DDII y El Convenio Sobre La Ciberdelincuencia de Europa

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LOS DELITOS TECNOLGICOS Y LA

CONVENCION SOBRE
CIBERDELINCUENCIA DE EUROPA
Esteban Maldonado Ayala
Comisario, BRICIBMET PDI
Introduccin
Es desde toda perspectiva innegable que a

partir de la revolucin industrial, la tecnologa rpidamente ha ocupado cada
espacio disponible a nuestro alrededor. Desde su gran influencia en la
Economa, especialmente en los medios de produccin, hasta su omnipresencia
en los actuales medios de comunicacin, tanto personales como masivos,
podemos encontrar vasta evidencia de esa relacin y grado de preponderancia.
La Informtica consiste en el procesamiento de
informacin en forma automtica a travs del uso de computadores. Como
fenmeno cultural tecnolgico, en tal sentido y producto de la masificacin del
uso de estas herramientas, sociolgicamente ejerce una tremenda influencia
en el actual desarrollo de la humanidad, proveyendo inmediatez en la creacin
y facilitando la diseminacin electrnica de novedosas pautas de
comportamiento, que luego encuentran rpida aceptacin por medio de la
viralizacin.
Por lo tanto, esta nueva ciencia as como
Internet, su ms grande producto, han dado lugar a la conformacin de un
entramado social de caractersticas muy singulares, donde sus integrantes ya
no son slo los genios de las escuelas tecnolgicas, los piratas informticos o
reconocidos investigadores universitarios, tal como ocurra slo veinte o treinta
aos atrs. Por el contrario, hoy cada uno de nosotros es un activo
participante. Con tan solo utilizar un smartphone o conversar animadamente a
travs de una aplicacin de mensajera instantnea, ya somos titulares de
pequeas, pero importantes, cuotas de participacin en este especial universo.
Bien lo explic Castells hace ms de una
dcada en la Universidad Abierta de Barcelona, refirindose a la Internet, es el
corazn de un nuevo paradigma socio tcnico que constituye, en realidad, la
base material de nuestras vidas y de nuestras formas de relacin, trabajo y de
comunicacin. Lo que hace Internet es procesar la virtualidad y transformarla
en nuestra realidad, constituyendo la sociedad red, que es la sociedad en que
vivimos 1.
Inevitablemente, como expresin socio cultural al fin y al cabo, la criminalidad
no ha quedado al margen de tamaa influencia, descubriendo y aprovechando
las potencialidades que este nuevo mundo ofrece. El fraude se transforma y
pasa de ser una actividad realizada personalmente ante la vctima, basada
1
Castells, Manuel, Internet: Una arquitectura de libertad? Libre comunicacin y control del poder.
Consulta efectuada en la URL http://www.uoc.edu/web/esp/launiversidad/inaugural01/internet_arq.html.
Delitos Tecnolgicos y el Convenio sobre Ciberdelincuencia de Europa

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exclusivamente en el engao, a una modalidad en que su principal arma es la

manipulacin electrnica, acorde con los tiempos.
Queda establecido que, desde lo penal, el
fenmeno ofrece interesantes espacios de anlisis donde el conflicto jurdico se
hace presente y de modo complejo. Todava se discute si la criminalidad
informtica constituye slo una modalidad delictiva a la luz de tipos ya
existentes o puede dar lugar a figuras autnomas, bajo bienes jurdicos
tambin distintos. De igual modo, tambin se abre la contienda en torno a si
los hackers deben ser considerados propiamente como delincuentes
informticos, dado que seran slo representantes de una forma de
contracultura que bsicamente busca emociones personales, versus los
delincuentes tradicionales que obedecen a cuestiones de orden subcultural,
mirando hacia la obtencin de beneficios bsicamente econmicos. 2
Mientras tanto, viejos ilcitos como las amenazas, las injurias, las calumnias, la
usurpacin de nombre, la pornografa infantil, el abuso sexual, infracciones a la
privacidad, la falsificacin y el propio fraude, entre otras, han rejuvenecido
gracias a efectivos cauces de comisin en la red de redes.
Si bien debemos reconocer que todava
enfrentamos un largo camino por recorrer, nuestro ordenamiento ha
incorporado herramientas destinadas al tratamiento de estos nuevos o
emergentes delitos. Desde la Ley 19.223 que imperfectamente, pero con cierto
mrito, en el ao 1993 agrega el concepto de delito informtico en nuestro
vasto set de leyes especiales, hasta la Ley 20.526 que aade el abuso sexual
impropio desde la mirada tecnolgica en el Cdigo Penal (fenmeno conocido
mundialmente como grooming), podemos dar cuenta de que en algo hemos
estado preocupados. Pero no hay que descuidarse, el tema no se detiene y a
estas alturas de la historia la evidencia indica claramente que hemos superado
con creces el concepto del delito meramente informtico como exclusivo
abusador del desarrollo tecnolgico. La mayor parte de lo que se investiga
criminalmente en la actualidad se refiere a aquellas viejas figuras remozadas y
todo indica que dicha tendencia seguir agudizndose junto al desarrollo de
modos de operar que ya estn barriendo con las fronteras fsicas, haciendo
inevitable la transnacionalizacin de la persecucin. En la figura siguiente se
pueden apreciar las estadsticas de la Brigada Investigadora del Cibercrimen
Metropolitana PDI, que aportan clara prueba de lo propuesto:
Anlisis Integrado de la criminalidad informtica, Fillia, Monteleone, Nager y Sueiro, Fabin J. Di Plcido
Ediciones, Buenos Aires, 2007.
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26 tipos ms comunes que involucraron tecnologa en su ejecucin.

El ao 2014 considera solo el primer semestre.
Valgan entonces las palabras de Zaffaroni
cuando respecto de la criminalidad se dirige a la academia sealndoles que
no estamos frente a fenmenos nicamente locales, nacionales, provinciales
ni municipales, sino ante problemas que podemos resolver slo en parte en
esos niveles, pero que integran un entramado mundial. Insisto: si no
comprendemos ese entramado siempre moveremos mal las piezas,
perderemos partida tras partida y debemos hacer el mayor esfuerzo por
impedirlo, porque en el fondo se juega una encrucijada civilizatoria, una opcin
de supervivencia, de tolerancia, de coexistencia humana.3
Hoy slo nos queda avanzar a pasos exigidos por la misma velocidad que el
desarrollo tecnolgico imprime a sus particulares creaciones, agregando valor a
cada una de esas pisadas.
La Cuestin Criminal, Eugenio Ral Zaffaroni, 3ra Edicin, Ediciones Planeta, Buenos Aires, 2012.

