DIREITOS


FUNDAMENTAIS

DIREITOS
ESTRANGEIROS

A doutrina dispara uma crtica expresso


gerao, tendo vista que a evoluo dos
direitos fundamentais traduz uma relao de
complementaridade, e no hereditariedade.

FUNDAMENTAIS

DOS

Ao contrrio da literalidade do art. 5, caput, os


direitos fundamentais so extensveis aos
estrangeiros residentes no pas, bem com aos
no residentes, aqueles que aqui estejam de
passagem, a exemplo dos turistas. Esse
entendimento est pautado no princpio vetor de
nosso ordenamento, qual seja a dignidade da
pessoa humana (art. 1, III, CF/88).
EFICCIA HORIZONTAL
FUNDAMENTAIS

DOS

Geraes
ou
dimenses
de
direitos
correspondem a uma sucesso temporal de
afirmao e acumulao de novos direitos
fundamentais.

DIREITOS

O tema da eficcia horizontal dos direitos


fundamentais tambm denominado pela
doutrina de eficcia privada ou externa dos
direitos fundamentais.
Surge como importante contraponto ideia de
eficcia vertical dos direitos fundamentais, que
se desenha a partir da aplicao dos direitos
fundamentais nas relaes entre o particular e o
poder pblico.
Nesse sentido, temos que o Brasil adota a:

Paulo Bonavides j fala na 5 dimenso cuja


tnica seria o direito paz mundial, podendo ser
exemplificado no combate ao terrorismo.
DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS
CONSTITUIO FEDERAL:
-

Arts. 5, caput, 1, 2, 3 e 4.

CDIGO CIVIL:
TEORIA DA EFICCIA DIRETA OU
IMEDIATA para essa teoria, os direitos
fundamentais tm aplicao direta e imediata s
relaes privadas, independente de prvia
atividade legislativa. Essa teoria foi acolhida na
Espanha, Itlia, Argentina e Portugal, onde h
inclusive norma expressa na sua Constituio
da Repblica Portuguesa. No Brasil, a doutrina
e a jurisprudncia do STF adotam a teoria da
eficcia direta e imediata. Essa tendncia no
mais seno a aplicao do que preconiza, entre
ns, o 1 do art. 5, que determina a
aplicabilidade imediata das normas de direitos
fundamentais.

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- Art. 52
SMULAS E JURISPRUDNCIAS
SELECIONADAS
- Smulas vinculantes: 3 e 5.
QUESTES CORRELATAS

I. (MP/RO/Promotor/2008) O art. 5 da CF
prev que ningum pode ser submetido a tortura
nem a tratamento desumano ou degradante.
Entretanto,
esse
dispositivo
no
tem
aplicabilidade imediata devido ao fato de no ter
sido regulamentado no plano infraconstitucional.

23

REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
II. (TER/MT/Analista/2010) Os direitos e
garantias fundamentais esto previstos de
forma taxativa na CF.
III. (MP/AM/Promotor/2007) A partir da
Emenda Constitucional n 45/04, que introduziu
os pargrafos 3 e 4 ao art. 5 da CF, os
tratados e convenes internacionais sobre
direitos humanos passaram a ter fora de
emenda constitucional, desde que tais atos
internacionais sejam aprovados em ambas as
casas congressuais, em turno simples de
votao, e por maioria simples de votos de seus
respectivos membros.
IV. (STJ/Analista/2008) Os direitos e garantias
fundamentais so considerados elementos
limitativos das constituies.
V. (MP/AM/Promotor/2007) Embora o art. 5
da CF disponha de forma minuciosa sobre os
direitos e as garantias fundamentais, ele no
exaustivo e no exclui outros direitos.

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GABARITO
I.
II.
III.
IV.
V.

E
E
E
C
C

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Direito Constitucional
den Napoli
CRITRIO TERRITORAL (jus solis) a
nacionalidade a do local do nascimento, e
no da descendncia. Aqui interessa saber o
local, territrio onde a pessoa nasceu.

CRITRIO SANGUNEO (jus sanguinis) a


nacionalidade est ligada ao parentesco, pois o
que interessa para a nacionalidade o sangue,
a filiao, a ascendncia, pouco importando o
local onde o indivduo nasceu.
Voc no derrotado quando perde. Voc
derrotado quando desiste.

Aquela que resulta de um ato voluntrio,


consistente num concurso de vontades
entre o pretendente estrangeiro, que deseja
obter a nacionalidade de outro pas, e a
concordncia do outro Estado em conceder
a nacionalidade e receber o estrangeiro
como nacional.

DIRIETO DE NACIONALIDADE
NOES TERICAS
DIREITOS DE NACONALIDADE
CONCEITO
Nacionalidade um vnculo de natureza jurdica
e poltica que liga determinada pessoa a um
determinado estado soberano, quer em razo
do nascimento, quer em razo da naturalizao.
Nacional no se confunde com cidado. A rigor,
todo cidado nacional, mas nem todo nacional
um cidado. Cidado o nacional no pleno
gozo dos direitos polticos.
ESPCIES
E
NACIONALIDADE

AQUISIO

DA

ORIGINRIA (PRIMRIA ou de 1 GRAU)


Aquela que resulta de um fato involuntrio
ou natural, que consiste no nascimento.
Ento, originariamente ela adquirida pelo
nascimento.
Todavia, dentro dessa espcie possvel
encontrar dois critrios, a serem adotados pelos
Estados, determinantes na aquisio da
nacionalidade.

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SECUNDRIA (SECUNDRIA ou DE 2 GRAU)

No Brasil h a lei 6.815/80, que no art. 112


define os pressupostos para a naturalizao do
estrangeiro.
NACIONALIDADE - OS BRASILEIROS NA
CF/88
A Constituio relaciona quem so os
brasileiros, tanto os originrios (natos), como os
secundrios (naturalizados).
No art. 12, os natos esto no inciso I, os
naturalizados, no inciso II.

NATOS (aquisio de nacionalidade


originria)

A CF, sendo o Brasil um pas de imigrao,


explicitamente consagra o critrio territorial, mas
o fez como regra, comportando excees.
Assim, so natos (rol taxativo):
Art. 12, I, a (critrio territorial) - os nascidos
no Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde
que estes no estejam a servio de seu pas.

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Art. 12, I, b (critrio sanguneo + servio do
Brasil) - os nascidos no estrangeiro, de pai ou
me brasileira, quando qualquer deles estiver a
servio da Repblica Federativa do Brasil.
Art. 12, I, c (critrio sanguneo + 1) registro
ou 2) opo confirmativa = nacionalidade
originria potestativa) - os nascidos no
estrangeiro, de pai ou me brasileira, que forem
registrados na repartio brasileira competente,
OU vierem a residir no Brasil, e optarem, a
qualquer tempo, desde que atingida a
maioridade, pela nacionalidade brasileira.
Repartio brasileira competente a pode ser
entendida como Consulados ou tambm as
sees consulares nas Embaixadas, bem com
as reparties diplomticas.
Veio com a EC 54 (que corrigiu imperfeio
trazida pela EC 3/94) e inseriu o art. 95 ao
ADCT, alm de modificar o art. 12 da CF.
Antes, s se viesse residir aqui, agora, foi
acrescentada esta nova hiptese.
OBS: A CRIANA QUE VENHA A RESIDIR
COM OS PAIS AQUI, SEGUNDO O STF,
BRASILEIRA NATA, S QUE ELA TEM ESSA
SITUAO
PERMANECIDA
AT
OS
DEZOITO ANOS, QUANDO DEVER FAZER
A OPO; SE NO FIZER, PERDE A
NACIONALIDADE ORIGINRIA. TRATA-SE
DE CONDIO SUSPENSIVA.

NATURALIZADOS
(aquisio
nacionalidade secundria)

de

Art. 12, II, a - ORDINRIA os que, na forma


da lei, adquiram a nacionalidade brasileira.
Tambm so naturalizados, os estrangeiros
provenientes de pases de lngua portuguesa,
que residam aqui por um ano ininterrupto e
possuam idoneidade moral. Aqui j no na
forma da lei, basta ser originrio de pas de
lngua portuguesa, comprovar a residncia
ininterrupta por um ano aqui, e ter idoneidade
moral.

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A ordinria qualquer estrangeiro, por isso que


na forma da lei. Nessa segunda hiptese, so
estrangeiros de pases de lngua portuguesa (p.
ex. Portugal, Angola, Moambique, Guin
Bissau, Aores, Cabo Verde, Prncipe, Timor
Leste), por isso basta manifestar sua vontade e
cumprir os requisitos previstos na constituio,
alm da aquiescncia brasileira.
Art. 12, II, b - EXTRAORDINRIA quaisquer
estrangeiros, residentes ininterruptamente no
Brasil, h mais de quinze anos, requerendo a
identidade nacional, desde que no tenha
sofrido condenao penal.
OBS: AINDA NA FORMA DA LEI (APESAR DO
SILNCIO CONSTITUCIONAL), PODEMOS
ENCONTRAR:
- RADICAO PRECOCE: admitidos no
territrio durante os primeiros cinco anos de vida
e radicados definitivamente, confirmando a
nacionalidade at dois anos aps atingir a
maioridade.
- CONCLUSO DE CURSO SUPERIOR:
estrangeiros que passam a residir no Brasil
antes da maioridade, que faam curso superior
em estabelecimento nacional e requeiram a
nacionalidade at um ano depois da formatura.

DISTINO ENTRE BRASILEIROS


NATOS E NATURALIZADOS

A lei no poder estabelecer distines entre


brasileiros natos e naturalizados. Mas a CF faz
distines:
1. CARGOS
PRIVATIVOS
DE
BRASILEIRO NATO - 12, 3.
2. QUANTO EXTRADIO - Art. 5, LI.
3. COMPOSIO DO CONSELHO DA
REPBLICA - Art. 89, VII.
4. PROPRIEDADE
DE
EMPRESAS
JORNALSTICAS
E
DE
RDIO
DIFUSO DE SONS E IMAGENS Art.
222.

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5. PERDA DA NACIONALIDADE PELA
PRTICA DE ATIVIDADE NOCIVA AO
INTERESSE NACIONAL art. 12, 4.
PERDA DA NACIONALIDADE

possvel, depois de declarada a perda da


nacionalidade, que ela seja readquirida? Sim!
possvel a reaquisio da nacionalidade.

de

Se a perda se der por cancelamento judicial da


naturalizao, s por ao rescisria.
hiptese, portanto, bastante remota. Nunca
poder haver novo processo de naturalizao.

Quando for cancelada a naturalizao


por sentena judicial (transitada em
julgado, apesar do silncio ver art.
15, I) em razo de prtica nociva ao
interesse nacional.

Na segunda hiptese, a reaquisio ser


possvel desde que o sujeito volte a estar
domiciliado no Brasil e requeira a nacionalidade
(ao Ministro da Justia para decreto do
Presidente).

Restringe-se nacionalidade secundria, ou


seja, s se aplica aos brasileiros naturalizados.

Depende da aquiescncia (decreto presidencial)


e, para parte da doutrina, o sujeito volta a ter a
mesma nacionalidade que possua (volta ao
status quo ante).

Duas so as hipteses de perda


nacionalidade prevista na Constituio.

A sentena que decide pela perda


nacionalidade opera efeitos EX NUNC.

da

Tambm se perde a nacionalidade


brasileira
(PROCEDIMENTO
ADMINISTRATIVO decreto do
Presidente) com a aquisio de outra
nacionalidade, salvo nos casos de:

i) Reconhecimento
de
nacionalidade
originria.
Quando
a
aquisio
da
nacionalidade estrangeira se deu por fora da
legislao estrangeira e no por simples e mera
vontade do brasileiro. Ex. descendente de
italianos, nascido no Brasil, que adquire a
nacionalidade italiana. mero reconhecimento
da nacionalidade originria italiana em virtude
do vnculo sanguneo.
ii) Imposio de naturalizao pela norma
estrangeira. Como condio de permanecer,
ou exercer direitos civis no pas (p. ex. herana),
impe-se a aquisio da nacionalidade
estrangeira. Neste caso, assim como no narrado
acima, no haver perda da nacionalidade
brasileira. Ex. o que frequentemente ocorre
com os jogadores de futebol, que para jogarem
nos clubes estrangeiros, tm de se naturalizar
no pas do clube (condio de permanncia).

Nesse sentido, Jos Afonso com base no art. 36


da lei 818/49. A doutrina do professor Dirley
tambm caminha assim.
Para Moraes, entretanto, s com novo processo
de naturalizao onde, at o nato, passa a ser
naturalizado. Este ltimo entendimento parece
ser atualmente o majoritrio.

QUASE NACIONAL - A SITUAO DOS


PORTUGUESES NO BRASIL (art. 12, 1).
Desde que haja reciprocidade, a CF assegura
aos portugueses residentes no Brasil os
mesmos
direitos
que
os
brasileiros
naturalizados. Isso se, luz da constituio
portuguesa, l em Portugal brasileiro puderem
titularizar os mesmos direitos inerentes aos
portugueses.
DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS
CONSTITUIO FEDERAL:
- Arts. 12 e 13.
ESTATUTO DO ESTRANGEIRO:
- Arts. 112 e 115.

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SMULAS
E
SELECIONADAS

JURISPRUDNCIAS

STF:
RE 418.096, Rel. Min. Carlos Velloso.
RE 415.

V. (DPE/PI/Defensor Pblico/2009) Podem


naturalizar-se brasileiros estrangeiros que
residam no pas h mais de dez anos e que
tenham
idoneidade
moral
reconhecida,
exigindo-se, dos portugueses e dos originrios
de pases de lngua portuguesa, apenas
residncia permanente.

957, Rel. Min. Seplveda Pertence.

QUESTES CORRELATAS

I. (PGE/PB/Procurador/2008) So brasileiros
natos os nascidos no estrangeiro, de pai
brasileiro ou de mo brasileira, desde que
venham a residir na Repblica Federativa do
Brasil e optem, a qualquer tempo, pela
nacionalidade brasileira.
II. (MP/RN/Promotor/2009) So brasileiros
natos os nascidos no estrangeiro de pai
brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam
registrados em repartio brasileira competente
ou venham a residir na Repblica Federativa do
Brasil, antes da maioridade e, alcanada esta,
optem, em qualquer tempo, pela nacionalidade
brasileira.
III. (MP/SE/Promotor/2010) Os estrangeiros
originrios de pases de lngua portuguesa
adquiriro
nacionalidade
brasileira
se
mantiverem residncia contnua no territrio
nacional pelo prazo mnimo de quatro anos,
imediatamente ao perodo de naturalizao.

IV. (TER/BA/Analista/2009) Como forma de


aquisio da nacionalidade secundria, de
acordo com a Constituio Federal de 1988,
possvel o processo de naturalizao tcito ou
automtico, para todos aqueles que se
encontram no pas h mais de dez anos e no
declaram a inteno de conservar a
nacionalidade de origem.

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GABARITO
I.
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V.

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A distncia entre o sonho e a conquista
chama-se ATITUDE!

DIRIETOS POLTICOS

So todas as normas constitucionais que,


fomentando o exerccio da cidadania, investem
o brasileiro na condio de cidado e
consequentemente das prerrogativas de
votar e ser votado, capacitando o brasileiro do
poder de participar direta ou indiretamente das
decises polticas nacionais e do prprio
processo poltico nacional.

NOES TERICAS
DIREITOS POLTICOS
No captulo IV do ttulo II, a CF disps de um
conjunto de normas para disciplinar o exerccio
da soberania popular (art. 14 a 16).
Tais normas receberam a designao de
direitos polticos, justamente por tratarem da
participao do povo no processo de conduo
da vida poltica nacional.

MODALIDADES DE DIREITOS POLTICOS


As normas constitucionais, tais como ordenadas
na Constituio, delineiam duas modalidades de
direitos polticos: DIREITOS POLTICOS
POSITIVOS
e
DIREITOS
POLTICOS
NEGATIVOS.
As normas que tratam dos direitos polticos
positivos tm como ncleo fundamental o direito
de votar e o direito de ser votado.
J as normas constitucionais que dispe de
direitos polticos negativos, possuem como
ponto central os institutos das inelegibilidades, e
da perda e suspenso dos direitos polticos.

- DIREITOS POLTICOS POSITIVOS (DIREITO


DE SUFRGIO)
Assim so chamados porque compreendem o
conjunto normas constitucionais que se
destinam a afirmar e fomentar o exerccio da
cidadania no Brasil, investindo o cidado no
direito de votar e de ser votado.

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Tais direitos tm como ncleo fundamental os


direitos polticos ativos e os direitos polticos
passivos.

DIRIETOS POLTICOS ATIVOS

So aqueles que investem o cidado da


capacidade eleitoral ativa. Constituem a
capacidade de ser eleitor, de votar. Todavia,
depende do preenchimento das condies de
alistabilidade.
So condies de alistabilidade: nacionalidade
brasileira, idade mnima de 16 anos, no ser
conscrito durante o servio militar obrigatrio
(conscrito o recrutado para o servio militar
obrigatrio).
De acordo com a CF, o alistamento eleitoral e o
voto so obrigatrios para os maiores de dezoito
anos; e facultativos para os analfabetos,
maiores de setenta, e para os jovens de
dezesseis e dezessete anos.
Esta condio de alistabilidade conditio sine
qua non para a aquisio da cidadania poltica.
Cidadania poltica a condio do nacional em
gozo dos direitos polticos.
Nem todo nacional juridicamente um cidado,
mas todo cidado juridicamente um nacional,
salvo a situao dos portugueses com
residncia permanente no pas, amparados pelo
pacto da reciprocidade.
a partir desta condio que os direitos
polticos positivos podem ser usufrudos.

DIREITOS POLTICOS PASSIVOS

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So aqueles que investem o cidado da
capacidade eleitoral passiva. Consistem na
capacidade de ser eleito, de ser votado.
Tambm possuem condies, s que estas
chamadas de condies de elegibilidade.
As condies de elegibilidade so (art. 14, 3):
a) NACIONALIDADE BRASILEIRA
b) PLENO EXERCCIO DOS DIREITOS
POLTICOS
c) ALISTAMENTO ELEITORAL
d) DOMICLIO
ELEITORAL
NA
CIRCUNSCRIO
e) FILIAO PARTIDRIA
f) IDADE MNIMA 35 Presidente, Vice
e Senador. 30 Governador e Vice. 21
Deputado Federal, Deputado Estadual,
Deputado Distrital, Prefeito e Vice e Juiz
de Paz. 18 Vereador. Vale lembrar
que o requisito da idade deve ser
comprovado no ato da posse, e no
da candidatura (art. 11, 2 da Lei
9.504/97 e Res. N. 22.156/TSE).
Tem, portanto, que preencher as condies de
elegibilidade, e no incidir em nenhuma das
inelegibilidades.
preciso ter cuidado para no confundir a
capacidade eleitoral ativa, com a capacidade
eleitoral passiva. Isso porque, nem todo eleitor
pode ser eleito, mas todo aquele que pode ser
eleito, deve ser necessariamente um eleitor.

INELEGIBILIDADES

So restries constitucionais que privam o


cidado do direito poltico de ser votado.
Tm por fim proteger a probidade administrativa,
a moralidade para o exerccio do mandato,
considerada a vida pregressa do candidato, e a
normalidade e a legitimidade das eleies
contra a influncia do poder econmico ou o
abuso do exerccio de funo, cargo ou
emprego na administrao direta ou indireta
(art. 14, 9).
A Constituio prev algumas hipteses de
inelegibilidades (art. 14, 4 ao 7), remetendo
lei complementar a definio de outras que
assegurem os seus fins.
As inelegibilidades podem ser absolutas ou
relativas.
As inelegibilidades ABSOLUTAS - privam o
cidado do direito de ser votado a qualquer
mandato eletivo. Art. 14, 4.
Em razo do carter limitativo, no podem ser
previstas em lei; s a Constituio as prev.
Na CF so absolutamente inelegveis: os
inalistveis e os analfabetos. Inalistveis so o
estrangeiro e, durante o servio militar
obrigatrio, os conscritos.

- DIREITOS POLTICOS NEGATIVOS

J as inelegibilidades RELATIVAS - so
aquelas que privam o cidado de se eleger a
alguns mandatos eletivos.

Compreendem um conjunto de normas


constitucionais de restrio, de privao,
que limitam o exerccio da cidadania, quer
impedindo o gozo da capacidade eleitoral
passiva (inelegibilidades), quer neutralizando os
prprios direitos polticos, afetando tanto a
capacidade eleitoral ativa como a capacidade
eleitoral passiva (perda e suspenso).

