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Derecho Constitucional Resumen Completo

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Derecho Constitucional
Completo

Resumen

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15

Unidad 1: El Derecho Constitucional

1) El derecho constitucional
a)
Concepto,
Origen,
Contenido
y
Fuentes
Para la doctrina clsica o tradicional, el derecho constitucional esta referido al
estudio de las constituciones. Segn Joaqun V. Gonzlez es la rama de la ciencia
jurdica que trata del estudio de la constitucin de un pas o de las constituciones en
general. En un enfoque ms moderno o actual, si bien se sigue ocupando del
estudio de las constituciones excede ese alcance. Con respecto a esto, Bidart
Campos considera que el derecho constitucional es aquel que estudia la estructura
fundamental u organizacin poltica de la Nacin, en lo referente al rgimen de la
libertad y al funcionamiento de los poderes pblicos, dentro de las finalidades
esenciales y progresivas del estado.
El derecho constitucional, como disciplina autnoma, comenz a ser enseado poco
despus del advenimiento de las primeras constituciones. La primera ctedra de
derecho constitucional fue creada en la Universidad de Oxford en 1758. Sin
embargo esta no estaba referida a constituciones escritas. El primer modelo fue la
Constitucin de Estados Unidos sancionada en Filadelfia de 1787. Con referencia a
las modernas constituciones escritas de fines del siglo XVIII, la primera ctedra de
la materia fue creada en la Universidad de Ferrara en Italia en 1797. En Francia, la
Asamblea Constituyente dispuso a partir de 1791 que se enseara en las facultades
de
Derecho
la
constitucin
de
ese
pas.
Las fuentes del derecho constitucional, ordenadas jerrquicamente conforme a su
importancia son: la constitucin, la ley, la jurisprudencia, la doctrina y la
costumbre. Si bien la constitucin es una ley, su carcter de norma fundamental,
tanto desde la perspectiva jurdica como de la poltica la ubica en una grada
preferente. Esta relevancia no solo le corresponde por su carcter normativo
privilegiado, sino tambin porque en ella estn los principios y valores sobre los
cuales cada estado edifica su rgimen poltico y jurdico. Inmediatamente despus,
cabe mencionar a la ley, que necesariamente debe estar en armona con la
constitucin. Las leyes son instrumentos de aplicacin de la constitucin destinados
a regir frente a determinadas realidades, ellas no tienen, habitualmente la
pretensin de futuridad que caracteriza a las constituciones, actan como

elementos de adaptacin permanente a la realidad. La jurisprudencia tiene un lugar

relevante como fuente del derecho constitucional. Nuestra propia ley fundamental
le ha reservado al Poder Judicial el control de la constitucionalidad de las leyes. La
jurisprudencia evita su cristalizacin y la adapta a las cambiantes condiciones que
ofrece la realidad. Cobran importante relevancia los pronunciamientos de la Corte
Suprema de Justicia. La costumbre consiste en la repeticin de conductas durante
un lapso determinado con la conviccin acerca de su obligatoriedad jurdica. En el
derecho privado, la costumbre constituye una fuente importante del derecho. No
ocurre lo mismo en el derecho pblico. La doctrina son opiniones, investigaciones y
estudios realizados por especialistas, y debidamente fundados que tienen en el
derecho constitucional una notoria importancia y constituye una fuente de la
materia. Ha sido relevante el aporte posterior a la sancin de ella, que ha
contribuido a lograr su mejor interpretacin, e incluso ha servido para propiciar
iniciativas de modificaciones de nuestra ley fundamental.
b)
El
derecho
constitucional
y
la
ciencia poltica
La poltica es una disciplina cuyo origen debe ser buscado en las ms primitivas
formas de convivencia humana. Los pensadores griegos de la antigedad centraron
su atencin en el estudio de ella, que estaba dirigida principalmente al tema de la
organizacin de la polis. La ciencia poltica, en cambio, es una materia nueva, que
adviene cuando la poltica es estudiada con rigor cientfico, utilizando el mtodo
adecuado para su conocimiento. Las tendencias mas actuales, coinciden en
considerar que el objeto de estudio de la ciencia poltica es el poder que se ejerce
dentro y fuera del estado. La relacin que existe entre el derecho constitucional y la
ciencia poltica puede ser clasificada en dos tendencias generales: a) la unicidad,
que sostiene que hay identidad entre ellas y b) la dualidad que prefiere distinguir
dos ciencias diferentes, aunque necesariamente vinculadas.
c)
Mtodos
Es el camino que utiliza el investigador para llegar al conocimiento de la verdad. El
mtodo no debe ser confundido con la tcnica ni con el enfoque. La tcnica esta
referida a cada una de las operaciones parciales que realiza el investigador en el
transcurso del mtodo, este por lo general comprende un conjunto de tcnicas. El
enfoque tiene que ver con el prejuicio o antejuicio ideolgico con que
el investigador emprende el camino del mtodo. El derecho constitucional esta
incluido dentro de las ciencias materiales, reales o fcticas y dentro de esta en la
subcategora de las ciencias culturales o del hombre. Por ello como su objeto esta
en la realidad, generalmente se parte de l. O sea que a partir de conocimientos
particulares se llega a elaborar conclusiones generales. Su mtodo predominante es
la induccin.
d)
El
comportamiento
poltico
El comportamiento poltico estudia la poltica mediante el anlisis de la conducta
humana, tanto individual como social. Implica la utilizacin de tcnicas psicolgicas
en el estudio de la poltica. La tcnica pretende, estudiar el proceso poltico desde la
perspectiva de las motivaciones, personalidades y sentimientos de los participantes.
En general se utilizan para el anlisis de los comportamientos electorales.