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Un nuevo escenario, un Chile conectado, una nueva lgica.
En el mundo existen aproximadamente 1.770

millones de usuarios nicos de Internet. Amrica Latina constituye el 10% de
dicha audiencia global, con 176.3 millones de usuarios 4. Por su parte, 12
millones de chilenos son usuarios de la red y los principales usos dicen relacin
con redes sociales y gestin de correo electrnico, con una fuerte tendencia
hacia la conectividad mvil. La educacin es el primer motivo declarado para
mantener una conexin domiciliaria5.
Durante el ao pasado, el cibercrimen alcanz
un costo global de 113 mil millones de dlares, con 378 millones de vctimas.
Ello significa ms de un milln de vctimas por da y doce por cada segundo 6.
Por su parte, la multinacional Verizon seala que el 92% de los 100.000
incidentes ocurridos en los ltimos 10 aos pueden englobarse en nueve
patrones que facilitan el actuar de los delincuentes informticos 7:
Intrusiones en puntos de venta.

Ataques contra aplicaciones WEB.
Uso indebido de privilegios y origen interno.
Robo y prdida fsica de dispositivos.
Errores de usuarios.
Crimeware.
Skimmers de tarjetas de pago.
Denegacin de servicio.
Ciberespionaje.
Todas ellas explotan esencialmente descuidos y errores humanos, tanto en lo

personal como en lo tcnico.
Desde hace media dcada las consultoras en
seguridad informtica han insistido en que el cibercrimen: a) se diversifica
ampliando la vieja nocin doctrinaria del delito informtico en sentido estrictoy b) se est orientando hacia dispositivos mviles. Claramente sigue las
mismas tendencias de los usuarios y de la propia red.
Estos datos permiten entender el inters de la
delincuencia en todos aquellos medios que las personas usan para relacionarse
en esta sociedad red y su avance constante hacia modus operandi
tecnolgicos. Las organizaciones encargadas tanto del ejercicio de la accin
penal como de su realizacin prctica, tambin deben hacerlo. Surge entonces
como gran exigencia de estos nuevos tiempos ya instalados para la gran
4
Futuro Digital Chile 2014, ComScore, 2014.
SUBTEL, Octubre de 2014.
Reporte Norton 2013, Norton, 2013.
Informe sobre investigaciones de brechas en los datos 2014, Verizon Trademark Services LLC, 2014.

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mayora de los posmodernistas la obligacin de ofrecer respuestas adecuadas

al pblico, gran destinatario de nuestros servicios, especialmente desde sus
mltiples requerimientos de seguridad en esa red que largamente ha excedido
un significado meramente tcnico. Resulta incomprensible entonces que una
solicitud de informacin a Twitter demore seis meses en ser tramitada.
Como se ha propuesto el problema es global.
La progresiva trasnacionalidad del delito tecnolgico y la creciente ineficacia
del modelo de tratamiento legal interno, exigen el concurso de todas las
naciones no importando si son directamente afectadas, aportando sus
mximos esfuerzos y su decidida colaboracin.
Segn se ha esbozado, para el procesamiento
de estos delitos, ya no basta con antiguas concepciones tcnico jurdicas y las
tradicionales artes de investigacin policial, realizadas al interior de un orden
legal que encuentra lmites en sus fronteras nacionales. Hoy se hace perentorio
agregar un profundo dominio de las nuevas tecnologas de la informacin y las
comunicaciones, ejecutadas en un escenario que otorgue las mximas
facilidades para el descubrimiento.
En este punto debemos considerar que
estamos inmersos en la era del big data. Al respecto Mayer-Schmberger y
Cukier sealan que no solo es que el mundo est sumergido en ms
informacin que en ningn momento anterior, sino que esa informacin est
creciendo ms deprisa. El cambio de escala ha conducido a un cambio de
estado. El cambio cuantitativo ha llevado a un estado cualitativo. Fue en
ciencias como la astronoma y la gentica, que experimentaron por primera
vez esa explosin en la dcada de 2000, donde se acuo el trmino big data.
El concepto est trasladndose ahora hacia todas las reas de la actividad
humana la era de los datos masivos pone en cuestin la forma en que
vivimos e interactuamos con el mundo8. La sociedad global da a da
profundiza su virtualizacin, en una inversin paradigmtica probablemente
comparable solo con lo ocurrido a partir de Gutenberg y la imprenta, en 1439.
Las actividades de investigacin y persecucin criminal tambin deben
encontrar realizacin en ese vasto cmulo de informacin.
Restarse de esta nueva lgica no resulta
comprensible y menos an tratar de contenerla usando miradas provenientes
desde lo tradicional. Se hace necesario jugar en sus propias reglas y en eso
creemos que el Convenio muestra un camino adecuado, agregando
herramientas que desde esta parte resultan de una interesante importancia,
razn por la que se recomienda adherir.
Un mundo digital ms seguro, un derecho de
todos.
Big Data, la revolucin de los datos masivos, Viktor Mayer-Schnberger y Kenneth Cukier, Turner
Publicaciones, Madrid, 2013.

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El Convenio sobre Ciberdelincuencia de Europa Comentarios y

Recomendaciones
Captulo I - Terminologa
Artculo 1 - Definiciones
A los efectos del presente Convenio:
a
por sistema informtico se entender todo dispositivo aislado o conjunto de

dispositivos interconectados o relacionados entre s, siempre que uno o
varios de ellos permitan el tratamiento automatizado de datos en ejecucin
de un programa;
por datos informticos se entender cualquier representacin de

hechos, informacin o conceptos de una forma que permita el tratamiento
informtico, incluido un programa diseado para que un sistema informtico
ejecute una funcin;
por proveedor de servicios se entender:
toda entidad pblica o privada que ofrezca a los usuarios de

sus servicios la posibilidad de comunicar por medio de un
sistema informtico, y
ii
cualquier otra entidad que procese o

almacene
datos
informticos para dicho servicio de comunicacin o para los
usuarios de ese servicio;
por datos sobre el trfico se entender cualesquiera datos

informticos relativos a una comunicacin por medio de un sistema
informtico, generados por un sistema informtico como elemento de la
cadena de comunicacin, que indiquen el origen, destino, ruta, hora,
fecha, tamao y duracin de la comunicacin o el tipo de servicio
subyacente.
COMENTARIO 1: Resulta interesante que el Convenio emplee la nocin de

programa como elemento integrador de componentes fsicos y lgicos, en
tanto que el concepto de dato se haya asociado a la posibilidad de
tratamiento informtico. Ambas concepciones resultan correctas desde la
teora de la tecnologa.
Igualmente conveniente nos parece la definicin de proveedor de servicios,
ya que resulta ampliamente concordante con la contenida en el artculo 24 H,
de la Ley 18.168, General de Telecomunicaciones. RECOMENDADO.
En cuanto a los datos relativos al trfico, el inciso quinto del artculo 222 del
Cdigo Procesal Penal ya impone de modo imperfecto la obligacin a las
empresas proveedoras de comunicaciones de mantener registros de
direcciones IP asignadas a sus abonados por el trmino de un ao. En este
sentido, debe avanzarse segn la lgica del Convenio, agregando a dicha
obligacin el registro de relacin con una direccin IP ruteable pblicamente,
junto al correlativo de fechas y horas de asignacin y series fsicas de
conexin (como las MAC ADDRESS para los dispositivos de red y el IMEI para
los dispositivos mviles con conexin celular). ALTAMENTE RECOMENDADO.
Captulo II -
Medidas que debern adoptarse a nivel nacional