A CF prev trs hipteses de inelegibilidade


relativa (14, 5 ao 7), mas remete ao
legislador infra a possibilidade de estabelecer
mais inelegibilidades relativas para preservar a
lisura das eleies, de modo que alm dessas
trs hipteses h outras previstas na lei
complementar 64, que j sofreu vrias
modificaes.

Tm por ncleo fundamental as inelegibilidades


e os casos de perda e suspenso dos direitos
polticos.

A trs inelegibilidades relativas na CF so:

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i)

ii)
iii)

VEDAO AO 3 MANDADO
SUBSEQUENTE (se aplica a
chefes de Executivo)
DESINCOMPATIBILIZAO (se
aplica a chefes de Executivo)
INELEGIBILIDADE
REFLEXA
(se aplica a parentes de chefes
de Executivo)

VER SMULA VINCULANTE N 18.

- O CASO DO MILITAR ART. 14, 8 e A


POSSIBILIDADE DE CANDIDATURA SEM
PARTIDO.
Curiosidade: agregao a situao na qual o
militar da ativa deixa de ocupar a vaga na escala
hierrquica de seu Corpo, Quadro, Arma ou
Servio, nela permanecendo sem nmero (art.
80 da Lei 6.880/80).
OBS: a filiao partidria no exigvel para o
militar da ativa que contar com mais de dez anos
de servio, cumprindo-lhe, to-s, promover o
registro da candidatura, a partir do qual ser
agregado.

PERDA
E
SUSPENSO
DIREITOS POLTICOS

DOS

As causas de perda e suspenso dos direitos


polticos encerram o elenco das restries
impostas aos direitos polticos. So limitaes
excepcionais que anulam os prprios direitos
polticos positivos, atingindo tanto a capacidade
eleitoral ativa como a passiva.
Distinguem-se perda e suspenso dos diretos
polticos.
PERDA privao definitiva e permanente
(depende de uma providncia para a
reaquisio).

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SUSPENSO - privao temporria (o mero


decurso do tempo devolve).
Perda e suspenso so privaes da cidadania
autorizadas pela Constituio.
CASSAO privao abusiva, ao
desamparo da CF, muito utilizada durante o
regime de ditadura militar que assolou o pas.
Por isso mesmo expressamente vedada pela
CF.
Segundo a inteleco do art. 15 da CF, vedada
a cassao dos direitos polticos, cuja perda e
suspenso se dar nos casos de:
I.
II.
III.

IV.

V.

Cancelamento da naturalizao por


sentena transitada em julgado.
Incapacidade civil absoluta.
Condenao criminal transitada em
julgado, enquanto durarem os seus
efeitos.
Recusa de cumprir obrigao a todos
imposta ou prestao alternativa,
nos termos do art. 5, VIII.
Improbidade administrativa nos
termos do art. 37, 4. A CF, todavia,
no indica quais so os casos de
perda e quais so os casos de
suspenso.

Nada obstante, convencionou a doutrina


apontar como causas de perda, por consistirem
e privao permanente e definitiva desses
direitos, as hipteses do inciso I e do IV
(cancelamento de naturalizao e recusa de
cumprir obrigao a todos imposta).
As demais hipteses so de simples
suspenso, exatamente porque causam
privao meramente provisria desses diretos.
DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS
CONSTITUIO FEDERAL:
- Arts. 14 a 16.

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SMULAS E JURISPRUDNCIAS
SELECIONADAS
STF:
- Smula Vinculante n 18.
TSE:
- Res. n. 22.156
QUESTES CORRELATAS

I. (TRF5/JUIZ/2009)

vedado
aos
estrangeiros,
ainda
que
naturalizados
brasileiros, o alistamento como eleitores.
II. (TRF5/JUIZ/2007) Os analfabetos, embora
alistveis, no possuem direitos polticos
passivos, pois no podem concorrer a cargos
eletivos.
III. (DPE/PI/DEFENSOR/2009) Os casos de
inelegibilidade absoluta implicam restries
especficas a certos tipos de cargos ou funes
eletivas;
assim,
diferentemente
das
inelegibilidades relativas, reportam-se ao cargo
ou pleito eleitoral, e no s caractersticas da
pessoa.
IV. (PGE/PB/PROCURADOR/2009)
O
Presidente da Repblica, os governadores de
estado e do DF e os prefeitos que concorram a
outros cargos eletivos, tais como senador ou
deputado, devem renunciar aos respectivos
mandatos at seis meses antes do pleito.
V. (DPE/ES/DEFENSOR/2009) Caso o prefeito
de um municpio e seu filho, deputado estadual,
sejam candidatos reeleio para os mesmos
cargos, no haver inelegibilidade.

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GABARITO:
I.
II.
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IV.
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Tudo tem seu tempo, entretanto, nem por isso


perca tempo.

AES CONSTITUCIONAIS

NOES TERICAS

e vir (ex. HC contra instaurao de inqurito


criminal, para a tomada de depoimento, etc.)
Lembrando que se cabe HC, no ser cabvel
MS. Todavia, nada impede, em situaes de
patente constrangimento ilegal ou de flagrante
abuso de poder, que o Judicirio converta o
mandamus em ordem de HC.
Vale lembrar, tambm, as hipteses onde no
cabe HC.

HABEAS CORPUS
Em conformidade com o 2 do art. 142 da CF:
HISTRICO
A origem do instituto do habeas corpus remonta
o direito ingls, notadamente a partir da Magna
Carta de 19 de junho de 1215, em seu captulo
XXIX, outorgada pelo Rei Joo-sem-Terra, por
presso dos bares.
No Brasil, foi institudo pela primeira vez no
cdigo de processo criminal de 1832 (art. 340),
vindo a ter assento constitucional com a
Constituio de 1891, cujo 22 do art. 72 o
previra em termos amplos, circunstncia que
originou a famosa e sempre lembrada doutrina
brasileira do habeas corpus liderada por Ruy
Barbosa, que o entendia com ao destinada a
proteger qualquer direito.
LEGISLAO PERTINENTE

CF art. 5, LXVIII. LER DISPOSITIVO.


CPP art. 647 a 667

No existe regulamentao infraconstitucional


especfica para o habeas corpus.
CABIMENTO
Visa proteger o direito fundamental de
locomoo (art. 5, XV): direito de ir, vir e
permanecer (Gilmar Mendes...).
A liberdade de locomoo h de ser entendida
de forma ampla, afetando toda e qualquer
medida de autoridade que possa, em tese,
acarretar constrangimento para a liberdade de ir

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No caber habeas corpus em relao a


punies disciplinares militares.
Contudo, cumpre ressaltar que o no cabimento
de habeas corpus em relao a punies
disciplinares militares restrio que se
circunscreve ao exame de mrito do ato,
conforme vem decidindo reiteradamente o STF.
Assim, a legalidade da imposio de punio
constritiva da liberdade, em procedimento
administrativo castrense, pode ser discutida por
meio de habeas corpus. Para a doutrina, o que
deve ser vedado ao controle judicial o exame
acerca da convenincia ou oportunidade da
medida disciplinar adotada, mas jamais a
anlise dos pressupostos de legalidade (a
hierarquia, a pena, etc.).
Tambm no caber HC nas hipteses
elencadas nas smulas 691 a 695 do STF. LER
AS SMULAS.
LEGITIMIDADE

ATIVA

O Cdigo de Processo Penal atribui legitimao


universal para o seu ajuizamento. Nesse
sentido, o art. 654, do Cdigo de Ritos, dispe
verbum ad verbo: o habeas corpus poder ser
impetrado por qualquer pessoa, em seu favor
ou de outrem, bem como pelo Ministrio
Pblico.

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Direito Constitucional
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Prescinde, o impetrante, de qualquer outro
atributo, alm do s fato de ser pessoa. Assim,
podem postular a ordem de HC, p.ex., o
estrangeiro, ainda que no residente, o
absolutamente incapaz, o analfabeto, etc.
OBS: O IMPETRANTE (quem impetra,
postulando em juzo a concesso da ordem)
PODE SER O PACIENTE (quem se beneficia),
MAS TAMBM PODER NO SER (ex. MP e
pessoa
jurdica
na
qualidade
de
impetrantes).
Quando impetrante e paciente no so a mesma
pessoa, trata-se de impetrao em favor de 3
(ou habeas corpus de terceiro), mesmo que
contra a sua vontade, pois se trata de direito
indisponvel.
O manejo do writ dispensa a constituio de
advogado, de procurao, e, por fora do art.
5, LXXVII, da Carta de Outubro, trata-se de
uma ao gratuita.

cvel, quando a priso decorre, e.g., da


inadimplncia de prestao alimentcia.
Aqui se aplica a mesma distino feita no MS
entre autoridade impetrada e autoridade
coatora.
CABIMENTO DE TUTELA PREVENTIVA
plenamente admissvel a concesso de
medida liminar em sede de habeas corpus.
Os requisitos para o deferimento da medida
initio littis, assim como ocorre no processamento
do mandado de segurana, so aqueles
comuns s medidas cautelares, quais sejam: o
fumus boni iuris (juzo de probabilidade ou
verossimilhana quanto deciso favorvel) e o
periculum in mora (risco de dano grave), que,
por seu turno, apresenta-se sempre evidente.
ESPCIES

Pessoa jurdica pode impetrar HC?


Sim, desde que em favor de pessoa fsica com
ela relacionada (tambm o MP).
Pessoa jurdica, ordinariamente, no pode ser
paciente de HC. A polmica existe em
decorrncia dos crimes ambientais que podem
ser cometidos por ela (art. 225, 3).

PASSIVA

Figurando no polo passivo dessa ralao


jurdica processual estar a autoridade
coatora, que poder ser tanto um agente do
poder pblico (delegado de polcia, juiz,
tribunal, membro do Ministrio Pblico, etc.),
como um particular (hospitais, clnicas
psiquitricas, etc.).
Insta salientar que, no obstante tratar-se o
habeas corpus de uma ao constitucional
de carter penal, este no se limita a esta
esfera de competncia, haja vista a
possibilidade de sua impetrao no mbito

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PREVENTIVO

AMEAA
DE
VIOLNCIA
OU
COAO

LIBERDADE DE LOCOMOO
REPRESSIVO

QUANDO
A
CONSTRIO LIBERDADE J
TIVER SIDO CONSUMADA
DE OFCIO EXCEO AO PRINCPIO
DA INRCIA DE JURISDIO

MANDADO DE SEGURANA
HISTRICO
Cuida-se de uma inveno brasileira, j
afirmava Buzaid, instituda pela Constituio de
1934, desprezada pela Carta autoritria de
1937, mas restabelecida pela Constituio
democrtica de 1946 (art. 141, 24) e mantida
pela de 1967 (art. 150, 21), inclusive por sua
Emenda n 01/69 (art. 153, 21), e pela atual.

LEGISLAO PERTINENTE

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
a ao constitucional das mais importantes, e,
por isso, tem uma incidncia muito alta em
provas e concursos.

CF, art. 5, LXIX e LXX (MSC, novidade)


da CF/88. LER DISPOSITIVOS.
Legislao infraconstitucional Lei
12.016/09, que revogou todas as
legislaes anteriores acerca do tema:
Lei 1.553/01 - Lei 4.348/64 - Lei 5.021/66
(Lei 9.494/97 - Lei 8.437/92 - Lei
10.910/04).

MAS TAMBM CONTRA TERCEIROS


(PARTICULARES) (art. 6, 1).
3. Como se pode distinguir a ilegalidade
do abuso de poder?
Ato ilegal se liga ideia de ato vinculado.
Ato com abuso de poder se relaciona com o ato
discricionrio.
OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: Art.
5 No se conceder mandado de segurana
quando se tratar:

CABIMENTO
O MS visa proteger direito lquido e certo que
no seja amparado por habeas corpus ou
habeas data, quando o responsvel pela
ilegalidade ou abuso de poder for autoridade
pblica ou agente de pessoa jurdica do
exerccio de atribuies do poder pblico.
1. Mas o quem vem a ser direito lquido e
certo?
OBS: LQUIDO E CERTO O DIREITO QUE
PODE SER COMPROVADO DE PLANO POR
PROVA DOCUMENTAL INEQUVOCA E PRCONSTITUDA.
2. E se a prova documental estiver de
posse da autoridade coatora?
OBS: ESTANDO A PROVA DOCUMENTAL DE
POSSE DA AUTORIDADE COATORA, O
IMPETRANTE DEVER INFORMAR ESTE
FATO AO JUIZ QUE PARA QUE ELE ORDENE
A APRESENTAO DA MESMA NO PRAZO
MXIMO DE 10 DIAS (art. 6, pargrafo nico
da Lei 1.533/51).
INOVAO DA NOVA LEI: PREVISO DE
QUE
A
EXIBIO
LIMINAR
DE
DOCUMENTOS, PARA FUNDAMENTAR A
PETIO INICIAL DO MANDADO DE
SEGURANA, SEJA PROMOVIDA NO S
CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA,

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de ato do qual caiba recurso


administrativo com efeito suspensivo
independentemente de cauo;
de deciso judicial da qual caiba recurso
com efeito suspensivo;
de deciso judicial transitada em
julgado.

OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: A


NOVA LEI NO FALA MAIS DE ATO
DISCIPLINAR. ANDOU BEM, AFINAL,
MANTM-SE
O
ENTENDIMENTO
JURISPRUDENCIAL CONSOLIDADO AO
TEMPO DA LEI ANTIGA DE QUE O MRITO
DO ATO ADMINISTRATIVO S PODE SER
ATINGIDO
PELO
JUDICIRIO
REFLEXAMENTE, QUANDO DO CONTROLE
DE LEGALIDADE, E NO DE MANEIRA
DIRETA.

LEGITIMIDADE

ATIVA

De sada, vale lembrar que o impetrante no se


confunde com aquele que postula em juzo
(advogado). Poder haver confuso apenas na
situao de impetrao de MS por advogado em
seu prprio favor.

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
Saber quem pode impetrar MS depender se
este ser individual ou coletivo.
-INDIVIDUAL (legitimidade ordinria = age-se
em nome prprio na defesa de interesse prprio)

PESSOA FSICA OU JURDICA


DE DIREITO PBLICO OU PRIVADO
NACIONAL OU ESTRANGEIRA
RESIDENTE OU NO NO BRASIL
E ENTES DESPERSONALIZADOS: a)
rgos pblicos (Mesas das Casas
Legislativas, Presidncia dos Tribunais,
chefias do Ministrio Pblico e do
Tribunal de Contas, Superintendncias
da Administrao Pblica, etc.) e b)
universalidades reconhecidas por lei
(o esplio, o condomnio, a massa falida,
os consrcios).

-COLETIVO
(legitimidade
extraordinria/substituio processual = nome
prprio-direito alheio)

PARTIDO
POLTICO
COM
REPRESENTAO NO CONGRESSO
NACIONAL
ORGANIZAO SINDICAL
ENTIDADE DE CLASSE
ASSOCIAO
LEGALMENTE
CONSTITUDA
E
EM
FUNCIONAMENTO A PELO MENOS 1
ANO.

OBS: O REQUISITO DE CONSTITUIO


NUA
SE
APLICA
SOMENTE
S
ASSOCIAES.
O partido deve ter, pelo menos, um deputado ou
um senador. Alm disso, segundo o STF e o
STJ, o MSC poder ser utilizado por partido
poltico apenas para a defesa de direitos de
seus filiados, observada a correlao com as
finalidades
institucionais
e
objetivos
programticos da agremiao.
Em face do disposto no art. 2 da Lei 8.437/92,
NO cabvel medida liminar sem a ouvida da
outra parte (inaudita altera parte) em MSC.

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MSC caso de substituio processual (age-se


em nome prprio, na defesa de interesse
alheio), logo, independe de autorizao (STF,
629).

PASSIVA

Autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica


no exerccio de atribuies do poder pblico que
pratiquem ilegalidade ou abuso de poder.
INOVAO DA NOVA LEI: EQUIPARAM-SE
S AUTORIDADES, PARA OS EFEITOS
DESSA LEI, OS REPRESENTANTES OU
RGOS DE PARTIDOS POLTICOS E OS
ADMINISTRADORES
DE
ENTIDADES
AUTARQUICAS,
BEM
COMO
OS
DIRIGENTES DE PESSOAS JURDICAS OU
AS PESSOAS NATURAIS NO EXERCCIO DE
ATRIBUIES DO PODER PBLICO,
SOMENTE NO QUE DISSER RESPEITO A
ESSAS ATRIBUIES.
OBS:
AUTORIDADE
COATORA
X
AUTORIDADE IMPETRADA. Para o Professor
Eduardo Sodr a mesma coisa.
A parte r do mandado de segurana, todavia,
no a autoridade coatora (ou impetrada), mas
sim a pessoa jurdica a que esta est vinculada
(de direito pblico ou privado que exerce
atribuio pblica), afinal, ser esta que dever
oferecer contestao (ou interpor possveis
recursos), bem como ir suportar os efeitos
pecunirios decorrentes da concesso da
ordem.
Ex. Secretrio de Administrao do Estado da
Bahia autoridade coatora que praticou o ato.
Estado da Bahia - pessoa jurdica de direito
pblico interno, ru da ao que suportar os
efeitos da deciso.
A atual lei do MS segue, explicitamente, esse
entendimento,
pois
determina
que,
concomitantemente, se proceda notificao
autoridade e se d cincia do feito ao rgo de

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
representao judicial da pessoa jurdica
interessada (Lei n. 12.016, art. 7, I e II).

desde que preenchidos os requisitos do fumus


boni iuris e do periculum in mora.

INOVAO
DA
NOVA
LEI:
OBRIGATORIEDADE DE INCLUSO, NA
PETIO INICIAL, DA PESSOA JURDICA
QUAL
SE
ACHA
VINCULADA
A
AUTORIDADE COATORA (art. 6, caput).

OBS: EM MSI CABE LIMINAR INAUDITA


ALTERA PARTE (sem a oitiva da outra parte).
O MESMO NO OCORRE EM MSC.

No se trata de litisconsrcio, pois a autoridade


responsvel pelo ato impugnado no um ente
distinto da pessoa jurdica, um rgo dela,
uma parte integrante daquela. (Jurisprudncia
unssona do STJ).
OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: A LEI
NOVA, AO CONTRRIO DA ANTERIOR,
ESTENDE
TAMBM

AUTORIDADE
COATORA O DIREITO DE RECORRER DA
SENTENA CONTRRIA POSIO
ADOTADA NO ATO QUESTIONADO EM
JUZO (art. 14, 2).

OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: AO


JUIZ FACULTADO (NO OBRIGATRIO)
EXIGIR, NO CASO DE DEFERIMENTO DA
LIMINAR, PRESTAO DE CAUO,
FIANA OU DEPSITO, COM O OBJETIVO
DE ASSEGURAR O RESSARCIMENTO
PESSOA JURDICA, CASO OCORRA, A
FINAL, A DENEGAO DA SEGURANA
(art. 7, III, in fine).
OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: A LEI
NOVA VEDA A CONCESSO DE LIMINAR
NOS SEGUINTES CASOS (art. 7, 2 da
nova lei):

OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI:


QUANDO AS EMPRESAS PBLICAS, AS
SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA E AS
CONCESSIONRIAS
DE
SERVIO
PRATICAREM
ATOS
DE
GESTO
COMERCIAL, A SEU RESPEITO NO TER
CABIMENTO O MS (art. 1, 2).
que quando os entes pblicos interferem na
atividade econmica, o regime jurdico a que se
sujeitam o do direito privado, e no o da
administrao pblica (CF, art. 173, 1, II).
Em outras palavras: se o ato de gesto da
empresa foi praticado sob regncia exclusiva de
normas de direito privado, estar fora do
alcance do mandado de segurana. Se, porm,
estiver, como nas licitaes de EP ou SEM,
disciplinado por regras de direito pblicos,
poder ser questionado por meio do mandamus.

Compensao de crditos tributrios (j


previsto - smula 212 STJ. Veda a
compensao tributria afeta apenas a
medida liminar, o que no impede a
compensao vir a ser declarada ou
autorizada pela sentena do mandado
de segurana).

As demais vedaes j eram objeto de


previses
legais,
que
apenas
foram
consolidadas pela lei atual.

Entrega de mercadorias e bens


provenientes do exterior
Reclassificao ou equiparao de
servidores pblicos
Concesso de aumento ou extenso de
vantagens
Pagamento de qualquer natureza.