e)
La
teora
de
los
juegos
La teora de los juegos se trata de una tcnica que introduce la pretensin
de estudiar las decisiones polticas mediante el estudio de recursos matemticos.
Su utilizacin requiere amplios conocimientos matemticos, fue concebida para el
anlisis de comportamientos econmicos, pero luego su aplicacin se extendi al
campo
poltico
y
en
particular
al
mbito militar.
La tcnica parte del principio de asimilar ciertos comportamientos socialmente
relevantes (econmicos, polticos, etc.) a los juegos de estrategia. Estos se
caracterizan por que la habilidad del jugador desempea un papel esencial en la
consecucin del resultado. Son descartados los juegos de azar, en los cuales la
maestra
del
jugador
no
tiene
mayor
importancia.
La tcnica trata de identificar las estrategias posibles y calcular las probabilidades
de xito de cada una, mediante una evaluacin matemtica de las circunstancias
favorables y adversas. En los juegos de estrategia, los jugadores parten de
situaciones virtualmente idnticas, tienen reglas precisas y determinadas, lo cual
por lo general no ocurre en el plano poltico real.
2) El constitucionalismo
a)
Concepto
y antecedentes
Es el proceso histrico en virtud del cual se van incorporando a las leyes principales
de los estados, disposiciones que protegen la libertad y la dignidad del hombre, y
limitan adecuadamente el ejercicio del poder publico. Es la institucionalizacin del
poder a travs de una constitucin escrita que establece las relaciones armnicas
del poder y del pueblo. Es extenso, gradual e inconcluso. Es extenso por que
comprende toda la historia de la humanidad, es gradual por que sus logros se ven
progresivamente,
y
es
inconcluso
por
que
nunca
se
termina.
Ubicamos dentro de los antecedentes el largo ciclo histrico que precedi al
advenimiento de las primeras grandes constituciones de fines del siglo XVIII. Los
dos ms importantesantecedentes son: la revolucin inglesa y la carta magna. La
Revolucin Inglesa es el proceso histrico que durante el siglo XVII acabo con el
absolutismo en Inglaterra y reafirm el principio de la soberana parlamentaria.
Aparece el Agrement of the People (Pacto Popular), que fue elaborado en 1647 por
el consejo de guerra de Cromwel. El pacto distingua los principios fundamentales,
de los no fundamentales. Los primeros eran los derechos del pueblo que no podan
ser afectados por el parlamento. Los segundos, tienen que ver con los derechos y
obligaciones del parlamento. Si bien no fue sancionado sus principios influyeron en
el Instrument of Goverment, que se promulg en 1653, y que al decir de algunos es
la nica constitucin escrita que tiene Inglaterra, aparecen los derechos del pueblo
y las obligaciones de los parlamentarios. Otro antecedente es la Carta Magna que
constituye uno de los antecedentes ms importantes del constitucionalismo. Este
documento se caracteriz por dar soluciones concretas y precisas a problemas
determinados. Limita el poder del rey y enuncia: 1) el rey debe respetar los
derechos de la comunidad fijados por el rey o la costumbre, 2) no se establecern
impuestos que no sean discutidos por los representantes, 3) nadie puede ser
condenado sin un juicio conforme a la ley. La Carta Magna marca la iniciacin de
una nueva etapa en la dura lucha del individuo por la libertad y debemos reconocer

en el a un venerable y glorioso antecesor del moderno constitucionalismo. Fue

otorgado al clero y a los nobles en el ao 1215 por el rey Juan sin Tierra.
b)
El
constitucionalismo
clsico
Fue en esta etapa cuando quedaron establecidas las bases fundamentales del
estado constitucional. Durante ella surgieron las primeras grandes constituciones
escritas, que paulatinamente fueron generando un proceso de imitacin en muchos
pases del mundo. La ubicamos en la segunda mitad del siglo XVIII. Los dos
acontecimientos mas importantes que originaron esta relevante consecuencia
poltica fueron la Revolucin Norteamericana y la Revolucin Francesa,
manifestando ante la historia el criterio de que el pueblo deba darse una
constitucin, y que esta deba tener la categora de ley suprema, escrita, codificada
y sistemtica. Esta concepcin poltica se asentaba sobre tres nociones bsicas: a)
la superioridad de la ley sobre la costumbre, b) la renovacin del contrato social, en
virtud de la constitucin, c) la idea de que las constituciones escritas eran un medio
excepcional la educacin poltica para hacer conocer a los ciudadanos sus derechos
y
sus
deberes.
La Constitucin Norteamericana: el 4 de julio de 1776 un congreso de 13 colonias
declara la independencia de ellas, donde se menciona el derecho a la vida, libertad,
propiedad, resistencia a la opresin, etc. Das antes de ser declarada la
independencia el estado de Virginia sanciono su propia constitucin cuya
declaracin de derechos es considera como la primera de la historia. En 1777 se
dictan los artculos de la confederacin y de la perpetua unin. Creando un rgano
comn de la confederacin, el congreso, que ms tarde en 1787, convocara a la
asamblea que dara origen a la constitucin de los Estados Unidos de Norteamrica.
La Constitucin fue puesta en vigencia en 1788, el texto redactado se compona de
7 artculos y careca de declaracin de derechos, omisin que fue suplida con las
diez primeras enmiendas, las cuales sancionadas por el congreso entraron en
vigencia
en
1791.
La Revolucin Francesa: fue en 1789 y promovi una modificacin radical, abrupta,
violenta, surgi en medio de una severa y profunda crisis econmica. Si bien la
toma de la Bastilla, el 14 de julio de 1789, es unos de los smbolos del inicio de la
revolucin, es evidente que la revolucin comenz mucho antes. La declaracin de
los derechos del hombre y del ciudadano, fue aprobada por la asamblea
Constituyente
de
Francia
el
26
de
agosto
de
1789.
La declaracin de los derechos: este documento dictado en 1789 tiene una clara
inspiracin jusnaturalista. Consta de diecisiete artculos, constituye un instrumento
institucional. Francia tuvo a partir de entonces diversas constituciones, la ultima de
las cuales es la de 1958, parcialmente modificada en nueve oportunidades hasta
1995. La actual constitucin comienza haciendo mencin de aquella declaracin
proclamando
su
adhesin.
La Burguesa y el cuarto estado: al producirse la revolucin haba tres estamentos,
dos privilegiados, el clero y la nobleza, y el tercero los burgueses. Mientras las
clases gobernantes s corrompan con el poder, la burguesa iba labrando el
presente, asegurando el porvenir, llegando un momento que los burgueses
dominaban la economa, el comercio la banca, entonces oriento el arte, posey la
ciencia y as domino todo. El cuarto estado aparece con posterioridad a la

