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El agua ha sido regulada esencialmente como recurso, en sus diferentes

usos y efectos sin


embargo recin con la toma de conciencia de la dependencia del ser humano
(del sistema) con lo
que lo rodea es que surge la revalorizacin del agua como algo mas que un
recurso.
La aparicin del nuevo orden jurdico ambiental, con la reforma constitucional
de 1994, a partir
de la tutela del ambiente y del uso racional de los recursos naturales a
nivel de normas de
presupuestos mnimos ambientales produjo un cambio en el sistema
reconociendo nuevas
categoras de regulacin de las aguas, ya no solo como agua-recurso sino
como agua-ambiente,
agua-patrimonio natural; agua-desarrollo sustentable (usos racionales). Un
ambiente sano y
equilibrado importa la tutela de las aguas como ejes de sistemas ambientales
a preservar tanto
en resguardo del derecho al ambiente como al desarrollo sustentable

La gestin de las aguas, -a nivel de cuencas- se ve enmarcada en nuestro


pas entre divisiones
polticas territoriales, instituciones y organismos de gestin. Es
particularmente a nivel
provincial que la regulacin y gestin en general de aguas se ve modificada
por el presupuesto
mnimo ambiental que establece a la cuenca hdrica como la unidad
ambiental de gestin del
recurso hdrico
2

y al agua como algo ms que un recurso natural.

Cristina del Campo

La complejidad del sistema jurdico argentino en la materia es coincidente con


la complejidad de
los sistemas ambientales y la realidad que implica la gestin de las aguas,
desde el nivel de urbes
al de aguas interjurisdiccionales. Desde el mbito de la urbe, que demanda un
tipo de gestin,
conciliar el desarrollo con lo que es de todos no solo en calidad y cantidad
sino en su unidad, ha
requerido de instrumentos de poltica ambiental (ej. ordenamiento
territorial, EIA, etc.) ms
integrados a la g estin de los recursos hdricos. Por otra parte la
interjurisdiccionalidad de las
aguas plantea la necesidad de consensuar el mbito de gestin comn, de un
ambiente en comn
(cuenca); lo cual ha venido siendo un desafo a plasmar en el desarrollo
de la normativa de
aguas-ambiente y de la gestin de aguas en general, e imponen la
concrecin de espacios de
coordinacin, colaboracin y de concertacin
3
, no solo en lo interjurisdiccional sino en lo
interinstitucional.

Las aguas, en la Repblica Argentina, son reguladas a partir de la Constitucin


Nacional (CN),
si bien sta no contiene norma expresa sobre la condicin de las aguas. Con la
reforma de 1994 que el agua adquiere un
nuevo nivel de tutela; con fundamento en ello , y a los fines de la
exposicin he dividido la
regulacin de base en vigor (constitucional) de las aguas en dos etapas, la
primera la denominar
etapa tradicional y la segunda etapa ambiental. En tal sentido, las aguas
son incluidas en la
Constitucin Nacional como:

Etapa tradicional
En esta etapa, las provincias conservan el dominio de las aguas en funcin de
no haber delegado
constitucionalmente a la Nacin facultades sobre las mismas, en consecuencia
dictan sus cdigos
y leyes de aguas y gestionan las mismas. Las provincias entre otrasconceden, permiten sus
diferentes usos y establecen los sistemas de control y fiscalizaci n de los usos
y de los recursos
hdricos en general. En los primeros cdigos y leyes de aguas provinciales el
agua es abordada
esencialmente como recurso y la tutela que prevn tiene una relacin
directa con la proteccin
del recurso como tal ms que con el agua como eje de sistemas
ambientales (funciones

ambientales)
6
.
Las aguas internacionales por su parte tuvieron y tienen una regulacin
que excede el nivel
provincial
7
. La Nacin, a travs de acuerdos con los pases limtrofes con los que
comparte el
recurso, ha regulado las aguas que constituyen recursos compartidos a
travs de acuerdos
especficos
8
, en el marco de lo establecido en la Constitucin Nacional.