ESPCIES
CABIMENTO DE TUTELA PREVENTIVA
Com base no art. 7, III, da lei 12.016 (art. 7, II,
da Lei 1.533/51) cabvel a medida liminar

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REPRESSIVO ilegalidade ou abuso de


poder j praticados. Prazo decadencial
de 120 contados da cincia do ato

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
impugnado pelo interessado (STF
smula 632).

PREVENTIVO quando houver ameaa


violao do direito lquido e certo do
impetrante. Nesta modalidade no h
que se falar em prazo para impetrao.

OBS: SEGUNDO O STF, COMPETE AOS


PRPRIOS TRIBUNAIS PROCESSAR E
JULGAR MS CONTRA SEUS ATOS E
OMISSES.
SMULAS DO STF: 101, 248, 266 a 272, 294,
299, 304, 310, 319, 330, 392, 405, 429, 430,
433, 474, 506, 510 a 513, 597, 622 a 632.
SMULAS DO STJ: 41, 99, 105, 169, 177, 202,
213, 217, 333.

mas, subsidiariamente, poder ser condenatria


(como no se trata de litisconsrcio unitrio, a
sentena pode dispor de forma diferenciada
para cada litisconsorte, devendo-se demonstrar
a responsabilidade de cada um e sua
condenao correspondente).
Dois so os requisitos para o cabimento desta
ao:
1. ILEGALIDADE (ou ILEGITIMIDADE)
No primeiro caso, se ato contrrio ao direito
positivado. No segundo, se contrrio aos
princpios mais caros Administrao Pblica.
2. LESIVIDADE:

AO POPULAR
HISTRICO
Teve vida jurdica igual do MS: nasceu em
1934, morreu em 1937, ressuscitou em 1946 e
perdura at hoje.
LEGISLAO PERTINENTE

CF art. 5, LXXIII.
Legislao
infraconstitucional:
Lei
4.717/65 (garantia que j existia nas
constituies
anteriores,
e
foi
recepcionada pela constituio atual).

CABIMENTO
O objeto da ao popular todo ato lesivo ao
patrimnio pblico, moralidade administrativa,
ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e
cultural. Esse ato lesivo deve ser compreendido
a abranger, alm das aes, tambm as
omisses do poder pblico lesivas queles
bens e valores jurdicos.

Patrimnio pblico ou de entidade de


que o Estado participe (AD, AI,
paraestatais e qualquer pessoa
jurdica subvencionada com dinheiro
pblico).
Moralidade administrativa
Meio ambiente
Patrimnio histrico e cultural.

Importante lembrar que esta lesividade


compreende no s os atos que causem
prejuzo patrimonial, mas tambm aqueles que
ofendam outros valores (artsticos, culturais,
ambientais, morais, estticos, tursticos, etc.)
igualmente agasalhados pela constituio.
No se deve esquecer, ainda, que o direito de
propositura da ao popular prescreve em 5
anos (art. 21 da LAP), e, atualmente, a
prescrio deve ser decretada de ofcio pelo juiz
da causa.
Vale lembrar que a ao popular, ao contrrio
do MS, admite dilao probatria, que se dar
no curso da fase de instruo do processo.
LEGITIMIDADE

ATIVA

Trata-se de ao de cunho desconstitutivo, pois


visa anular ato lesivo aos bens listados na CF,

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Direito Constitucional
den Napoli
Para esse mister foi atribuda ao cidado eleitor,
no pleno gozo dos seus direitos polticos ativos,
a legitimidade ativa para a sua propositura.
Nessa tica, no podem propor ao popular:
estrangeiros, aptridas, pessoas jurdicas
(smula 365 do STF) e brasileiros com direitos
polticos perdidos ou suspensos.
OBS: O PORTUGUS NO PODE, POIS
EXISTE VEDAO NA CF PORTUGUESA A
BRASILEIRO,
LOGO,
NO
H
RECIPROCIDADE.
O MP e a Defensoria Pblica, enquanto
instituies, no tm legitimidade para propor
ao popular.
Todavia, nesta ao o MP exerce o papel de
fiscal da lei. Por outro lado, se estiverem
atuando como cidados, podero ajuizar a
referida ao.
Ainda nesta sede, se o autor popular desistir da
ao, o MP ou outro cidado, facultativamente
(GEISA), podero dar seguimento ao (art.
9 da LAP).
Por fim, vale lembrar que indispensvel a
capacidade postulatria do advogado, que
precisa estar legalmente constitudo, salvo se o
cidado ostentar essa condio, e no houver
empecilho para litigar como o Poder Pblico.

PASSIVA

luz da literalidade do art. 6, caput, da Lei n


4.717/65, tem-se que: a ao popular ser
proposta contra as pessoas pblicas ou
privadas e as entidades referidas no art. 1,
contra as autoridades, funcionrios ou
administradores que houverem autorizado,
aprovado, ratificado ou praticado o ato
impugnado, ou que, por omisso, tiverem dado
oportunidade leso, e contra os beneficirios
direito do mesmo.
Sintetizando:

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a) A pessoa cujo patrimnio se quer


proteger = entidade lesada;
b) Aqueles que causaram a leso (ou
ameaa) aos bens tutelados = agente da
pratica;
c) Beneficirios diretos do ato ou omisso
= quem se beneficiou.
Sendo possvel essa total identificao,
todos devem figurar como rus na ao popular,
configurando-se um verdadeiro litisconsrcio
passivo necessrio.
CABIMENTO DE TUTELA PREVENTIVA
Atualmente, com a insero do 4 ao art. 5 da
lei da ao popular, atravs Lei n 6.513/77, a
liminar
est
expressamente
admitida.
Entretanto, apesar silncio do dispositivo, tem
como pressupostos a fumaa do bom direito e o
perigo da demora.
OBS:
NO
EXISTE
FORO
POR
PRERROGATIVA DE FUNO EM SEDE DE
AO POPULAR, A COMPETNCIA SER DA
JUSTIA ESTADUAL OU FEDERAL DE 1
INSTNCIA.
OBS: A AO POPULAR NO GRATUITA.
As nicas aes gratuitas so HC e HD.
OBS: COMO UM ESTMULO PROPOSITURA
DESTA AO, O LEGISLADOR ISENTOU O
SEU AUTOR, DE CUSTAS JUDICIAIS E
HONORRIOS DE SUCUMBNCIA, DESDE
QUE TENHA AGIDO DE BOA-F.
HABEAS DATA
HISTRICO
Trata-se de ao indita no direito brasileiro,
portanto, criao da CF/88.
LEGISLAO PERTINENTE
Teve sua primeira previso na CF/88.

CF Art. 5, LXXII.

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Direito Constitucional
den Napoli

Legislao
9.507/97.

infraconstitucional

Lei

A expresso HABEAS significa: aquele que


busca o que lhe pertence.
Trata-se, assim como o HC, de ao gratuita
(essas so as nicas CF, art. 5, LXXVII).
CABIMENTO
De sada, deve-se observar que:
OBS: O INTERESSE DE AGIR NA
IMPETRAO DO HABEAS DATA S NASCE
QUANDO
FRUSTRADAS
EVENTUAIS
TENTATIVAS DO INTERESSADO DE OBTER,
RETIFICAR OU ANOTAR INFORMAES A
SEU RESPEITO, NESTA FASE DENOMINADA
DE PR-JUDICIAL.
1. VISA ASSEGURAR AO IMPETRANTE,
INFORMAES RELATIVAS SUA
PESSOA.
Consiste numa ao personalssima. No se
pode ingressar com HD para pleitear
informaes alheias, de terceiros.
Poderia uma associao impetrar HD para
pleitear informaes de seus associados? No,
somente para buscar informaes dela prpria.
Vale relembrar que a Lei exige a prova prconstituda de que foi provocada a
Administrao e esta se recusou (expressa
ou tacitamente pelo decurso do prazo) a
prestar as informaes.
Assim, constitui condio da ao de HD a
prvia provocao administrativa, sob pena de
ausncia da condio da ao necessidade.
Logo, o processo ser extinto sem exame de
mrito. Nesse sentido, SMULA 2 do STJ.
A autoridade administrativa possui 10 dias para
prestar as informaes. Se antes de completar
o prazo a administrao nega a informao, o
HD j pode ser impetrado, pois basta juntar a
prova da negativa da informao.

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OBS: NO QUE PRECISA HAVER


ESGOTAMENTO
DAS
VIAS
ADMINISTRATIVAS. A PARTIR DA PRIMEIRA
NEGATIA OU DO ESCOAMENTO DO PRAZO
DE 10 DIAS O HD J PODER SER
IMPETRADO.
2. VISA GARANTIR A RETIFICAO DE
DADOS DA PESSOA DO IMPETRANTE
Nesse caso tambm necessrio juntar a prova
pr-constituda.
A diferena que aqui, o prazo para a resposta
da autoridade administrativa de 15 dias.
OBS: NO CABE HD PARA ALTERAO DE
REGISTRO CIVIL.
LEGITIMIDADE

ATIVA

Qualquer pessoa fsica ou jurdica, nacional ou


estrangeira, de direito pblico ou de direito
privado.

PASSIVA

Corresponde s entidades governamentais


(administrao direta e indireta) ou pessoas
jurdicas de direito privado, detentora de
registros ou bancos de dados DE CARTER
PBLICO. Assim, cabe HD contra bancos,
provedores de internet, servios de proteo ao
crdito (SPC, SERASA), etc.
luz do art. 1 da lei, considera-se de carter
pblico todo o registro ou banco de dados
contendo informaes que sejam ou que
possam ser transmitidas a terceiros ou que no
sejam de uso privativo do rgo ou entidade
produtora ou depositria das informaes.

CABIMENTO DE TUTELA PREVENTIVA


Embora a lei seja silente, a doutrina majoritria
entende perfeitamente cabvel a tutela
preventiva na ao de HD.

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
OBS: DIREITO DE CERTIDO DIREITO
FUNDAMENTAL
LQUIDO
E
CERTO
AMPARADO
POR
MANDADO
DE
SEGURANA, E NO POR HABEAS DATA.
NO SE CONFUNDE COM INFORMAO.
OBS: ASSIM COMO NO MANDADO DE
SEGURANA, NO HD NO H NUS DE
SUCUMBNCIA
(HONORRIOS
ADVOCATCIOS) E, PARA IMPETAO, FAZSE NECESSRIA A PRESENA DE
ADVOGADO.

MANDADO DE INJUNO
HISTRICO
Trata-se, juntamente com o MSC e com o HD,
de remdio constitucional introduzido pelo
constituinte originrio de 1988.
LEGISLAO PERTINENTE

CF art. 5, LXXI.
Legislao infraconstitucional o MI no
possui regramento prprio, mas a Lei
8.038/90, em seu art. 24, determina que
se aplique ao MI a legislao relativa ao
MS.

OBS: NEM TUDO DO MS SER APLICVEL


AO MI, A EXEMPLO DA MEDIDA LIMINAR.
MAS
DENTRE
AS
DISPOSIES
APLICVEIS POSSVEL CITAR A
AUSNCIA
DE
CONDENAO
NOS
HONORRIOS
SUCUMBENCIAIS,
BEM
COMO
A
AUSNCIA
DE
DILAO
PROBATRIA, ETC.
CABIMENTO
A CF estabelece que se conceder mandado de
injuno sempre que a falta de norma
regulamentadora torne invivel o exerccio dos
direitos e liberdades constitucionais e das
prerrogativas inerentes nacionalidade,
soberania e cidadania.

Os dois requisitos constitucionais para o MI so:


1. Norma constitucional de EFICCIA
LIMITADA,
prescrevendo
direitos,
liberdades
constitucionais
e
prerrogativas
inerentes

nacionalidade, soberania e
cidadania.
2. Falta de norma regulamentadora,
tornando invivel o exerccio dos
direitos, liberdades e prerrogativas
acima mencionados (OMISSO DO
PODER PBLICO).
ASSIM COMO A ADIN POR OMISSO, O
MANDADO DE INJUNO SERVE PARA
CURAR UMA DOENA DENOMINADA
SNDROME
DA
INEFETIVIDADE
DAS
NORMAS CONSTITUCIONAIS (vale dizer,
normas constitucionais que, de imediato, no
momento em que a Constituio promulgada,
no tm o condo de produzir todos os seus
efeitos, precisando de uma lei integrativa
infraconstitucional).
A diferena do MI e da ADIN por omisso, na
precisa sntese de DIRLEY DA CUNHA JR.,
que o primeiro uma ao constitucional de
garantia individual, enquanto a segunda uma
ao constitucional de garantia constitucional.
LEGITIMIDADE

Pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico (MI


725) ou de direito privado.
O STF, inclusive, admitiu o ajuizamento de
mandado de injuno coletivo, sendo
legitimadas, por analogia, as mesmas entidades
do mandado de segurana coletivo.
Conforme j sinalizado, quem postula o MI no
judicirio o advogado regularmente
constitudo.

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ATIVA pode ser impetrado por


qualquer:

PASSIVA

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Direito Constitucional
den Napoli
Somente a pessoa estatal poder ser
demandada, e nunca o particular (que no tem
o dever de regulamentar a CF).
No cabe MI contra omisso de particulares,
mas somente contra omisses de autoridades
pblicas.
O sujeito passivo do MI a autoridade pblica
detentora da competncia de iniciar o
processo legislativo.

- Art. 5, LXVIII a LXXIII.


LEIS:
-12.016/09 4.717/65 9.507/97
SMULAS E JURISPRUDNCIAS
SELECIONADAS
STF:

CABIMENTO DE TUTELA PREVENTIVA

- Smulas: 101, 105, 110, 169, 213, 266-271,


304, 365, 395, 405, 429, 430, 460, 474, 510,
622, 625, 626, 629, 630, 631, 632, 701, 691-695.

No cabe tutela preventiva no MI.

STJ:

Hely Lopes at pensa caber medida liminar,


MAS A JURISPRUDNCIA DOMINANTE DO
STF NO SENTIDO DO NO CABIMENTO DE
MEDIDA LIMINAR EM MANDADO DE
INJUNO.

- Smulas: 2 e 212.

CUIDADO!!!
A
AO
DIRETA
DE
INCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSO
ADMITE CONCESSO DE MEDIDA LIMINAR
(ART. 12-F DA LEI 9.868/99).
QUESTO INDISPENSVEL: QUAIS OS
EFEITOS DA DECISO NO JULGAMENTO
DO MI?
OBS: NOS MIs 670, 708 e 712 O STF, POR
UNANIMIDADE, DECLAROU A OMISSO
LEGISLATIVA DE REGULAMENTAO DO
DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES
PBLICOS, E, POR MAIORIA, DETERMINOU
A APLICAO, NO QUE COUBER, DA LEI DE
GREVE VIGENTE NO SETOR PRIVADO (Lei
7.783/89).
DESTA FORMA, CONSAGRA O STF A
TEORIA
CONCRETISTA
GERAL,
LEGISLANDO NO CASO CONCRETO E
PRODUZINDO A DECISO EFEITO ERGA
OMNES AT QUE SOBREVENHA NORMA
INTEGRATIVA DO PODER LEGISLATIVO.
DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS
CONSTITUIO FEDERAL:

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QUESTES CORRELATAS

I. (TRT9/ANALISTA/2007) O habeas corpus


no medida idnea para impugnar deciso
judicial que autoriza a quebra de sigilo bancrio
em procedimento criminal, j que no h, na
hiptese, risco direto e imediato de
constrangimento ao direito de liberdade.
II. (PGE/PE/PROCURADOR/2009) Se, em uma
ao de mandado de segurana, a segurana
for concedida, ento a autoridade coatora ter
direito de recorrer.
III. (PGM/NATAL/PROCURADOR/2008)
Considerando a atual jurisprudncia do STF
quanto deciso e aos efeitos do mandado de
injuno, notadamente nos casos em que se
discuta o direito de greve dos servidores
pblicos, correto afirmar que, na deciso de
um mandado de injuno, compete ao Poder
Judicirio garantir o imediato exerccio do direito
fundamental afetado pela omisso do poder
pblico.
IV. (TRT1/JUIZ/2010)
Como
a
garantia
constitucional do habeas data tem por
finalidade disciplinar o direito de acesso a
informaes constantes de registros ou banco

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
de dados de entidades governamentais ou de
carter pblico relativo a dados pessoais
pertinentes pessoa do impetrante, a pessoa
jurdica no tem legitimidade para o ajuizamento
desse tipo de ao.
V. (STF/ANALISTA/2008) A ao popular
contra o Presidente da Repblica deve ser
julgada pelo STF.

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Direito Constitucional
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GABARITO:
I.
II.
III.
IV.
V.

E
C
C
E
E

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Direito Constitucional
den Napoli
Somos o que repetidamente fazemos. A
excelncia, portanto, no um feito, mas um
hbito.

CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE

NOES TERICAS
CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
CONCEITO E PRESSUPOSTOS
O controle de constitucionalidade, enquanto
garantia de tutela da supremacia da
Constituio, uma atividade de fiscalizao
da validade e conformidade das leis e atos
normativos do poder pblico vista de uma
Constituio rgida, desenvolvida por um ou
vrios
rgos
constitucionalmente
designados.
Como sentencia a doutrina, o controle de
constitucionalidade das leis e dos atos
normativos reclama os seguintes pressupostos:

EXISTNCIA DE UMA CONSTITUIO


FORMAL.

COMPREENSO DA CONSTITUIO
COMO
NORMA
JURDICA
FUNDAMENTAL, RGIDA E SUPREMA.

INSTITUIO DE, PELO MENOS, UM


RGO COM COMPETNCIA PARA O
EXERCCIO DESSA ATIVIDADE DE
CONTROLE.

ESPCIES DE INCONSTITUCIONALIDADE
a) POR AO x POR OMISSO
- AO (positiva ou por atuao): pressupe a
existncia de normas inconstitucionais.

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- OMISSO: pressupes a violao da norma


constitucional pelo silncio legislativo.
A inconstitucionalidade por ao pode-se dar
por trs formas: vcio formal, vcio material e
vcio de decoro parlamentar.

b) FORMAL x MATERIAL x VCIO DE


DECORO
- FORMAL (nomodinmica): existncia de vcio
na forma, processo de formao, vale dizer, no
processo legislativo de elaborao da lei ou ato
normativo.
- MATERIAL (nomoesttica): existncia de vcio
na matria, no contedo do ato normativo.
- VCIO DE DECORO: pela mcula no processo
legislativo em decorrncia da compra de votos
(esquema do mensalo). O STF ainda no se
manifestou.

A inconstitucionalidade formal pode se dar por


trs formas: inconstitucionalidade formal
orgnica, propriamente dita e por violao dos
pressupostos objetivos do ato normativo.
c) ORGNICA x PROPRIAMENTE DITA x
POR
VIOLAO
DOS
PRESSUPOSTOS OBJETIVOS DO
ATO NORMATIVO
- ORGNICA: decorre da inobservncia da
competncia legislativa para a elaborao do
ato. Ex. para o STF inconstitucional lei
municipal que discipline o uso de cinto de
segurana, j que se trata de competncia
legislativa da Unio legislar sobre trnsito e
transporte (art. 22, XI).
- PROPRIAMENTE DITA: decorre da
inobservncia do devido processo legislativo.
Ex. qurum de aprovao de determinada
espcie normativa ou inobservncia da
necessidade deliberao nas duas casas.

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
- POR VIOLAO DOS PRESSUPOSTOS
OBJETIVOS DO ATO NORMATIVO. Os
exemplos so trazidos pelo Professor
Clmerson Merlin Clve, quais sejam, edio de
medida provisria sem a observncia dos
requisitos da relevncia e urgncia (art. 62,
caput) ou a criao de municpios por lei
estadual sem a observncia dos requisitos do
art. 18, 4 (caso de criao do municpio de
Lus Eduardo Magalhes, na Bahia).

com o sistema de controle adotado pelo Estado,


podendo ser poltico, jurisdicional ou hbrido.

POLTICO Cortes (ou Tribunais)


Constitucionais ou rgos de Natureza
Poltica.
JURISDICIONAL o controle que,
como regra, desempenhado pelo
Judicirio.
Excees:
legislativo,
executivo, TCU.
HBRIDO combina tanto o poltico
quanto o jurisdicional.

MOMENTOS DE CONTROLE
a) PRVIO ou PREVENTIVO
o controle realizado durante o processo
legislativo de formao do ato normativo.

LEGISLATIVO prprio parlamentar e


CCJ.
EXECUTIVO veto.
JUDICIRIO MS impetrado por
parlamentar. nica hiptese.