revolucin, se los llamo el proletariado. Los descamisados, los muy pobres fueron el
origen
del
cuarto
estado,
la
clase
trabajadora.
Fueron muchos los pases que comenzaron a sancionar sus respectivas leyes
fundamentales durante ese perodo, que comprende la mayor parte del siglo XIX.
Casi todas ellas siguieron, los grandes modelos del constitucionalismo clsico. En
Francia, despus de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano,
aparecieron las constituciones de 1791, 1793, 1795 y 1799. En Espaa se sancion
en 1812 la Constitucin de Cdiz, un largo repertorio constitucional de 348
artculos. Suiza sancion su constitucin en 1848. Tambin aparecen en Suecia
(1809), Noruega (1814), Blgica (1831) y Dinamarca (1849). La mayora de los
pases sudamericanos haban sancionado su constitucin con antelacin a la
nuestra: Chile (1813), Per (1823), Uruguay (1830) y Paraguay (1844).
c)
Crisis
del
constitucionalismo
Durante la etapa que transcurri entre la Primera y Segunda Guerra Mundial se
gener, en diversos pases de Europa, un verdadero proceso regresivo respecto de
los postulados del constitucionalismo. Despus del perodo de esplendor del
constitucionalismo sobrevino una crisis profunda, caracterizada por el surgimiento y
el desarrollo de regmenes totalitarios. Mas que un rechazo a las constituciones
escritas, pareci insinuarse una actitud poltica de indiferencia hacia ellas. Ejemplo
de ello fue: La Revolucin Rusa de 1917 que instaur el Comunismo. La Italia
fascista que surgi en 1922. Otro fue el nacional socialismo que fue instalado en
Alemania en 1933 por Hitler.
d)
El
constitucionalismo
social
Es el proceso constitucional que tuvo sus primeras expresiones normativas a
comienzos del presente siglo y que se caracteriza por enriquecer el
constitucionalismo liberal con una visin ms amplia del hombre y del estado.
Tutela al hombre frente a diversas situaciones que debe afrontar (enfermedad,
trabajo, vivienda, salud, etc.). Pasa a un enfoque mas participativo de parte del
estado, se le reconoce al estado un papel activo y protagnico, para hacer posible el
goce de los derechos constitucionales. En este enfoque aparecen el estado de
bienestar, el estado benefactor, y ms moderadamente el estado social y
democrtico de derecho. El constitucionalismo social no reniega del liberal o
clsico, por el contrario enriquece su obra con nuevos aportes, completa el marco
de proteccin de la libertad. Sus primeras manifestaciones fueron a principios de
este siglo, la encclica Renum novarum, de 1891, el cdigo de Malinas de 1920. Los
primeros ejemplos de clusulas econmico sociales fueron las constituciones de
Mxico de 1917 y la de Weimar de 1919 de Alemania. Su difusin cobro especial
relevancia despus de la segunda guerra mundial. En Argentina, nuestra
constitucin fue reformada en 1957 con la introduccin del articulo 14bis que
contiene derechos individuales y colectivos de los trabajadores.
e)
El
constitucionalismo
actual
Nos inclinamos a considerar que estamos transitando un constitucionalismo nuevo,
que recoge lo mejor del constitucionalismo liberal y del social, pero reconociendo
que ellos son insuficientes y que hay que alimentarlos con nuevos desafos. El
constitucionalismo actual se preocupa no slo por quienes son sus destinatarios,

sino tambin por las generaciones venideras. As cobran importancia la defensa del
medio ambiente, la proteccin del espacio vital y los derechos ecolgicos. El desafo
del constitucionalismo actual es hacer efectivamente operativos los derechos y las
garantas.
3) La constitucin
a)
Concepto,
principales
tipologas
y
clasificaciones
Es la ley fundamental de un estado tanto desde la perspectiva poltica como de la
jurdica. Una constitucin debe reconocer los derechos naturales del hombre,
asegurar ciertas formas de proteccin hacia ellos y una razonable limitacin y
distribucin
del
poder.
La clasificacin supone el agrupamiento y la sistematizacin de conceptos conforme
a una caracterstica particular en comn. Las constituciones pueden clasificarse en
codificadas y dispersas. Las constituciones codificadas (escrita, formal, u orgnica)
se caracterizan por la reunin sistemtica de las normas expresamente formuladas
en un cuerpo unitario, escrito, y establece un vinculo mas firme con la sociedad.
Las constituciones dispersas (no escritas o inorgnicas) como por ejemplo la de
Gran Bretaa, y Nueva Zelanda tienen como fuente principal la costumbre. Las
constituciones pueden clasificarse en rgidas y flexibles. Esta clasificacin tiene en
consideracin el procedimiento de reforma. Las constituciones rgidas son aquellas
cuya reforma requiere un procedimiento ms complejo que el empleado para la
formulacin y sancin de leyes ordinarias. Tambin reciben el nombre de
constituciones slidas o cristalizadas. Las constituciones flexibles se valen para su
modificacin del mismo procedimiento utilizado para la sancin de las leyes, suele
denominrselas tambin constituciones fluidas. Esta clasificacin coincide con la
anterior. Las constituciones codificadas son rgidas y las dispersas son flexibles. Hay
otra clasificacin que tiene en cuenta el mayor o menor grado de novedad que
tienen los contenidos constitucionales. Una constitucin es originaria cuando sus
clusulas contienen formulas novedosas, o ella adopta principios fundacionales
absolutamente novedosos. Ejemplos son la de Estados Unidos de 1787 y la de
Weimar de 1919. Una constitucin es derivada cuando sigue los modelos
constitucionales nacionales o extranjeros, implementando tan solo una adaptacin
local. La de Francia de 1946 y la de nuestro pas son ejemplos de esta categora.
Las tipologas implican el agrupamiento y la sistematizacin de conceptos,
atendiendo a sus notas y caracteres generales comunes. A los tipos se los reconoce
y descubre en la realidad, a diferencia de los modelos que son construidos por la
imaginacin del intelecto humano. Hay dos tipologas importantes: la tipologa de
Lasalle, que distingue dos tipos de constituciones, una que era la escrita o formal y
otra que era la real y efectiva, que relacionaba con los factores reales y efectivos de
poder. Los problemas constitucionales son problemas de poder y no de derecho. La
ms importante es la tipologa de Garca Pelayo que bsicamente distingue tres
tipos
de
constitucin:
a) La racional-normativo que concibe a la constitucin como un complejo normativo
establecido de una sola vez, en el cual, de manera integral, son determinadas las
funciones esenciales del estado, distingue claramente el poder constituyente del
poder constituido. Su fundamentacin ideolgica ms importante es el liberalismo.

