Confluncias, vol. 13, n. 2 Niteri: PPGSD-UFF, novembro de 2012, pginas 37 a 54.

ISSN 1678-7145

BREVSSIMAS NOTAS SOBRE A HISTRIA DO DIREITO E DA

JUSTIA NO BRASIL1
Jefferson Cars Guedes2

Resumo
No presente artigo so traadas de modo muito breve as principais linhas da histria do Direito e da
Justia no Brasil, desde a descoberta (1500), passando pelo Perodo Colonial (1500-1808) e pelo
Imprio (1808-1889), chegando Repblica (1889-2010).

Palavras-chave
Brasil; Histria; Direito; Justia.

Resumn
En el presente artculo son puestas de modo muy breve las lineas de la Historia del Derecho y de la
Justicia en Brasil, desde el descubrimiento (1500), pasando por el periodo Colonial (1500-1808), y
por el periodo Imperial (1808-1889), hasta llegar a la Repblica (1889-2010).

Palabras-clave
Brasil; Historia; Derechos; Justicia.

1. O REINO DE PORTUGAL E OS PRIMEIROS ANOS DO BRASIL

Os primeiros anos de relacionamento entre o Reino de Portugal e as novas terras
encontradas pelos portugueses foram de pouco contato e de um manifesto desinteresse nos
bens e riquezas que aqui se poderia encontrar. Logo aps o descobrimento, o Brasil3 passa
um perodo de esquecimento, no qual explorado por formas indiretas, como o exemplo
do arrendamento do litoral para Fernando de Noronha, que manteve o monoplio da
exportao do pau-brasil por dez anos, a partir de 1502.

Adaptao do texto: Anotaes sobre a Histria dos cargos e carreiras da Procuradoria e da Advocacia
Pblica no Brasil: comeo e meio de uma longa construo, publicado na obra Advocacia de Estado:
questes institucionais para a construo de um Estado de Justia, Editora Frum, 2009.
2
Advogado da Unio em Braslia (Brasil). Vice-Presidente Jurdico dos Correios (ECT). Professor do
Mestrado do UniCEUB (Braslia). Doutor e Mestre em Direito Processual Civil (PUC-SP).
3
O descobrimento pelos portugueses da Ilha de Vera Cruz (1500) o encontro entre duas culturas ou a
chegada de europeus Pindorama, denominao indgena do territrio depois identificado Terra do Brasil
(1505) ou Brasil (1527).

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Jefferson Cars Guedes

2. CHEGADA DOS PORTUGUESES AT INSTALAO DA RELAO NA BAHIA: 1500 E 1609

As trs dcadas iniciais de explorao do pau-brasil e de disputas entre portugueses
e franceses, no conta com povoaes no imenso territrio, que somente teria a presena
concreta dos europeus a partir de 1530,4 sendo o extenso territrio dominado pelas
numerosas naes indgenas originais. Depois da fundao das primeiras vilas, essas
povoaes iniciais viriam a possuir bem mais tarde a estrutura judicial muito simples, com
Casa de Comarca, com tabelio do judicial e notas, escrivo e juiz pedneo.5
Como dito, os primeiros anos foram de acentuado descaso desde o apossamento da
Colnia pela Metrpole portuguesa at o efetivo incio da implantao da burocracia
portuguesa no Brasil, na qual se identificava, nesse momento, uma acumulao das
funes estatais, como o exemplo da funo judicial e de representao da Coroa, exercida
pelos mesmos funcionrios.
Depois das trs primeiras dcadas desperta o interesse portugus, em vista,
principalmente, das ameaas e da cobia francesas. Assim, a Coroa Portuguesa decide, em
1532, implantar o sistema de Capitanias Hereditrias, simultneo s misses exploratrias
dadas Martin Afonso de Souza. Por esse novo sistema, fraes do territrio eram doadas
a donatrios com o fim de tomarem a posse das terras, defend-las e povo-las. Tais
donatrios tinham poderes sobre a terra e de justia, originado de regimento prprio que
lhes permitia inclusive aplicar a pena de morte, sem recursos, exceto aos fidalgos; esses
capites donatrios exerciam a jurisdio por meio de seus prprios ouvidores.6
A vinda do Governador Geral Tom de Sousa, em 1549, acompanhado de
funcionrios do Reino, para instalar em Salvador a capitania diretamente ligada Corte, e
com o fim de construir a igreja, o pao de governo, a casa de cmara e cadeia, a alfndega
e o pelourinho,7 revela a mudana na forma de relacionamento de Portugal com as novas
terras. Reproduzem-se aqui, a partir de ento, em escala muito reduzida, as instituies
portuguesas, observadas tambm algumas limitaes e necessidades locais.8
Esse momento assim descrito por Capistrano de Abreu:
4

A Expedio de Martin Afonso de Souza vinda de Portugal em 1530 tinha a funo de colonizao e
ocupao da terra, alm das misses de explorao do Rio da Prata, com o objetivo de evitar a ampliao dos
interesses franceses e do trfico do pau-brasil.
5
A fundao de So Vicente, no litoral sul, em 1532-1533 a primeira povoao litornea brasileira, seguida
de Piratininga e Santos. Acredita-se que Piratininga possua estrutura judicial com Casa de Comarca. Ver:
TRIPOLI, Csar. Histria do Direito brasileiro (ensaio), v. I, seg. parte, cap. II, p. 207.
6
LOPES, Jos Reinaldo de Lima. O Direito na Histria: lies introdutrias, item n. 5.2, p. 242.
7
LOPEZ, Adriana; MOTA, Carlos Guilherme. Histria do Brasil: uma interpretao, item n. 4, p. 72.
8
PRADO JNIOR, Caio. Formao do Brasil contemporneo, Administrao, p. 300.

