LAS MODALIDADES

Podemos definirlas como aquellos elementos que no forman parte del acto
jurdico ni natural, ni esencialmente y que las partes los incorporan por
clusulas especiales para alterar los efectos normales del acto jurdico.
Caractersticas:
1.- Regla general: necesitan pacto expreso por lo que no se presumen.
Esta regla tiene excepciones, pues se presentan casos de modalidades que la ley
presume. Por ej. En la propiedad fiduciaria que es aquella que est sujeta al gravamen
de pasar a otro para el evento de cumplirse una condicin, la ley seala que la
existencia del fideicomisario (el 3 en quien se radicar el dominio) debe existir siempre
al tiempo de la restitucin, lo que es una condicin esencial para la existencia del
fideicomiso (art.738).
La ley presume esta condicin y sta es elevada por la propia ley a la categora de
elemento esencial.
Otra excepcin la encontramos en la condicin resolutoria tcita (art.1489). Esta
condicin va envuelta en todos los contratos bilaterales y consiste en que si una de las
partes no cumple con su obligacin, la otra parte puede pedir a su eleccin o la
ejecucin forzada de la obligacin o la resolucin del contrato, en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios.
2.- Son excepcionales.
Sabemos que la regla general es que los actos sean puros y simples, es decir que no se
encuentren sujetos a modalidad alguna. Esto trae como consecuencia lgica que las
modalidades son excepcionales y por lo mismo, lo decamos anteriormente no se
presumen. De ah que no puedan aplicarse por analoga, no admiten interpretacin
extensiva, solo restrictiva.
3.- Tiene plena aplicacin en materia patrimonial, porque ah rige el principio de
autonoma de la voluntad, lo que no significa que en materia extrapatrimonial ellas no
se presenten. En derecho de familia por ejemplo las encontramos, pero tienen
aplicacin ms restringida. Se prohben por ej. En el artculo 1192 cuando se tratan las
legtimas rigorosas y en el caso de la aceptacin de la asignacin testamentaria (art.
1227).
Entremos al estudio de las modalidades principales.
Tradicionalmente se estudian la condicin, el plazo y el modo. Pero no son las nicas, el
cdigo regula adems la representacin (que nos merece dudas el tratamiento de
modalidad que le asigna unnimemente la doctrina), la solidaridad y algunos autores
tambin mencionan la simulacin. Las partes pueden establecer libremente otras
modalidades, las que evidentemente producirn sus efectos de alterar los efectos
normales del acto si las acuerdan libremente, estipulndolas expresamente en el acto o
contrato.
LA CONDICIN
La condicin es un modalidad que la ley regula en las obligaciones condicionales (art.
1473 y ss) lo que no significa en todo caso que slo en las obligaciones puedan

incorporarse condiciones, los derechos

condiciones en relacin a su ejercicio.

tambin pueden encontrarse sujetos

Concepto. Se la define como un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento
o la extincin de un derecho.
Esta definicin se desprende del art. 1473
Elementos
1. El hecho debe ser futuro. Para que haya condicin debe tratarse de un hecho
futuro, pues si las partes sujetan el acto a un hecho presente o pasado no hay
condicin.
2. Adems el hecho futuro tiene que ser incierto, es decir debe tratarse de un
hecho que pueda llegar a suceder o no. Tiene que haber incertidumbre o duda de
la ocurrencia del hecho, de ah que si el hecho es futuro pero cierto no se trata de
una condicin, sino de un plazo.
Clasificacin
1. Condicin positiva y negativa (art. 1474).
La condicin es positiva cuando consiste en que ocurra un hecho, en acontecer
una cosa.
La condicin es negativa cuando consiste en que una cosa no acontezca.
En el art. 1475 se exige que la condicin positiva sea fsica y moralmente posible.
Es fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza fsica.
Moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes,
contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
2. Condicin potestativa, casual o mixta (art. 1477).
Condicin potestativa es la que depende de la voluntad del acreedor o del
deudor.
En realidad no todas las obligaciones contradas bajo condiciones potestativas son
vlidas.
La potestatividad para que se entienda fcilmente se reduce a la frase pago si
yo quiero.
En ese caso la ley considera nulas las obligaciones contradas bajo una condicin
potestativa que consista en la mera voluntad del deudor. Por ejemplo pago si
quiero, si me da la gana. A esas las llama meramente potestativas.
Si la condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes,
valdr. Por ej. Pago si yo quiero o si t quieres. A estas las llama simplemente
potestativas.
Valdr la condicin meramente potestativa que dependa de la sola voluntad del
acreedor?
Claro que si, sera del tipo por ej. Pago si el acreedor quiere.
Vemos claramente que la condicin meramente potestativa que depende solo de
la voluntad del deudor la ley la considera carente de seriedad.
Condicin causal es aquella que depende de la voluntad de un tercero o un
acaso (regla general de la voluntad).
Condicin mixta, como su nombre lo indica combina las dos anteriores, ellas
dependen entonces en parte de la voluntad del acreedor o del deudor (aunque la