b) La histrico tradicional en el cual la constitucin se va conformando con el

devenir histrico de una comunidad. Su soporte ideolgico ha de ser el
conservatismo
frente
al
liberalismo.
c) La sociolgica que tiene que ver con la manera de existir de una sociedad, de un
pueblo, de una nacin. Enfoca la constitucin tal cual como funciona hoy en cada
sociedad.
4) Las formas de gobierno y las formas de Estado
a)
Principales
tipologas
El gobierno es el conjunto de instituciones que tienen el ejercicio del poder del
estado. El estudio de las diferentes formas de gobierno implica el anlisis de los
distintos
criterios de organizacin de las magistraturas
del estado.
La tipologa de Aristteles distingue las formas puras de las formas puras de
gobierno. En las formas puras, el gobierno es ejercido en vista del bien comn. En
las formas impuras, el fin perseguido por el gobernante no es el bien comn sino el
bien propio. Reconoca tres formas puras de gobierno: monarqua, aristocracia y
politia (gobierno de uno, pocos y muchos respectivamente) y tres formas impuras
que derivan de la degeneracin de estas: tirana, oligarqua y democracia.
La tipologa de Polibio reconoca la monarqua, aristocracia y democracia, pero
agregaba una mas: la repblica. Esta era una forma mixta que combinaba las
anteriores. Por ejemplo en Roma: los cnsules eran la monarqua, el senado la
aristocracia
y
los
comicios
y
tribunos
la
democracia.
La tipologa de Maquiavelo distingua dos tipos de gobierno: la repblica y los
principados. A estos a su vez los clasificaba en hereditarios, mixtos y nuevos. En la
monarqua el poder se concentra en una sola persona y en la repblica en muchas o
pocas.
No
distingua
entre
democracia
y
aristocracia.
La tipologa de Montesquieu introdujo algunas modificaciones a la de Aristteles. A
cada forma la asoci con un principio. Distingui la monarqua cuyo principio es el
honor, el despotismo que se basa en el temor y la repblica en la cual gobierna
todo el pueblo o una parte. Si gobierna todo el pueblo, la repblica ser
democrtica
si
gobierna
solo
una
parte
ser
aristocrtica.
La principal tipologa de las formas de estado distingue cuatro categoras: estado
unitario,
estado
confederal,
estado
federal
y
estado
regional.
En el estado unitario existe un ncleo de autoridad con competencia territorial en
todo el mbito geogrfico del pas. En algunos casos se admite cierta
descentralizacin, pero esta es meramente administrativa y no poltica.
En el estado confederal hay una unin de estados independientes basada en un
pacto o tratado con el propsito de defender exteriormente sus intereses y
mantener en su interior la paz. Supone el mximo de descentralizacin poltica. Los
estados miembros conservan para s el ejercicio de la soberana y pueden ejercer
los
derechos
de
nulificacin
y
de
secesin.
En el estado federal existe una unin de una pluralidad de estados que se realiza
por medio de una constitucin. Los estados son autnomos pero carecen de
soberana,
la
cual
recae
nicamente
en
le
estado
federal.
El estado regional es una variante intermedia entre el unitarismo y el federalismo,
caracterizada por el reconocimiento de las regiones. Estas conforman mbitos