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BREVSSIMAS NOTAS SOBRE A HISTRIA DO DIREITO E DA JUSTIA NO BRASIL

Acompanhado por quatrocentos soldados, seiscentos degradados, muitos

mecnicos pagos pelo errio, partiu de Lisboa em fevereiro o primeiro
governador, Tom de Sousa, com Pero Borges, ouvidor-geral, Antnio
Cardoso de Barros, procurador-mor da Fazenda, e aportou baa de
Todos os Santos em fins de maro de 1549.9

Traziam consigo os primeiros sinais das instituies do Reino, administrativas

legislativas e judiciais (que ento no se distinguiam), seja pela presena do OuvidorGeral, seja pelo Procurador-mor da Fazenda ou de outros funcionrios.
Raymundo Faoro, ao examinar o processo de criao da burocracia colonial,
descreve-o como peculiar, assim sintetizando-o:
FAZENDA, GUERRA E JUSTIA so as funes dos reis, no sculo
XVI, funes que se expandem e se enleiam no controle e no
aproveitamento da vida econmica. Uma constelao de cargos, j
separada a administrao pblica da casa real, realiza tarefas pblicas,
com as nomeaes e delegaes de autoridade. Separao, na verdade,
tnue, em que o valido da corte se transmuta em funcionrio ou soldado,
num processo de nobilitao, que abrange o letrado e o homem de armas.
O patrimnio do soberano se converte, gradativamente, no Estado, gerido
por um estamento cada vez mais burocrtico 10.

As Ordenaes Afonsinas,11 publicadas em 1446, vigoravam em Portugal ao tempo

do descobrimento do Brasil, como uma coleo de leis mandadas compilar pelo Rei D.
Afonso V, na qual j estavam presentes o Regedor, o Governador da Casa da Justia, o
Chanceller, os Veedores da Fazenda, o Corregedor, o Juiz dos Nossos Feitos, Procurador
dos Nossos Feitos, cargos integrantes de uma complexa rede de funcionrios dentre os
quais se encontravam tambm outros de menor importncia.
Nas Ordenaes Manuelinas12, de 1521, mantiveram-se a estrutura formal
assemelhada quela das Ordenaes Afonsinas, preservando quase que integralmente as
funes judiciais e administrativas, servindo de fonte formal do direito, bem como normas
gerais que organizavam o direito portugus. Ao passo que as Ordenaes eram a fonte
geral do direito, as Cartas de Doao eram a fonte do direito particular, capazes de

ABREU, Capistrano, Captulos da Histria colonial, item n. VI, p. 56.

FAORO, Raymundo. Os donos do poder: formao do patronato poltico brasileiro, cap. VI, item n. 1, p
197.
11
Disponvel em: < http://www1.ci.uc.pt/ihti/proj/afonsinas/l1p71.htm>.
12
Disponvel em: <http://www.ci.uc.pt/ihti/proj/manuelinas/l1p99.htm>.
10

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constituir as prprias capitanias,13 dar o direito ao uso e herana da terra, aos escravos e ao
exerccio da jurisdio.
A partir da chegada de Tom de Souza e da vinda de um Ouvidor-Geral, dilui-se
parte do poder de aplicar a lei que fora dado aos capites, criando uma simultnea atuao
judicial que perduraria parcialmente at 1627, quando o privilgio de aplicar a lei em suas
terras expressamente revogado.14
Assim, no dizer de Martins Junior, aps vinda de Tom de Souza (1549):
Os altos interesses da justia, isto , as applicaes das regras de direito
aos casos occurrentes, ficavam a cargo do ouvidor geral, - magistrado
encarregado de julgar e punir, na mr parte dos casos sem appelao nem
aggravo, mas em alguns com audincia do governador, em toda a
extenso do territrio colonisado.15

As Ordenaes Filipinas,16 de 1603, por sua vez, criariam em Portugal uma

estrutura mais complexa, com maior rigor e melhor tcnica essas norma separou as
atividades desses funcionrios da Coroa dos juzes. As trs Ordenaes tiveram aplicao
no Brasil, assim como outras leis e alvars portugueses, sem excluir as cartas dos
donatrios, dos governadores e dos ouvidores que criavam a superposio de jsutias.17
Essa pluralidade de justias, a justia vinculada s capitanias e a justia central, vinculada
ao governador e ao ouvidor-geral geravam conflitos de difcil soluo, assim mantendo
durante todo o sculo XVI e incio do XVII.

3. INSTALAO

DA RELAO DA RELAO DO ESTADO DO

INSTALAO DA RELAO NO RIO DE JANEIRO: 1609 A 1751

BRASIL

NA

BAHIA

AT

No final do sculo XVI se iniciam as tratativas para a instalao de um tribunal nas

terras do Brasil, de modo a impedir que todas as decises dos ouvidores e juzes locais
tivesses de ser novamente decididas em tribunais de Portugal, aps a interposio de
recursos.

13

NORONHA, Ibsen Jos Casas. Aspectos do direito no Brasil quinhentista: consonncias do espiritual e do
temporal, item n. 2.3, p. 128-129.
14
MARTINS JUNIOR. Histria do Direito Nacional, 2. ed., cap. III, p. 179; LOPES, Jos Reinaldo de Lima.
O Direito na Histria: lies introdutrias, item n. 5.2, p. 243.
15
MARTINS JUNIOR. Histria do Direito Nacional, 2. ed., cap. III, p. 169.
16
Disponvel em: <http://www.ci.uc.pt/ihti/proj/filipinas/l1p39.htm>.
17
PACHECO, Jos da Silva. Evoluo do processo civil brasileiro: desde as origens at o advento do novo
milnio, tt. I, cap. VII, item n. 75, p. 63-64 e tt. I, cap. VII, item n. 77, p. 64-65.