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Seccin 1 - Derecho penal sustantivo
Ttulo 1 - Delitos contra la confidencialidad, la integridad y la disponibilidad de los datos y

sistemas informticos
Artculo 2 - Acceso ilcito
Cada Parte adoptar las medidas legislativas y de otro tipo que resulten necesarias para
tipificar como delito en su derecho interno el acceso deliberado e ilegtimo a la
totalidad o a una parte de un sistema informtico. Cualquier Parte podr exigir que el
delito se cometa infringiendo medidas de seguridad, con la intencin de obtener datos
informticos o con otra intencin delictiva, o en relacin con un sistema informtico que
est conectado a otro sistema informtico.
Artculo 3 -
Interceptacin ilcita
tipificar como delito en su derecho interno la interceptacin deliberada e ilegtima, por
medios tcnicos, de datos informticos comunicados en transmisiones no pblicas
efectuadas a un sistema informtico, desde un sistema informtico o dentro del mismo,
incluidas las emisiones electromagnticas procedentes de un sistema informtico que
contenga dichos datos informticos. Cualquier Parte podr exigir que el delito se haya
cometido con intencin delictiva o en relacin con un sistema informtico conectado a otro
sistema informtico.
Artculo 4 - Interferencia en los datos
1
Cada Parte adoptar las medidas legislativas y de otro tipo que resulten
necesarias para tipificar como delito en su derecho interno la comisin deliberada e
ilegtima de actos que daen, borren, deterioren, alteren o supriman datos
informticos.
2
Cualquier Parte podr reservarse el derecho a exigir que los actos definidos en el
apartado 1 provoquen daos graves.
Artculo 5 - Interferencia en el sistema
tipificar como delito en su derecho interno la obstaculizacin grave, deliberada e
ilegtima del funcionamiento de un sistema informtico mediante la introduccin,
transmisin, provocacin de daos, borrado, deterioro, alteracin o supresin de datos
informticos.
Artculo 6 - Abuso de los dispositivos
1
necesarias para tipificar como delito en su derecho interno la comisin
deliberada e ilegtima de los siguientes actos:
a
la produccin, venta, obtencin para su utilizacin, importacin, difusin

u otra forma de puesta a disposicin de:
i
un dispositivo, incluido un programa informtico, diseado o adaptado

principalmente para la comisin de cualquiera de los delitos previstos
de conformidad con los anteriores artculos 2 a 5
ii
una contrasea, un cdigo de acceso o datos informticos similares

que permitan tener acceso a la totalidad o a una parte de un sistema
informtico,
con el fin de que sean utilizados para la comisin de cualquiera de los

delitos contemplados en los artculos 2 a 5; y
b
la posesin de alguno de los elementos contemplados en los

anteriores apartados a.i) o ii) con el fin de que sean utilizados para

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cometer cualquiera de los delitos previstos en los artculos 2 a 5. Cualquier

Parte podr exigir en su derecho interno que se posea un nmero
determinado de dichos elementos para que se considere que existe
responsabilidad penal.
2
No podr interpretarse que el presente artculo impone responsabilidad penal en

los casos en que la produccin, venta, obtencin para su utilizacin,
importacin, difusin u otra forma de puesta a disposicin mencionadas en el
apartado 1 del presente artculo no tengan por objeto la comisin de un delito
previsto de conformidad con los artculos 2 a 5 del presente Convenio, como es el
caso de las pruebas autorizadas o de la proteccin de un sistema informtico.
Cualquier Parte podr reservarse el derecho a no aplicar lo dispuesto en el

apartado 1 del presente artculo, siempre que la reserva no afecte a la venta, la
distribucin o cualquier otra puesta a disposicin de los elementos indicados en el
apartado 1.a.ii) del presente artculo.
COMENTARIO 2: Con la excepcin del artculo 6, las acciones descritas en este

ttulo ya se encuentran cubiertas por la Ley N 19.223, sobre Delitos
Informticos, cuyas definiciones son suficientemente amplias y desde la
ejecucin policial han resultado de utilidad en sus dos dcadas de vigencia.
Puede requerir actualizacin. RECOMENDADO.
En cuanto al abuso de dispositivos, resulta cuestionable que se pudiera
tipificar independientemente, dado que puede dar lugar a excesos que
terminen ahogando la innovacin, la libertad de expresin o el ejercicio
legtimo de las profesiones asociadas a la seguridad informtica, entre otros.
En ese orden creemos que resulta ms adecuado en atencin a la importancia
que la tecnologa supone en la civilizacin y a la naturaleza de nuestra actual
relacin con ella, que se agregue una agravante ms en el artculo 12 del
Cdigo Penal, que pueda ser invocada cuando en la ejecucin delictual se
hayan empleado medios tecnolgicos. NO RECOMENDADO.
Ttulo 2 - Delitos informticos

Artculo 7 -
Falsificacin informtica
tipificar como delito en su derecho interno, cuando se cometa de forma deliberada e
ilegtima, la introduccin, alteracin, borrado o supresin de datos informticos que d
lugar a datos no autnticos, con la intencin de que sean tenidos en cuenta o utilizados a
efectos legales como si se tratara de datos autnticos, con independencia de que los datos
sean o no directamente legibles e inteligibles. Cualquier Parte podr exigir que exista
una intencin fraudulenta o una intencin delictiva similar para que se considere que
existe responsabilidad penal.
Artculo 8 -
Fraude informtico
tipificar como delito en su derecho interno los actos deliberados e ilegtimos que
causen un perjuicio patrimonial a otra persona mediante:
a
cualquier introduccin, alteracin, borrado o supresin de datos informticos;
cualquier interferencia en el funcionamiento de un sistema informtico,
con la intencin fraudulenta o delictiva de obtener ilegtimamente un beneficio

econmico para uno mismo o para otra persona.
COMENTARIO 3:

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Falsificacin Informtica: El texto que ofrece el Convenio de modo errneo se

acerca ms a la descripcin de un modus operandi que de un delito en
estricto rigor, por lo que estamos en la conviccin de que este punto debe
dejarse justamente a ese tipo de evaluacin. Nos parece de mayor utilidad
mantener separados los conceptos de falsificacin e informtica. NO
RECOMENDADO.
Fraude Informtico: Su principal caracterstica es la manipulacin electrnica
y no existe una versin de esta forma de fraude en nuestra legislacin.
Recordemos que esencialmente la accin de defraudar implica llevar a la
vctima a caer en un error, en una falsa concepcin de la realidad, espacio
que solo est limitado a la percepcin humana. Luego, las mquinas no
pueden incurrir en este error. Se debe aadir esta variante al tipo de estafa.
ALTAMENTE RECOMENDADO.
Ttulo 3 - Delitos relacionados con el contenido

Artculo 9 1
Delitos relacionados con la pornografa infantil
necesarias para tipificar como delito en su derecho interno la comisin
deliberada e ilegtima de los siguientes actos:
a
la produccin de pornografa infantil con vistas a su difusin por medio de un

sistema informtico;
la oferta o la puesta a disposicin de pornografa infantil por medio de un

sistema informtico;
la difusin o transmisin
sistema informtico,
la
adquisicin
de pornografa infantil por
informtico para uno mismo o para otra persona;
la posesin de pornografa infantil en un sistema informtico o en un medio de

almacenamiento de datos informticos.
de
pornografa
infantil
por
medio
medio
de
un
de
un
sistema
A los efectos del anterior apartado 1, por pornografa infantil se entender todo
material pornogrfico que contenga la representacin visual de:
a
un menor comportndose de una forma sexualmente explcita;
una persona que parezca un menor comportndose de una forma

sexualmente explcita;
imgenes realistas que representen a un menor comportndose de una

forma sexualmente explcita.
A los efectos del anterior apartado 2, por menor se entender toda persona
menor de 18 aos. No obstante, cualquier Parte podr establecer un lmite de
edad inferior, que ser como mnimo de 16 aos.
Cualquier Parte podr reservarse el derecho a no aplicar, en todo o en parte, las

letras d) y e) del apartado 1, y las letras b) y c) del apartado 2.
COMENTARIO 4: El artculo 374 bis del Cdigo Penal, agregado por la Ley
19.927, del 14 de enero de 2004, considera las diversas hiptesis planteadas

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por el Convenio, con la excepcin de la letra c del apartado 2, dado que en

nuestro pas las imgenes representativas (como podra ser el hentai) no
tienen relevancia penal, lo que nos parece adecuado. RECOMENDADO.
Ttulo 4 - Delitos relacionados con infracciones de la propiedad intelectual y de los

derechos afines
Artculo 10 - Delitos relacionados con infracciones de la propiedad intelectual y
de los derechos afines
1
necesarias para tipificar como delito en su derecho interno las infracciones de la
propiedad intelectual, segn se definan en la legislacin de dicha Parte, de
conformidad con las obligaciones asumidas en aplicacin del Acta de Pars de
24 de julio de 1971 por la que se revis el Convenio de Berna para la
proteccin de las obras literarias y artsticas, del Acuerdo sobre los aspectos de los
derechos de propiedad intelectual relacionados con el comercio y del Tratado
de la OMPI sobre la propiedad intelectual, a excepcin de cualquier derecho
moral otorgado por dichos Convenios, cuando esos actos se
cometan
deliberadamente, a escala comercial y por medio de un sistema informtico.
necesarias para tipificar como delito en su derecho interno las infracciones de los
derechos afines definidas en la legislacin de dicha Parte, de conformidad con
las
obligaciones que sta haya asumido en aplicacin de la Convencin
Internacional sobre la proteccin de los artistas intrpretes o ejecutantes, los
productores de fonogramas y los organismos de radiodifusin (Convencin de
Roma), del Acuerdo sobre los aspectos de los derechos de propiedad
intelectual relacionados con el comercio y del Tratado de la OMPI sobre las obras
de los intrpretes y ejecutantes y los fonogramas, a excepcin de cualquier
derecho moral otorgado por dichos Convenios, cuando esos actos se cometan
deliberadamente, a escala comercial y por medio de un sistema informtico.
En circunstancias bien delimitadas, cualquier Parte podr reservarse el derecho

a no exigir responsabilidad penal en virtud de los apartados 1 y 2 del presente
artculo, siempre que se disponga de otros recursos efectivos y que dicha
reserva no vulnere las obligaciones internacionales que incumban a dicha Parte en
aplicacin de los instrumentos internacionales mencionados en los apartados 1 y 2
del presente artculo.
COMENTARIO 5: En este punto debe decirse que las infracciones a la

Propiedad Intelectual y a los derechos que de ella derivan, no consisten en
hechos que puedan considerarse esencialmente informticos, a pesar de ser
un campo especialmente afectado por la delincuencia tecnolgica. As lo
estima el Informe Explicativo del Convenio. Por tanto, se trata de categoras
que no deben ser combinadas, salvo para agravar la ejecucin como se
propuso en el segundo prrafo del COMENTARIO 2.
En consecuencia, resulta pertinente estar atento a lo referido en el punto 3
del artculo comentado, de tal suerte que el tratamiento sea adecuadamente
resuelto de conformidad a Los estatutos vigentes, sobre todo atendiendo al
Tratado de la OMPI sobre Derechos de Autor y al Tratado de la OMPI sobre
Interpretacin o Ejecucin y Fonogramas, cuerpos que no haban entrado en
vigor en la fecha del Convenio y que mejoran de modo notable la proteccin
de la propiedad intelectual en el mundo. RECOMENDADO.
Ttulo 5 - Otras formas de responsabilidad y de sanciones

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Artculo 11 - Tentativa y complicidad
necesarias para tipificar como delito en su derecho interno cualquier
complicidad intencionada con vistas a la comisin de alguno de los delitos
previstos de conformidad con los artculos 2 a 10 del presente Convenio, con la
intencin de que se cometa ese delito.
necesarias para tipificar como delito en su derecho interno cualquier tentativa de
comisin de alguno de las delitos previstos de conformidad con los artculos 3 a 5,
7, 8, 9.1.a) y c) del presente Convenio, cuando dicha tentativa sea intencionada.
Cualquier Estado podr reservarse el derecho a no aplicar, en todo o en parte,

el apartado 2 del presente artculo.
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Artculo 12 - Responsabilidad de las personas jurdicas