ley omita al deudor) y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso (hecho

de la naturaleza).
3. Condicin suspensiva o resolutoria (art. 1479)
La condicin es suspensiva si mientras no se cumple suspende la adquisicin
de derecho. Se trata entonces del hecho futuro e incierto del que depende el
nacimiento de un derecho.
La condicin es resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un
derecho. Se trata entonces de un hecho futuro e incierto del que depende la
extincin de un derecho, es decir, el derecho existe pero cuando se verifique la
condicin se va a extinguir.
Puede encontrarse la condicin suspensiva o resolutoria en tres estados:
a. Condicin pendiente: cuando todava existe incertidumbre si va a suceder
el hecho futuro e incierto a que se refiere la condicin. si es suspensiva, el
derecho no ha nacido, por lo tanto se tiene solo una mera expectativa de
adquirirlo. Si es resolutoria, se tiene el derecho pero expuesto a perderse.
b. Condicin cumplida: Cuando acontece el hecho futuro en que ella
consista. Si es suspensiva, nace en consecuencia el derecho. Si es
resolutoria, se extingue definitivamente.
c. Condicin fallida: Cuando llega a ser cierto que el hecho en que ella
consiste no se va a verificar. Si es suspensiva entonces el derecho no nacer
definitivamente. Si es resolutoria, entonces el derecho se consolida, no se
mantendr nunca ms expuesto a perderse.
La condicin resolutoria admite una clasificacin:
1. Condicin resolutoria ordinaria: Se define como un hecho futuro e incierto del
que depende la extincin de un derecho y que puede consistir en cualquier hecho,
siempre que no sea el incumplimiento de las obligaciones. Tiene la particularidad
que opera de pleno derecho, no requiere sentencia judicial.
2. Condicin resolutoria tcita: Se define como un hecho futuro e incierto del que
depende la extincin de un derecho y donde el evento slo puede ser uno: el
incumplimiento de una obligacin nacida del contrato en cuestin.
Esta condicin se presume en todos los contratos bilaterales (art.1489)
No opera de pleno derecho por lo que requiere sentencia judicial ejecutoriada que
as la declare.
El deudor puede enervar la accin de resolucin cumpliendo con su obligacin
(pagando el precio), en primera instancia, hasta antes de la citacin a or
sentencia y en segunda instancia, hasta antes de la vista de la causa.
3. Pacto comisorio: Se define como la condicin resolutoria tcita expresada.
Podemos sealar que es un pacto en virtud del cual las partes expresamente
convienen en que si una de ellas no cumple lo pactado (sus obligaciones), la otra
puede pedir la ejecucin forzada o la resolucin del contrato, y en ambos casos
con indemnizacin de perjuicios.

Este pacto si bien est regulado en la compra venta, es de aplicacin general.

El pacto comisorio se clasifica a su vez en:
Pacto comisorio simple, que como se avanz, no es sino la condicin
resolutoria tcita pero expresada. Requiere que se declare mediante
resolucin judicial.
ii.
Pacto comisorio calificado, que es la misma clusula de resolucin, pero
con una estipulacin ipso facto, es decir, este pacto es aquel que las partes
convienen en que si una de ellas no cumple, se resuelve automticamente el
contrato.
La Excma. Corte Suprema de Justicia ha sealado que se entiende convenido este pacto
si las partes emplean cualquier expresin significativa de su nimo de resolver
inmediatamente un contrato ante el evento que se produzca el incumplimiento de sus
obligaciones.
En este punto no hay consenso en la doctrina sobre la necesidad de declaracin del
pacto en cuestin de una sentencia judicial ejecutoriada.
La mayora considera que la regla general es que el pacto opere de pleno derecho,
salvo el caso especial que est contenido en la compraventa, en donde se seala
expresamente que cuando el incumplimiento sea el no pago del precio, la ley exige al
vendedor de demandar la resolucin del contrato, a la que el comprador puede
oponerse cumpliendo con su obligacin de pagar dentro de un plazo breve que es de 24
horas contados desde la notificacin de la demanda (art. 1877 al 1879).
i.