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BREVSSIMAS NOTAS SOBRE A HISTRIA DO DIREITO E DA JUSTIA NO BRASIL

Com a instalao da Relao do Estado do Brasil em Salvador, deu-se um passo

importante na conformao do Judicirio da Colnia, vez que se passou a permitir o
reexame das questes no territrio colonial e no mais na Metrpole. As tentativas de
instalao se iniciaram em 1588 com a sada dos desembargadores de Portugal, frustrada
com as dificuldades na viagem, sendo abandonado o projeto em 1590;18 posteriormente, foi
retomado e efetivamente previsto seu Regimento e instalao em 1609.
Na Metrpole, a forma de relacionamento do Reino com as Colnias entre 16041614 deu-se por meio do Conselho da ndia, que tinha inicialmente atribuies sobre a
maioria dos assuntos administrativos e judiciais. Posteriormente, para os assuntos judiciais,
foi dada a atribuio em Portugal Mesa de Conscincia e Ordens (1608) qual estava
afeta a jurisdio judicial e contenciosa entre quaesquer partes.19
A Colnia, nesse perodo, j possua a atividade canavieira, e mantinha mais de
uma centena de engenhos de acar, ladeando a atividade de explorao do pau-brasil e a
explorao pecuria.
O Regimento da Relao do Estado do Brasil (Bahia)20 trazia as razes do Rei D.
Filipe III para instalar a Relao que j fora anteriormente prevista para a:
(...) boa administrao da Justia, e expediente dos negcios; o que ento
no houve effeito pelos sucessos do mar; o que parece que hoje mais
importante, e necessrio, por razo do descobrimento, e conquista de
novas terras, e augmento do commercio, com que se tem dilatado muito
aquelle Estado, assim em nmero de vassallos, como em grande
quantidade de fazendas; por cujo respeito cresceram as duvidas, e
demandas.

Previu-se que a Relao teria dez desembargadores, dentre os quais o Procurador

dos Feitos da Coroa, Fazenda e Fisco (e Promotor de Justia), encarregado de cobrar e
representar a Coroa e Fazenda nos juzos de interesse do Reino.21
Capistrano de Abreu aponta as razes dos gastos da Coroa no perodo posterior,
com evidente incremento das atividades administrativas.
Sobre o modo de administrao de toda esta gente informa-nos a folhageral do estado, organizada em 1617. Subiam todas as despesas pblicas
18

CARRILO, Carlos Alberto. Memrias da justia brasileira, v. I, item n. 6, p. 48-51.

MARTINS JUNIOR. Histria do Direito Nacional, 2. ed., cap. IV, p. 188-189.
20
Ver: CARRILO, Carlos Alberto. Memrias da justia brasileira, v. I, 235-251. NEQUETE, Lenine. O
Poder Judicirio do Brasil: crnicas dos tempos coloniais, v. 1.
21
A autorizao para o Procurador da Cora e Fazenda demandar no Brasil somente seria dada pelo Alvar
de 21 de maro de 1611; ver: CARRILO, Carlos Alberto. Memrias da justia brasileira, v. I, item n. 10, p.
69, nota 46.
19

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Jefferson Cars Guedes

a cinqenta e quatro contos, cento e trinta e oito mil, duzentos e noventa e
oito ris, repartidos pelas quatro rubricas de Igreja, Justia, Milcia e
Fazenda.22

Essa primeira Relao do Estado do Brasil teve vida curta, sendo retirada de
Salvador em 1626, por determinao do Alvar de 5 de abril daquele ano, sendo
substituda na funo por um Ouvidor-mor encarregado de julgamentos monocrticos. Foi
reinstalado em 1652, pelo Regimento da Relao do Estado do Brasil de 12 de setembro de
1652, um conjunto de regras assemelhado anterior. Para o atendimento aos sditos que de
embrenhavam no interior do Brasil foi-se formando uma estrutura composta por juzes
ordinrios e de ouvidores das Vilas.
Estima-se que a populao da Colnia no ano de 1660 era de 185 mil habitantes e a
economia se baseava especialmente na explorao aucareira ou na agricultura de
subsistncia e na criao de animais.
A criao e subsistncia do Estado do Maranho (1621-1737) com capital em So
Luis e composto pelas capitanias do Par, Maranho e Cear e, depois, o Estado do
Maranho e Gro-Par (1637-1774), com capital em Belm e composto pelas capitanias do
Gro-Par, Maranho, Piau e Rio Negro, estabelecem uma regio independente da Bahia
dentro do territrio colonial portugus que se vincula diretamente Metrpole, seja no
aspecto administrativo como judicial. Os ouvidores nesses estados estavam vinculados ao
governador e mantinham autonomia do ouvidor-geral e da Relao do Estado do Brasil,
situada na Bahia.23
Preservou-se nessa fase a superposio de justias secular, dada aos Governadores,
aos Capites-mres, ao Ouvidor-Geral, aos Ouvidores das Capitanias e, posteriormente,
aos Ouvidores das Vilas e Juzes de Fora, com a jurisdio eclesistica, nascida pela
observncia ao Conclio de Trento (1563), recebido pelas Ordenaes L. 2, T. 1, e dada
aos ministros catlicos, causando constante conflito e insegurana.

4. FINAL DO PERODO COLONIAL RIO DE JANEIRO 1751 A 1808

O Alvar de 13 de outubro de 1751, de D. Jos I, previu a criao e o
estabelecimento Relao do Rio de Janeiro com seu districto todo o territrio, que fica ao
22

ABREU, Capistrano, Captulos da Histria colonial, item n. VII, p. 81.

MARTINS JUNIOR. Histria do Direito Nacional, 2. ed., cap. III, p. 183-186. A criao do Estado do
Maranho obedeceu a uma estratgia administrativa de proteo militar de um vasto territrio de acesso
difcil e ameaado por invasores especialmente franceses; a administrao do Estado do Brasil dava-se a
partir de Salvador ou do Rio de Janeiro, que no ano de 1762 passa a ser a capital.