1
necesarias para que pueda exigirse responsabilidad a las personas jurdicas por los
delitos
previstos
de conformidad con el presente Convenio, cuando sean
cometidos por cuenta de las mismas por cualquier persona fsica, tanto en
calidad individual como en su condicin de miembro de un rgano de dicha
persona jurdica, que ejerza funciones directivas en la misma, en virtud de:
a
un poder de representacin de la persona jurdica;
una autorizacin para tomar decisiones en nombre de la persona

jurdica;
una autorizacin para ejercer funciones de control en la persona

jurdica.
Adems de los casos ya previstos en el apartado 1 del presente artculo, cada

Parte adoptar las medidas necesarias para asegurar que pueda exigirse
responsabilidad a una persona jurdica cuando la falta de vigilancia o de control
por parte de una persona fsica mencionada en el apartado 1 haya hecho posible la
comisin de un delito previsto de conformidad con el presente Convenio en
beneficio de dicha persona jurdica por una persona fsica que acte bajo su
autoridad.
Con sujecin a los principios jurdicos de cada Parte, la responsabilidad de una

persona jurdica podr ser penal, civil o administrativa.
Dicha responsabilidad se entender sin perjuicio de la responsabilidad penal de las

personas fsicas que hayan cometido el delito.
COMENTARIO 6: Debemos regirnos por las normas generales en el tema.
Artculo 13 - Sanciones y medidas

1
necesarias para que los delitos previstos de conformidad con los artculos 2 a 11
puedan dar lugar a la aplicacin de sanciones efectivas, proporcionadas y
disuasorias, incluidas penas privativas de libertad.
Cada Parte garantizar la imposicin de sanciones o de medidas penales o no

penales efectivas, proporcionadas y disuasorias, incluidas sanciones pecuniarias, a
las personas jurdicas consideradas responsables de conformidad con el
artculo 12.
COMENTARIO 7: Como ya se propuso en el COMENTARIO 2, creemos que en

atencin a las breves consideraciones ofrecidas en los apartados previos a

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este anlisis del Convenio, ha quedado muy claro que dada la importancia y
trascendencia de la tecnologa para la civilizacin y, muy especialmente, la
naturaleza ntima de nuestra actual relacin con los medios que ella provee,
resulta absolutamente proporcionado, efectivo y disuasorio que se agregue
una agravante ms en el artculo 12 del Cdigo Penal, que pueda ser
invocada cuando en la ejecucin delictual se hayan empleado medios
tecnolgicos. La herramienta propuesta permitir una mejor proteccin de
las personas en la red, al inhibir una gran cantidad de hechos que terminan
generando dao. ALTAMENTE RECOMENDADO.
Seccin 2 - Derecho procesal

Ttulo 1 - Disposiciones comunes
Artculo 14 - mbito de aplicacin de las disposiciones sobre procedimiento
1
necesarias para establecer los poderes y procedimientos previstos en la presente
Seccin para los fines de investigaciones o procedimientos penales especficos.
Salvo que se establezca especficamente otra cosa en el artculo 21, cada Parte
aplicar los poderes y procedimientos mencionados en el apartado 1 del
presente artculo a:
a
los delitos previstos de conformidad con los artculos 2 a 11 del

presente Convenio;
otros delitos cometidos por medio de un sistema informtico; y
c
3
la obtencin de pruebas electrnicas de un delito.
Cualquier Parte podr reservarse el derecho a aplicar las medidas

indicadas en el artculo 20 exclusivamente a los delitos o categoras de
delitos especificados en la reserva, siempre que el mbito de dichos delitos
o categoras de delitos no sea ms reducido que el de los delitos a los que esa
Parte aplique las medidas indicadas en el artculo 21. Las Partes procurarn
limitar dichas reservas para permitir la aplicacin ms amplia posible de la
medida indicada en el artculo 20.
Cuando, como consecuencia de las limitaciones existentes en su legislacin

vigente en el momento de la adopcin del presente Convenio, una Parte
no pueda aplicar las medidas indicadas en los artculos 20 y 21 a las
comunicaciones transmitidas en el sistema informtico de un proveedor de
servicios:
i
utilizado en beneficio de un grupo restringido de usuarios, y
ii
que no utilice las redes pblicas de comunicaciones

conectado a otro sistema informtico, ya sea pblico o privado,
ni
est
dicha Parte podr reservarse el derecho a no aplicar dichas medidas a esas

comunicaciones. Cada Parte procurar limitar este tipo de reservas de forma
que se permita la aplicacin ms amplia posible de las medidas indicadas en
los artculos 20 y 21.
COMENTARIO 8: En esta parte debe resaltarse que el Convenio abre la

posibilidad de operar respecto de un catlogo de delitos ms amplio que el
citado en la parte inicial del Convenio, permitiendo la obtencin de las
necesarias pruebas en formato electrnico, lo cual resulta de toda lgica
atendiendo la omnipresencia de la tecnologa.

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Debe recordarse que uno de los rasgos ms notables que caracteriza a los
delitos cibernticos es su multijurisdiccionalidad y en relacin con las
pruebas su volatilidad, razn por la cual resulta de gran utilidad que el
Convenio aada a las tradicionales medidas de registro y confiscacin un set
ms actualizado con el fin de asegurar que stas sigan teniendo la vigencia
que hasta ahora han exhibido. Ntese que dichas medidas forman parte de
las contenidas en la Recomendacin R (95) 13 del Consejo de Europa en
relacin con los problemas que para el Derecho Procesal Penal ha significado
la emergencia de las tecnologas de la informacin. ALTAMENTE
RECOMENDADO.
Artculo 15 - Condiciones y salvaguardas

1
Cada Parte se asegurar de que el establecimiento, la ejecucin y la aplicacin de

los poderes y procedimientos previstos en la presente seccin estn sujetas a las
condiciones y salvaguardas previstas en su derecho interno, que deber garantizar
una proteccin adecuada de los derechos humanos y de las libertades,
incluidos los derechos derivados de las obligaciones asumidas en virtud del
Convenio del Consejo de Europa para la proteccin de los derechos humanos y las
libertades fundamentales (1950), del Pacto Internacional de derechos civiles
y polticos de las Naciones Unidas (1966), y de otros instrumentos
internacionales aplicables en materia de derechos humanos, y que deber
integrar el principio de proporcionalidad.
Cuando resulte procedente dada la naturaleza del procedimiento o del poder de

que se trate, dichas condiciones incluirn, entre otros aspectos, la supervisin
judicial u otra forma de supervisin independiente, los motivos que justifiquen la
aplicacin, y la limitacin del mbito de aplicacin y de la duracin del poder o del
procedimiento de que se trate.
Siempre que sea conforme con el inters pblico y, en particular, con la

correcta administracin de la justicia, cada Parte examinar la repercusin de los
poderes y procedimientos previstos en la presente seccin en los derechos,
responsabilidades e intereses legtimos de terceros.
Ttulo 2 -
Conservacin rpida de datos informticos almacenados
Artculo 16 - Conservacin rpida de datos informticos almacenados