Trata-se de um direito-funo do parlamentar


de participar de um processo legislativo
juridicamente
hgido
(devido
processo
legislativo).
OBS: SEGUNDO O STF (INFORMATIVO 711),
S
CABER
ESSE
MANDADO
DE
SEGURANA EM FACE DE PEC QUE VIOLE
CLUSULA PTREA OU DE VIOLAO S
FORMALIDADES
DOS
PROCESSOS
LEGISLATIVOS
ESTABELECIDOS
NA
CONSTITUIO.

b) POSTERIOR ou REPRESSIVO
Ser realizado sobre a lei, e no mais sobre o
projeto de lei, como ocorre no controle
preventivo.
rgos de controle verificaro a existncia de
vcio formal ou material em determinada lei ou
ato normativo. Esses rgos variam de acordo

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Como vimos, o controle posterior ou repressivo


no Brasil, por regra, exercido pelo Poder
Judicirio, tanto de forma concentrada, como
difusamente. Por isso se diz: jurisdicional misto!
No entanto, a essa regra surgem excees,
fixando-se hipteses de controle posterior ou
repressivo pelo Legislativo e pelo Executivo.
No Legislativo encontramos:

Art. 62 rejeio de medida provisria


pelo Congresso Nacional.

J no Executivo encontramos:
A tese a ser adotada a da possibilidade de
descumprimento da lei inconstitucional pelo
Chefe do Executivo.
O STF no aprofunda muito o assunto, mas
sinaliza possibilidade de descumprimento por
parte dos subordinados, quando houver
determinao nesse sentido. O STJ, com mais
veemncia, consagra a tese do controle
posterior ou repressivo pelo Executivo.
OBS: OS TCs PODERO, NO CASO
CONCRETO,
RECONHECER
A
INCONSTITUCIONALIDADE DE NORMAS
JURDICAS, DEIXANDO DE APLICAR ATO
POR CONSIDER-LO INCONSTITUCIONAL,
BEM COMO SUSTANDO OUTROS ATOS
PRATICADOS COM BASE
EM LEIS
VULNERADORAS DA CONSTITUIO. ESSA

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
FACULDADE, REITERE-SE, SEMPRE NA
VIA INCIDENTAL (CASO CONCRETO).
NESSE SENTIDO, SMULA 347 DO STF.

CONTROLE DIFUSO
GENERALIDADES
A
ideia
de
controle
difuso
de
constitucionalidade, historicamente, deve-se ao
famoso caso julgado pelo Juiz John Marshall, da
Suprema
Corte
norte-americana,
que,
apreciando o caso Marbury v. Madison, em
1803, decidiu que, havendo conflito entre a
aplicao de uma lei em um caso concreto e a
Constituio, deve prevalecer a Constituio,
por ser hierarquicamente superior.
tambm chamado de controle concreto, via de
exceo ou defesa, incidental ou incidenter
tantum.
Aqui
a
declarao
de
inconstitucionalidade d-se de forma pr-judicial
(prejudicialmente) ao mrito. A alegao de
inconstitucionalidade ser a causa de pedir
processual.
CONTROLE DIFUSO NOS TRIBUNAIS
O controle difuso nos tribunais deve obedincia
ao comando disposto no art. 97 da CF, que trata
da clusula de reserva de plenrio.
Segundo esse dispositivo, somente pelo voto da
maioria absoluta dos seus membros, ou dos
membros do respectivo rgo especial, podero
os tribunais declarar a inconstitucionalidade de
lei ou ato normativo do poder pblico.
A regra do art. 97 destaca-se como verdadeira
condio de eficcia jurdica da prpria
declarao de inconstitucionalidade dos atos
dos atos do poder pblico. Nesse sentido
destacamos a SMULA VINCULANTE N 10
do STF (ler).
Todavia, em nome dos princpios da celeridade,
economia processual e segurana jurdica, temse dispensado tal procedimento toda vez que

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haja deciso do rgo especial ou do pleno do


tribunal, ou do STF, o guardio da constituio
sobre a matria.
Essa tendncia foi confirmada pelo art. 481 e
557, 1-A do CPC.
EFEITOS DA DECISO

INTER PARTES
EX TUNC

Cabe alertar, contudo, que o STF j entendeu


que, mesmo no controle difuso, poder-se-
dar efeito ex nunc ou pro futuro. O leading
case foi o julgamento do RE 197.917, pelo
qual o STF reduziu o nmero de vereadores
do Municpio de Mira Estrela de 11 para 9 e
determinou que a aludida deciso s
atingisse a prxima legislatura. Para Gilmar,
o limite dessa modulao temporal da
eficcia o prprio princpio da
proporcionalidade.
E os efeitos, que so para as partes, poderiam
ser estendidos a todas as pessoas?
Para terceiros a CF consagrou, em controle
difuso, o procedimento do art. 52, X da CF.
Como vimos anteriormente, atravs da
interposio de recurso extraordinrio, nas
hipteses constitucionalmente previstas, a
questo poder ser levada apreciao do STF,
que, tambm, realizar o controle difuso de
constitucionalidade, de forma incidental.
Nessa esteira, prescreve o dispositivo
mencionado que compete privativamente ao
Senado, mediante o instrumento da resoluo,
suspender a execuo, no todo ou em parte, de
lei declarada inconstitucional por deciso
definitiva do Supremo Tribunal Federal.
A expresso no todo ou em parte relaciona-se
com o quanto decidido pelo Supremo, no
podendo, o Senado, restringir ou ampliar esse
parmetro.

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
Os efeitos dessa suspenso so ERGA OMNES
e EX NUNC. Lembrando que a suspenso
mera faculdade que assiste ao Senado, no
estando obrigado a faz-lo.
OBS: TEORIA DA TRANSCENDNCIA DOS
MOTIVOS
DETERMINANTES
ou
ABSTRATIVIZAO ou OBJETIVAO DO
CONTROLE DIFUSO, COM BASE NA FORA
NORMATIVA DA CONSTTUIO E NA IDEIA
DE MUTAO CONSTITUCIONAL DO ART.
52, X, DA CF (reflexo ventilada pelo Min.
Gilmar, que no predominou no STF).

Tratados internacionais de direitos


humanos ou no, anteriores ou
posteriores reforma da EC n. 45/04.

No podem:

Smulas nem as vinculantes, por faltar


generalidade e abstrao.
Regulamentos Executivos o controle a
de legalidade.
Normas constitucionais originrias
Leis ou atos anteriores Constituio
pois so recepcionados, ou no (salvo
ADPF, pois esta ser cabvel).

CONTROLE CONCENTRADO
Tambm chamado de abstrato, via de ao,
principal ou principaliter tantum.
Aqui a declarao de inconstitucionalidade dse de forma principal e a alegao de
inconstitucionalidade ser o prprio pedido.

COMPETNCIA

Tal controle pode ser verificado em 5 situaes:


ADI genrica, ADI interventiva, ADO, ADC e
ADPF.

ADI GENRICA

Trata-se de ao constitucional que tem por


objetivo controlar a constitucionalidade de ato
normativo em tese, abstrato, marcado pela
generalidade, impessoalidade e abstrao, e
que tem por objeto a prpria questo da
inconstitucionalidade, decidida principaliter.

L ou AN Federal ou Estadual CF = STF


L ou AN Estadual ou Municipal CE = TJ
L ou AN Municipal CF = no cabe ADI,
mas ADPF no STF.
L ou AN Distrital de natureza estadual
CF = STF
L ou AN Distrital de natureza municipal
CF = no cabe ADI, mas ADPF no STF.
L ou AN Distrital LODF = TJDF
L ou AN Municipal LOM = no h
controle de constitucionalidade, e sim de
legalidade.

LEGITIMIDADE
Art.103.

OBJETO

Aqui h uma tcnica para memorizar:

Leis ou atos normativos que se mostrem


incompatveis com o sistema constitucional.

A tcnica se chama: 3/4 MAE.


Leia-se: trs quatros, ME.

Podem:

Leis sentido amplo; todas as espcies


do art. 59 da CF (EC, LC, LO, LD, MP,
DL, RES).
Regulamentos autnomos.

Para totalizar 12 legitimados ativos, distribuemse trs blocos contendo, cada um, quatro
legitimados. Seguindo a ordem das letras
(M.A.E.), tem-se: 4 mesas, 4 autoridades e 4
entidades.
Passa-se anlise:

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Direito Constitucional
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4 Mesas:

Mesa da Cmara dos Deputados;


Mesa do Senado Federal;
Mesa de Assembleia Legislativa;
Mesa da Cmara Legislativa do Distrito
Federal.

OBS: PRECISAM DE ADVOGADO PARTIDO


POLTICO COM REPRESENTAO NO
CONGRESSO NACIONAL, CONFEDERAO
SINDICAL E ENTIDADE DE CLASSE DE
MBITO NACIONAL. QUANTO AOS DEMAIS,
DIZ
O
STF QUE
A
CAPACIDADE
POSTULATRIA DECORRE DA PRPRIA
CONSTITUIO.

4 Autoridades:

AMICUS CURIAE

Como regra, tem-se o art. 7, caput, da Lei


9.868/99, que veda a interveno de terceiros
no
processo
de
ao
direta
de
inconstitucionalidade.

Presidente da Repblica;
Procurador-Geral da Repblica;
Governador de Estado;
Governador do Distrito Federal.

4 Entidades:

Conselho Federal da OAB;


Partido poltico com representao do
Congresso Nacional;
Confederao sindical;
Entidade de classe de mbito nacional.

Esses legitimados podem ser divididos em


universais e especiais.

UNIVERSAIS / NEUTROS: Presidente


da Repblica, Mesa da CD, Mesa do SF,
Conselho Federal da OAB, PGR, partido
poltico
com
representao
no
Congresso Nacional.

ESPECIAIS
/
INTERESSADOS:
Governador do Estado ou do DF, Mesa
da Assembleia Legislativa ou da Cmara
Legislativa
do
Distrito
Federal,
confederao sindical ou entidade de
classe de mbito nacional.

Estes legitimados especiais ou interessados


devero demonstrar pertinncia temtica.
OBS:
SE
O
PARTIDO
PERDE
A
REPRESENTAO, A AO SEGUE EM
NOME DO INTERESSE PBLICO. A
AFERIO DA LEGITIMIDADE DEVE SER
FEITA NO MOMENTO DA PROPOSITURA DA
AO.

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Entretanto, o 2 do mesmo art. 7 estabelece


que o relator, considerando a relevncia da
matria e a representatividade dos
postulantes, poder, por despacho irrecorrvel,
admitir a manifestao de outros rgos ou
entidades.
Ou seja, instituto que possui natureza jurdica
terceiro sui generis.
Trata-se, na feliz expresso do Ministro Celso
de Mello, de instituto que vem no sentido de
pluralizar o debate constitucional. , portanto,
sem dvida, fator de legitimao social das
decises da Suprema Corte.
Hoje se admite inclusive a sustentao oral do
AMICUS CURIAE (amigo de corte).
Por fim, entende-se perfeitamente possvel a
aplicao, por analogia, da regra que admite o
amicus curiae na ADI para a ADC e,
excepcionalmente (e desde que configuradas as
hipteses de cabimento), para a ADPF.
EFEITOS DA DECISO
Os efeitos gerais da declarao de
inconstitucionalidade no controle concentrado,
por meio da ADI, podem ser resumidos:

ERGA OMNES
EX TUNC *

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
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VINCULANTE em relao aos DEMAIS


rgos do Poder Judicirio e da
Administrao Pblica direta e indireta,
nas esferas federal, estadual, municipal
e distrital.

* Excepcionalmente (portanto, como exceo


regra geral do princpio da nulidade), tendo em
vista razes de segurana jurdica ou de
excepcional interesse social, poder o STF,
por maioria qualificada de 2/3 de seus
Ministros, restringir os efeitos da declarao ou
decidir que ela s tenha eficcia a partir do seu
trnsito em julgado ou de outro momento que
venha a ser fixado.
Vale ressaltar que o efeito vinculante atinge
somente o Judicirio e o Executivo, no
podendo ser estendido ao legislativo, que
poder, inclusive, editar nova lei em sentido
contrrio deciso dada pelo STF em controle
de constitucionalidade concentrado ou edio
de smula vinculante. Entendimento diverso
significaria o inconcebvel fenmeno de
fossilizao da Constituio (Inf. 386/STF).
EFEITO REPRISTINATRIO
A declarao de inconstitucionalidade de ato
normativo que tenha revogado outro ato
normativo (nossa anlise neste ponto refere-se
ADI perante o STF, de lei ou ato normativo
federal ou estadual, ou distrital, desde que no
exerccio de competncia estadual) provoca o
restabelecimento do ato normativo anterior,
quando a deciso tiver efeito retroativo.
O STF vem utilizando a expresso efeito
repristinatrio
da
declarao
de
inconstitucionalidade. Isto porque, se a lei
nula, ela nunca teve eficcia. Se nunca teve
eficcia, nunca revogou nenhuma norma. Se
nunca revogou nenhuma norma, aquela que
teria sido supostamente revogada continua
tendo eficcia. Eis o efeito repristinatrio da
deciso.
PEDIDO CAUTELAR

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Desde que presentes os requisitos do periculum


in mora e do fumus boni iuris, poder ser
concedida a liminar suspendendo a eficcia do
ato normativo.
De acordo com os 1 e 2 do art. 11 da Lei
9.868/99, em total consonncia com o
posicionamento do STF, a concesso da
medida cautelar ter eficcia contra todos (erga
omnes) e efeito EX NUNC, salvo se o Tribunal
entender, por maioria absoluta, que deva
conceder-lhe eficcia retroativa (ex tunc). Alm
a deciso tambm possui efeito vinculante.
Lembrando que, segundo o STF, a concesso
de medida cautelar torna aplicvel a legislao
anterior acaso existente, salvo expressa
manifestao em sentido contrrio.
ADC ou ADECON
A ao declaratria de constitucionalidade foi
introduzida no ordenamento jurdico brasileiro
pela EC 3/93, atravs da alterao do art. 102,
I, a, e acrscimo do 2 ao artigo 102, bem
como do 4 ao art. 103, tendo sido
regulamentado o seu processo e julgamento
pela lei 9.868/99.
Busca-se por meio dessa ao declarar a
constitucionalidade de lei ou ato normativo
federal.
O grande objetivo e utilidade desta ao,
portanto, transformar uma presuno relativa
de constitucionalidade em presuno absoluta
(jure et de jure), no mais se admitindo prova em
contrrio. Ou seja, julgada procedente a ADC,
tal deciso vincular os rgos do Poder
Judicirio e a administrao pblica, que no
mais podero declarar a inconstitucionalidade
da aludida lei, ou agir em desconformidade com
a deciso do STF, afinal, a sua presuno de
constitucionalidade, agora, ser absoluta.
OBJETO
O objeto da referida ao lei ou ato
normativo federal. CUIDADO! diferente do

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
que ocorre com a ADIN genrica, cujo objeto
engloba, tambm, a lei ou ato normativo
estadual -102, 2.
COMPETNCIA
O rgo competente para apreciar a ADC o
STF, conforme estabelece o art. 102, I, a,
CF/88.
LEGITIMIDADE
Antes da EC 45/04, os legitimados para a
propositura da referida ao eram apenas
quatro, de acordo com o art. 103, 4, da CF/88,
quais sejam: a) Presidente da Repblica; b)
Mesa do Senado Federal; c) Mesa da Cmara
dos Deputados; d) Procurador-Geral da
Repblica.
Com a revogao do 4 e a nova redao do
caput do art. 103, pela aludida emenda, os
legitimados para a propositura da ADC
passaram a ser os mesmos da ADI genrica.

OBSERVAES PROCEDIMENTAIS
No que se refere ao procedimento da ADC,
praticamente o mesmo seguido na ADI
genrica, com algumas observaes a serem
feitas:

No existe lgica em determinar a


citao do AGU na medida em que inexiste ato
ou texto impugnado, j que o que se afirma a
constitucionalidade na inicial.

Um requisito intrnseco inicial,


conforme vem relatando o STF, necessrio para
o conhecimento e anlise do mrito, seria a
demonstrao da controvrsia judicial que pe
risco presuno de constitucionalidade do ato
normativo sob exame... permitindo Corte o
conhecimento das alegaes em favor da
constitucionalidade e contra ela, e do modo
como esto sendo decididas num ou noutro
sentido.

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As regras para votao e quorum so as


mesmas expostas na ADI genrica, qual seja,
desde que presente o quorum de instalao da
sesso de julgamento de 8 Ministros, a
declarao de constitucionalidade dar-se- pelo
quorum da maioria absoluta dos 11 Ministros do
STF, qual seja, pelo menos 6 devero
posicionar-se favorveis procedncia da ao.

vedada a interveno de terceiros


(salvo a sui generis), e a desistncia da ao
aps a sua propositura. A deciso irrecorrvel,
ressalvada a interposio de embargos
declaratrios, no podendo ser objeto de ao
rescisria.
EFEITOS DA DECISO
possvel sistematizar os efeitos da deciso
em ADC como sendo:

ERGA OMNES (eficcia contra todos)


EX TUNC
VINCULANTE em relao aos rgos do
Poder Judicirio e da Administrao
Pblica federal, estadual, municipal e
distrital.

MEDIDA
CAUTELAR
DECLARATRIA

EM

AO

O art. 21 estabelece que o STF, por deciso da


maioria absoluta de seus membros, poder
deferir pedido de medida cautelar na ADC,
consistente na determinao de que os juzes e
os tribunais suspendam o julgamento dos
processos que envolvam a aplicao da lei ou
do ato normativo objeto da ao, at o seu
julgamento definitivo.
Essa suspenso perdurar apenas por 180 dias
contados da publicao da parte dispositiva da
deciso do DOU, prazo esse definido pela Lei
para que o tribunal julgue a ao declaratria.
Trata-se do chamado EFEITO AVOCATRIO
presente na cautelar de ADC.

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
Findo tal prazo, sem julgamento, cessar a
eficcia da medida cautelar.
Vale ressaltar que o STF, por votao
majoritria, pacificou entendimento segundo o
qual perfeitamente possvel a atribuio de
efeito vinculante e erga omnes em sede de
liminar (deciso no definitiva de mrito) na
ADC, tendo em vista o poder geral de cautela
da Corte, podendo suas decises ser
preservadas pelo instrumento da reclamao.

implementem os demais meios de controle,


especialmente a ADI por omisso para
combater a inrcia do Legislativo estadual.
OBJETO
O controle abstrato estadual ter por objeto
exclusivamente leis ou atos normativos
estaduais ou municipais.
Assim, tem-se que as leis federais s podero
ser objeto de controle abstrato perante o STF.
COMPETNCIA

CONTROLE
ABSTRATO
DE
CONSTITUCIONALIDADE NOS ESTADOSMEMBROS
GENERALIDADES
Nos termos do art. 125, 2, da CF/88, cabe aos
Estados a instituio de representao de
inconstitucionalidade de leis ou atos normativos
estaduais ou municipais em face da
Constituio Estadual, vedada a atribuio da
legitimao para agir a um nico rgo.
Nesse sentido, o constituinte consagrou o
controle abstrato de constitucionalidade
estadual, fixando regras claras:

Somente leis ou atos normativos


estaduais ou municipais podero ser
objeto de controle;
Apesar de no fixar os legitimados,
vedou a atribuio da legitimao para
agir a um nico rgo;

O rgo competente para o julgamento


da ao pela via principal ser,
exclusivamente, o TJ local.

Pelo princpio da simetria, muito embora o art.


125, 2, tenha fixado somente a possibilidade
de
instituio
de
representao
de
inconstitucionalidade (que corresponderia
ADI), parece-nos perfeitamente possvel que,
desde que respeitadas as regras da CF/88, se

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Conforme verificado no art. 125, 2, somente


o TJ local ser o rgo competente para,
exercendo competncia originria, julgar o
controle de constitucionalidade abstrato
estadual.
LEGITIMADOS
A regra constitucional no especificou os
legitimados; apenas proibiu a atribuio da
legitimao a um nico rgo.
Assim, cabe s Constituies Estaduais a
delimitao da regra, e, nesse sentido, como se
trata de manifestao do poder constituinte
derivado decorrente, deve-se respeitar, pela
simetria, o art. 103 da CF, conforme se verifica
na tabela abaixo:

Importante lembrar que, conforme j ventilado


pelo STF, tranquilamente possvel a
ampliao do parmetro do art. 103 para
insero de outros legitimados como, por
exemplo, Deputados Estaduais, ProcuradorGeral do Estado ou do Municpio, Defensor

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
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Pblico-Geral do Estado, ou ainda por iniciativa
popular.