Luego de la reforma Constitucional de 1994, con la incorporacin del


derecho al ambiente (art.
41) la regulacin de las aguas adquiere un giro esencial en la tutela de las
mismas, as:
El Agua es tratada como recurso natural. Ello surge del dominio
originario de los
recursos naturales reconocido a las provincias (art. 124 CN) restringindose
en uso del
recurso a usos racionales) (art. 41 CN)
El Agua constituye un componente ambiental. A partir del art. 41 CN las aguas
adquieren
un tratamiento ambiental.
Agua-Patrimonio Natural. Como parte de nuestro patrimonio natural
9

El Agua eje de desarrollo sustentable. Agua como eje de un nuevo tipo de


desarrollo: el
Desarrollo Sustentable.
La tutela sobre las aguas y la utilizacin racional de los recursos naturales,
vienen de la mano del
reconocimiento del derecho a un ambiente sano y equilibrado; lo cual se
despliega en una
nueva perspectiva sobre aguas.
La incorporacin de lo ambiental en la Constitucin Nacional de 1994 y
la normativa
emergente de ella, trajo aparejado, junto con el reconocimiento del derecho al
ambiente sano y
equilibrado, la jerarquizacin de las aguas como objeto de tutela. A partir de
lo cual las aguas
dejan de ser consideradas para su regulacin slo como bien-recurso
(instrumento de desarrollo
econmico) y pasan a serlo adems, como elemento, componente
ambiental y patrimonio
natural. Es en esta instancia que la tutela sobre aguas se refuerza al
disponerse el deber de las
autoridades de proveer a la proteccin del derecho al ambiente sano y
equilibrado; a la
utilizacin racional de los recursos naturales (percepcin ambientaldesarrollo sustentable de
los usos) y a la preservacin del patrimonio natural (aguas como patrimonio
natural)

Las provincias continan teniendo el dominio del recurso, esta vez, reconocido
expresamente en
la CN, a lo que se le suma la nueva carga constitucional en lo que hace a la
tutela ambiental de

las mismas y en lo que hace a sus recursos hdricos velar por su uso racional.

Es en el Cdigo Civil (CC) donde se declaran los bienes pblicos (base


del dominio hdrico
pblico). En particular se establece:
El carcter de bien pblico de las aguas;
La categorizacin de las aguas (mares-extensin-, ros, lagos
navegables, aguas
subterrneas);
La unidad del objeto de tutela (agua y cauce);
La Lnea de Ribera como lmite de los bienes pblicos, (dos criterios de
delimitacin de
la Lnea de Ribera, el de crecidas medias ordinarias y el plenissimum flumen)
10
Dicho dominio pblico presenta los caracteres de inalienable, imprescriptible e
inembargable. El
lmite de lo pblico (en lo referido a cursos y cuerpos de agua) importa
la tutela de un bien
unitario, inescindible entre agua y cauce con un lmite dado por ley
sustantiva (no a nivel
administrativo) que establece hasta dnde llega lo que es de todos y
que es tutelado por el
Estado. Lo que importa un lmite jurdico del dominio hdrico pblico (cursos y
cuerpos de agua)
esto es, es un lmite que est por encima de las decisiones administrativas y
privadas. Siendo sta
la marca a partir de la cual el ordenamiento territorial ambiental se despliega .
El principio general de dominialidad pblica de las aguas

11
, esta determinado en el art. 2340 CC.
Son pblicas los siguientes:
1 las playas de mar
2 las aguas interiores
3 los mares territoriales
4 los lagos y lagunas navegables,
5 los ros y sus cauces,
6 las aguas de lluvia que caen en terreno pblico
7 las aguas subterrneas
8 todas las aguas que corran formando cauces (siempre que no nazcan y
mueran
en un mismo fundo)
9 cualquier agua que tenga la aptitud de satisfacer usos de inters general.
Sobre las pocas aguas que quedan como privadas pende esta ltima
declaracin genrica de
aguas pblicas.

En la Repblica Argentina al ser l as provincias las titulares del dominio


de los recursos
hdricos
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, dictan sus leyes y cdigos de agua; siendo en este nivel donde se
despliega el

principal tratamiento de la normativa de incidencia sobre agua, entre otras


la regulacin sobre
sus usos, (concesiones, permisos, etc.) principios, vigilancia, fiscalizacin,
control, la regulacin
especifica para los distintos tipos de agua, calidad y el desarrollo de
instrumentos de
complementacin, -entre otros-. Al detentar las provincias el dominio de los
recursos naturales,
dictan sus propias leyes (sobre la base de lo establecido en el Cdigo Civil y
de los Presupuestos
Mnimos Ambientales), establecen su poltica hdrica y administran los mismos.