1
necesarias para permitir a sus autoridades competentes ordenar o imponer de
otra manera la conservacin rpida de determinados datos electrnicos,
incluidos los datos sobre el trfico, almacenados por medio de un sistema
informtico, en particular cuando existan razones para creer que los datos
informticos resultan especialmente susceptibles de prdida o de modificacin.
Cuando una Parte aplique lo dispuesto en el anterior apartado 1 por medio de

una orden impartida a una persona para conservar determinados datos
almacenados que se encuentren en posesin o bajo el control de dicha persona, la
Parte adoptar las medidas legislativas y de otro tipo que resulten necesarias para
obligar a esa persona a conservar y a proteger la integridad de dichos datos
durante el tiempo necesario, hasta un mximo de noventa das, de manera que
las autoridades competentes puedan conseguir su revelacin. Las Partes podrn
prever que tales rdenes sean renovables.
necesarias para obligar al encargado de la custodia de los datos o a otra

BRICIBMET PDI
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14
persona encargada de su conservacin a mantener en secreto la aplicacin de

dichos procedimientos durante el plazo previsto en su derecho interno.
Los poderes y procedimientos mencionados en el presente artculo estarn
sujetos a lo dispuesto en los artculos 14 y 15.
Artculo 17 - Conservacin y revelacin parcial rpidas de datos sobre el trfico

1
Para garantizar la conservacin de los datos sobre el trfico en aplicacin de lo

dispuesto en el artculo 16, cada Parte adoptar las medidas legislativas y de
otro tipo que resulten necesarias:
a
para asegurar la posibilidad de conservar rpidamente dichos datos

sobre el trfico con independencia de que en la transmisin de esa
comunicacin participaran uno o varios proveedores de servicios, y
para garantizar la revelacin rpida a la autoridad competente de la Parte,

o a una persona designada por dicha autoridad, de un volumen suficiente
de datos sobre el trfico para que dicha Parte pueda identificar a los
proveedores de servicio y la va por la que se transmiti la comunicacin.

Ttulo 3 -
Orden de presentacin
Artculo 18 - Orden de presentacin

1
necesarias para facultar a sus autoridades competentes a ordenar:
a
a una persona que se encuentre en su territorio que comunique

determinados datos informticos que posea o que se encuentren bajo su
control, almacenados en un sistema informtico o en un medio de
almacenamiento de datos informticos; y
a un proveedor de servicios que ofrezca prestaciones en el territorio de esa

Parte que comunique los datos que posea o que se encuentren bajo su
control relativos a los abonados en conexin con dichos servicios.
Los poderes y procedimientos mencionados en el presente artculo estn

A los efectos del presente artculo, por datos relativos a los abonados se
entender toda informacin, en forma de datos informticos o de cualquier otra
forma, que posea
un proveedor de servicios y est relacionada con los
abonados a dichos servicios, excluidos los datos sobre el trfico o sobre el
contenido, y que permita determinar:
A
el tipo de servicio de comunicaciones utilizado, las

tcnicas adoptadas al respecto y el periodo de servicio;
disposiciones
la identidad, la direccin postal o geogrfica y el nmero de telfono del

abonado, as como cualquier otro nmero de acceso o informacin
sobre facturacin y pago que se encuentre disponible sobre la base de
un contrato o de un acuerdo de prestacin de servicios;
cualquier otra informacin relativa al lugar en que se encuentren los

equipos de comunicaciones, disponible sobre la base de un contrato o de un
acuerdo de servicios.

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15
Ttulo 4 - Registro y confiscacin de datos informticos almacenados
Page
Artculo 19 - Registro y confiscacin de datos informticos almacenados

necesarias para facultar a sus autoridades competentes a registrar o a tener
acceso de una forma similar:
a
a un sistema informtico o a una parte del mismo, as como a los datos

informticos almacenados en el mismo; y
a un medio de almacenamiento de datos informticos en el que puedan

almacenarse datos informticos,
en su territorio.
2
necesarias para asegurar que, cuando sus autoridades procedan al registro o
tengan acceso de una forma similar a un sistema informtico especfico o a una
parte del mismo, de conformidad con lo dispuesto en el apartado 1.a, y tengan
razones para creer que los datos buscados estn almacenados en otro sistema
informtico o en una parte del mismo situado en su territorio, y dichos datos
sean lcitamente accesibles a travs del sistema inicial o estn disponibles para
ste, dichas autoridades puedan ampliar rpidamente el registro o la forma de
acceso similar al otro sistema.
necesarias para facultar a sus autoridades competentes a confiscar o a obtener
de una forma similar los datos informticos a los que se haya tenido acceso en
aplicacin de lo dispuesto en los apartados 1 2. Estas medidas incluirn las
siguientes facultades:
a
confiscar u obtener de una forma similar un sistema informtico o una

parte del mismo, o un medio de almacenamiento de datos informticos;
realizar y conservar una copia de dichos datos informticos;
preservar la integridad de los datos informticos almacenados de que se

trate;
hacer inaccesibles o suprimir dichos datos informticos del sistema

informtico al que se ha tenido acceso.
necesarias para facultar a sus autoridades competentes a ordenar a cualquier
persona que conozca el funcionamiento del sistema informtico o las medidas
aplicadas para proteger los datos informticos contenidos en el mismo que facilite
toda la informacin necesaria, dentro de lo razonable, para permitir la aplicacin
de las medidas indicadas en los apartados 1 y 2.
Ttulo 5 -
Obtencin en tiempo real de datos informticos
Artculo 20 - Obtencin en tiempo real de datos sobre el trfico

1
necesarias para facultar a sus autoridades competentes a:
a
obtener o grabar mediante la aplicacin de medios tcnicos existentes en

su territorio, y

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16
obligar a un proveedor de servicios, dentro de los lmites de su

capacidad tcnica:
Page
a obtener o grabar mediante la aplicacin de medios tcnicos

existentes en su territorio, o
ii
a prestar a las autoridades competentes su colaboracin y su

asistencia para obtener o grabar
en tiempo real los datos sobre el trfico asociados a comunicaciones

especficas transmitidas en su territorio por medio de un sistema
informtico.
2
Cuando una Parte, en virtud de los principios consagrados en su ordenamiento

jurdico interno, no pueda adoptar las medidas indicadas en el apartado 1.a),
podr adoptar en su lugar las medidas legislativas y de otro tipo que resulten
necesarias para asegurar la obtencin o la grabacin en tiempo real de los datos
sobre el trfico asociados a determinadas comunicaciones transmitidas en su
territorio mediante la aplicacin de los medios tcnicos existentes en el mismo.
necesarias para obligar a un proveedor de servicios a mantener en secreto el
hecho de que se ha ejercido cualquiera de los poderes previstos en el presente
artculo, as como toda informacin al respecto.