geogrficos por lo general amplios, que no necesariamente coinciden con los lmites
polticos y que representan importantes particularismos comunes.
Unidad 2: La Constitucin Nacional
1) La Constitucin argentina
a)
Sus
fuentes
y
su
ideologa
Se pueden distinguir dos grandes aportes: a) las fuentes nacionales y b) las fuentes
extranjeras. Como fuentes nacionales cabe mencionar el proyecto de Constitucin
de Alberdi, la Constitucin de 1826, el Pacto Federal de 1831, los otros pactos
preexistentes y los anteriores ensayos constitucionales. Entre las fuentes
extranjeras se puede mencionar la Constitucin de los Estados Unidos de 1787 y
sus diez primeras enmiendas. Muchos de sus principios (supremaca constitucional,
control judicial de constitucionalidad de las leyes, separacin de poderes,
separacin de poderes, sistema federal de organizacin del estado,
presidencialismo, etc..) pasaron a integrar nuestro sistema constitucional. En
menor medida, la Constitucin de Suiza de 1848. Tambin la Declaracin de los
Trechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 en Francia, las constituciones
francesas de 1791 y 1795, la Constitucin de Cdiz de 1812 y la Constitucin de
Chile
de
1833.
La ideologa es la concepcin sobre la naturaleza del hombre y de la sociedad.
Nuestra constitucin tiene desde sus orgenes, una ideologa liberal; de ella ha
tomado la preeminencia de la libertad, la soberana popular, el principio de
legalidad, la divisin de poderes y la representacin poltica, etc.. Luego de las
sucesivas reformas constitucionales, estas bases ideolgicas han recibido aportes
provenientes de otros enfoques. As la clusula del art. 14 bis, incorporado por la
reforma constitucional de 1957 y el agregado efectuado al entonces inc. 11 del art.
67 (actual nc.12 del art.75) estn motivados en las concepciones del
constitucionalismo social. Este mismo enfoque haba inspirado a la reforma
constitucional de 1949. Las modificaciones introducidas por la reforma de 1994
mantuvieron, las lneas esenciales del constitucionalismo liberal. La referencia a los
intereses difusos, la incorporacin de nuevos instrumentos de participacin, as
como la preservacin del ambiente, con vista a las generaciones futuras, parecen
abrir muy limitadamente una perspectiva al constitucionalismo mas actual.
b)
Los
principios
fundamentales
Entre ellos se encuentran la libertad y la dignidad del hombre, la soberana popular,
el garantismo, la supremaca constitucional, el control de constitucionalidad, la
legalidad, la divisin de poderes, la representacin poltica, la igualdad, el respeto
de las tradiciones y sus valores, la identidad nacional, entendida como tabla de
valores que unifica a la Nacin. Tambin estn reflejadas y luego de las ltimas
reformas la justicia social, la igualdad de posibilidades, el pluralismo, la
participacin poltica. Adems comienza a insinuarse la preocupacin por la tica
por la proteccin del ambiente y el reconocimiento de los derechos ecolgicos.
c)
Las
partes
de
la
Constitucin:
dogmtica
y
orgnica
En nuestra constitucin se pueden distinguir dos partes: La dogmtica en donde
son enunciados los principios que fundamenta el orden constitucional, es decir
resuelve el status de las personas dentro del estado, en sus relaciones con este y

entre s. Despus de 1994 la parte dogmtica de nuestra constitucin, a quedado

dividida en dos captulos, el primero llamado declaraciones, derechos, y
garantas(art.1 al 35), y el segundo titulado nuevos derechos y garantas, que
incorporado en la reforma del 94 y comprende los artculos (36 al 43). Se fijan
tambin los principios que deben regir al gobierno, establece tambin los principios
y objetivos de la constitucin. La otra parte es la orgnica en donde se describe la
organizacin, el funcionamiento y las atribuciones de los poderes constituidos (en
funcin de la realizacin de los principios y valores de la parte dogmtica). Consta
del articulo 44 al 129, se refiere a los rganos de gobierno, de cmo estn
conformados y de su accionar.
d)
Las
normas
programticas
y
operativas:
concepto
Esta clasificacin se realizo teniendo en cuenta la eficacia de las normas. Las
normas operativas son las que por su sola inclusin en la constitucin tienen plena
eficacia. Pueden ser reglamentadas pero la carencia de reglamentacin no impide
su cumplimiento; reciben tambin la denominacin de autosuficientes o
autoaplicativas. El poder legislativo puede, no dictar la norma reglamentaria, pero
no podr legislar en contrario de lo establecido por ella. Las normas programticas
son aquellas que pese a estar incluidas en el texto constitucional, no tienen plena
eficacia hasta tanto el legislador ordinario las reglamente. Es la condicin a que se
hallan sometidas, son reglas orientadas a la persecucin de determinados fines.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin estableci en 1957 al resolver el caso
Siri, Angel, que las clusulas constitucionales que reconocen derechos y garantas
personales y fundamentales son operativas. Este mismo concepto aparece en
algunas constituciones provinciales. Este caso dio lugar por primera vez a un
amparo para proteger la libertad de expresin, se trataba de un peridico
clausurado, presuntamente por orden de autoridad. La corte orden el
levantamiento de la medida y restableci la libertad de prensa, valindose de un
procedimiento sumario equivalente al de Hbeas Corpus. Ya estaba abierta la
puerta para dar acceso al Recurso de Amparo en nuestro derecho constitucional.
2) La interpretacin constitucional
a)
Sus
pautas
bsicas
Interpretar significa dotar de significado a ciertas cosas, signos, frmulas o
acontecimientos. Es asignar sentido a determinados hechos, signos o palabras, es
pasar el lenguaje simblico al lenguaje significativo. Respecto de la interpretacin
constitucional, se discute si ella ha de regirse por los principios de la interpretacin
del derecho en general o al contrario si constituye una interpretacin parcialmente
distinta, que necesita instrumentos propios y diferenciados. La interpretacin
constitucional tiene una relevancia tal que aveces produce variantes de tal
envergadura poltica y jurdica, que bien puede asimilrselas a los efectos de una
virtual reforma constitucional. Con referencia a su alcance no solo comprende el
entendimiento y la significacin de la constitucin formal, sino tambin de la
constitucin material, de las normas complementarias de la constitucin, de los
tratados internacionales y del derecho judicial.. En la interpretacin constitucional
son conocidas dos modalidades: a) la interpretacin orgnica o institucional y b) la
interpretacin no orgnica o especulativa. La primera es la que realizan los poderes