El agua, como bien est integrando nuestro patrimonio natural sujeto a la


potestad soberana del
Estado Argentino. Las caractersticas del agua como bien de dominio pblico
(inalienabilidad,
imprescriptibilidad e inembargabilidad) se reafirman en la trascendencia de la
preservacin del
agua como patrimonio natural
18
.

Rgimen de Gestin Ambiental de Aguas


La Ley 25688, Rgimen de Gestin Ambiental de Aguas de presupuestos
mnimos ambientales,
para la preservacin de las aguas, su aprovechamiento y uso racional
(art. 1) incorpora la

gestin por cuenca y la concepcin de unidad de cuenca, (art. 3). Lo


cual, ha marcado un
profundo cambio en las modalidades de gestin de las aguas en la Argentina.
Define agua y cuenca a los fines de la misma como:
ARTICULO 2 A los efectos de la presente ley se entender:
Por agua, aqulla que forma parte del conjunto de los cursos y cuerpos de
aguas naturales o artificiales,
superficiales y subterrneas, as como a las contenidas en los acuferos, ros
subterrneos y las atmosfricas.
Por cuenca hdrica superficial, a la regin geogrfica delimitada por las
divisorias de aguas que discurren
hacia el mar a travs de una red de cauces secundarios que convergen en un
cauce principal nico y las
endorreicas.
Incorporando como presupuesto mnimo a la unidad de cuenca:
10

Cristina del Campo

ARTICULO 3 Las cuencas hdricas como unidad ambiental de gestin


del recurso se consideran
indivisibles
Para las aguas interjurisdiccionales establece la const itucin de organismos
de cuenca y, ante la
posibilidad de impacto sobre las aguas de la cuenca por la actividad de alguna
de las provincias
que la integran, establece que ser vinculante la aprobacin previa de dicha
actividad por el resto
de las provincias que integran la cuenca.
ARTICULO 6 Para utilizar las aguas objeto de esta ley, se deber
contar con el permiso de la
autoridad competente. En el caso de las cuencas interjurisdiccionales, cuando
el impacto ambiental sobre

alguna de las otras jurisdicciones sea significativo, ser vinculante la


aprobacin de dicha utilizacin por el
Comit de Cuenca correspondiente, el que estar facultado para este acto por
las distintas jurisdicciones que
lo componen.
Es as, que a partir de esta ley ya se encuentran creados los
organismos de cuenca
interjurisdiccionales en todo el pas. No debindose entender que los
organismos
interjurisdiccionales de cuencas ya creados (funcionando) pierdan algunas de
sus atribuciones o
vigencia de constitucin del ente sino que asumen las funciones que se
explicitan en la ley.
Es de resaltar que las provincias han venido cuestionando su contenido
alegando que invade
competencias provinciales (recursos naturales) y la facultad de las
provincias de concertar
acuerdos para la constitucin de organismos de cuencas interjurisdiccionales
20
.
No puede dejar de desconocerse que la tutela de las aguas-ambiente no logra
ser reflejada en esta
regulacin que se quedo a mitad de camino pudiendo haber sido la ley de
presupuestos mnimos
ambientales sobre aguas. De todas formas, de no existir esta ley, la obligacin
de tutela sobre las
aguas sigue constitucionalmente en cabeza de todos (an sin esta regulacin
la preservacin y los
usos irracionales de las aguas ya estn regulados) y en particular de las
autoridades, siendo la
interjurisdiccionalidad parte de lo que la gestin debe resolver para el
logro de los fines

constitucionales

En la ley de presupuestos mnimos ambientales se ratifican los acuerdos


federales
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de
constitucin del Consejo Federal de Medio Ambiente (COFEMA); siendo el
mbito a travs del
cual se instrumenta el Sistema Federal Ambiental, cuyo objetivo es
desarrollar la
coordinacin de la poltica ambiental, tendiente al logro del desarrollo
sustentable, entre el
gobierno nacional, los gobiernos provinciales y el de la Ciudad de Buenos Aires.
Asimismo a
propuesta del Poder Ejecutivo- tiene a su cargo el dictado de recomendaciones
o de resoluciones,
para la adecuada vigencia y aplicacin efectiva de las leyes de
presupuestos mnimos, las
complementarias provinciales, y sus reglamentaciones en las distintas
jurisdicciones.