Artculo 21 - Interceptacin de datos sobre el contenido
necesarias para facultar a las autoridades competentes, por lo que respecta a
una serie de delitos graves que debern definirse en su derecho interno:
a
a obtener o a grabar mediante la aplicacin de medios tcnicos

existentes en su territorio, y
a obligar a un proveedor de servicios, dentro de los lmites de su

capacidad tcnica:
i
a obtener o a grabar mediante la aplicacin de los medios

tcnicos existentes en su territorio, o
ii
a prestar a las autoridades competentes su colaboracin y su

asistencia para obtener o grabar
en tiempo real los datos sobre el contenido de determinadas comunicaciones en su

territorio, transmitidas por medio de un sistema informtico.
2
Cuando una Parte, en virtud de los principios consagrados en su ordenamiento

jurdico interno, no pueda adoptar las medidas indicadas en el apartado 1.a),
podr adoptar en su lugar las medidas legislativas y de otro tipo que resulten
necesarias para asegurar la obtencin o la grabacin en tiempo real de los datos
sobre el contenido de determinadas comunicaciones transmitidas en su
territorio mediante la aplicacin de los medios tcnicos existentes en el mismo.
necesarias para obligar a un proveedor de servicios a mantener en secreto el
hecho de que se ha ejercido cualquiera de los poderes previstos en el presente
artculo, as como toda informacin al respecto.


BRICIBMET PDI
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17
COMENTARIO 9: Como ya se ha sealado en el comentario anterior, la

completa adopcin de estos procedimientos significa actualizar y
estandarizar las medidas aprovechables por el Derecho Procesal Penal para
el descubrimiento y adecuado tratamiento de los delitos tecnolgicos.
En este punto, debe sealarse que la adopcin de lo propuesto no implica
mayores concesiones por parte de nuestro pas, ni tampoco el sacrificio de
espacios de libertad o neutralidad en la red. En los ltimos aos se han
recibido escasas solicitudes de otros pases, tratndose en su totalidad de
informaciones obtenidas por rganos extranjeros que han descubierto la
participacin de chilenos en delitos relacionados con pornografa infantil y
fraude va phishing, entre otros, con el objeto de que sean tratadas
internamente.
Lo referido obedece a que Chile no representa una parte relevante del trfico
global (solo representamos cerca de un 7% del total latinoamericano, que a
su vez corresponde al 10% de la audiencia mundial de Internet), y sobre todo
no es sede de instalacin de estructuras fsicas destinadas a servicios, en
especial redes sociales, al contrario de lo que sucede en el primer mundo.
En definitiva, se trata de que nuestro pas adhiera al sistema internacional de
tratamiento de estos ilcitos, evitando su aislamiento virtual en este campo.
Resulta de toda lgica que las autorizaciones deban ser extendidas por los
Juzgados de Garanta, luego de examinar los antecedentes fundantes
remitidos por el requirente.
Seccin 3 -
Jurisdiccin
Artculo 22 - Jurisdiccin
1
necesarias para afirmar su jurisdiccin respecto de cualquier delito previsto con
arreglo a los artculos 2 a 11 del presente Convenio, siempre que se haya
cometido:
a
en su territorio; o
a bordo de un buque que enarbole pabelln de dicha Parte; o
a bordo de una aeronave matriculada segn las leyes de dicha Parte; o
por uno de sus nacionales, si el delito es susceptible de sancin penal en

el lugar en el que se cometi o si ningn Estado tiene competencia
territorial respecto del mismo.
Cualquier Estado podr reservarse el derecho a no aplicar o a aplicar

nicamente en determinados casos o condiciones las normas sobre jurisdiccin
establecidas en los apartados 1.b) a 1.d) del presente artculo o en cualquier otra
parte de los mismos.
Cada Parte adoptar las medidas que resulten necesarias para afirmar su
jurisdiccin respecto de los delitos mencionados en el apartado 1 del artculo 24
del presente Convenio, cuando el presunto autor del delito se encuentre en su
territorio y no pueda ser extraditado a otra Parte por razn de su nacionalidad,
previa solicitud de extradicin.
El presente Convenio no excluye ninguna jurisdiccin penal ejercida por una Parte
de conformidad con su derecho interno.

BRICIBMET PDI
18
Cuando varias Partes reivindiquen su jurisdiccin respecto de un presunto

delito
contemplado en el presente Convenio, las Partes interesadas celebrarn
consultas, siempre que sea oportuno, con miras a determinar cul es la
jurisdiccin ms adecuada para las actuaciones penales.
Page
COMENTARIO 10: Se recomienda solicitar al Poder Judicial que se pronuncie al

respecto.
Captulo III - Cooperacin internacional

Seccin 1 Ttulo 1 -
Principios generales
Principios generales relativos a la cooperacin internacional
Artculo 23 - Principios generales relativos a la cooperacin internacional

Las Partes cooperarn entre s en la mayor medida posible, de conformidad con las
disposiciones del presente captulo, en aplicacin de los instrumentos internacionales
aplicables a la cooperacin internacional en materia penal, de acuerdos basados en
legislacin uniforme o recproca y de su derecho interno, para los fines de las
investigaciones o los procedimientos relativos a los delitos relacionados con sistemas y
datos informticos o para la obtencin de pruebas electrnicas de los delitos.
Ttulo 2 -
Principios relativos a la extradicin
Artculo 24 1
Extradicin
El presente artculo se aplicar a la extradicin entre las Partes por los

delitos establecidos en los artculos 2 a 11 del presente Convenio,
siempre que estn castigados en la legislacin de las dos Partes
implicadas con una pena privativa de libertad de una duracin mxima de
como mnimo un ao, o con una pena ms grave.
Cuando deba aplicarse una pena mnima diferente en virtud de un

acuerdo basado en legislacin uniforme o recproca o de un tratado de
extradicin aplicable entre dos o ms Partes, incluido el Convenio
Europeo de Extradicin (STE n 24), se aplicar la pena mnima
establecida en virtud de dicho acuerdo o tratado.
Se considerar que los delitos mencionados en el apartado 1 del presente