23

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BREVSSIMAS NOTAS SOBRE A HISTRIA DO DIREITO E DA JUSTIA NO BRASIL

sul do Estado do Brasil, em que se compreendem treze Comarcas, a saber, Rio de Janeiro,
So Paulo, Ouro Preto, Rio das Mortes, Sabar, Rio das Velhas, Serro Frio, Cuyab,
Guyazes, Pernagu, Espirito Santo, Itacazes, e Ilha de Santa Catarina.24
Este novo tribunal permitiu o melhor atendimento nova fase econmica em franco
desenvolvimento na Colnia que se dirigia ao Sul, pelo incio do ciclo do ouro e a diviso
do Brasil em dois grandes distritos judiciais, mantida somente a ouvidoria-geral do Estado
do Maranho e Gro-Par que se relacionava diretamente Metrpole.25
As reformas do Marqus de Pombal, iniciadas na educao e na formao de
companhias de explorao econmica, chegaram Justia com a criao das Juntas de
Justia (1765), compostas pelo ouvidor da capitania e dois letrados adjuntos, com
competncia para o reexame das decises da justia eclesistica,26 fonte constante de
conflitos com a justia secular.
A estrutura judicial desta poca colonial composta por juzes de primeira instncia
(ouvidores e provedores), dois tribunais de segunda instncia, a Relao da Bahia e a
Relao do Rio de Janeiro e uma terceira e ltima instncia situada na Metrpole, a Casa
de Suplicao.
Na economia colonial durante este perodo vicejava a escravido de ndios e
africanos, com amplo amparo legal, moral e poltico, com respaldo e motivao
administrativa e da igreja Catlica. A populao aumentou mais de 13 vezes entre os anos
de 1660-1760, sendo estimada entre 1,9 milhes e 2,5 milhes de pessoas,27 incrementada
pela imigrao que sofria importante estmulo para as regies aurferas situadas na Bahia,
Minas Gerais, Gois e Mato Grosso. O ciclo do ouro move as populaes no incio do
sculo XVIII e permite o enriquecimento de Portugal, sua recuperao aps o terremoto de
1755, mas essa produo declina acentuadamente no final do perodo.
Son o enfoque institucional, at aqui no se pode cogitar de uma diviso de
poderes, como hoje identificada em executivo, legislativo e judicirio, vez que as funes
judiciais eram exercidas pelos funcionrios estatais que tambm cumpriam funes

24

As Relaes eram compostas por cerca de 30 funcionrios, todos largamente remunerados, em contraste
Justia no restante da Colnia, conduzida por leigos, em sua maior parte. Ver: PRADO JNIOR, Caio.
Formao do Brasil contemporneo, Administrao, p. 301.
25
MARTINS JUNIOR. Histria do Direito Nacional, 2. ed., cap. IV, p. 195.
26
MARTINS JUNIOR. Histria do Direito Nacional, 2. ed., cap. IV, p. 195-196.
27
MARCILIO, M. Luiza. Populao e Sociedade. Evoluo das sociedades pr-industriais, p. 198. Segundo
a autora, Giorgio Mortara calculara, para 1772, 2.566.000 habitantes, enquanto o Abade Corra da Serra
estimava, para o mesmo ano, uma populao de 1.900.000. A populao brasileira em 1800 era de cerca de
3,5 milhes de pessoas.

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Jefferson Cars Guedes

executivas e as Cmaras Municipais, rgos que faziam leis locais, possuam tambm
funes judicantes residuais.
5. IMPRIO, A INDEPENDNCIA E O FIM DA MONARQUIA: 1808 A 1889
Esse perodo contido entre a chegada da Famlia Real ao Brasil e a Queda do
Imprio de rica efervescncia no mundo do Direito e da Justia, seja pela transferncia de
rgos estatais portugueses, seja pela necessidade de criao de rgos, aps a partida de
D. Joo VI e com a Independncia.
O Alvar de 10 de maio de 1808, que regula a Casa de Suplicao e d a bem da
administrao da Justia no Brasil um dos inmeros atos do Rei, editados logo aps a
chegada ao Brasil com sua Corte, aps fuga das perseguies de Napoleo. Evita-se com
isso a necessria remessa a Portugal dos recursos interpostos contra as decises proferidas
no Brasil, uma vez que a comunicao entre as duas partes do Reino estava interrompida.
Esse Alvar previa na sua composio que:
A Casa de Supplicao do Brazil se compor alm do Regedor que eu
houver por bem nomear, do Chanceller da Casa, oito Desembargadores
dos aggravos, de um Corregedor de Crime da Crte e Casa, de um Juiz
dos Feitos da Coroa e Fazenda, de um Procurador dos Feitos da Cora e
Fazenda, de um Corregedor do Civil da Crte, de um Juiz da
Chancellaria, de um Ouvidor do Crime, de um Promotor de Justia e de
mais seis extravagantes.28

D. Joo VI parte e aqui fica seu filho, D. Pedro I, que declara a Independncia do
Brasil do reino de Portugal em 1822, depois de presses brasileiras pela permanncia do
Prncipe no pas. A partir desse momento se inicia a fase de fortalecimento das instituies
jurdicas do pas e as tentativas de formao de uma cultura nacional.
A Constituio do Imprio29 definiu a estrutura do Poder Judicial independente,
deixando aos cdigos a definio estrutural e as competncias, podendo o Imperador
suspender os juzes, ouvido o Conselho de Estado (art. 154). Definiu-se a existncia
expressa do duplo grau de jurisdio, pelas Relaes das Provncias (art. 158), a
publicidade (art. 159), a arbitragem (art. 160). Prev-se a criao do Supremo Tribunal de
Justia, instalado em 1828, competente para o exame do recurso de revista e conflitos entre

28

Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/Internet/InfDoc/conteudo/Colecoes/Legislacao/Legimp-A1_8.

pdf>.
29
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao24.htm>.