TJ declara previamente a lei estadual


constitucional naturalmente, para
essa hiptese no se tratar de
simultaneidade. Assim, em sendo, no
futuro, ajuizada a ADI perante o STF,
tendo por objeto a mesma lei estadual, o
STF
poder
reconhec-la
como
inconstitucional perante a CF. Como o
STF o intrprete mximo da
Constituio, a nova deciso do STF
prevalecer, inclusive sobre a coisa
julgada estadual.

TJ declara previamente a lei estadual


inconstitucional entendemos que no
haveria mais sentido falar em controle
perante o STF, j que a lei estadual foi
retirada do ordenamento jurdico.

O fundamento que tal previso prestigiaria a


inteno do constituinte de 1988, que foi no
sentido de ampliar o rol de legitimados para a
propositura da ADI.
PARMETRO DE CONTROLE
Dentro dessa temtica, importante atentar para
uma situao: as leis estaduais, em se tratando
de controle concentrado pela via em abstrato,
sofrem dupla fiscalizao, tanto por meio de
ADI no TJ e tendo como parmetro a CE, como
perante o STF e tendo como parmetro a CF.
Isso significa que a mesma lei estadual poder
ser objeto de controle concentrado no TJ e no
STF. Se isso acontecer, estaremos diante do
fenmeno da SIMULTANEIDADE DE AES
DIRETAS DE INCONSTITUCIONALIDADE.
Nessa situao, o controle estadual dever ficar
suspenso e aguardando o resultado do controle
federal, j que o STF o intrprete mximo da
Constituio, podendo surgir as seguintes
hipteses:

STF declara inconstitucional a lei


estadual perante a CF a ADI estadual
perder o seu objeto, no produzindo a
lei mais efeitos no referido Estado.

STF declara constitucional a lei


estadual perante a CF o TJ poder
prosseguir o julgamento da ADI da lei
estadual perante a CE, pois, perante a
CE, a referida lei poder ser
incompatvel (mas, naturalmente, desde
que seja por fundamento diverso).

Por fim, vale registrar a possibilidade de o STF


exercer controle de constitucionalidade de lei
municipal perante a CF e com efeitos erga
omnes, se na anlise inicial do controle abstrato
estadual a lei municipal foi confrontada em
relao norma da CE de reproduo
obrigatria e compulsria da CF. Isto porque,
dessa deciso caber recurso extraordinrio
para o STF, e, malgrado seja instrumento tpico
do controlo difuso, a deciso no julgamento
desse RE produzir os mesmos efeitos da ADI,
ou seja, por regra, erga omnes, ex tunc e
vinculante, podendo o STF, naturalmente, nos
termos do art. 27 da Lei 9.868/99, modular os
efeitos da deciso.
Portanto, no se aplicar a regra do art. 52, X,
no tendo o Senado Federal qualquer
participao.
DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS

Vamos imaginar agora que a ao seja proposta


perante o TJ estadual e que este julgue a ao
que transita em julgado. Poder no futuro a
mesma lei ser examinada em controle abstrato
perante o STF e tendo como parmetro a CF?
Duas so as hipteses.

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CONSTITUIO FEDERAL:
- Art. 97, 102, 103.
SMULAS E JURISPRUDNCIAS
SELECIONADAS

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STF:
- Smula Vinculante n 10.
- Sumulas: 513, 642.
QUESTES CORRELATAS

I. (TJ/DFT/ANALISTA/2008) Compete ao STF


processar e julgar, originariamente, ao direta
de inconstitucionalidade contra lei ou ato
normativo municipal, frente Constituio
Federal, pois qualquer norma em contrrio
constituiria tese limitativa condio de
guardio da Constituio Federal ostentada
pelo STF.
II. (PGE/PB/PROCURADOR/2008) Cabe ao
STF processar e julgar, originariamente, ao
direta de inconstitucionalidade de lei ou ato
normativo federal, estadual ou municipal.
III. (TJ/SE/JUIZ/2008) A CF veda que o STF
conhea de causa em que haja discusso
quanto constitucionalidade de lei municipal.
IV. (DPGU/DEFENSOR/2007) Considerando a
lei 9.868/99, julgue: a declarao de
constitucionalidade ou de inconstitucionalidade
em
ADIn
e
ao
declaratria
de
constitucionalidade
tem
sempre
efeito
vinculante em relao ao Poder Judicirio e
administrao pblica direta e indireta.
V. (TJ/SE/JUIZ/2008) A deciso de procedncia
em ao direta de inconstitucionalidade no tem
eficcia vinculante, razo pela qual o
magistrado de primeiro grau no est obrigado
a observ-la em caso de aplicao de mesmo
dispositivo legal em causa cuja incidncia de
precedente foi alegada.

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den Napoli

GABARITO:
I.
II.
III.
IV.
V.

E
E
E
E
E

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Direito Constitucional
den Napoli

H tantas pessoas l fora que iro te dizer que


voc no consegue. O que voc deve fazer
virar para elas e dizer: me observe.

ORGANIZAO DOS PODERES

DO PODER LEGISLATIVO

sano
presidencial
aperfeioamento.

para

seu

Exemplos dessa constatao so os incisos


II, III, V, VIII, IX, X e XIV. Em sntese, tais
dispositivos consagram, respectivamente:
autorizar o Presidente da Repblica a
declarar a guerra, a celebrar a paz, a permitir
que foras estrangeiras transitem pelo territrio
nacional ou nele permanea temporariamente,
ressalvados os casos previstos em lei
complementar;

Atribuies do Congresso Nacional


As atribuies do Congresso Nacional
podem ser dividias, basicamente, entre os
artigos 48 e 49 da CF/88.
No art. 48, para dispor sobre todas as
matrias de competncia da Unio, encontramse as atribuies legislativas do Congresso
que, como tais, dependem de sano do
Presidente da Repblica para que sejam
aperfeioadas.
J no art. 49 a constituio consagra
competncias polticas prprias exclusivas
do Congresso Nacional, no havendo que se
falar aqui em manifestao por parte do
Presidente da Repblica nem pelo instrumento
da sano, menos ainda pelo veto.
Tais atribuies, como ressaltado, no tm
natureza legislativa, ao contrrio, so
competncias polticas prprias que, inclusive,
se materializam por meio de decreto
legislativo.
Para as provas, recomenda-se uma leitura
atenta de cada um desses artigos.
Todavia, com o objetivo de auxiliar o
entendimento acerca da matria, uma dica
observar que as competncias do Congresso
Nacional previstas no art. 49 da CF, em sua
grande parte, traduzem situaes de controle,
fiscalizao ou regulao das atividades e
assuntos inerentes Presidncia da Repblica,
o que justifica, por bvio, a desnecessidade da
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autorizar o Presidente e o Vice-Presidente da


Repblica a se ausentarem do Pas, quando a
ausncia exceder a quinze dias;
sustar os atos normativos do Poder
Executivo que exorbitem do poder regulamentar
ou dos limites da delegao legislativa;
fixar o subsdio do Presidente e do VicePresidente da Repblica e dos Ministros de
Estado, observando limites estabelecidos na
Constituio;
julgar anualmente as contas prestadas pelo
Presidente da Repblica e apreciar os relatrios
sobre a execuo dos planos de governo;
fiscalizar e controlar, diretamente, ou por
qualquer de suas casas, os atos do Poder
Executivo, includos os da administrao
indireta; e
aprovar iniciativas do Poder
referentes a atividades nucleares.

Executivo

Cmara dos deputados


Principais caractersticas

Composta por representantes do


povo
Deputados Federais eleitos pelo
sistema ou princpio proporcional

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den Napoli

Nmero total de 513 Deputados


Federais
Mandato de 4 anos
Idade mnima de 21 anos para a
assuno do cargo

Senado Federal
Principais caractersticas

Composto por representantes dos


Estados e do Distrito Federal
Senadores da Repblica eleitos
pelo sistema majoritrio
Nmero total de 81 Senadores da
Repblica
Mandato de 8 anos
Idade mnima de 35 anos para a
assuno do cargo

Finalmente, concluindo a abordagem sobre


a Cmara dos Deputados e sobre o Senado
Federal, abaixo segue tabela com a
sistematizao das principais caractersticas de
cada uma dessas casas legislativas:

permitir um desempenho livre e independente


do mandato.
A doutrina costuma classificar as
imunidades em: a) material (real, substantiva,
tambm
chamada
de
inviolabilidade
parlamentar); b) processual (formal ou adjetiva,
que pode ser tanto em ralao priso, quanto
em relao ao processo). Ao lado dessas
imunidades alguns doutrinadores ainda inserem
o estudo do foro privilegiado, mais
tecnicamente
conhecido
por
foro
por
prerrogativa de funo.
Imunidade material
parlamentar

ou

inviolabilidade

A Constituio Federal, no caput do art. 53,


consagra essa primeira espcie de imunidade.
Segundo esse dispositivo, os Deputados e
Senadores so inviolveis, civil e penalmente,
por quiser de suas opinies palavras e votos.
a consagrao da imunidade material ou
inviolabilidade parlamentar.
Complementando o texto constitucional,
doutrina e jurisprudncia entendem que essas
imunidades s valem quando o parlamentar
estiver no exerccio das suas funes, ou
desempenhando alguma atividade que guarde
relao com o mandato, no sendo necessrio
que ele esteja dentro do recinto do Congresso
Nacional.
Trata-se, efetivamente, de uma clusula
de irresponsabilidade geral que assegura ao
parlamentar o direito de no ser condenado civil
e
penalmente
(tambm
disciplinar
e
politicamente) por suas opinies palavras e
votos proferidos em razo do exerccio do
mandato ou do desempenho da funo
parlamentar.

Imunidades parlamentares
Tais imunidades podem ser identificadas
como prerrogativas daqueles que exercem a
funo parlamentar e possuem como objetivo

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Imunidade formal ou processual


Conforme j sinalizado, a imunidade
processual relaciona-se tanto com a priso de

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REA JUDICIRIA 2015


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parlamentares, quanto com o processamento
deles. Aqui sero analisadas as duas situaes
de modo separado.
a) Priso
A imunidade formal ou processual para a
priso est prevista na Carta Magna no art. 53,
3. A partir deste enunciado, fica estabelecido
que desde a expedio do diploma, os
membros do Congresso Nacional (Deputados
Federais e Senadores da Repblica) no
podero ser presos, salvo em flagrante de
crime inafianvel.

diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar


cincia casa respectiva, que, por iniciativa de
partido poltico nela representado e pelo voto da
maioria de seus membros (maioria absoluta,
qurum qualificado), poder, at a deciso final,
sustar o andamento da ao.
Novamente percebe-se que o momento a
partir do qual o parlamentar passa a gozar da
imunidade a diplomao, e no a posse.
Alm disso, a partir do atual regramento, a
prerrogativa apenas est relacionada com os
crimes praticados aps a diplomao, no
antes.

Ainda assim, neste caso, o texto determina


que os autos sejam remetidos dentro de 24
horas Casa respectiva, para que, pelo voto da
maioria de seus membros (maioria absoluta,
segundo o STF), resolva sobre a priso.

Com o 4 desse mesmo dispositivo, a


Constituio enuncia que o pedido de sustao
ser apreciado pela Casa respectiva no prazo
improrrogvel de 45 dias do seu recebimento
pela mesa diretora.

importante perceber que a aquisio


desta imunidade se d com a diplomao, e
no com a posse (momento posterior) como
costumam colocar as bancas examinadoras
com o objetivo de induzir o candidato ao erro.

J nos termos do 5, tem-se que a


sustao do processo suspende a prescrio
enquanto durar o mandato.

Nesse sentido, possvel concluir que para


a manuteno da priso em flagrante delito de
crime inafianvel, a aprovao pela casa,
mediante voto aberto, se apresenta como uma
condio indispensvel.

Voltando ao 1 do mesmo art. 53 da Carta


de Outubro, o constituinte consagrou que os
Deputados e Senadores, desde a expedio
do diploma, sero submetidos a julgamento
perante o Supremo Tribunal Federal.

b) Processo
Alterando panorama anterior, a Emenda
Constitucional n. 35/2001 passou a dispensar
licena prvia da Casa respectiva para que os
parlamentares pudessem ser processados.
Dessa forma, com a nova previso, no caso
de
oferecimento
de
denncia
contra
parlamentar, poder o Supremo Tribunal
Federal receb-la, no mais havendo que se
falar em prvia licena da Casa a que pertence
o Deputado ou Senador.
Assim, conforme a previso do art. 53, 3,
da CF, recebida a denncia contra Senador ou
Deputado, por crime ocorrido aps a

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Foro por prerrogativa de funo

Assim,
conclui
a
doutrina
que
independentemente do tipo de crime que tenha
sido praticado, a competncia para o
processamento desses parlamentares do
Pretrio Excelso, confirmando, assim, o foro por
prerrogativa de funo.
Lembrando que, segundo a jurisprudncia
do STF confirmada em sede de ao direta de
inconstitucionalidade (ADIN), caso o mandato
termine antes do fim do processo, no ocorrer
o fenmeno da perpetuatio jurisdictionis
(perpetuao da jurisdio), no competindo
mais Suprema Corte dar sequncia ao
processo e julgamento.

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
J na hiptese de crime praticado por
algum que no era parlamentar e, no curso do
processo, se elege Deputado Federal ou
Senador da Repblica, a orientao que o
processo seja imediatamente remetido ao STF
para que este, estando presentes os requisitos,
d andamento ao.
Porm, neste caso, por se tratar de um
crime praticado antes da diplomao, muito
embora o processo seja remetido para o
Supremo, este no ter que dar cincia casa
respectiva que, por sua vez, tambm no
poder interferir na ao. No h que se falar
aqui, portanto, na existncia de imunidade
processual.
Ainda, em se tratando de infrao cometida
aps o encerramento do mandato no incide o
foro privilegiado. Este entendimento, inclusive,
est cristalizado na smula 451 do STF,
prevendo que a competncia especial por
prerrogativa de funo no se estende ao crime
cometido aps a cessao definitiva do
exerccio funcional.
Questo interessante diz respeito
possibilidade de renncia das imunidades. O
entendimento que prevalece (e que, portanto,
deve ser seguido em prova) que as tais
prerrogativas parlamentares no podem ser
objeto de renncia, j que dizem respeito ao
cargo, e no pessoa que o ocupa.
Alm disso, como tais privilgios esto
relacionados ao efetivo desempenho das
atividades inerentes funo parlamentar, tais
prerrogativas no so estendidas aos
suplentes, que tambm no podero se
beneficiar do foro por prerrogativa de funo.

Imunidade parlamentar estadual e municipal


No mbito dos Estados-membros, o art. 27,
1, da CF/88, consagra que se aplicam aos
Deputados Estaduais as mesmas regras
previstas na Constituio sobre sistema

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eleitoral,
inviolabilidade,
imunidades,
remunerao, perda de mandato, licena,
impedimentos e incorporao s Foras
Armadas.
A partir deste enunciado atenta-se apenas
para a necessidade de adaptao de tais regras
esfera estadual, em sintonia com o princpio
da simetria ou paralelismo das formas.
Assim, onde se l Cmara dos Deputados e
Senado Federal, leia-se Assembleia Legislativa.
E onde h referncia ao Supremo Tribunal
Federal, leia-se Tribunal de Justia.
Finalmente, no mbito municipal, o Texto
Maior no art. 29, VIII, prev a imunidade dos
Vereadores por suas opinies, palavras e votos
no exerccio do mandato e na circunscrio do
Municpio.
Assim, conclui-se que os Vereadores, no
exerccio de suas funes, apenas gozam da
imunidade material, e na circunscrio do
respectivo Municpio.
Fechando, portanto, a abordagem referente
s imunidades dos Deputados e Senadores,
vale salientar que estas prerrogativas
subsistiro durante o estado de stio, s
podendo ser suspensas mediante o voto de 2/3
dos membros da Casa respectiva, nos casos de
atos praticados fora do recinto do Congresso
Nacional, que sejam incompatveis com a
execuo da medida.
As Comisses Parlamentares de Inqurito
De acordo com o artigo 58, 3, da CF, as
comisses parlamentares de inqurito tm
poderes de investigao prprios das
autoridades judiciais, alm de outros
previstos nos regimentos internos das
respectivas Casas Legislativas.
Concluda a investigao, sendo o caso, as
concluses sero encaminhadas ao Ministrio
Pblico
para
que
se
promova
a
responsabilidade civil ou criminal dos infratores.

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Direito Constitucional
den Napoli
De um modo geral, a composio de uma
CPI deve traduzir a representao proporcional
dos partidos polticos que participam da
respectiva Casa.

A quebra de sigilo bancrio, fiscal e de dados


(destaque-se o sigilo de dados telefnicos)

A criao de uma comisso parlamentar de


inqurito depende do atendimento de trs
requisitos constitucionais, quais sejam: a)
requerimento de um tero dos membros da
Casa Legislativa; b) apurao de fato
determinado; c) fixao de prazo certo para a
concluso dos trabalhos.

A conduo coercitiva para depoimento

No que tange ao requerimento, a CPI


poder ser criada pela Cmara dos Deputados
e pelo Senado Federal, de modo conjunto
(comisso parlamentar mista de inqurito
CPMI) ou separadamente (comisso exclusiva).
Exige-se, portanto, requerimento de um
tero dos membros da Cmara Federal, sendo
a comisso criada pelos Deputados, ou de um
tero dos membros do Senado, na hiptese da
comisso ser criada pelos Senadores da
Repblica (comisses exclusivas).
J no caso de criao da comisso
parlamentar mista de inqurito (CPMI), exige-se
o requerimento de um tero dos membros de
ambas as Casas Legislativas.
Conforme mencionado, s CPIs so
conferidos poderes de investigao prprios das
autoridades
judiciais.
Tais
poderes,
naturalmente, no so ilimitados, devendo
sempre observar os direitos e garantias
fundamentais, tais como o privilgio da no
autoincriminao (CF, art. 5, LXIII), bem como
o segredo de ofcio e o sigilo profissional (CF,
art. 5, XIV).
A doutrina afirma que a CPI possui poderes
instrutrios e investigatrios, mas no possui
poder geral de cautela.
Como desdobramento do poder de
investigao conferido pela CF s CPIs, podem
elas determinar:

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A busca e apreenso de documentos

A realizao de exames periciais

De outro modo, por no poderem praticar


atos de jurisdio exclusivos do Poder
Judicirio, no podem as CPIs:
Realizar diligncia de busca domiciliar
Quebrar o sigilo das comunicaes
telefnicas (interceptao telefnica)
Dar ordem de priso, salvo no caso de
flagrante delito (crime de falso testemunho, por
exemplo)
Praticar atos de jurisdio cautelar (arresto,
sequestro, hipoteca judiciria, indisponibilidade
dos bens, proibio de ausentar-se do pas)
Reitere-se, por fim, que as comisses
parlamentares de inqurito no so rgos de
acusao ou julgamento, mas apenas de
investigao. Justamente por isso, podem,
sim, sofrer controle pelo Poder Judicirio.
DO PODER EXECUTIVO
Sistemas de governo
Segundo a doutrina de Pedro Lenza,
sistemas de governo so frmulas concebidas
para se aferir o grau de dependncia nas
relaes travadas entre o Poder Executivo e o
Poder Legislativo. Tais sistemas podem ser:
parlamentarismo ou presidencialismo.
Num regime de total independncia
encontra-se o presidencialismo, enquanto que
num regime de relativa dependncia, situa-se o
parlamentarismo. Essa concluso pode ser
encontrada a partir da anlise da forma como as

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Direito Constitucional
den Napoli
atividades de chefia de Estado e chefia de
Governo so distribudas em cada um dos
sistemas.
No sistema presidencialista, tanto as
funes de chefe de Estado, quanto as
atribuies de chefe de Governo so atribudas
mesma pessoa, qual seja: o Presidente da
Repblica. Neste caso, ao parlamento,
tipicamente, s cabe legislar, no participando
da direo da vida poltica nacional nem da
implementao
das
polticas
pblicas
constitucionalmente previstas.
J no sistema parlamentarista, por sua
vez, as funes de chefe de Governo so
atribudas ao Primeiro-Ministro, que chefia o
Gabinete, enquanto que as funes de chefe de
Estado podem se concentrar tanto nas mos do
Presidente da Repblica (caso se esteja diante
de uma Repblica parlamentarista), quanto nas
mos do Monarca (em sendo o caso de uma
Monarquia parlamentarista).
Como principais caractersticas de cada um
dos sistemas, possvel encontrar:

Presidencialismo:
idealizado
nos
Estados Unidos da Amrica, trazendo a eleio
do Presidente da Repblica pelo povo, para
exercer mandato com prazo determinado, e com
alto grau de liberdade para escolher e exonerar
os seus auxiliares imediatos, quais sejam, os
Ministros.