constituidos (legislativo, ejecutivo y judicial), en ocasin del ejercicio de sus

respectivas atribuciones. La segunda es la formulada por la doctrina y atiende sobre
todo al conocimiento general; es mas terica y especulativa.
b)
La
interpretacin
esttica
y
dinmica
La interpretacin esttica implica comprender sus disposiciones a partir de su letra
y sus antecedentes, particularmente, de la voluntad del constituyente. En estos
casos, el intrprete dirige su mirada hacia atrs, buscando el entendimiento de la
norma. La interpretacin dinmica, adems de considerar los aspectos indicados en
la anterior, se preocupa por adaptar las disposiciones constitucionales a las
circunstancias obrantes al tiempo de su aplicacin.
3) El Prembulo
a)
Antecedentes
nacionales
y
extranjeros
Es un prlogo o introduccin que contiene los fines y objetivos acerca de lo que se
propone la constitucin. El antecedente directo de nuestro prembulo es el de la
constitucin de los Estados Unidos. Los objetivos que enuncia el prembulo son: 1)
Constituir la unin nacional: significa la unin de las provincias preexistentes al
estado federal y despus conservar el rgimen creado. 2) Afianzar la justicia:
realizar la justicia para dar a cada uno lo que le corresponde, y administrar la
justicia, creando el poder judicial. 3) Consolidar la paz interior: evitar y suprimir las
luchas civiles. 4) Proveer a la defensa comn: defender nuestra tradicin, territorio,
nuestras instituciones, incluye la defensa de la Constitucin. 5) Promover al
bienestar general: se refiere adems del bienestar econmico y material, sino,
adems, permitir a los hombres lograr sus objetivos. 6) Asegurar los beneficios de
la libertad: presupone respetar la dignidad del hombre como persona, ms sus
derechos individuales.
b)
Su
importancia
poltica
y
jurdica.
Aplicacin
Jurdicamente no se puede sostener que el prembulo tenga el mismo valor que las
clusulas constitucionales. Siempre ser un valioso instrumento de interpretacin
de las normas constitucionales. La Corte afirma que el prembulo no integra la
Constitucin, sino que es una introduccin a ella. Se debe al temor de que los
poderes del gobierno se viesen aumentados, sobre todos los del ejecutivo, por
cuanto los principios all mencionados son muy amplios.
4) La forma de gobierno republicana, representativa y federal
a)
Concepto
La Nacin gobierna a travs de la forma representativa indirecta segn lo establece
l articulo 22 de la Constitucin. Los representantes son elegidos por el pueblo a
travs del voto. Se denomina republicano por que esta organizado como una
repblica. Es una comunidad polticamente organizada, donde el gobierno es un
simple agente del pueblo. Se caracteriza por tener: 1) Divisin de poderes. 2)
Eleccin popular de gobernantes. 3) Temporalidad del ejercicio del poder. 4)
Publicidad de los actos de gobierno. 5) Responsabilidad de los gobernantes. Se
entiende por federal, la superposicin en un mismo territorio de distintos ordenes
polticos sin superponer poderes, atribuciones y facultades que cada uno ejerce.
Coexisten varios niveles, uno nacional, uno provincial. El trmino democracia deriva
del griego demos, que quiere decir pueblo, y kratos que quiere decir poder. Se

sostiene que la democracia constituye una forma de gobierno que privilegia por
sobre todas las cosas, el protagonismo del pueblo. Sistema poltico basado n el
principio que reconoce que la autoridad emana del pueblo.
b) El principio de la soberana popular
c) Las formas de la democracia semi directa. Clases. Aplicacin
En el caso de la democracia directa, la misma fue concebida, como sistema de
autogobierno, en donde el pueblo ejerca el poder, interviniendo en forma activa en
la proposicin, discusin y decisin de los actos polticos. En la practica casi ya no
existe. La democracia semidirecta constituye una variante de transicin entre la
democracia directa y la representativa. El objetivo de esta variante es superar los
problemas que plantea la representacin, que se limita a asegurarle al ciudadano
el derecho a elegir, pero no el de participar, generando que la gente no se sienta
representada. Las formas de democracia semidirecta constituyen una forma de
asegurar la participacin del votante. Son instituciones de la democracia
semidirecta:
1) El referndum: se vota por s o por no, respecto de una iniciativa presentada
por
el
poder
legislativo.
Es
de
naturaleza
normativa.
2) El plebiscito: se responde por s o por no a una consulta efectuada por el
gobierno. Es de naturaleza poltica. Algunos autores no realizan distincin entre
referndum y plebiscito, otros prefieren llamarlas con el nombre de consultas
populares.
3) La iniciativa popular: es la facultad reconocida por la constitucin, a todo
ciudadano, o a un grupo de ellos, para presentar o proponer un proyecto de ley
ante
el
congreso.
4) La revocatoria: les permite a los ciudadanos, bajo ciertas condiciones peticionar
la separacin de ciertos funcionarios que demuestren mal desempeo en sus
funciones. En nuestra constitucin, no se contempl la democracia semidirecta
hasta la reforma de 1994, que incluyo los artculos 39 y 40, que autorizan la
iniciativa popular, la consulta popular, respectivamente.
5) El Estado argentino
a)
Sus
nombres
Los constituyentes originarios de 1853 prefirieron la denominacin Confederacin
Argentina que fue la que aplicaron para nominar a nuestra constitucin y a los
rganos del poder. El Congreso de Tucumn, en el acta de la Declaracin de la
Independencia, se refiri a las Provincias Unidas en Sud Amrica. La Constitucin
de 1826 no adopt un denominacin oficial para nuestro estado pero utiliz
alternativamente, los nombres Nacin Argentina y Repblica Argentina. En la
Convencin Constituyente de 1860 propusieron cambiarla por Provincias Unidas
del Ro de la Plata. Luego a partir del art. 35 de la Constitucin se estableci que
las denominaciones adoptadas sucesivamente desde 1810 hasta el presente, a
saber: Provincias Unidas del Ro de la Plata, Repblica Argentina, Confederacin
Argentina, sern en adelante nombres oficiales indistintamente para la designacin
del gobierno y territorio de las provincias, emplendose las palabras Nacin
Argentina en la formacin y sancin de las leyes.
Unidad 3: El Poder Constituyente y La Reforma Constitucional