44

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as Relaes Provinciais, entre outras atribuies. So extintos no Brasil o Desembargo do

Pao a Mesa de Conscincia e Ordens e destitudas do poder judicante das Cmaras
Municipais, como o incio de uma verdadeira e nascente separao de poderes.
Definiu a atuao do Procurador dos Feitos da Coroa, e Soberania Nacional, ao
tratar do Senado do Imprio, quando a autoridade fosse processada nessa casa legislativa,
com papel de defesa do Imprio e, tambm como acusador nos juzos da Cmara de
Deputados (art. 48).
Criao dos Cursos Jurdicos em Olinda e So Paulo (1827) anuncia o ponto inicial
da independncia cultural no plano jurdico da nao, permitindo a formao de bacharis
no Brasil e a formao de uma elite de estudiosos no Brasil.30
No mbito legislativo se iniciam as misses de criao de Cdigos e de outras
normas gerais, inaugurada pelo Cdigo Criminal (1830), Cdigo de Processo Criminal
(1832), e Cdigo Comercial (1850). No plano civil mantm-se vigentes as Ordenaes e no
processual civil, edita-se o Regulamento 737 (1850)31 e a Lei de Terras (1850), que
definem a forma de apossamento das terras pblicas.
A criao do Instituto dos Advogados Brasileiros (IAB), em 1843, pelo esforo do
Conselheiro Arago, ministro do Supremo Tribunal de Justia, e de outros bacharis como
Francisco G Acaiaba Montezuma (1 Presidente), Teixeira de Freitas e Agostinho
Perdigo Malheiros, associados a 23 outros integrantes, deram incio que viria a ser, quase
um sculo depois, a Ordem dos Advogados do Brasil (OAB). O IAB, formado por
expoentes da advocacia na Corte, registrado no Ministrio dos Negcios da Justia,
contribua para a consolidao do nascente imprio independente e para a afirmao de D.
Pedro II, como jovem monarca.32
A legislao civil, diante da ausncia de um Cdigo, foi consolidada por obra de
Teixeira de Freitas (1857), encarregado posteriormente de apresentar o projeto do cdigo,
tarefa que cumpriu entre 1860-1865, com a divulgao do Esboo. A doutrina nacional se
inaugura em Direito Penal, com Pimenta Bueno e seu Apontamentos sobre o Processo
Criminal pelo Jury; Direito Processual, com Paula Batista e seu Compndio de Theria e
Prtica de Processo Civil. Paralelamente consolidao de uma doutrina brasileira

30

VENANCIO FILHO, Alberto. Das arcadas ao bacharelismo, cap. 2, p. 13-27.

O Regulamento 737 foi criado para ser o cdigo processual comercial, mas mandado aplicar ao processo
civil vigente at o final do Imprio e renovado pelo Governo Provisrio republicano, aplicando-se
parcialmente ao processo local at a vigncia dos Cdigos estaduais de processo.
32
FAGUNDES, Laura. Instituto dos Advogados Brasileiros: 150 anos de histria, 1843-1993, cap. I, p. 1-7.
31

45

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privada, se iniciam as publicaes de Direito Pblico e Constitucional, tambm com

Pimenta Bueno, na obra Direito Pblico e Analyse da Constituio do Imprio (1857).
A Abolio da Escravatura, em maio de 1888, prenuncia o irreversvel
enfraquecimento da Monarquia e a ascenso das idias republicanas. A abolio final o
resultado de um longo perodo de abrandamento das leis escravistas e de uma campanha
social intensa que ops liberais a conservadores.
A crise poltica se resolve com a Proclamao da Repblica e queda do Imprio
qual se seguem profundas mudanas na estrutura legal e judicial do pas.

6. REPBLICA VELHA E ESTADO NOVO: 1889 A 1946

O perodo Republicano marcado por severas mudanas na estruturao poltica
brasileira, com a introduo do regime federativo e de eleies diretas.
Justia do Brasil tambm muda sob a influncia do federalismo, com a criao da
Justia Federal, com a nova conformao do Estado federativo e republicano introduzidas
nas esferas da burocracia judicial e do Poder Executivo. Essa marca significativa mais
importante desse perodo.
No plano do Poder Executivo h a separao da funo de Advocacia ou
Procuradoria do Estado daquelas de Juzes e Desembargadores, embora, em alguns ligeiros
perodos republicanos, o prprio Ministrio Pblico da Unio se situasse no Judicirio ou
no Executivo, fato que no pode ser dito da Consultoria Geral da Repblica, que se
manteve, desde sua criao (1903) at a extino (1993), ligada exclusivamente ao Poder
Executivo.
O Decreto n 848, de 11 de outubro de 1890,

33

dos tantos nascidos da avalanche

de normas que vigoraram logo aps a Proclamao da Repblica, baixadas pelo Governo
Provisrio, sob o comando do General Deodoro da Fonseca, reestruturando os servios
pblicos sob o novo vis republicano. Este Decreto que organizava a Justia Federal mais
que isso, tratando-se de verdadeiro cdigo de processo, reunindo em 387 artigos regras
prprias sobre organizao da justia (1 parte) e processo federal, desde a demanda at a
execuo e os recursos (2 parte).

33

Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/internet/infdoc/novoconteudo/legislacao/republica /leis1890

_1a 31out715p/pdf29.pdf>.