EL PLAZO
El plazo lo define la doctrina como un hecho futuro y cierto, del que depende la
exigibilidad o la extincin de un derecho.
La ley sin embargo, define el plazo en el art. 1494 como la poca que se fija para el
cumplimiento de la obligacin.
Esta definicin se critica por cuanto slo se referira al plazo suspensivo.
El plazo est regulado en el captulo referente a las obligaciones a plazo, pero su
aplicacin es general, por ejemplo, en el art. 1080 que se refiere a las asignaciones
testamentarias a da, se seala expresamente que stas se sujetarn a las reglas de las
obligaciones a plazo.
Elementos

1. Hecho futuro: al igual que la condicin el hecho de que se trata debe ser un
hecho futuro, pues si se trata de un hecho del pasado no es plazo.
2. Certitud: A diferencia de la condicin el plazo es siempre cierto, o sea no debe
haber duda que ese da o momento va a llegar, no se sabr a lo mejor cundo,
pero si ser cierto que en un determinado momento llegar.
Caractersticas comunes al plazo y a la condicin:
Ambos son modalidades.
Ambos son hechos futuros.
Tanto el acreedor condicional como el acreedor a plazo pueden intentar medidas
conservativas.
Diferencias entre el plazo y la condicin:
En la condicin el hecho futuro es incierto, mientras que en el plazo es cierto.
La condicin suspensiva afecta el nacimiento de un derecho, es decir, suspende la
adquisicin del derecho hasta mientras no se verifique la condicin; el plazo
suspensivo en cambio afecta la exigibilidad de un derecho, es decir el derecho ya
existe, ya naci, slo se encuentra pendiente por el plazo el momento para entrar
en el goce de esos derechos.
En la condicin suspensiva como el derecho todava no existe, se puede repetir o
devolver todo lo que se hubiese pagado antes de cumplirse la obligacin (art.
1485); mientras que en el plazo suspensivo no se puede repetir lo pagado antes
de su cumplimiento, pues- como se dijo- el derecho ya existe.
En la condicin suspensiva, el acreedor condicional tiene una mera expectativa,
mientras que en el plazo suspensivo el acreedor a plazo tiene un derecho
adquirido, sucede solamente que todava no lo puede ejercer.
Tanto condicin resolutoria como el plazo extintivo, extinguen los derechos de los
acreedores, pero la condicin resolutoria en ciertas materias opera con efecto
retroactivo, mientras que el plazo extintivo jams, slo opera hacia el futuro.
Clasificacin del plazo
a. Expreso y tcito (art. 1494)
El plazo es expreso cuando se fija en trminos formales y explcitos.
Es tcito el plazo indispensable para cumplir la obligacin. Este plazo es el que se
desprende de la naturaleza del acto o contrato.
b. Cierto o incierto
El plazo cierto es aqul que se sabe que llegar.
Es incierto el plazo cuando se ignora cundo llegar.
Esta clasificacin admite una distincin entre plazo cierto o incierto, determinado o
indeterminado (por aplicacin del art. 1081).
b.1.- As el plazo o el da es cierto y determinado si necesariamente ha de llegar y
se sabe cundo, como por ej. El da tanto de tal mes y ao, o tantos das, meses o
aos despus de un da determinado.
b.2.- El plazo es cierto e indeterminado si necesariamente ha de llegar pero no se
sabe cundo, como el da de la muerte de una persona.