El COFEMA es una persona jurdica de derecho pblico constituida por el


Gobierno federal y las
Provincias y la Ciudad de Buenos Aires.
Es un organismo permanente para la concertacin y elaboracin de una
poltica ambiental

coordinada entre los Estados miembros. Donde el agua como componente


ambiental no deja de
ser objeto de tratamiento.

El COHIFE
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Mediante la sancin de la Ley 26.438 del 3 de diciembre de 2008 se
ratifica la creacin del
CONSEJO HDRICO FEDERAL
27
. Se trata de la constitucin de un organismo federal,
interj urisdiccional de aguas integrado por las distintas provincias argentinas,
Ciudad Autnoma
de Buenos Aires y la Nacin en donde se representan los organismos
encargados del agua a nivel
nacional y provincial. Y cuyo objetivo primordial es:
LEY 26438- ARTICULO 3 Reconcese al CONSEJO HIDRICO FEDERAL
(COHIFE) como
persona jurdica de derecho pblico y como instancia federal para la
concertacin y coordinacin de la
poltica hdrica federal y la compatibilizacin de las polticas, legislaciones y
gestin de las aguas de las
respectivas jurisdicciones, respetando el dominio originario que sobre sus
recursos hdricos les
corresponden a las provincias.
En su constitucin no existe delegacin de potestades propias de cada Estado
Miembro y toma
como punto de partida de la concertacin la manda constitucional referida al
dominio originario

que sobre los recursos hdricos detentan las Provincias. Su mbito


territorial, en este caso, es
todo el territorio argentino.
Si bien es persona jurdica de derecho publico, como tal carece de privilegios
especiales

el COHIFE es una instancia de coordinacin y de concertacin en materia de


recursos hdricos.
Al estar integrada de representantes de los organismos de recursos
hdricos de las distintas
jurisdicciones la principa l dimensin que aborda es la del agua como recurso

Nuestro DOMINIO HDRICO PBLICO se consolida en su finalidad


(intereses generales, bien co mn) a partir de la reforma constitucional,
en los intereses
colectivos; como integrante en su naturalidad del derecho al ambiente sano y
equilibrado; y en
las distintas funciones y servicios ambientales. A partir de ello, la
gestin consolida su
protagonismo esencial en el rol de tutela de lo que es de todos y de gestin
para el desarrollo
33
.
La coexistencia de un sistema federal de estado con la gestin por
cuencas, como situacin

concreta, es un desafo de poltica de estado en general y de gestin en


particular. La tutela del
agua para el caso de la gestin escindida del nivel de cuencas
(jurisdicciones), como bien
ambiental y patrimonio natural requiere de la adaptacin de normas de nivel
inferior a las leyes
de presupuestos mnimos a los fines de resguardar derechos constitucionales.

La gestin pblica de aguas en la Argentina se encuentra inmersa en


un andamiaje de leyes,
instituciones e instancias de concertacin que adolece en algunos casos,
de discapacidades
producidas por la falta de incorporacin de lo ambiental en la gestin.
La normativa en vigor que rige a las aguas y al ambiente no solo es
compleja, sino que la
aplicacin de un solo tipo de normas (recurso) no permite encontrar los cauces
que faciliten el
resguardo de funciones ambientales en los diferentes ecosistemas que
posibiliten un desarrollo
sustentable.
Nos encontramos frente a la necesidad de proteger los cursos y cuerpos
de agua, las aguas
subterrneas, los glaciares, los humedales. Muchos de ellos pertenecen a
cuencas o a ecosistemas
compartidos, en los que la interjurisdiccionalidad -que no se agota en un
territorio o en un
sistema jurdico- requiere de concertar interna y externamente
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