Parlamentarismo: de influncia inglesa,


traz um Primeiro-Ministro como chefe de
Governo, indicado pelo chefe de Estado,
dependendo de aprovao do parlamento,
exercendo um mandato com prazo no
determinado. Como no existe um prazo
previamente estabelecido, a queda do PrimeiroMinistro poder se d de duas formas: a) por
perda da maioria no parlamento pelo seu
partido; b) mediante o voto de desconfiana
(quando a sociedade e o chefe de Estado
perdem a confiana no parlamento, este pode

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declarar extinto os mandatos e convocar novas


eleies).
Por histrica influncia norte-americana, o
sistema de governo adotado no Brasil (e
vivenciado durante quase toda a Repblica) o
presidencialista. No foi durante todo o
perodo republicano porque durante a vigncia
da Constituio Federal de 1946 a Emenda
Constitucional
n.
4/61
instituiu
o
parlamentarismo na realidade poltica brasileira,
porm, pouco tempo depois, a Emenda
Constitucional n. 6/63 restabeleceu o sistema
presidencialista.
Vale registrar que este sistema, inclusive,
foi confirmado na vigncia da Constituio de
1988 a partir de uma consulta plebiscitria
autorizada pelo art. 2 do ADCT.
Esse dispositivo previu que no dia 7 de
setembro de 1993 o eleitorado iria definir,
atravs de plebiscito, a forma (repblica ou
monarquia constitucional) e o sistema de
governo (parlamentarismo ou presidencialismo)
que devem vigorar no pas. Como resultado,
venceu a forma republicana e o sistema
presidencialista de governo.
Nesse sentido, o art. 76 da Constituio
brasileira de 1988 consagra que o Poder
Executivo exercido pelo Presidente da
Repblica, auxiliado pelos Ministros de Estado.
Ou seja, a est a consagrao da forma de
Executivo monocrtico, dizer, aquele que
concentra nas mos do Presidente tanto as
funes de chefe de Estado, quanto as de chefe
de Governo.
Atribuies do Presidente da Repblica
As atribuies do Presidente da Repblica
foram previstas na Constituio de 1988 no art.
84. Neste dispositivo, portanto, possvel
encontrar
no
s
as
competncias
caracterizadoras da chefia de Estado (marcadas
pela representao internacional do Brasil),
como tambm da chefia de Governo

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
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(relacionadas condio da vida poltica
nacional no mbito interno).

b) extino de funes ou cargos pblicos,


quando vagos;

De logo, insta salientar que tais atribuies


no encerram um rol taxativo, vale dizer,
numerus clausus. Ao contrrio, a previso
especfica dessas competncias no exclui
outras que decorrem do prprio texto
constitucional. O rol, portanto, meramente
exemplificativo, dizer, numerus apertus.

XII conceder indulto e comutar penas,


com audincia, se necessrio, dos rgos
institudos em lei.
XXV prover os cargos pblicos federais
na forma de lei.

Outro no o entendimento que pode ser


extrado do inciso XXVII desse mesmo artigo.
Segundo esse dispositivo, tambm compete ao
Presidente do Brasil exercer outras atribuies
previstas na Constituio.

Observe que no inciso XXV no passvel


de delegao a competncia para a extino
dos cargos pblicos federais, mas s para
provimento. Tudo isso porque o pargrafo nico
do artigo s se refere primeira parte do
dispositivo, e no sua integralidade.

De fato, no seria razovel imaginar que


todas as atribuies possveis e imaginveis de
um Presidente da Repblica viessem
taxativamente previstas em um texto contendo
vinte e sete incisos.

Ressalte-se, ainda, que essa extino de


cargos pblicos federais, que no passvel de
delegao, no se confunde com a extino de
funes ou cargos pblicos do inciso VI, alnea
b, esta, por sua vez, possvel de ser delegada.

Outro ponto digno de nota diz respeito


possibilidade de tais competncias serem
delegadas. Quem responde o prprio art. 84
da CF, em seu pargrafo nico.

No se trata de paradoxo (contradio),


que a partir da leitura deste ltimo dispositivo, o
que se percebe que s possvel a delegao
da extino de cargos pblicos quando eles
estiverem vagos, ressalva esta, como se
percebe, que no foi feita no inciso XXV.

Com essa previso, tem-se que o


Presidente da Repblica poder delegar as
atribuies previstas nos incisos VI, XII e XXV,
primeira parte, aos Ministros de Estado, ao
Procurador-Geral da Repblica ou ao
Advogado-Geral da Unio, que devero
observar os limites traados nas respectivas
delegaes.
Dada a especificidade, indispensvel que
o candidato chegue prova dominando,
especialmente, essas trs atribuies passveis
de delegao. So elas:
VI dispor mediante decreto sobre:
a) organizao e funcionamento da
administrao federal, quando no
implicar aumento de despesa nem
criao ou extino de rgos pblicos;

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Responsabilidade
Repblica

do

Presidente

da

A partir de agora ser analisada a


responsabilizao do Presidente da Repblica
quando
da
prtica
de
crimes
de
responsabilidade e de crimes comuns.
Crimes de responsabilidade
Crimes de responsabilidade so infraes
de natureza poltica e administrativa que do
ensejo ao processo de impeachment.
Essas infraes podem ou no constituir
tipos penais. Quando constituem, so
chamadas de crimes de responsabilidade
prprios (contando, inclusive, com previso no
Cdigo Penal e na legislao especial).

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
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Do contrrio, ficando apenas na esfera
extrapenal, so chamados de crimes de
responsabilidade imprprios. Esses ltimos,
sim, objeto de presente estudo.

Presidente da Repblica, pela prtica de uma


das infraes poltico-administrativas arroladas
como
ensejadoras
de
crime
de
responsabilidade.

Na Constituio Federal de 1988 tais


infraes polticas esto disciplinadas no art. 85.
Com esse dispositivo, so crimes de
responsabilidade os atos do Presidente da
Repblica que atentem contra a Constituio
Federal e, especialmente, contra:

a Cmara dos Deputados, portanto, que


exercer esse juzo de admissibilidade,
funcionando como se fosse um tribunal de
pronncia, declarando ser a acuao
procedente ou no.

I a existncia da Unio;
II o livre exerccio do Poder Legislativo, do
Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e dos
Poderes constitucionais das unidades da
Federao;
III o exerccio dos direitos polticos,
individuais e sociais;
IV a segurana interna do Pas;
V a probidade na administrao;
VI a lei oramentria;
VII o cumprimento das leis e das decises
judiciais.
Com o pargrafo nico tem-se que esses
crimes sero definidos em lei especial, que
estabelecer as normas de processo e
julgamento. Trata-se da Lei n. 1.079/50, que foi
alterada pela Lei n. 10.028/2000, ampliando o
rol das infraes poltico-administrativas, com
nfase em relao aos crimes contra a lei
oramentria.
Adentrando,
agora,
na
seara
do
procedimento, de sada vale advertir que o
mesmo bifsico, ou seja, composto por duas
fases: uma inicial e outra final.
a) Fase inicial
A fase inicial se d mediante o oferecimento
de uma acusao, por qualquer cidado no
pleno gozo dos seus direitos polticos, no mbito
da Cmara dos Deputados, contra o

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Caso a Cmara entenda que a acusao


preenche os requisitos de procedibilidade, o que
depender da maioria qualificada de 2/3 dos
seus membros, admitida estar a instaurao
do processo no mbito do Senado Federal,
dando incio segunda fase.
b) Fase final
Como visto, a fase final ocorre no mbito do
Senado Federal, que dever instaurar o
processo caso seja admitida a acusao por 2/3
dos membros da Cmara dos Deputados,
exercendo um juzo de processamento,
atuando como tribunal de julgamento.
Essa sesso no mbito do Senado ser
presidida pelo Presidente do Supremo
Tribunal Federal, consoante disposio do art.
52, pargrafo nico, da CF/88. Exercendo o
julgamento, os Senadores da Repblica
podero absolver o acusado ou conden-lo pela
prtica de crime de responsabilidade.
Lembrando que, assim como na aceitao
da acusao pela Cmara dos Deputados, o
qurum para a condenao, que ter a forma de
resoluo do Congresso Nacional, tambm
de 2/3 dos membros.
Ainda luz do art. 52, pargrafo nico, da
CF, a condenao limitar-se- perda do
cargo, com inabilitao, por oito anos, para o
exerccio de funo pblica, sem prejuzo das
demais sanes judiciais cabveis.
Sintetizando:

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Condenao resoluo do Senado


Federal

Qurum 2/3

Sano perda do cargo e inabilitao


para a funo pblica por 8 anos, sem
prejuzo das demais sanes judiciais
cabveis.

Tambm no se deve perder de vista a


regra segundo a qual aps a instaurao do
processo pelo Senado nos crimes de
responsabilidade, o Presidente ficar suspenso
de suas funes pelo prazo de 180 dias (CF, art.
86, 1, II).
Se o julgamento no estiver concludo no
referido prazo, cessar o afastamento do
Presidente, sem prejuzo do regular seguimento
do processo (CF, 86, 2).
Crimes comuns
O procedimento de responsabilizao do
Presidente da Repblica por crime comum
tambm bifsico.
a) Fase inicial
A fase inicial tambm acontece no mbito
da Cmara dos Deputados, que exercendo um
juzo de admissibilidade, atuando tal qual um
tribunal de pronncia, pode aceitar ou no a
acusao contra o Presidente da Repblica,
tambm pelo qurum de 2/3 dos seus membros.
Essa acusao ter a forma de denncia,
em se tratando de crime de ao penal pblica,
ofertada pelo Procurador-Geral da Repblica,
ou poder assumir a forma de queixa-crime,
em se tratando de crime de ao penal privada,
a se oferecida pelo prprio ofendido.

b) Fase final

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Recebida a denncia ou queixa-crime pelo


pela Cmara dos Deputados, passa-se
prxima fase marcada pela instaurao do
processo no mbito do Supremo Tribunal
Federal (rgo competente para o julgamento
do Presidente da Repblica em decorrncia da
prtica de crime comum).
Essa competncia originria do STF para
julgamento do Presidente da Repblica abrange
todas as modalidades de ilcitos penais,
alcanando tambm os crimes eleitorais, os
crimes dolosos contra a vida e, inclusive, as
contravenes penais.
Vale ressaltar que, em nome do princpio da
separao dos Poderes, o Pretrio Excelso no
est obrigado a receber a denncia ou queixacrime, ainda que tenha havido autorizao por
parte da Cmara dos Deputados, ao contrrio
do que ocorre nos crimes de responsabilidade.
O STF, portanto, exercer o juzo de
processamento, funcionando, normalmente,
como um tribunal de julgamento, e poder
absolver ou condenar o Presidente pela prtica
do crime comum.
Caso a Corte Suprema entenda que ele
seja culpado e julgue procedente o pedido, a
condenao aqui ser aquela prevista no
prprio tipo penal, ocorrendo a perda do cargo
apenas de modo indireto como uma
consequncia da suspenso dos direitos
polticos operada por fora do art. 15, III, da
CF/88.
Vale lembrar que do mesmo modo como
ocorre nos crimes de responsabilidade,
recebida a denncia ou queixa-crime, o
Presidente da Repblica ficar suspenso das
suas funes pelo prazo de 180 dias (CF, art.
86, 1, I).
Novamente aqui, findo esse prazo sem que
tenha
havido
julgamento,
cessar
o
afastamento do Presidente, sem prejuzo do
regular prosseguimento do processo (CF, art.
86, 2).

67

REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
Ainda nos termos do art. 86, 3, enquanto
no sobrevier sentena condenatria, nas
infraes comuns, o Presidente da Repblica
no estar sujeito priso.

Presidente da Repblica, naturalmente ser


possvel a instaurao da persecuo criminal.

Imunidade presidencial (irresponsabilidade


penal relativa)

Organograma do Poder Judicirio

DO PODER JUDICIRIO

A Constituio Federal consagra, em seu


art. 86, 4, a chamada imunidade presidencial
ou clusula de irresponsabilidade penal relativa.
Segundo esse dispositivo, durante a vigncia do
seu mandato, o Presidente da Repblica no
poder ser responsabilizado por atos estranhos
ao exerccio de suas funes.

J se disse que o Poder, assim como o


Direito, uno indivisvel, ou seja,
indecomponvel.
Admite-se,
porm,
um
abrandamento dessa ideia com a diviso do
Direito em ramos (ou provncias jurdicas).
Lembrando que essa distribuio possui fins
eminentemente didticos, dizer, por questo
de mera convenincia acadmica.

A partir da consagrao desta imunidade,


fica estabelecido que o Presidente, enquanto
durar o seu mandato, apenas poder ser
responsabilizado pela prtica de atos que
guardem relao com o exerccio das suas
funes (in officio ou propter officium).

Do mesmo modo, estudando o Legislativo,


o Executivo e o Judicirio, o que se percebe, em
verdade, uma separao das funes
estatais. Funes essas que, conforme aqui j
sinalizado, podem ser divididas em funes
tpicas e funes atpicas.

Noutras palavras, caso ele tenha praticado


uma infrao criminal (ilcito penal), antes de
assumir o cargo de Presidente, ou depois dessa
assuno, porm sem nenhuma relao
funcional,
gozar
da
clusula
de
irresponsabilidade penal relativa.

Com o estudo do organograma ou estrutura


do Poder Judicirio no diferente.

Ou seja, enquanto estiver no cargo, no


poder ser responsabilizado, entretanto, por
bvio, durante este perodo, suspenso estar o
prazo de prescrio do delito enquanto durar o
mandato. Neste caso, s haver que se falar em
persecutio criminis depois do trmino do
mandato, perante o rgo da justia comum
competente.
Vale lembrar que essa imunidade se
restringe apenas aos tipos penais (no
abrangendo as infraes de natureza civil,
poltica, administrativa e fiscal) que tenham sido
praticados antes do exerccio do mandato, ou
durante, porm sem qualquer relao funcional.
Se praticados no exerccio do mandato e
guardando relao com as funes de

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Apresentado sempre a mesma finalidade, o


Poder Judicirio tambm uno e indivisvel.
Mais ainda, correto afirmar que no ele,
propriamente, nem federal e nem estadual, mas
sim um Poder nacional.
um s Poder que possui uma atuao
distribuda por diversos rgos, mais
especificamente em duas esferas (aqui sim,
federal e estadual), a partir de uma distribuio
de competncias.
Na trilha desse raciocnio, a Constituio da
Repblica elencou, no art. 92, os rgos do
Poder Judicirio. So eles:
I o Supremo Tribunal Federal;
I-A o Conselho Nacional de Justia;
II o Superior Tribunal de Justia;
III os Tribunais Regionais Federais e os
Juzes Federais;

68

REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
IV os Tribunais e Juzes do Trabalho;

Garantias do Poder Judicirio

V os Tribunais e Juzes Eleitorais;

Com a finalidade de assegurar a


independncia e a imparcialidade do Poder
Judicirio, a Constituio Federal de 1988
conferiu-lhe
uma
srie
de
garantias
preservadoras da sua autonomia.

VI os Tribunais e Juzes Militares;


VII os Tribunais e Juzes dos Estados e
do Distrito Federal e Territrios.
Vale ressaltar que o Conselho Nacional de
Justia, embora seja rgo do Poder Judicirio,
por ter natureza administrativa, no compe a
estrutura dos rgos jurisdicionais.
Assim, possvel sintetizar esses rgos da
seguinte forma:
ORGANOGRAMA DO PODER
JUDICIRIO

Tais garantias podem ser divididas em:


garantias institucionais e garantias funcionais.

Garantias institucionais
Tais garantias tm por finalidade preservar
o Poder Judicirio globalmente, como
instituio. Podem ser dividias em:
a) Garantias de
administrativa

autonomia

orgnico-

Esto consagradas nas normas que tratam


da estrutura e funcionamento, bem como
naquelas que estabelecem competncias para
os tribunais, tais como: eleger seus rgos
diretivos, elaborar o regimento interno,
organizar
internamente
a
estrutura
administrativa etc. (CF, art. 96).

Estatuto da Magistratura
Conforme previso do art. 93, caput, da
Constituio Federal, lei complementar, de
iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor
sobre o Estatuto da Magistratura. Trata-se da
consagrao do princpio de reserva de lei
complementar federal.
Vale registrar que at o presente momento
essa lei no foi editada. Em face desse silncio
legislativo, segundo a jurisprudncia do prprio
Supremo Tribunal Federal, fica valendo como
Estatuto da Magistratura a LC n. 35/79, que foi
recepcionada pelo Constituio de 1988.

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b) Garantias de autonomia financeira


Estas, por sua vez, esto relacionadas
possibilidade de elaborao e execuo de
suas propostas oramentrias, nos termos da
Constituio e dentro dos limites estipulados
junto com os demais Poderes na lei de diretrizes
oramentrias (CF, art. 99).

Garantias funcionais
J as garantias funcionais (tambm
chamadas garantias de rgos) tm por objetivo
assegurar aos membros do Poder Judicirio o
livre desempenho de suas funes. Tambm
podem ser divididas em:

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
a) Garantias de independncia

Vitaliciedade (art. 95, I)

No primeiro grau de jurisdio, s ser


adquirida aps dois anos de exerccio,
dependendo a perda do cargo, nesse perodo,
de deliberao do tribunal a que o juiz estiver
vinculado, e, nos demais casos, de sentena
judicial transitada em julgado.

Vale lembrar que os demais servidores


pblicos no gozam de vitaliciedade, mas sim
de estabilidade, afinal, a perda do cargo poder
acontecer por deciso judicial, processo
administrativo assegurado o contraditrio e a
ampla defesa, e procedimento de avaliao
peridica de desempenho.
Advirta-se, ainda, que, no mbito dos
tribunais, a garantia da vitaliciedade adquirida
no
exato
momento
da
posse,
independentemente da forma de acesso.

Vale ressaltar que essa garantia no


exclusiva dos magistrados, sendo hoje
estendida tambm para todos os servidores
pblicos civis e militares.

b) Garantias de imparcialidade
J no pargrafo nico do art. 95, o
legislador constituinte consagrou algumas
vedaes com o intuito de preservar a
imparcialidade dos membros do Poder
Judicirio.
Ei-las:

exercer, ainda que em disponibilidade,


outro cargo ou funo, salvo uma de
magistrio;

receber, a qualquer ttulo ou pretexto,


custas ou participaes em processo;

dedicar-se atividade poltico-partidria;

receber, a qualquer ttulo ou pretexto,


auxlios ou contribuies de pessoas
fsicas, entidades pblicas ou privadas,
ressalvadas as excees previstas em
lei (EC n. 45/2004);

exercer a advocacia no juzo ou tribunal


do qual se afastou, antes de decorrido
trs anos do afastamento do cargo por
aposentadoria ou remunerao ( a
chamada quarentena de sada EC n.
45/2004).

Inamovibilidade (art. 95, II)

a garantia que assegura ao magistrado a


impossibilidade de remoo, no mbito da
estrutura judiciria, sem o seu consentimento.
Ocorre que o prprio dispositivo que
consagra a inamovibilidade tambm traz uma
ressalva, prevista nos termos do art. 93, VIII.
Com ele, tem-se que o ato de remoo,
disponibilidade e aposentadoria do magistrado,
por interesse pblico, fundar-se- em deciso
por voto da maioria absoluta do respectivo
tribunal ou do Conselho Nacional de Justia,
assegurada ampla defesa.

Magna garante que o subsdio dos magistrados


no poder ser reduzido.