b.3.- El plazo puede ser incierto pero determinado si puede llegar o no, pero
suponiendo que haya de llegar, se sabe cundo. Por ej. El da que una persona
cumpla 25 aos.
b.4.- El plazo puede ser incierto e indeterminado cuando si no se sabe si ha de
llegar, ni cuando, como el da en que una persona se case.
El art. 1083 nos dice que El da incierto e indeterminado es siempre una verdadera
condicin y se sujeta a las reglas de las condiciones.
c. Convencional, legal y judicial:
La regla general es que los plazos sean convencionales. Es convencional el que
fijan las partes.
El plazo legal es ms excepcional, son aquellos que establece la ley.
Los plazos judiciales son todava ms excepcionales an.
El art. 1494 inc. 2 seala que no podr un juez, sino en casos especiales que las
leyes designen, sealar plazo para el cumplimiento de una obligacin. Slo pueden
limitarse a interpretar el plazo convencional concebido en trminos vagos u
obscuros.
Son ejemplos de plazos judiciales, aqul que el juez fija al poseedor para restituir en
las prestaciones mutuas (art. 904; el poseedor vencido debe restituir la cosa en el
plazo que seale el juez). O el que fija el juez en el mutuo de dinero (art. 2201)
cuando se ha estipulado que el deudor pague cuando pueda, el juez puede fijarle un
trmino.
d. Fatal o no fatal:
Plazo fatal es aquel en que el derecho slo se puede ejercer dentro de la poca o
tiempo sealado pues expirado que sea el derecho caduca.
Este plazo en materia procesal va asociado a uno de los principios formativos del
proceso, el principio de la preclusin, pues si no se ejerce la facultad dentro de
determinado plazo, la etapa procesal respectiva se cierra y no puede volverse a abrir
para poder ejercerlo.
Plazos no fatales son aquellos que permiten que el derecho pueda ejercerse
expirado el trmino sealado. Por regla general slo los plazos convencionales son
no fatales.
e. Suspensivo y extintivo:
El plazo es suspensivo cuando consiste en un hecho futuro y cierto del que
depende el ejercicio o la exigibilidad del derecho. Es extintivo cuando se trata de un
hecho futuro y cierto del cual depende la extincin del derecho.
f. Plazos continuos o de das corridos o discontinuos.
La regla general es que los plazos sean de das corridos (art. 50), salvo que la ley
disponga lo contrario. Los plazos de das corridos se cuentan considerando los
domingos y festivos. Los plazos del CPC son plazos de das hbiles o discontinuos, es
decir, no se cuentan los domingos o festivos.
La caducidad del plazo.
El plazo no est establecido nica y exclusivamente en beneficio del deudor.
Regularmente el acreedor s beneficia del plazo y obtiene un provecho de l. De lo
anterior se desprende que tanto el acreedor como el deudor deben atender al

cumplimiento del tiempo al que se refiere el plazo, sea para cumplir o para exigir el
cumplimiento de la obligacin.
Esta institucin de la caducidad del plazo se presenta en nuestro cdigo como el
estudio de casos en que se puede exigir el cumplimiento de una obligacin antes de
cumplirse el tiempo en que consiste el plazo. Se trata por lo tanto de un caso de
plazo suspensivo y a pesar de no poder hacerse exigible, por regla general, la
obligacin pendiente el plazo, excepcionalmente puede exigirse el derecho.
CADUCIDAD LEGAL. El art. 1496 seala dos casos:
a. Si el deudor est constituido en quiebra o se encuentra en notoria insolvencia.
b. Cuando las cauciones o garantas dadas por el deudor, por su culpa se han
extinguido o disminuido considerablemente de valor.
En todo caso el deudor puede reclamar beneficio del plazo renovando o
mejorando garantas.
En este caso es obvio que el plazo est establecido en beneficio del deudor.
El art. 10 de la ley 18.010 regula casos en que el plazo est establecido en
beneficio del acreedor y por lo tanto los pagos anticipados requieren la
autorizacin del acreedor (por ejemplo cuando sean inferiores al 25% de la
deuda).
CADUCIDAD CONVENCIONAL
Opera en los casos expresamente previstos por las partes.
En este caso por ejemplo el acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin
antes del vencimiento del plazo suspensivo. A este tipo de clusulas en materia
bancaria se las denomina clusulas de aceleracin. Por ellas se conviene el pago de
una deuda en cuotas, luego las partes estipulas expresamente que por el mero hecho de
no pagarse una cuota, se har exigible toda la obligacin como si no hubiese plazo,
como si la obligacin fuere de plazo vencido o pura y simple.
Efectos del plazo
Hay que distinguir de qu tipo de plazo se trata:
A. Plazo suspensivo: Todo plazo suspensivo puede encontrarse en dos estados:
a. Pendiente: cuando an no se ha llegado a la poca o da del plazo. En este caso,
mientras est pendiente el plazo, el acreedor no puede ejercer su derecho, salvo
los casos excepcionales de caducidad del plazo. Como el derecho ya existe, si el
deudor paga antes del plazo no puede pedir que se le restituya lo dado o pagado.
b. Cumplido: cuando se llega el da u poca fijada. La regla general, es que
cumplido el plazo, puede el acreedor exigir el cumplimiento de la obligacin.
Jams opera con efecto retroactivo como el plazo extintivo y a diferencia de la
condicin.
B. Plazo extintivo: tambin puede encontrarse:
a. Pendiente: en este caso el derecho existe sujeto empero a extinguirse cuando
llegue el plazo. Hasta mientras no se cumpla, puede ejercer todos los atributos
que le da la cosa.
b. Cumplido: cuando llega el da fijado. En este caso el derecho se extingue
definitivamente y por el slo ministerio de la ley. Slo opera para el futuro, jams
con efecto retroactivo. Quien tena la cosa a plazo debe entonces restituirla, el
acreedor a su vez tendr el derecho a exigirla.