46

BREVSSIMAS NOTAS SOBRE A HISTRIA DO DIREITO E DA JUSTIA NO BRASIL

Para a organizao da rea consultiva do novo governo republicano, duas solues

foram adotadas. Primeiramente, a Lei n 221, de 20 de novembro de 1894

34

, que

completava a organizao da Justia Federal, estabeleceu novas atribuies para o

Procurador Geral da Repblica e os Procuradores da Repblica nas seces dessa Justia e
na Justia local dos Estados. Dentre essas atividades, estava a de responder consultas das
Secretarias de Estado, em matrias extrajudiciais, conforme seria pelos prximos oito anos.
Constituio da Repblica de 189135 definiu o modo de estruturao da Justia dos
Estados, assim como a sua competncia para legislar em matria processual civil e penal.
Com isso, sucessivamente, entre 1903 e 1937, os Estados editam os Cdigos Estaduais de
Processo, criando um mosaico legislativo que seria
No plano administrativo federal mantm-se a atribuio dos Procuradores da
Repblica para a defesa da Unio e reorganizou-se a Administrao-Geral da Fazenda
Nacional,36 cabendo a atividade consultiva ao Consultor-Geral da Repblica e aos
Consultores-Gerais dos ministrios.
O pas tambm se transforma em outros campos e a populao ao longo do sculo
XVII passa de cerca de 3,5 milhes de habitantes em 1800 para 17 milhes em 1900, com
a formao de centros urbanos importantes nas capitais das Provncias.
Cdigo Civil finalmente promulgado (1917), a partir do Projeto de Clvis
Bevilqua, resume uma das maiores empresas legislativa iniciada no Imprio e concluda
na Repblica, aps sucessivos projetos frustrados como os de Teixeira de Freitas (18601865), Nabuco de Arajo (1872), Felcio dos Santos (1881), Coelho Rodrigues (1893).
Em 1930 se inicia outra importante etapa da histria republicana, o Estado Novo
(1930-1945) deixando para trs a Repblica Velha (1889-1930), marcada pela poltica dos
Governadores dos primeiros anos de experincia federativa e de repblica.
Criao da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), em 1930, d-se ainda em
momento de vivncia democrtica, nos momentos iniciais do Governo Provisrio e antes
do endurecimento da ditadura do Estado Novo, que se estabeleceria em definitivo a partir
de 1937.

34

Disponvel em <http://www.camara.gov.br/Internet/InfDoc/novoconteudo/Legislacao/ Republica

/Leis1894 _vI%20e%20II/ pdf3.pdf>.
35
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao91.htm>.
36
Decreto n 7.751, de 23 de dezembro de 1909, do Presidente Nilo Peanha, criando-se a ProcuradoriaGeral da Fazenda Pblica, sob a direo do Procurador-Geral da Fazenda Pblica, com funes
exclusivamente consultivas ao Ministrio da Fazenda.

47

Jefferson Cars Guedes

A Constituio de 1934,37 denomina o tribunal mximo do pas de Corte Suprema,

mantm a dualidade das Justias Federal e Estaduais, Distrital e dos territrios; de outra
parte, retira dos Estados a faculdade de legislarem sobre processo, disposio mantida em
1937. Prev-se a Justia Eleitoral, criada pelo Cdigo Eleitoral em 1932, assim como a
Justia Militar. Ao dispor sobre rgos de Cooperao nas Atividades Governamentais,
previu dentre esses o Ministrio Pblico, Tribunais de Constas e Conselhos Tcnicos.
Para afirmar a poltica de controle dos adversrios polticos, o governo ditatorial de
Getlio Vargas cria o Tribunal de Segurana Nacional (TSN), em 1936, rgo judicial
excepcional, contrrio previso constitucional (art. 113, inc. 25) e paralelo ao Superior
Tribunal Militar (STM) e ao Supremo Tribunal Federal, com a finalidade de aplicar a Lei
de Segurana Nacional (LSN) meio de combate subverso contra a forma de
organizao do Estado.
A Constituio de 193738 atribuda ao gnio de Francisco Campos aprofunda e
assegura o estado de exceo criado por Vargas, promovendo severas alteraes no plano
judicial, poltico e das liberdades. Concentra-se parte do poder de legislar no Presidente da
Repblica, que edita sucessivos Decretos-Lei. Esse texto redenomina a Corte Suprema
como Supremo Tribunal Federal, extingue a Justia Federal e silencia sobre a Eleitoral,
mas mantm a Justia Militar.
Cdigo de Processo Civil de 1939 outro marco da unificao legislativa, pe um
definitivo fim s legislaes parciais de processo civil criados na maioria dos Estados entre
1908 e 1930, e sendo considerado um monumento pela sua tcnica devida a Pedro Batista
Martins.
Criao da Justia do Trabalho (1939) e a Consolidao das Leis do Trabalho
(CLT/1942) afirmam a poltica de garantias, comum aos demais pases americanos nesse
perodo e poltica populista do governo que tentava se aproximar da classe trabalhadora
assegurando-lhe direitos.
Pelo intervalo de trinta anos, extinguiu-se a Justia Federal de 1 instncia, que s
seria reorganizada parcialmente com a instalao do Tribunal Federal de Recursos, pela
Constituio de 1946 (arts. 103-104), como 2 instncia das causas de interesse da Unio.
Nesse intervalo, as justias locais ou dos Estados decidiram, em varas da Fazenda nas
Capitais, as causas de interesse da Unio em 1 instncia. Com a recriao da 1 instncia
da Justia Federal, que somente ocorreria no regime militar, pelo Ato Institucional n 2, de
37
38

Disponvel em:<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao34.htm>.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao37.htm>.

48

BREVSSIMAS NOTAS SOBRE A HISTRIA DO DIREITO E DA JUSTIA NO BRASIL

27/10/65 e sua paulatina expanso, retornam Justia Federal da Unio as demandas de

seu interesse. 39

7.