1) El poder constituyente
a)
Concepto,
antecedentes,
titularidad
y
lmites
El poder constituyente es la potestad suprema que tiene el pueblo, por si, o por
medio de sus representantes, para establecer una constitucin, o para modificar
una
anterior
si
fuese
necesario.
Calificamos a esta facultad del pueblo como suprema porque, como expresin de
poder, no reconoce otra superior. La puede ejercer el pueblo en forma directa, caso
difcil en la actualidad, o en forma indirecta, eligiendo a este fin a sus mandatarios,
o combinando ambos procedimientos. Algunas constituciones disponen que sus
modificaciones sern efectuadas por el rgano legislativo ordinario, pero luego el
pueblo, mediante el sufragio, deber pronunciarse por su acepatacin o rechazo.
El primer gran expositor de la teora del poder constituyente fue Emmanuel Sieyes.
Este realiz un estudio del llamado estado llano en el cual plantea la necesidad de
superar la organizacin estamental de la poca, en que habitualmente
predominaban la nobleza y el clero. Sieyes junto a Rousseau y otros pensadores de
la poca realiz importantes aportes al sustento ideolgico de la Revolucin
Francesa.
Hay coincidencia en la doctrina contempornea en atribuir al pueblo la titularidad
del ejercicio del poder constituyente. Ello es consecuencia insoslayable de la
ideologa democrtica a la cual este, desde sus orgenes, encarn.
Sin embargo, Sieyes atribua dicha titularidad a la nacin, entendida como un
cuerpo de asociados que viven bajo una ley comn y estn representados por la
misma legislatura. En su concepcin jusnaturalista, la nacin era preexistente y
suprema,
y
de
ella
deba
emanar
el
poder
constituyente.
La Constitucin Nacional adopt el principio segn el cual el pueblo es el titular del
poder constituyente. En su prembulo al hacer referencia a la autoridad de quien
emana de la Nacin Argentina. El art. 33 reconoce el principio de la soberana del
pueblo, que el art. 30 tcitamente admite, al establecer que la reforma
constitucional no se efectuar sino por medio de una Convencin convocada al
efecto.. El nuevo art. 37 incorporado por la reforma de 1994 garantiza el pleno
ejercicio de los derechos polticos, con arreglo al principio de la soberana popular.
Hay dos clases importantes de poder constituyente: el originario que se ejerce para
hacer la primera constitucin y el derivado que es el que se pone en ejercicio para
reformar
la
constitucin
preexistente.
La doctrina clsica, sostiene que el poder originario carece de limites, por ser
supremo. Era lo que sostena Sieyes , para quien el deseo de la nacin era
suficiente motivo para justificar el ejercicio del poder constituyente. Estimamos que
el calificativo de ilimitado con que se pretende encuadrar al poder constituyente
originario es demasiado presuntuoso, aun cuando sea efectivamente muy amplio.
La libertad no es legtima para hacer el mal, o si es utilizada en contra del bien
comn.
Hay limites que condicionan el poder constituyente. Se resumen en tres categoras:
a)
los
limites
derivados
del
derecho
natural
b)
los
limites
derivados
del
derecho
internacional
publico
c) los limites que provienen del condicionamiento de la realidad social.
Tratndose del ejercicio del poder constituyente derivado, hay que agregar dos

limites
mas:
a)
el
proveniente
del
constituyente
anterior
b)
los
derivados
de
las
clusulas
ptreas
(clusulas
intangibles).
La primera categora se refiere a las limitaciones formales o de procedimientos que
estn establecidas en las constituciones. Estas pueden ser reformadas solo si se
sigue el procedimiento previsto en la ley fundamental vigente. Las clusulas o
contenidos ptreos hacen referencia a la imposibilidad de llevar a cabo ciertas
reformas constitucionales, sean estas derivadas de normas expresas de la
constitucin o consecuencia implcita de ellas.
b)
Los
poderes
constituidos
Se hallan un escaln mas abajo que el poder constituyente, son una creacin de
aquel. Solo tendrn los poderes que le atribuya este por medio de la constitucin.
Son poderes constituidos, el poder legislativo, el poder judicial, y el poder ejecutivo.
Todos ellos se encuentran limitados por el poder constituyente que les dio origen.
2) Reforma de la Constitucin
a)
Concepto
La reforma de la constitucin implica el ejercicio del poder constituyente derivado.
Reformar significa, en materia constitucional, cambiar algo que estaba mal para
hacerlo bien, o aquello que estaba bien hacerlo mejor. Se suele hacer una distincin
entre reforma y enmienda constitucional: la enmienda seria, la modificacin
restringida tan solo a uno, o a unos pocos artculos.
b)
Anlisis
del
artculo
30
de
la
Constitucin
Nacional
Nuestra constitucin nacional destina su artculo 30 a reglar el procedimiento de
reforma constitucional, que es rgido, por que requiere de una modalidad ms
compleja
que
la
prevista
para
la
formacin
de
las
leyes.
El art. 30 comienza expresando: la Constitucin puede reformarse en el todo o en
cualquiera de sus partes. Literalmente dicho articulo no deja dudas en cuanto a que
admite su revisin total o parcial, pero existen algunos contenidos que si bien
pueden reformarse, su espritu no puede alterarse, suprimirse o destruirse; cuando
decimos esto nos referimos a los contenidos ptreos. Los mismos no estn
impedidos de reforma sino de abolicin. l articula prev dos etapas en el proceso
de
reforma
constitucional:
a) Etapa preconstituyente: tiene lugar en el congreso de la nacin, donde se
declara la necesidad de reforma y debe puntualizar los contenidos o artculos que
considera necesitados de revisin; la convencin no esta obligada a realizar alguna
reforma pero no puede reformar los puntos que no se hallen sealados.
En la doctrina constitucional se ha planteado la discusin entre quienes sostienen
que para cumplir este cometido el congreso debe pronunciarse mediante una ley, y
quienes piensan que solo es necesario una declaracin. En la prctica, siempre el
congreso se pronunci en forma de ley. Nada impedira que lo hiciera en forma de
declaracin., lo cual est especialmente previsto por la norma en anlisis. Otra
cuestin que ha preocupado a la doctrina constitucional reside en establecer si para
efectuar esta declaracin el congreso debe funcionar con sus cmaras separadas o
si tiene que hacerlo en asamblea legislativa. En la prctica las cmaras han