Irredutibilidade de subsdios (art. 95, III)

Com o objetivo de assegurar maior


liberdade no desempenho das funes, a Carta

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Quinto Constitucional
Segundo o art. 94 do Texto Maior, 1/5 (um
quinto) dos lugares dos Tribunais Regionais
Federais, dos Tribunais dos Estados, e do
Distrito Federal e Territrios ser composto de
membros do Ministrio Pblico, com mais de 10

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
anos de carreira, e de advogados de notrio
saber jurdico e de reputao ilibada, com mais
de 10 anos de efetiva atividade profissional,
indicados em lista sxtupla pelos rgos de
representao das respectivas classes.
O pargrafo nico, por sua vez, conclui o
raciocnio afirmando que recebidas as
indicaes, o tribunal formar lista trplice,
enviando-a ao Poder Executivo, que, nos vinte
dias subsequentes, escolher um de seus
integrantes para a nomeao.
Vale ressaltar que embora a previso do
texto constitucional no art. 94 s tenha se
referido
expressamente
aos
Tribunais
Regionais Federais, aos Tribunais dos Estados,
e do Distrito Federal e Territrios, a Emenda
Constitucional n. 45/2004 passou a estender a
obrigatoriedade de observncia da regra do
quinto constitucional tambm para o Tribunal
Superior do Trabalho e para os Tribunais
Regionais do Trabalho (arts. 111-A, I e 115, I,
da CF, respectivamente).
Lembrando, ainda, que nos termos do art.
104, pargrafo nico, da CF, um tero da
composio do Superior Tribunal de Justia
deve ser distribudo, em partes iguais, dentre
advogados e membros do Ministrio Pblico.

Smulas Vinculantes
luz do art. 103-A da CF/88, inserido
atravs da Emenda Constitucional n. 45/2004, o
Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou
por provocao, mediante deciso de 2/3 de
seus membros, aps reiteradas decises
sobre a matria constitucional, aprovar
smula que, a partir de sua publicao na
imprensa oficial, ter efeito vinculante em
relao aos demais rgos do Poder Judicirio
e administrao pblica direta e indireta, nas
esferas federal, estadual e municipal, bem como
proceder sua reviso ou cancelamento, na
forma estabelecida em lei.

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A Lei n. 11.417/2006 disciplinou o


procedimento para a edio, a reviso e o
cancelamento de enunciado de smulas
vinculantes, trazendo os seguintes requisitos:

Existncia de reiteradas decises sobre


matria constitucional.

Que estas decises tenham por objeto a


validade, a interpretao e a eficcia de normas
determinadas.

Que haja, entre rgos judicirios ou


entre estes e a administrao pblica,
controvrsia atual que acarrete grave
insegurana
jurdica
e
relevante
multiplicao de processos sobre idntica
questo.

Que a deciso sobre a edio, a reviso


e o cancelamento seja tomada por 2/3 dos
membros do STF, em sesso plenria.

Oitiva (ouvida) prvia do PGR, quando a


proposta no tiver sido formulada por ele.
Segundo a Constituio Federal, a smula
ter por objetivo a validade, a interpretao e a
eficcia de normas determinadas, acerca das
quais haja controvrsia atual entre rgos
judicirios ou entre esses e a administrao
pblica que acarrete grave insegurana jurdica
e relevante multiplicao de processos sobre
questo idntica.
Sem prejuzo do que vier a ser estabelecido
em lei, fica estabelecido que a aprovao,
reviso ou cancelamento de smula poder ser
provocada por aqueles que podem propor a
ao direta de inconstitucionalidade (CF, art.
103).
Vale ressaltar que o art. 3 a Lei n.
11.417/06 ampliou este rol, incluindo como
legitimados o Defensor Pblico-Geral da Unio,
os Tribunais Superiores, os TJs de Estado ou do
Distrito Federal e Territrios, os TRFs, os TRTs,

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
os TREs e os Tribunais Militares. dizer, todos
os tribunais jurisdicionais.
Municpio s poder fazer proposta de
edio, reviso ou cancelamento de smulas de
modo incidental, ou seja, no processo em curso
do qual ele faa parte (art. 3, 1, da Lei n.
11.417/06).

funo primordial o exerccio do controle sobre


a atuao administrativa, financeira, e sobre os
deveres funcionais dos magistrados.
J com o caput desse dispositivo, o
Conselho Nacional de Justia compe-se 15
membros com mandato de 2 anos, admitida
uma reconduo.

Por ltimo, caber reclamao ao


Supremo Tribunal Federal do ato administrativo
ou deciso judicial que contrariar a smula
aplicvel ou que indevidamente a aplicar.
Julgando procedente a reclamao, o STF
anular o ato administrativo ou a cassar a
deciso judicial reclamada, e determinar que
outra seja proferida com ou sem a aplicao da
smula, conforme o caso.

Desses 15 membros, 9 so do Poder


Judicirio, 2 so do Ministrio Pblico, 2 so da
advocacia e 2 so da sociedade.

Do Conselho Nacional de Justia

3) 1 Ministro do Tribunal Superior do


Trabalho, indicado pelo prprio TST.

O Conselho Nacional de Justia, criado pela


EC n. 45/2004, um rgo integrante do Poder
Judicirio que tem sede em Braslia e atuao
em todo o territrio nacional.
Trata-se, conforme j mencionado, de um
rgo cujas atribuies so exclusivamente
administrativas
(no
jurisdicionais),
e
justamente por isso ele no aparece no quadro
sintico que estampa o organograma da
estrutura do Poder Judicirio.
Alm disso, no se deve perder de vista que
o Conselho Nacional de Justia se localiza em
posio inferior ao Supremo Tribunal Federal,
estando submetido ao seu controle. Nesse
sentido, sua atividade de fiscalizao dirigida
apenas e to-somente aos juzes e tribunais
situados abaixo do Pretrio Excelso na estrutura
hierrquica.
Assim, consolida-se o CNJ como um rgo
colegiado, que integra o Poder Judicirio
brasileiro, composto por membros da
magistratura,
da
sociedade
e
por
representantes do Ministrio Pblico, cuja

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Os 9 membros do Poder Judicirio so:


1) o Presidente
Federal.

do

Supremo

Tribunal

2) 1 Ministro do Superior Tribunal de Justia,


indicado pelo prprio STJ.

4) 1 desembargador de Tribunal de Justia,


indicado pelo Supremo Tribunal Federal.
5) 1 juiz estadual, indicado pelo Supremo
Tribunal Federal.
6) 1 juiz de Tribunal Regional Federal,
indicado pelo Superior Tribunal de Justia.
7) 1 juiz federal, indicado pelo Superior
Tribunal de Justia.
8) 1 juiz de Tribunal Regional do Trabalho,
indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho.
9) 1 juiz do trabalho, indicado pelo Tribunal
Superior do Trabalho.

Os 2 membros do Ministrio Pblico so:


1) 1 membro do Ministrio Pblico da Unio,
indicado pelo Procurador-Geral da Repblica.

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
2) 1 membro do Ministrio Pblico estadual,
escolhido pelo Procurador-Geral da Repblica
dentre os nomes indicados pelo rgo
competente de cada instituio estadual.
Os 2 advogados so indicados pelo
Conselho Federal da Ordem os Advogados do
Brasil.
Por ltimo, os 2 cidados de notvel saber
jurdico e reputao ilibada so indicados um
pela Cmara dos Deputado e outro pelo Senado
Federal.
Lembrando que no efetuadas as referidas
indicaes no prazo legal, a escolha caber ao
Supremo Tribunal Federal.
O Conselho ser presidido pelo Presidente
do Supremo Tribunal Federal e, nas ausncias
e impedimentos, pelo Vice-Presidente da
Suprema Corte (CF, art. 103-B, 1, com
redao dada pela EC n. 61/2009).
Todos os demais membros (o Presidente do
Supremo Tribunal Federal, por j integrar o
Conselho automaticamente, no se submete a
essa regra) devem ser nomeados pelo
Presidente da Repblica, depois de aprovadas
as indicaes dos seus nomes pela maioria
absoluta do Senado.
O Ministro do STJ, por sua vez, exercer a
funo de Ministro-Corregedor e ficar
excludo da distribuio de processo no
Tribunal, competindo-lhe, alm das atribuies
que lhe foram conferidas pelo Estatuto da
Magistratura, as seguintes:
I receber as reclamaes e denncias, de
qualquer interessado, relativas aos magistrados
e aos servios judicirios;
II exercer funes executivas do
Conselho, de inspeo e de correio geral; e
III requisitar e designar magistrados,
delegando-lhes
atribuies,
e
requisitar
servidores de juzos ou tribunais, inclusive nos
Estados, Distrito Federal e Territrios.

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Junto ao Conselho oficiaro o ProcuradorGeral da Repblica e o Presidente do Conselho


Federal da Ordem dos Advogados do Brasil.
Fica estabelecido ainda que a Unio,
inclusive no Distrito Federal e nos Territrios,
criar ouvidorias de justia, competentes para
receber reclamaes e denncias de qualquer
interessado contra membros ou rgos do
Poder Judicirio, ou contra seus servios
auxiliares, representando diretamente ao
Conselho Nacional de Justia.
A competncia atribuda pela Constituio
Federal ao CNJ est relacionada, basicamente,
com o controle da atuao administrativa e
financeira do Poder Judicirio e do
cumprimento dos deveres funcionais dos
juzes, cabendo-lhe, alm de outras atribuies
que forem conferidas pelo Estatuto da
Magistratura, o seguinte:
I zelar pela autonomia do Poder Judicirio
e pelo cumprimento do Estatuto da
Magistratura,
podendo
expedir
atos
regulamentares, no mbito de sua competncia,
ou recomendar providncias;
II zelar pela observncia do art. 37 e
apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a
legalidade dos atos administrativos praticados
por membros ou rgos do Poder Judicirio,
podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar
prazo para que se adotem as providncias
necessrias ao exato cumprimento da lei, sem
prejuzo da competncia do Tribunal de Contas
da Unio;
III receber e conhecer das reclamaes
contra membros ou rgos do Poder Judicirio,
inclusive contra seus servios auxiliares,
serventias e rgos prestadores de servios
notariais e de registro que atuem por delegao
do poder pblico ou oficializados, sem prejuzo
da competncia disciplinar e correicional dos
tribunais,
podendo
avocar
processos
disciplinares em curso e determinar a
remoo,
a
disponibilidade
ou
a

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
aposentadoria com subsdios ou proventos
proporcionais ao tempo de servio e aplicar
outras sanes administrativas, assegurada
a ampla defesa;

apenas
os
artigos
da
Constituio
correspondentes, devendo o candidato, para as
provas, realizar uma leitura cuidadosa dos
dispositivos mencionados.

IV representar ao Ministrio Pblico, no


caso de crime contra a administrao pblica ou
de abuso de autoridade;

Do Supremo Tribunal Federal

V rever, de ofcio ou mediante


provocao, os processos disciplinares de
juzes e membros de tribunais julgados a
menos de um ano;
VI elaborar semestralmente relatrio
estatstico sobre processo e sentenas
prolatadas, por unidade da Federao, nos
diferentes rgos do Poder Judicirio;
VII elaborar relatrio anual, propondo as
providncias que julgar necessrias, sobre a
situao do Poder Judicirio no Pas e as
atividades do Conselho, o qual deve integrar
mensagem do Presidente do Supremo Tribunal
Federal a ser remetida ao Congresso Nacional,
por ocasio da abertura da sesso legislativa.
Finalmente, cabe registrar que muito
embora o Conselho Nacional de Justia no
possa determinar a perda de cargo de juzes,
por outro lado poder determinar a remoo,
aposentadoria compulsria (com subsdios ou
proventos proporcionais ao tempo de servio)
ou a punio administrativa de magistrados.

Composio: 11 Ministros.

Investidura: os Ministros do Supremo


Tribunal Federal sero nomeados pelo
Presidente da Repblica, depois de aprovada
a escolha pela maioria absoluta do Senado
Federal. com a nomeao que se considera o
Ministro vitaliciado.

Requisitos para ocupao do cargo de


Ministro do STF: a) ser brasileiro nato (CF, art.
12, 3, IV); b) ser cidado, portanto, no pleno
gozo dos seus direitos polticos; c) ter mais de
35 e menos de 65 anos de idade; d) ter notvel
saber jurdico e reputao ilibada (art. 101).
Como visto, a Constituio elenca como um
os requisitos o notvel saber jurdico. Ocorre
que, a despeito da ausncia de previso
expressa, a doutrina sinaliza que o ocupante do
cargo de Ministro do STF tem de ser,
necessariamente, um jurista. Ou seja, entendese plausvel a exigncia da concluso de curso
superior em direito.

Caso entenda oportuno, poder, ainda,


recomendar a perda de cargo de juiz ao tribunal
competente, o que somente poder ocorrer por
meio de sentena judicial transitada em
julgado.

Competncias: a) originria (art. 102, I,


a a r); b) recursal ordinria (art. 102, II); e c)
recursal extraordinria (art. 102, III).

Concludo, portanto, o estudo acerca do


Conselho Nacional de Justia, passa-se agora
para a anlise das caractersticas gerais dos
rgos do Poder Judicirio, seguindo a estrutura
didtica apresentada por Pedro Lenza.

Do Superior Tribunal de Justia

Vale registrar que em face da extenso das


listas de competncias, aqui sero apontados

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Composio: no mnimo, 33 Ministros (art.


104).
Investidura: os Ministros do Superior
Tribunal de Justia sero nomeados pelo
Presidente da Repblica, depois de aprovada

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REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
a escolha pela maioria absoluta do Senado
Federal (EC n. 45/2004).
Requisitos para ocupao do cargo de
Ministro do STJ: a) ser brasileiro nato ou
naturalizado; b) ter mais de 35 e menos de 65
anos de idade; c) ter notvel saber jurdico e
reputao ilibada (art. 104).

Composio dos Ministros: 1/3 de juzes


dos Tribunais Regionais Federais; 1/3 de
desembargadores dos Tribunais de Justia; 1/6
de advogados e 1/6 de membros do Ministrio
Pblico Federal, Estadual, do Distrito Federal e
Territrios, alternadamente, indicados na forma
do art. 94.

Procedimento: no caso dos juzes dos


Tribunais
Regionais
Federais
e
dos
desembargadores dos Tribunais de Justia, o
STJ elaborar lista trplice, enviando-a ao
Presidente da Repblica, que indicar um nome
e o nomear aps aprovao do Senado
Federal. J no caso dos advogados e membros
do Ministrio Pblico, a indicao seguir o
procedimento do quinto constitucional previsto
no art. 94 da CF.

Competncias: a) originria (art. 105, I, a


a i); b) recursal ordinria (art. 105, II); e c)
recursal especial (art. 105, III).

Da Justia Federal
No primeiro grau de jurisdio, a Justia
Federal composta pelos Juzes Federais. No
segundo grau, pelos Tribunais Regionais
Federais.
Composio dos Tribunais Regionais
Federais: no mnimo, 7 Juzes, recrutados,
quando possvel, na respectiva regio e

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nomeados pelo Presidente da Repblica,


observando-se a regra do quinto constitucional
(CF, art. 94).
Requisitos para o cargo: a) ser brasileiro nato
ou naturalizado; b) ter mais de 30 e menos de
65 anos de idade.
Competncia: Art. 108 (competncia dos
Tribunais Regionais Federais) e art. 109
(competncia dos juzes federais) da CF.
Por se tratar de inovao trazida pela
Emenda Constitucional n. 45/2004, vale
mencionar, de modo enftico, o 5 do art. 109
da CF. Com esse dispositivo, na hiptese de
grave violao de direitos humanos, o
Procurador-Geral da Repblica, com a
finalidade de assegurar o cumprimento de
obrigaes
decorrentes
de
tratados
internacionais de direitos humanos dos quais o
Brasil seja parte, poder suscitar, perante o
Superior Tribunal de Justia, em qualquer
fase do inqurito ou processo, incidente de
deslocamento de competncia para a Justia
Federal.
Da Justia do Trabalho
A Justia do Trabalho composta pelo
Tribunal Superior do Trabalho (TST), pelos
Tribunais Regionais do Trabalho (TRTs) e pelos
Juzes do Trabalho.
Primeiro sero analisadas as principais
caractersticas do Tribunal Superior do Trabalho
(TST).
Composio: 27 Ministros togados e
vitalcios, sendo que 1/5 sero escolhidos
dentre advogados com mais de 10 anos de
efetiva atividade profissional e membros do
Ministrio Pblico do Trabalho com mais de 10
anos de efetivo exerccio, observado o disposto
no art. 94; os demais (4/5 do total de 27
Ministros) sero escolhidos dentre juzes dos
Tribunais Regionais do Trabalho, oriundos da

75

REA JUDICIRIA 2015


Direito Constitucional
den Napoli
Magistratura de carreira, indicados pelo prprio
Tribunal Superior.
Investidura: os Ministros do Tribunal Superior
do Trabalho sero nomeados pelo Presidente
da Repblica, depois de aprovada a escolha
pela maioria absoluta do Senado Federal (EC
n. 45/2004).
Requisitos para o cargo: a) ser brasileiro nato
ou naturalizado; b) ter mais de 35 e menos de
65 anos de idade.
Competncia: nos termos do art. 111-A, 1,
da CF, a lei dispor sobre a competncia do
Tribunal Superior do Trabalho.
Passa-se agora anlise das principais
caractersticas relacionadas aos Tribunais
Regionais do Trabalho (TRTs).
Composio: no mnimo, 7 juzes,
recrutados, quando possvel, na respectiva
regio.
Investidura: os juzes dos Tribunais
Regionais do Trabalho sero nomeados pelo
Presidente da Repblica.
Requisitos para o cargo: a) ser brasileiro nato
ou naturalizado; b) ter mais de 30 e menos de
65 anos de idade, sendo 1/5 dentre advogados
com mais de 10 anos de efetiva atividade
profissional e membros do Ministrio Pblico do
Trabalho com mais de 10 anos de efetivo
exerccio, observado o disposto no art. 94; os
demais (4/5 restantes) sero escolhidos
mediante promoo de juzes do trabalho por
antiguidade e merecimento, alternadamente.
Competncia da Justia do Trabalho: art. 114
da
CF/88,
introduzido
pela
Emenda
Constitucional n. 45/2004.

Da Justia Eleitoral

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A Justia do Eleitoral composta pelo


Tribunal Superior do Eleitoral (TSE), pelos
Tribunais Regionais Eleitorais (TREs), pelos
Juzes Eleitorais e pelas Juntas Eleitorais.
Primeiro sero analisadas as principais
caractersticas do Tribunal Superior do Eleitoral
(TSE).

Composio: no mnimo, 7 membros


(juzes), sendo que a) 3 juzes sero eleitos
dentre os Ministros do STF, mediante voto
secreto, pelos prprios membros da Suprema
Corte; b) 2 juzes sero eleitos dentre os
Ministros do STJ, tambm mediante voto
secreto, pelos prprios Ministros da Corte
Superior de Justia; c) e os outros 2 juzes sero
nomeados pelo Presidente da Repblica (sem
sabatina no Senado), dentre seis advogados
(lista sxtupla) de notvel saber jurdico e
idoneidade moral, indicados pelo Supremo
Tribunal Federal.
O Presidente e o Vice-Presidente do TSE
sero eleitos pelo prprio Tribunal Superior
Eleitoral, dentre os Ministros do STF.
J o Corregedor Eleitoral do TSE tambm
ser eleito pelo Tribunal Superior Eleitoral,
dentre os Ministros do Superior Tribunal de
Justia.
Competncia: nos termos do art. 121 da CF,
lei complementar dispor sobre a organizao e
competncia dos tribunais, dos juzes de direito
e das juntas eleitorais.
Passa-se agora anlise das principais
caractersticas relacionadas aos Tribunais
Regionais Eleitorais (TREs).
Nos termos do art. 120 do Texto Maior,
haver um Tribunal Regional Eleitoral na Capital
de cada Estado e no Distrito Federal.