REDEMOCRATIZAO,

DITADURA

MILITAR,

NOVA

REDEMOCRATIZAO

CONSTITUINTE: 1946 A 1988

Aps a queda de Getlio Vargas, em 1945, perodo ditatorial que durou 15 anos
(1930-1945) se inicia nova fase democrtica que ter fim com o golpe militar de 1964.
A Constituio de 1946

40

no recriou a Justia Federal, mas previu a instalao do

Tribunal Federal de Recursos, que passou a exercer a funo de duplo grau ou 2 instncia
nas matrias de interesse da Unio, julgadas em 1 instncia pela Justia dos Estados e
Distrito Federal.
As atribuies do Ministrio Pblico Federal continuaram reduzidas, cabendo ao
Procurador-Geral da Repblica a atuao no Supremo Tribunal Federal, aos Procuradores
da Repblica a representao no Tribunal Federal de Recursos, sendo permitida a
delegao aos Ministrios Pblicos estaduais para a representao na Justia respectiva de
cada Estado.41
O Brasil vivia uma recente experincia democrtica, desde a renncia de Vargas em
1945, com ampliao da atividade econmica e maior insero das camadas sociais e de
trabalhadores, alm de uma complexa ampliao na conformao do Estado federal.42
Neste contexto, o Estado central cedia competncias a entes que atuavam em seu nome, tal
como autarquias e, posteriormente, por fundaes pblicas, com corpos jurdicos prprios.
Tais unidades jurdicas descentralizadas, como devem ser as autarquias e fundaes,

39

LEAL, Victor Nunes. Justia ordinria federal. Problemas de Direito Pblico e outros problemas, item n.
25, p. 104.
40
Disponvel em:< http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao46.htm>.
41
Nova estrutura ganhou o Ministrio Pblico da Unio com a Lei n 1.341, de 30 de janeiro de 1951,
definindo o Ministrio Pblico da Unio junto Justia Comum 41 como o Ministrio Pblico Federal, com
os seguintes rgos: Procurador Geral da Repblica, Sub-Procurador Geral da Repblica e Procuradores
da Repblica no Distrito Federal e nos Estados, para atuarem como advogados da Unio (art. 37).
Mantinham-se como anteriormente as atribuies locais dos Promotores de Justia na execuo da dvida
ativa da Unio (art. 43).
42
. Nesse mesmo perodo, na Administrao Indireta h tambm um franco crescimento dos cargos,
notadamente nas autarquias maiores, como as previdencirias (INPS, INAMPS e depois INSS), a fundiria
(INCRA), indgena (SPI e depois FUNAI), ambiental (IBDF e depois IBAMA) e outras, nas quais os cargos,
em geral, so denominados de Procurador Autrquico, mas onde se v tambm cargos de Advogado,
Assistente e Procurador.

49

Jefferson Cars Guedes

reclamavam a uniformizao nominal dos cargos jurdicos, diante da similaridade das

funes de cargos e carreiras.
A populao brasileira contava com cerca de 50 milhes de pessoas em 1950 e o
pas vivia a transio de uma sociedade agrria e rural para uma sociedade baseada na
indstria de transformao. Os anos 50 e 60 modificam o perfil das cidades brasileiras,
com a industrializao e com a acelerada urbanizao, deslocando tambm as questes
jurdicas e judiciais de um plano individual e focado nos direitos reais para outro, voltado a
demandas de natureza mais complexa.
No mbito do Poder Executivo, durante as dcadas de 1960, 1970 e 1980 subsistem
as carreiras de Procurador da Repblica fazendo a defesa judicial da Unio, de Assistente
Jurdico atuando nas reas consultiva e extrajudicial da Unio, na Consultoria Geral da
Repblica e nas Consultorias Jurdicas dos Ministrios e das Secretarias de governo.
Contudo, rompe-se a vivncia democrtica aps duas dcadas.
O Golpe Militar de 1964 e a ditadura que se segue aprofundam as restries s
liberdades publicas, organizao de partidos polticos e atividade do Congresso.
Sucessivos Atos Institucionais (AI) interferem na estrutura judicial, ampliando nmero de
ministros do Supremo Tribunal Federal, aposentando compulsoriamente membros e
cassando direitos polticos. Em 1965, pelo AI-2 recriada, depois de 30 anos, a Justia
Federal de primeira instncia, compreendida a segunda instncia pelo Tribunal Federal de
Recursos.
O AI-5 (1968), que aprofunda o regime de exceo, expresso ao vedar sua
sindicabilidade

pelo

Poder

Judicirio,

afastando

desse

poder

exame

da

constitucionalidade da norma. O processo de abertura democrtica lento e gradual, s se

completando aps frustradas campanhas pelas eleies diretas, em 1973, elegendo-se um
civil, indiretamente, em 1985.
Nos anos 70 e 80 a Justia comea a dar evidentes sinais de incapacidade de
soluo dos litgios, em vista da ampliao expressiva do nmero de demandas individuais,
exigindo a busca de mecanismos de processo coletivo e de simplificao do processo.
Nesse contexto surgem a Lei dos Juizados de Pequenas Causas, em 1984, que prima pela
simplificao e pelo acesso Justia e a Lei da Ao Civil Pblica (LACP), em 1985, que
reinaugura entre ns o processo coletivo, antes previsto na Lei da Ao Popular (AP), de
1965.

50

BREVSSIMAS NOTAS SOBRE A HISTRIA DO DIREITO E DA JUSTIA NO BRASIL

8. CONSTITUIO DE 1988
O processo constituinte resultante da redemocratizao e da estabilizao teve na
Constituio de 1988 sua consagrao, com a representao das mais variadas foras e
interesses sociais. Por isso, pode ser considerada outra etapa histrica, que redefine a
organizao e as atribuies funcionais de cada um dos Poderes da Repblica.
O Poder Judicirio adquire nova conformao, com um rgo de cpula, o Supremo
Tribunal Federal, adstrito matria constitucional, e quatro tribunais superiores: o Superior
Tribunal de Justia (STJ), o Tribunal Superior do Trabalho (TST), o Tribunal Superior
Eleitoral (TSE) e o Superior Tribunal Militar (STM).
A organizao das seis justias ficou assim estruturada:
a)