Extincin del plazo

Por el vencimiento.
Por la renuncia.
Por la caducidad.

EL MODO
El Cdigo civil reglamenta el modo fundamentalmente en materia sucesoria,
particularmente en las asignaciones testamentarias (1089 a 1096).
Concepto
En doctrina se define como la carga o gravamen que se le impone a quien se le hace
una liberalidad.
El gravamen o la carga consiste entonces en la obligacin que se le impone al
asignatario o beneficiario de una liberalidad de ejecutar ciertas obras o sujetarse a
ciertas cargas cuyo incumplimiento puede traer como consecuencia la extincin del
derecho.
Por ej. Si se lega un predio con la obligacin de plantarlo con rosas o de poner una
escuela.
El modo por regla general no suspende el nacimiento o la adquisicin de un derecho. El
beneficiario de una liberalidad se hace dueo de ella independientemente si ha
cumplido con el gravamen, eso s puede estar expuesta a perderlo por no cumplir el
modo.
Efectos del modo
Si el asignatario modal no ha cumplido con el modo, por regla general, su derecho no se
ver afectado, a menos que el testador haya establecido una condicin resolutoria, el
modo se puede cumplir por equivalencia.
El art. 1090 define la clusula resolutoria en el modo, como aquella que impone la
obligacin de restituir la cosa y los frutos si no se cumple el modo.
En las obligaciones contractuales en general, es poco frecuente introducir un modo
para alterar los efectos normales de la obligacin.
Qu pasa si se incumple la obligacin modal?
Habra que distinguir si las partes han determinado las consecuencias del
incumplimiento. Si las partes previeron el incumplimiento y lo sancionaron con la
extincin del derecho, se tratara de un pacto comisorio pero referido a una obligacin
distinta de la de pagar el precio. Produce sus efectos tpicos.
Si las partes no previeron la sancin del incumplimiento modal, no traera como
consecuencia la prdida de la existencia del derecho, a menos que el contrato sea
bilateral, pues en este caso al contratante diligente le asistira el ejercicio de la accin
resolutoria contra el que no cumpli la obligacin.

LA REPRESENTACIN
Del art. 1448 puede colegirse una definicin de la representacin, como aquella
modalidad del acto jurdico, en virtud de la cual un acto que es celebrado por una
persona en nombre y a cuenta de otra, produce sus efectos directa e inmediatamente en
la persona del representado, como si el mismo hubiera celebrado el acto o concurrido a
el.
Hay por lo tanto una ficcin, pues interviene la voluntad del representante, pero los
efectos del acto se radican en el representado.
La doctrina mayoritaria considera a la representacin como modalidad de los actos
jurdicos.
Cuando se celebra un acto jurdico, la voluntad tiene que manifestarse. Esa voluntad
puede manifestarse personalmente o a travs de otra persona.
El art. 1448 seala lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por
ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos
que si hubiese contratado el mismo.
Utilidad de la representacin:
Facilita el trfico jurdico o la libre circulacin de los bienes, pues permite celebrar un
acto jurdico cuando hay imposibilidad para el interesado de encontrarse en el lugar en
que el acto debe concluirse.
Permite actuar a los sujetos que son incapaces. Recordemos que hay incapaces que no
pueden ejercitar por si mismos sus derechos, porque les falta su voluntad o bien no
tienen discernimiento necesario. En este caso, la ley les nombra un representante que
obra por cuenta de ellos (art.43).
Naturaleza jurdica de la representacin.
La representacin ha sido analizada desde distintos puntos de vista tericos:

1. Teora de la ficcin.
En su virtud se reputa que el representado ha manifestado su voluntad por
mediacin del representante; no siendo ste, en cierto sentido, ms que el vehculo
de la voluntad de aqul.
La teora de la ficcin ha sido abandonada, sobre todo porque resulta impotente para
explicar casos de representacin legal como el del demente e impber. Es imposible
admitir que el representante expresa la voluntad de stos, ya que la ley les da
precisamente tutor o curador porque carecen de voluntad.
2. Teora del nuncio o emisario: (Savigny) sostiene que el representante no es
ms que un mensajero, un portavoz que transmite ms o menos mecnicamente la
voluntad del representado; de manera que el contrato se celebra real y
efectivamente entre ste y el tercero.
La teora del nuncio tampoco es satisfactoria. Decir que un representante es un
simple mensajero, es negarle su calidad de representante. Adems, mal puede
transmitir ste una voluntad que no existe, como en el caso del impber o demente.
3. Teora de la cooperacin de voluntades:
(Mitteis) Dice que la representacin se explica por la cooperacin de voluntades del
representante y representado, concurriendo ambas a la formacin del acto jurdico
que slo ha de afectar a ste ltimo.
La teora de la cooperacin ha sido repudiada por las complicaciones sin nmero a
que da origen. Considera tantas distinciones y subdistinciones que slo logra hacer
abstruso el problema de la representacin. Por otro lado, no explica los casos
anteriores de representacin legal, qu cooperacin de voluntad cabe entre el
demente y el impber, que carecen de voluntad y el curador o tutor?

4. Teora de la representacin modalidad del acto jurdico

Ha sido desarrollada por Lvy Ullman, quien fundndose en la teora de Piln, afirma
que la representacin es una modalidad del acto jurdico en virtud de la cual los
efectos del acto celebrado por una persona (el representante) en nombre de otra (el
representado) se radican directa e inmediatamente en la persona del representado.
Es decir, es la voluntad del representante, la que participa real y efectivamente en la
celebracin del acto jurdico, pero los efectos de este acto se van a producir en el
representado.
Segn los defensores de esta teora, las modalidades son modificaciones
introducidas por las partes o la ley en las consecuencias naturales de un acto
jurdico. Ahora bien, lo natural y corriente es que las consecuencias del acto afecten
a quien lo celebra, y como tratndose de la representacin ocurre que las
consecuencias afectan a otro, resulta explicable que se la considere una modalidad
del acto jurdico.
Esta teora es criticada puesto que sera inexacta desde su punto de partida y carece
de valor si se considera su contenido mismo. Desde luego, sus partidarios se han
visto obligados a cambiar el tradicional concepto de modalidad para poder encajar la
representacin dentro de sus lmites. En efecto, dicho concepto era definido como la
designacin de un acontecimiento futuro, especificado por las partes, y de cuya

realizacin dependen los efectos del acto. Pero los defensores de esta teora han
ideado una nueva frmula al decir que la modalidad es uno de los elementos
accidentales que pueden afectar al acto por mandato de la ley o por voluntad de las
partes.
Se critica tambin porque la modalidad introducida por la ley estara basada en la
voluntad presunta de las partes.
Y mal se puede hablar de voluntad presunta de las partes, ya que estos la
manifiestan por hechos exteriores.
El mandato y la representacin
El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms
negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La
persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta
apoderado, procurador y, en general, mandatario. (Art. 2116).
Lo que debe tenerse presente es que el mandato y la facultad de representacin son
diferentes. En el mandato existe una relacin contractual en virtud de la cual una de
las partes resulta obligada a realizar determinado negocio, que le fue encomendado
por la otra parte. El poder de representacin, en cambio, es una manifestacin de
voluntad para que los actos de una persona puedan afectar a otra.
El mandato es una relacin contractual que supone necesariamente el acuerdo de
voluntad entre el mandante y el mandatario; el otorgamiento de poder, en cambio, es
un acto jurdico unilateral, por el cual una persona confiere a la otra la facultad de
representarla.
La representacin es independiente del mandato. Este puede existir sin que haya
representacin, sin que el mandatario obre a nombre del mandante, sino en el suyo
propio, y a la inversa, puede haber representacin sin mandato, como en el caso de
la representacin legal ( no es acaso un mandato legal?) o en la agencia oficiosa, que
es un cuasicontrato en el cual una persona administra sin mandato los negocios de
otra, contrayendo obligaciones con sta y obligndola en ciertos casos (no es
contrato).
La doctrina unnimemente seala que la representacin es un elemento de la
naturaleza del mandato. Esta representacin procede prcticamente en todos los
actos jurdicos. La regla general es que se puede realizar cualquier acto jurdico por
medio de un representante. Hace excepcin a esto el testamento, el cual no admite
representacin, siempre deber realizarse personalmente por el testador (art. 1004).
Lo cierto es que la ctedra considera que la representacin es ms que un simple
elemento de la naturaleza del mandato, puede considerrsele un elemento de la
esencia del mismo, al menos por cuanto los efectos del acto realizado por el
mandatario que obra por cuenta propia siempre le sern inoponibles al dueo
(2151), por lo que el mandato no produce el efecto que la ley le asigna al contrato
(sobre todo aqul segn el cual el mandante es obligado a cumplir las obligaciones
contradas por el mandatario, como consecuencia de que ste se hace cargo de los
negocios del primero por su cuenta y riesgo).
Fuentes de la representacin
La representacin puede tener su origen en la voluntad de las partes o en la ley.