Composio: 7 membros (juzes), sendo:


a) eleio, pelo voto secreto, de 2 juzes dentre
os desembargadores do Tribunal de Justia; b)
eleio, pelo voto secreto, de 2 juzes, dentre

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juzes de direito, escolhidos pelo Tribunal de
Justia; c) 1 juiz do TRF com sede na Capital do
Estado ou no Distrito Federal, ou, no havendo,
de juiz federal, escolhido, em qualquer caso,
pelo TRF respectivo; d) 2 juzes, por nomeao,
pelo Presidente da Repblica, dentre 6
advogados de notvel saber jurdico e
idoneidade moral, indicados pelo Tribunal de
Justia.
O Presidente e o Vice-Presidente do TRE
sero eleitos pelo prprio Tribunal Regional
Eleitoral, dentre os desembargadores.
Por fim, nos termos do art. 32 do Cdigo
Eleitoral, os Juzes Eleitorais so os prprios
juzes de direito em efetivo exerccio e, na falta
destes, os seus substitutos legais, da prpria
organizao judiciria do Estado ou do DF.
Da Justia Militar
A Justia Militar composta pelo Superior
Tribunal Militar e pelos Tribunais e Juzes
Militares institudos por lei.
As principais caractersticas do STM (rgo
de cpula dessa Justia) so:
Composio: 15 Ministros vitalcios, sendo:
a) 3 dentre oficiais-generais da Marinha, da ativa
e do posto mais elevado da carreira; b) 4 dentre
oficiais-generais do Exrcito, da ativa e do posto
mais elevado da carreira; c) 3 dentre oficiaisgenerais da Aeronutica, da ativa e do posto
mais elevado da carreira; d) 5 dentre civis, dos
quais 3 sero escolhidos dentre advogados de
notrio saber jurdico e conduta ilibada, com
mais de 10 anos de efetiva atividade
profissional, 1 dentre juzes auditores e 1
membro do Ministrio Pblico da Justia Militar.
Investidura: observando a proporo
estabelecida acima, o Presidente da
Repblica dever indicar os 15 Ministros. Essa
indicao tem de ser aprovada pela maioria
simples do Senado Federal, onde sero
sabatinados. Caso a indicao seja aprovada, o
Presidente da Repblica os nomear.

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Requisitos para o cargo: tais requisitos s


foram
estabelecidos
expressamente
na
Constituio Federal para os Ministros Civis,
quais sejam: a) ser brasileiro nato ou
naturalizado; b) ter mais de 35 e menos de 65
anos de idade; c) para os Ministros civis
escolhidos dentre os advogados, ter notrio
saber jurdico e conduta ilibada, com mais de
10 anos de efetiva atividade profissional; e d)
para os oficiais-generais a Constituio
consagra o requisito de serem brasileiros natos
(CF, art. 12, 3, VI).
Da Justia Estadual
Segundo previso do texto constitucional,
no caput do art. 125, aos Estados-membros
cumpre organizar a sua prpria Justia,
observados os princpios estabelecidos na
prpria Constituio Federal.
A competncia dos Tribunais de Justia
dever ser definida na Constituio do
respectivo Estado, sendo a lei de organizao
judiciria de iniciativa do Tribunal de Justia.
De mais a mais, sabido que a
competncia da Justia dos Estados residual,
compreendendo tudo o que no for da
competncia das Justias especiais ou
especializadas, nem da Justia Federal.
Ainda nos termos da Carta de Outubro, os
Estados devero instituir o seu sistema de
controle de constitucionalidade das leis e atos
normativos
estaduais
ou
municipais,
contestados em face da Constituio Estadual,
sendo veda a legitimao para agir a um
nico rgo.
Alm disso, lei estadual poder criar,
mediante proposta do Tribunal de Justia, a
Justia Militar Estadual, constituda, em primeiro
grau, pelos juzes de direito e pelos Conselhos
de Justia e, em segundo grau, pelo prprio
Tribunal de Justia, ou por Tribunal de Justia
Militar nos Estados em que o efetivo militar seja
superior a vinte mil integrantes.

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Compete Justia Militar estadual
processar e julgar os militares dos Estados, nos
crimes militares definidos em lei e as aes
judiciais contra atos disciplinares militares,
ressalvada a competncia do jri quando a
vtima for civil, cabendo ao tribunal competente
decidir sobre a perda do posto e da patente dos
oficiais e da graduao das praas.
Porm, competem aos juzes de direito do
juzo militar processar e julgar, singularmente,
os crimes militares cometidos contra civis e as
aes judiciais contra atos disciplinares
militares, cabendo ao Conselho de Justia, sob
a presidncia de juiz de direito, processar e
julgar os demais crimes militares.
Como uma das grandes inovaes na
Justia Estadual introduzidas tambm pela EC
n. 45/04, o 6 do art. 125 autoriza o Tribunal
de Justia funcionar descentralizadamente,
constituindo Cmaras regionais, a fim de
assegurar o pleno acesso do jurisdicionado
justia em todas as fases do processo.
Por fim, para dirimir conflitos fundirios, o
Tribunal de Justia propor a criao de varas
especializadas, com competncia exclusiva
para questes agrrias.
DAS FUNES ESSENCIAIS JUSTIA
As funes essenciais justia so
atividades profissionais institucionalizadas pela
Constituio Federal de 1988, e tem como
finalidade tornar a prestao jurisdicional mais
clere e efetiva.
Tais atividades so exercidas pelos rgos
do Ministrio Pblico, da Advocacia Pblica, da
Defensoria Pblica e tambm pela Advocacia.

regime democrtico e dos interesses sociais e


individuais indisponveis.
A despeito da polmica existente, o
Ministrio Pblico no integra nenhum dos
poderes estatais. Trata-se de uma instituio
independente e autnoma. J se disse que o
mais importante no ser Poder, mas ter poder,
e isso o rgo ministerial tem.
Assim, o que merece destaque, em
verdade, o relevo que a instituio possui
perante a sociedade, principalmente a partir da
Constituio Federal de 1988, que aumentou
sobremaneira a sua relevncia social,
notadamente em relao tutela dos direitos
difusos, coletivos, individuais homogneos.
Alm disso, ao Ministrio Pblico
assegurada
autonomia
funcional
e
administrativa, podendo, observado o disposto
no art. 169, propor ao Poder Legislativo a
criao e extino de seus cargos e servios
auxiliares, provendo-os por concurso pblico de
provas ou de provas e ttulos, a poltica
remuneratria e os planos de carreira.
Cumpre ao prprio Ministrio Pblico
elaborar a sua proposta oramentria dentro
dos limites estabelecidos na lei de diretrizes
oramentrias.
Consoante previso constitucional no art.
128, o Ministrio Pblico abrange os seguintes
ramos:
I o Ministrio Pblico da Unio, que
compreende:
a) o Ministrio Pblico Federal;
b) o Ministrio Pblico do Trabalho;

Do Ministrio Pblico
Com previso entre os arts. 127 e 130-A, o
Ministrio Pblico instituio permanente,
essencial funo jurisdicional do Estado,
incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do

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c) o Ministrio Pblico Militar;


d) o Ministrio Pblico do Distrito Federal
e Territrios.

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II os Ministrios Pblicos dos Estados.
O Ministrio Pblico da Unio tem por chefe
o Procurador-Geral da Repblica, nomeado
pelo Presidente da Repblica dentre
integrantes da carreira, maiores de 35 anos,
aps a aprovao de seu nome pela maioria
absoluta dos membros do Senado Federal,
para mandato de dois anos, permitida a
reconduo.
A destituio do Procurador-Geral da
Repblica, por iniciativa do Presidente da
Repblica,
dever
ser
precedida
de
autorizao da maioria absoluta do Senado
Federal.
No que se refere aos Ministrios Pblicos
dos Estados e do Distrito Federal e Territrios,
estes devero formar lista trplice dentre
integrantes da carreira, na forma da lei
respectiva, para a escolha de seu ProcuradorGeral, que ser nomeado pelo Chefe do Poder
Executivo, para mandato de dois anos,
permitida uma reconduo.
Os Procuradores-Gerais nos Estados e no
Distrito Federal e Territrios podero ser
destitudos por deliberao da maioria
absoluta do Poder Legislativo, na forma da lei
complementar respectiva.
Princpios institucionais
luz do art. 127, 1, da CF/88, so
princpios institucionais do Ministrio Pblico a
unidade, a indivisibilidade e a independncia
funcional.
Vale ressaltar que a previso do art. 128,
que consagra a abrangncia do Parquet em
diferentes ramos, no desnatura a noo de
rgo uno e indivisvel.
a) Unidade
Significa que os membros do Ministrio
Pblico devem ser considerados como
integrantes de uma s instituio. Vale
ressaltar que essa unidade est relacionada

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apenas ao aspecto funcional, j que do ponto


de vista orgnico h, como visto, uma diviso
com repartio de competncias.
Nesse sentido, conclui-se que esta unidade
est inserida em cada um dos rgos
ministeriais, no sendo possvel um membro de
determinado ramo do Parquet, por exemplo,
exercer atribuies inerentes a outro ramo.
b) Indivisibilidade
De sada, possvel afirmar que o princpio
da indivisibilidade uma decorrncia lgica e
natural da prpria unidade. luz deste preceito,
fica assegurado que os membros do Ministrio
Pblico, nos processos, podem ser substitudos
uns pelos outros. Dessa forma, considera-se
permitida a substituio recproca entre
membros de um mesmo ramo do Parquet,
desde que observado o disposto em lei.
c) Independncia funcional
Com este princpio garante-se aos
membros do Ministrio Pblico ampla
independncia no desempenho de suas
funes, no tendo que estar subordinados a
nenhuma presso externa ou oriunda de algum
Poder.
Assim, embora administrativamente se
constate a existncia de uma chefia, do ponto
de vista funcional pode-se afirmar que no
existe subordinao hierrquica entre os
membros do Ministrio Pblico. Garante-se,
portanto, a autonomia de convico, ficando
estes membros submetidos apenas
Constituio, s leis e sua prpria conscincia.

Garantias e impedimentos dos membros do


Ministrio Pblico
Com a previso do art. 128, 5, I, da
CF/88, possvel afirmar que os membros do
Ministrio Pblico gozam das seguintes
garantias:

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a) vitaliciedade, aps dois anos de exerccio,
no podendo perder o cargo seno por
sentena judicial transitada em julgado;

Funes institucionais

b) inamovibilidade, salvo por motivo de


interesse pblico mediante deciso do rgo
colegiado competente do Ministrio Pblico,
pelo voto da maioria absoluta de seus
membros, assegurada a ampla defesa (EC n.
45/2004);

promover, privativamente, a ao penal


pblica, na forma da lei;
zelar pelo efetivo respeito dos poderes
pblicos e dos servios de relevncia pblica
aos direitos assegurados nesta Constituio,
promovendo as medidas necessrias a sua
garantia;
promover o inqurito civil e a ao civil
pblica, para a proteo do patrimnio pblico e
social, do meio ambiente e de outros interesses
difusos e coletivos;
promover a ao de inconstitucionalidade
ou representao para fins de interveno da
Unio e dos Estados, nos casos previstos neste
Constituio;
defender judicialmente os direitos e
interesses das populaes indgenas;
expedir notificaes nos procedimentos
administrativos
de
sua
competncia,
requisitando informaes e documentos para
instru-los, na forma da lei complementar
respectiva;
exercer o controle externo da atividade
policial, na forma da lei complementar
mencionada no artigo anterior;
requisitar diligncias investigatrias e a
instaurao de inqurito policial, indicados os
fundamentos jurdicos de suas manifestaes
processuais;
exercer outras funes que lhe forem
conferidas, desde que compatveis com sua
finalidade, sendo-lhes vedada a representao
judicial e a consultoria jurdica de entidades
pblicas.

c) irredutibilidade de subsdio, fixado na forma


do art. 39, 4, e ressalvado o disposto nos arts.
37, X e XI, 150, II, 153, III, 153, III, 153, 2, I.
J com o inciso II do mesmo dispositivo, os
membros do Ministrio Pblico ainda se
submetem s seguintes vedaes:
a) receber, a qualquer ttulo ou sob qualquer
pretexto, honorrios, percentagens ou custas
processuais;
b) exercer a advocacia;
c) participar de sociedade comercial, na forma
da lei;
d) exercer, ainda que em disponibilidade,
qualquer outra funo pblica, salvo uma de
magistrio;
e) exercer atividade poltico-partidria;
f) receber, a qualquer ttulo ou pretexto,
auxlios ou contribuies de pessoas fsicas,
entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as
excees previstas em lei (EC n. 45/2004).

No se deve perder de vista, ainda, que por


fora do art. 128, 6, da CF (EC n. 45/2005),
aplica-se aos membros do Ministrio Pblico a
vedao ao exerccio da advocacia no juzo ou
tribunal do qual se afastou, antes de decorridos
trs anos do afastamento do cargo por
aposentadoria ou exonerao (CF, art. 95,
pargrafo nico, V).

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As funes institucionais do Ministrio


Pblico esto previstas no art. 129. So elas:

A legitimao do Ministrio Pblico para as


aes civis no impede a de terceiros, nas
mesmas hipteses, segundo o disposto na
Constituio Federal e na lei.
Vale ressaltar que as funes do Ministrio
Pblico s podem ser exercidas por integrantes
da carreira, que devero residir na comarca da

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respectiva lotao, salvo autorizao do chefe
da instituio.
Ainda, registre-se que o ingresso na
carreira do Ministrio Pblico far-se- mediante
concurso pblico de provas e ttulos,
assegurada a participao da Ordem dos
Advogados do Brasil em sua realizao,
exigindo-se do bacharel em direito, no mnimo,
trs anos de atividade jurdica e observandose, nas nomeaes, a ordem de classificao.
Conselho Nacional do Ministrio Pblico
Outra grande inovao da Emenda
Constitucional n. 45/2004 foi a previso de um
rgo colegiado formado por membros do
Ministrio
Pblico,
magistrados
e
representantes da sociedade, cuja finalidade
primordial o exerccio do controle da atuao
administrativa e financeira do Ministrio
Pblico e do cumprimento dos deveres
funcionais de seus membros.
Este rgo o Conselho Nacional do
Ministrio Pblico, com previso no art. 130-A
da CF, composto de 14 membros nomeados
pelo Presidente da Repblica, depois de
aprovada a escolha pela maioria absoluta do
Senado Federal, para um mandato de dois
anos, admitida uma reconduo, sendo:
o Procurador-Geral da Repblica, que o
preside;
4 membros do Ministrio Pblico da Unio,
assegurada a representao de cada uma de
suas carreiras;
3 membros do Ministrio Pblico dos
Estados;
2 juzes, indicados um pelo STF e o outro
pelo STJ;
2 advogados, indicados pelo Conselho
Federal da OAB;

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2 cidados de notvel saber jurdico e


reputao ilibada, indicados um pela Cmara
dos Deputados e outro pelo Senado Federal.
Cabe ressaltar que conforme previso do
1 do art. 103-A, os membros do Conselho
oriundos do Ministrio Pblico sero indicados
pelos respectivos Ministrios Pblicos, na forma
da lei.
Ademais, como j se disse, compete ao
CNMP o controle da atuao administrativa e
financeira do Ministrio Pblico e do
cumprimento dos deveres funcionais de seus
membros, cabendo-lhe:
I zelar pela autonomia funcional e
administrativa do Ministrio Pblico, podendo
expedir atos regulamentares, no mbito de sua
competncia, ou recomendar providncias;
II zela pela observncia do art. 37 e
apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a
legalidade dos atos administrativos praticados
por membros ou rgos do Ministrio Pblico da
Unio e dos Estados, podendo desconstitu-los,
rev-los ou fixar prazo para que se adotem as
providncias necessrias ao exato cumprimento
da lei, sem prejuzo da competncia dos
Tribunais de Contas;
III receber e conhecer das reclamaes
contra membros ou rgos do Ministrio Pblico
da Unio ou dos Estados, inclusive contra seus
servios
auxiliares,
sem
prejuzo
da
competncia disciplinar e correicional da
instituio, podendo avocar processos
disciplinares em curso, determinar a remoo,
a disponibilidade ou a aposentadoria com
subsdios ou proventos proporcionais ao tempo
de servio e aplicar outras sanes
administrativas, assegurada a ampla defesa;
IV rever, de ofcio ou mediante
provocao, os processos disciplinares de
membros do Ministrio Pblico da Unio ou
dos Estados julgados h menos de um ano;

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V elaborar relatrio anual, propondo as
providncias que julgar necessrias sobre a
situao do Ministrio Pblico no Pas e as
atividades do Conselho, o qual deve integrar a
mensagem prevista no art. 84, XI.

Advocacia
Pblica
Municipal,
e,
por
conseguinte, a carreira dos Procuradores
Municipais.

Da Advocacia Pblica

Nos termos do art. 133 da CF, fica


estabelecido que o advogado indispensvel
administrao da justia, sendo inviolvel por
seus atos e manifestaes no exerccio da
profisso, nos limites da lei.

Consagrada no art. 131, a Advocacia-Geral


da Unio a instituio que, diretamente ou
atravs de rgo vinculado, representa a Unio,
judicial ou extrajudicialmente, cabendo-lhe,
nos termos da lei complementar que dispuser
sobre sua organizao e funcionamento, as
atividades de consultoria e assessoramento
jurdico do Poder Executivo.
Seu chefe o Advogado-Geral da Unio, de
livre nomeao pelo Presidente da Repblica
dentre cidados maiores de 35 anos, de notvel
saber jurdico e reputao ilibada.
O ingresso nas classes iniciais da carreira
far-se- mediante concurso pblico de provas e
ttulos.
Insta salientar que na execuo de dvida
ativa de natureza tributria, a representao da
Unio caber Procuradoria-Geral da Fazenda
Nacional, observado o disposto em lei.
J consoante previso do art. 132, os
Procuradores dos Estados e do Distrito Federal,
organizados em carreira, na qual o ingresso
depender de concurso pblico de provas e
ttulos, com a participao da Ordem dos
Advogados do Brasil em todas as suas fases,
exercero a representao judicial e a
consultoria jurdica das respectivas unidades
federadas.
Aos
procuradores

assegurada
estabilidade aps trs anos de efetivo
exerccio, mediante avaliao de desempenho
perante os rgos prprios, aps relatrio
circunstanciado das corregedorias.
No se deve esquecer, ainda, que os
Municpios tambm podero organizar a

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Da Advocacia

Esse carter fundamental inerente s


atividades dos advogados, inclusive, j foi
reconhecido por diversas vezes no mbito do
Supremo Tribunal Federal. Uma dessas
manifestaes pode ser encontrada na smula
vinculante n. 14, enunciando que direito do
defensor, no interesse do representado, ter
acesso amplo aos elementos de prova que, j
documentados em procedimento investigatrio
realizado por rgo com competncia de polcia
judiciria, digam respeito ao exerccio do direito
de defesa.
Da Defensoria Pblica
No art. 134, a Constituio consagra que a
Defensoria Pblica instituio essencial
funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a
orientao jurdica e a defesa, em todos os
graus, dos necessitados, na forma do art. 5,
LXXIV.
Conforme esse dispositivo constante do
catlogo especfico dos direitos e garantias
fundamentais no texto constitucional (ttulo II), o
Estado prestar assistncia jurdica integral e
gratuita aos que comprovarem insuficincia de
recursos.
Vale lembra que quando da promulgao
da Constituio Federal de 1988 ainda no
existiam no Brasil as Defensorias Pblicas. Em
face
dessa
constatao,
o
legislador
constituinte, no 1 do art. 134, determinou que
fosse editada lei complementar prevendo a
organizao da Defensoria Pblica da Unio e
do Distrito Federal e Territrios, bem como a

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instituio de normas gerais
organizao nos Estados.

para

sua

Alm disso, no mesmo dispositivo previu-se


que as Defensorias Pblicas sero organizadas
em cargos de carreira, providos, na classe
inicial, mediante concurso pblico de provas e
ttulos, assegurada a seus integrantes a
garantia da inamovibilidade e vedado o
exerccio da advocacia fora das atribuies
institucionais.
Ainda como novidade introduzida pela
Emenda Constitucional n. 45/2004, o 2 do art.
134 previu um fortalecimento das Defensorias
Pblicas Estaduais a partir do momento em que
lhe foram asseguradas autonomia funcional e
administrativa, bem com a iniciativa de sua
proposta oramentria dentro dos limites
estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias,
devendo obedincia tambm ao disposto no art.
99, 2 (lembrando que a EC n 74 de 2013
inseriu o 3 nesse dispositivo, estendendo
essa autonomia do 2 tambm para as
Defensorias Pblicas da Unio e do Distrito
Federal).
Cabe alertar ainda que a EC n. 80/14
inseriu o 4 no art. 134 prescrevendo que so
princpios institucionais da Defensoria Pblica a
unidade, a indivisibilidade e a independncia
funcional, aplicando-se tambm, no que couber,
o disposto no art. 93 e no inciso II do art. 96 da
Constituio Federal.
A mesma emenda tambm inseriu o art.
98 no ADCT disciplinando a questo do nmero
de defensores nas unidades jurisdicionais
brasileiras. Recomenda-se a leitura do
dispositivo.
Finalmente, com o art. 135, a Constituio
determina que os integrantes das carreiras da
Advocacia Pblica e da Defensoria Pblica
sero remunerados na forma do art. 34, 9,
dizer, mediante pagamento de subsdios.

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