funcionado separadamente. Nada impedira que se adoptase el criterio opuesto

b) Etapa constituyente: implica el ejercicio efectivo del poder constituyente por el
pueblo, su legitimo titular. El art. 30 hace referencia escueta a esta etapa, al
expresar, despus de mencionar la declaracin de necesidad de la reforma por parte
del congreso que est no se efectuar sino por una Convencin convocada al
efecto. l artculo no dice nada de cmo se integrara, quienes la compondrn,
donde y como funcionara. La convocatoria a elecciones la podra realizar tanto el
congreso como el ejecutivo.
c)
Los
contenidos
ptreos:
interpretacin
Entre ellos se puede citar: 1) la democracia como forma de estado, basada en el
respeto y reconocimiento de la dignidad del hombre, de su libertad y de sus
derechos. 2) El
federalismo como forma de estado, que descentraliza
territorialmente el poder. 3) la forma republicana de gobierno, como opuesta a la
monarqua. 4) La confesionalidad del estado, como reconocimiento de la iglesia
catlica en cuanto persona de derecho pblico.
d)

La

Convencin:

composicin,

funcionamiento,

facultades

duracin

La convencin deber estar compuesta por sus representantes, quienes tendrn

que ser elegidos por medio del sufragio. Se entiende que el tiempo y las
modalidades de eleccin debern ser establecidas por el congreso, haciendo uso de
sus facultades implcitas. El art. 30 no especifica el nmero de miembros que
compondrn dicha convencin. En 1853 se sigui el principio de igual
representacin. En 1860 se cambio para que entre Buenos Aires y se tomo por
cantidad de habitantes de cada provincia. La ley 24309 que declar la necesidad de
la reforma constitucional de 1993 estableci de cada provincia y la capital federal
elegirn un nmero de convencionales constituyentes igual al total de legisladores
que envan al congreso de la nacin. El lugar de funcionamiento siempre ha sido
determinado por el congreso nacional en el acto de convocatoria.
El periodo de funcionamiento, generalmente ha sido estipulado por la ley de
convocatoria. Tienen que establecer su propio reglamento, tener asignado un
presupuesto y disponer del, nombrar a su personal, organizar su difusin, etc.. La
convencin constituyente esta materialmente limitada a la consideracin de los
aspectos determinados por el congreso de la nacin. Dentro de estos lmites sus
facultades son amplias, puede reformar o no y si reforma hacerlo del modo que
crea mas conveniente. En cambio, carece de atribuciones para tratar temas no
comprendidos en la declaracin del congreso.
e)
La
revisin
judicial
de
la
reforma
constitucional
Si lo que se discute es la constitucionalidad de los contenidos materiales de la
reforma, la revisin judicial no puede declarar inconstitucional una reforma. En
cambio, cuando se pretende revisar las cuestiones formales que tienen que ver con
el procedimiento empleado en la reforma de la Constitucin, la doctrina se muestra
mas permeable a aceptar la posibilidad de revisin judicial.
3) El poder constituyente de las provincias
a)
Naturaleza,
lmites
y
condiciones
La adopcin del federalismo como forma de estado derivo en el reconocimiento de
las autonomas provinciales. Uno de los rasgos primarios que caracterizan a la

autonoma de las provincias es la atribucin que estas tienen de dictarse sus

propias normas locales, conforme a lo establecido por nuestra ley fundamental
nacional. Entre esas facultades que las provincias se han reservado figura la de
dictarse
su
propia
constitucin
local.
El poder constituyente que ejercen las provincias es siempre de segundo grado o
secundario, por la relacin de subordinacin que existe con el estado federal. El
articulo 5 de nuestra contitucin prev cinco limitaciones del poder constituyente
local; debe: a) Instaurar el sistema republicano y representativo de gobierno, b)
Garantizar el respeto de los principios, declaraciones y garantias de la constitucin,
c) Asegurar la administracion de justicia, d) Establecer su regimen municipal, y e)
Garantizar la educacion primaria. Las constituciones provinciales solo estn sujetas
a control constitucional por va judicial. El poder constituyente puede ser originario
o derivado, segn tenga carcter fundacional o reformador.
4)
El
poder
constituyente
de
facto
Es gobernante de facto aquel que ha accedido al poder valindose de un
procedimiento distinto del previsto en el orden constitucional vigente. Cabe
preguntarnos si esa autoridad puede ejercer el poder constituyente en sustitucin
de su legtimo titular. La situacin desde la perspectiva estrictamente jurdica,
escapa por supuesto, de las previsiones de la Constitucin. La realidad, en cambio,
muestra que esta alternativa suele presentarse en la prctica. La doctrina
constitucional ha acuado la expresin poder constituyente revolucionario para
identificar a aquel que se ejerce en violacin de la lgica de sus antecedentes. Una
de
sus
variantes
sera
el
ejercido
por
autoridades
de
facto.
En nuestro pas, los antecedentes histricos demuestran que los gobiernos de facto
se han arrogado facultades constituyentes sea suplantado la actividad
preconstituyente del congreso de la nacin, sea asumiendo la titularidad de este en
reemplazo del pueblo. Algunas de sus variadas expresiones son la anulacin de la
reforma de 1949, la reforma de 1957, la modificacin temporaria de 1972, como
tambin los estatutos revolucionarios de 1956, 1966 y 1976, que implicaron el
virtual relegamiento del principio de supremaca constitucional.