Justia comum estadual ou distrital, com competncia para a matria civil,

penal tributria e administrativa etc. de Estados Distrito Federal (DF) e Municpios,

composta por varas da justia e Tribunais de Justia nas capitais dos Estados e no DF;
b)

Justia comum federal da Unio, com competncia para todas as matrias

comuns da Unio, suas autarquias e fundaes, tais como a matria penal, tributria,
administrativa, previdenciria etc., composta por varas da Justia Federal, e por cinco
Tribunais Regionais Federais;
c)

Justia especial trabalhista de natureza federal, composta por Varas

trabalhistas locais, Tribunais Regionais do Trabalho nos Estados e um Tribunal Superior

do Trabalho (TST) em Braslia;
d)

Justia especial eleitoral, composta a partir de juzes dos Estados e do DF,

composta por juntas eleitorais locais, Tribunais Regionais Eleitorais nos Estados e DF e
um Tribunal Superior Eleitoral em Braslia;
e)

Justia especial militar da Unio, composta por auditorias militares nas

regies de concentrao de efetivos militares e um Superior tribunal Militar (STM) em

Braslia.
f)

Justia especial militar dos Estados, presente nos entes estaduais com foras

policiais superiores a 20 mil integrantes, hoje existentes em So Paulo, Minas Gerais, Rio
de Janeiro e Rio Grande do Sul.
Estruturam-se as justias comuns a partir de um primeiro grau de jurisdio dos
Estados, DF e Unio, que tem nos Tribunais de Justia e Tribunais Regionais Federais o
segundo grau e o Superior Tribunal de Justia (STJ) como uniformizador da jurisprudncia
originria dessas duas justias.
51

Jefferson Cars Guedes

Trata-se de monumento legislativo, pelo extenso rol de direitos e garantias

individuais (art. 5), dos direitos sociais (arts. 6 ao 12), tratando tambm da organizao
do Estado, da organizao dos Poderes, da defesa do Estado e das instituies
democrticas, tributao e oramento e da ordem social. Na ordem social (arts. 193 a 232)
esto descritos os direitos previdncia, sade e assistncia, educao, cultura e
desporte, cincia e tecnologia, comunicao social, ao meio ambiente e a indgenas,
crianas, adolescentes, idosos, alm da proteo da famlia.
Alm disso, inova a Constituio de 1988 pela classificao diferenciada de
instituies que, embora atendam ao objetivo da Justia, no se encontram inseridas dentro
dos Poderes da Repblica: as Funes Essenciais Justia, entre as quais est a Advocacia
Pblica, ao lado da Advocacia, da Defensoria Pblica e do Ministrio Pblico,
considerada, por isso, o grande marco na reestruturao das carreiras jurdicas ligadas ao
Estado federal. H tambm a separao das funes do Ministrio Pblico da Unio
daquela prpria da Advocacia da Unio, como j eram, anteriormente, esses cargos e
funes no mbito estadual.
Previu tambm que se estabeleceria legislao prpria para a proteo do
consumidor, da criana e do adolescente e a criao de juizados especiais para o
atendimento de demandas de menor valor e complexidade.

9. EMENDA 45/2002: REFORMA DO JUDICIRIO UMA NOVA TENTATIVA

A Reforma do Judicirio, configurada pela Emenda Constitucional n. 45/2002
produziu importantes alteraes normativas no plano estrutural desse poder, com o
objetivo de melhorar os servios judiciais. Dentre as normas de carter programtico pode
ser destacada a previso direito durao razovel do processo (art. 5, LXXVIII); no
plano estrutural so criados o Conselho Nacional de Justia e o Conselho Nacional do
Ministrio Pblico.
Ainda, objetivando a busca de uma justia mais igualitria e mais clere so
previstos mecanismos como a repercusso geral e a smula vinculante, tcnicas
processuais para evitar a disperso jurisprudencial que afirmam a preponderncia do
Supremo Tribunal Federal na interpretao final da Constituio.
No plano da organizao judiciria, atribui-se nova competncia da Justia do
Trabalho e se produz a unificao da Justia Comum Estadual, agora centralizada

52

BREVSSIMAS NOTAS SOBRE A HISTRIA DO DIREITO E DA JUSTIA NO BRASIL

exclusivamente do Tribunal de Justia do Estado, com o fim dos Tribunais Alada (19462002).
Nesse mesmo ano de 2002 promulga-se o novo Cdigo Civil, em substituio ao
CC de 1916, projeto do jurista Miguel Reale mais ajustado s novas relaes sociais
contemporneas, mais adequados s relaes interindividuais, patrimoniais, comerciais,
societrias etc.
O pas vive uma quadra virtuosa de crescimento na primeira dcada do sculo XXI,
com uma populao de cerca de 190 milhes de pessoas, estabilidade econmica,
estabilidade poltica amparada pela democracia e ambiciosas pretenses de insero no
conserto das naes desenvolvidas.
Mas a evidente ineficincia dos servios judiciais, indicada especialmente pela
durao do processo motiva outras propostas de reformas, no plano das legislaes
processuais, penal (2006), civil (2010) e eleitoral (2010), sem que se garanta, diante das
imensas quantidades de processos, que se preste mais rapidamente a Justia. O desafio
atual, diante da notria expanso da litigao e da invencvel misso de atender o
jurisdicionado em prazo razovel, tem sido a aposta em modificaes da legislao
processual que, historicamente se mostram ineficientes. O volume de processos judiciais
que j se conta em 90 milhes, distribudos principalmente nas justias comuns dos
Estados, Distrito Federal e da Unio no declinaro, por certo, sem intervenes mltiplas
no plano da reforma dos servios judiciais e da melhor gesto desses servios, mais que na
reforma do Poder Judicirio, como imaginado em 2002 e nas sucessivas reformas de leis
processuais, nos anos de 1994/1995, 2001, 2005/2006 e agora em 2010, quando se prope
a edio de um novo Cdigo de Processo Civil.

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