Hay casos en que el representante es designado por el juez, pero aqu no estamos
ante una representacin judicial, porque es la ley la que otorga la facultad para
hacer la designacin, el juez slo determinar quin desempear el cargo de
representante, este es el caso de los curadores dativos.
Ya habamos estudiado el art. 43 que confirma esto al sealar entre los
representantes legales a los tutores y curadores.
Clasificacin de la representacin
1. Representacin legal o forzada: Es, como su nombre lo indica, la que establece
la ley. Llmense representantes legales las personas que, por mandato del
legislador, actan en nombre y por cuenta de otras que no pueden valerse por s
mismas.
El art. 43 cita los casos ms comunes de representantes legales de una persona:
el padre o madre, el adoptante o su tutor o curador.
Este art. 43 no es taxativo, puesto que hay otros representantes. As, en las ventas
forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica
subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su
representante legal (art. 671); en las enajenaciones que se hacen en una particin
por conducto del partidor, se considera a ste representante legal de los
vendedores y en tal carcter debe suscribir la correspondiente escritura (art.
659).
2. Representacin voluntaria: Es aquella que emana de la voluntad de las partes.
Puede tener su origen en el contrato de mandato o en el cuasi contrato de agencia
oficiosa (art.2286). En este ltimo caso se pueden dar dos situaciones:
a.- cuando el interesado (aquella persona cuyos negocios fueron administrados)
ratifica todo lo obrado por el agente. Este sera un caso de representacin
voluntaria, porque el interesado de propia voluntad hace suyo todo lo obrado por
el agente.
b.- el interesado no ratifica y el negocio le ha resultado til, debe realizar las
obligaciones contradas por el gerente (art. 2290); hay aqu representacin legal
porque es la ley la que impone al interesado el cumplimiento de la obligacin
contrada por el gerente en la gestin.
Requisitos de la representacin
1.-Declaracin de voluntad del representante.
2.- Existencia al contratar de la contemplatio domini, y
3.- Existencia de poder.
1.- El representante debe declarar su propia voluntad, ya que es l quien
contrata, como lo dice el art. 1448: es l quien ejecuta un acto a nombre de otra
persona. El problema se plantea en relacin a determinar si quien concurre a la
celebracin del acto debe ser plenamente capaz.
La doctrina y la jurisprudencia estiman que basta que el representante tenga
capacidad relativa, pues el acto no va a comprometer su patrimonio, sino del
representado, y la capacidad plena se exige cuando se comprometen los propios
derechos. Por eso, los relativamente incapaces pueden ser mandatarios (arts.

1581 y 2128). Tratndose de la representacin voluntaria, la que slo puede

emanar del mandato, hay que distinguir dos casos:
a.- celebracin del contrato de mandato: si una de las partes es incapaz relativa
debe cumplir con las formalidades habilitantes.
b.- acto que realice el mandante: no es necesario que se cumpla con las
formalidades habilitantes.
2.- Contemplatio domini. El representante ha de manifestar de un modo
inequvoco su intencin de obrar en nombre y por cuenta de otro, y que la
persona que contrata con el representante, si el acto es bilateral, participe de esa
intencin. La contemplatio domini significa que el negocio no es para s, sino para
el representado. Es indiferente que la doble intencin (la del representante y la
del sujeto con quien se contrata) sea expresa o tcita. No es necesario que se
manifieste el nombre del representado, basta que se obre a nombre de otro.
3.- El representante tiene que tener poder de representacin. Esto es, la
facultad dada por la ley o la convencin para representar. Es lo que dice el art.
1448 y ratifica el art. 1160: Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando
facultada por ella o por la ley para representarla.
Efectos de la representacin
Todos los actos que el representante ejecute dentro de los lmites del poder de
representacin sern oponibles al representado. Pero si excede su poder de
representacin, los actos sern inoponibles al representado. Lo mismo sucede
cuando el representante ejecuta actos habindose extinguido su poder de
representacin. Hay ciertos casos en que actuando incluso el representante con
su poder extinguido, sus actos pueden obligar al representado, como sucede
cuando ha ignorado la extincin del mandato y contrata con terceros de buena fe
(art. 2173).
La ratificacin
Cuando el que se da por representante de otro sin serlo realmente o cuando se
extralimita en sus poderes el representante verdadero, el representado, en
general, no queda afectado por el contrato concluido sin su poder o ms all de
ste. Pero nada impide que el representado voluntariamente apruebe lo hecho por
el representante y recoja para s los beneficios y las cargas del contrato. Este acto
del representante se denomina ratificacin, la que nada tiene que ver con la
ratificacin como medio de sanear la nulidad relativa de un acto. De esta manera,
se define a la ratificacin como un acto jurdico unilateral en virtud del cual el
representado aprueba lo hecho por el representante o lo que ste hizo excediendo
las facultades que se le confirieron. La ratificacin se puede dar tanto en la
representacin voluntaria (art.2160), como en la representacin legal, porque ella
no se encuentra expresamente prohibida por la ley, y en derecho privado puede
hacerse todo aquello que no est privado por la normativa legal.
La ratificacin puede ser expresa o tcita.
Es expresa cuando el representado en trminos formales y explcitos manifiesta
su voluntad de hacer suyo el acto ejecutado por el representante.
Es tcita cuando se desprende de cualquier hecho ejecutado por el representado
que manifieste en forma inequvoca la voluntad de aceptar lo que en su nombre se

ha hecho, por ejemplo: si exige el cumplimiento de las obligaciones que derivan

del contrato que ratifica.

Caractersticas de la ratificacin

Si el acto por ratificar es solemne, la ratificacin tambin deber ser solemne y

debern llenarse las mismas solemnidades que la ley exija para ejecutar el acto
de que se trata.
Como la ratificacin es un acto unilateral, declarada la voluntad en cualquiera de
las formas, la ratificacin surte efectos, aun cuando no sea conocida y aun cuando
no sea aceptada.
Para que produzca sus efectos propios, basta nicamente la declaracin de
voluntad del representado, porque los actos unilaterales son aquellos que para
generarse requieren de la manifestacin de voluntad de una sola persona.
La ratificacin debe emanar necesariamente del representado, sus herederos o
representantes legales y, en todo caso, el que ratifica debe tener capacidad
suficiente para ejecutar el acto a que se refiere la ratificacin.
La ratificacin puede hacerse en cualquier tiempo, aun despus de la muerte de
la otra parte, del representante o del representado, si bien siempre debe
emanar del representado o de sus herederos, porque ella es independiente del
contrato a que se refiere. El contrato produce sus efectos, los que, si se quiere
estn en suspenso, esperando que el representado los haga suyos.
La ratificacin una vez producida es irrevocable; no podra dejarse sin efecto por
la sola voluntad del interesado, aunque la otra parte no la haya aceptado o
siquiera conocido.
Slo podra dejarse sin efectos por causas legales o de comn acuerdo, porque los
actos jurdicos unilaterales (con excepcin del testamento) no pueden dejarse sin
efecto por la sola voluntad de su autor. Si bien basta la voluntad de una sola
persona para generar los actos unilaterales, no siempre basta para dejarlos sin
efecto; porque producen consecuencias en el patrimonio ajeno, que no pueden ser
destruidas por la sola voluntad del que las cre. De esta manera se ha
pronunciado la Corte Suprema En fallo de 1941 al expresar: no cabe la revocacin
unilateral de la ratificacin que ha producido efectos respecto de terceros.