artculo estn incluidos entre los delitos que dan lugar a extradicin en
cualquier tratado de extradicin vigente entre las Partes. Las Partes se
comprometen a incluir dichos delitos entre los que pueden dar lugar a
extradicin en cualquier tratado de extradicin que puedan celebrar entre s.
Cuando una Parte que condicione la extradicin a la existencia de un tratado

reciba una solicitud de extradicin de otra Parte con la que no haya celebrado
ningn tratado de extradicin, podr aplicar el presente Convenio como
fundamento jurdico de la extradicin respecto de cualquier delito mencionado
en el apartado 1 del presente artculo.
Las Partes que no condicionen la extradicin a la existencia de un tratado

reconocern los delitos mencionados en el apartado 1 del presente artculo como
delitos que pueden dar lugar a extradicin entre ellas.
La extradicin estar sujeta a las condiciones establecidas en el derecho interno de

la Parte requerida o en los tratados de extradicin aplicables, incluidos los motivos
por los que la Parte requerida puede denegar la extradicin.
Cuando se deniegue la extradicin por un delito mencionado en el apartado 1 del

presente artculo nicamente por razn de la nacionalidad de la persona buscada

BRICIBMET PDI
Page
19
o porque la Parte requerida se considera competente respecto de dicho delito, la

Parte requerida deber someter el asunto, a peticin de la Parte requirente,
a sus autoridades competentes para los fines de las actuaciones penales
pertinentes, e informar a su debido tiempo del resultado final a la Parte
requirente.
Dichas autoridades tomarn su decisin y efectuarn sus
investigaciones y procedimientos de la misma manera que para cualquier otro
delito de naturaleza comparable, de conformidad con la legislacin de dicha
Parte.
7
Cada Parte comunicar al Secretario General del Consejo de Europa, en el

momento de la firma o del depsito de su instrumento de ratificacin,
aceptacin, aprobacin o adhesin, el nombre y la direccin de cada
autoridad responsable del envo o de la recepcin de solicitudes de
extradicin o de detencin provisional en ausencia de un tratado.
El Secretario General del Consejo de Europa crear y mantendr

actualizado un registro de las autoridades designadas por las Partes. Cada
Parte garantizar en todo momento la exactitud de los datos que figuren en
el registro.
COMENTARIO 11: Se recomienda solicitar al Poder Judicial que se pronuncie

al respecto.
Ttulo 3 -
Principios generales relativos a la asistencia mutua
Artculo 25 - Principios generales relativos a la asistencia mutua

1
Las Partes se concedern asistencia mutua en la mayor medida posible para los
fines de las investigaciones o procedimientos relativos a delitos relacionados con
sistemas y datos informticos o para la obtencin de pruebas en formato
electrnico de un delito.
Cada Parte adoptar tambin las medidas legislativas y de otro tipo que
resulten necesarias para cumplir las obligaciones establecidas en los artculos 27 a
35.
En casos de urgencia, cada Parte podr transmitir solicitudes de asistencia o

comunicaciones relacionadas con las mismas por medios rpidos de
comunicacin, incluidos el fax y el correo electrnico, en la medida en que dichos
medios ofrezcan niveles adecuados de seguridad y autenticacin (incluido el
cifrado, en caso necesario), con confirmacin oficial posterior si la Parte requerida
lo exige. La Parte requerida aceptar la solicitud y dar respuesta a la misma
por cualquiera de estos medios rpidos de comunicacin.
Salvo que se establezca especficamente otra cosa en los artculos del presente
captulo, la asistencia mutua estar sujeta a las condiciones previstas en el
derecho interno de la Parte requerida o en los tratados de asistencia mutua
aplicables, incluidos los motivos por los que la Parte requerida puede denegar la
cooperacin.
La Parte requerida no ejercer el derecho a denegar la
asistencia mutua en relacin con los delitos mencionados en los artculos 2 a 11
nicamente porque la solicitud se refiere a un delito que considera de naturaleza
fiscal.
Cuando, de conformidad con las disposiciones del presente captulo, se permita a

la Parte requerida condicionar la asistencia mutua a la existencia de una doble
tipificacin penal, dicha condicin se considerar cumplida cuando la conducta
constitutiva del delito respecto del cual se solicita la asistencia constituya un
delito en virtud de su derecho interno, con independencia de que dicho derecho

BRICIBMET PDI
Page
20
incluya o no el delito dentro de la misma categora de delitos o lo denomine o no

con la misma terminologa que la Parte requirente,.
Artculo 26 - Informacin espontnea
1
Dentro de los lmites de su derecho interno, y sin peticin previa, una Parte podr
comunicar a otra Parte informacin obtenida en el marco de sus propias
investigaciones cuando considere que la revelacin de dicha informacin podra
ayudar a la Parte receptora a iniciar o llevar a cabo investigaciones o
procedimientos en relacin con delitos previstos en el presente Convenio o
podra dar lugar a una peticin de cooperacin de dicha Parte en virtud del
presente captulo.
Antes de comunicar dicha informacin,

la Parte que la comunique podr
solicitar que se preserve su confidencialidad o que se utilice con sujecin a
determinadas condiciones. Si la Parte receptora no puede atender esa solicitud,
informar de ello a la otra Parte, que deber entonces determinar si a pesar de
ello debe facilitarse la informacin o no. Si la Parte destinataria acepta la
informacin en las condiciones establecidas, quedar vinculada por las mismas.
Titulo 4 - Procedimientos relativos a las solicitudes de asistencia mutua en ausencia

de acuerdos internacionales aplicables
Artculo 27 - Procedimientos relativos a las solicitudes de asistencia mutua en
ausencia de acuerdos internacionales aplicables
1
Cuando entre las Partes requirente y requerida no se encuentre vigente un

tratado de asistencia mutua o un acuerdo basado en legislacin uniforme o
recproca, sern de aplicacin las disposiciones de los apartados 2 a 10 del
presente artculo. Las disposiciones del presente artculo no sern de aplicacin
cuando exista un tratado, acuerdo o legislacin de este tipo, salvo que las Partes
interesadas convengan en aplicar en su lugar la totalidad o una parte del resto del
presente artculo.
Cada Parte designar una o varias autoridades centrales encargadas de

enviar solicitudes de asistencia mutua y de dar respuesta a las mismas,
de su ejecucin y de su remisin a las autoridades competentes para su
ejecucin.
Las autoridades centrales se comunicarn directamente entre s.
En el momento de la firma o del depsito de su instrumento de

ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin, cada Parte comunicar al
Secretario General del Consejo de Europa los nombres y direcciones de las
autoridades designadas en cumplimiento del presente apartado.
El Secretario General del Consejo de Europa crear y mantendr

actualizado un registro de las autoridades centrales designadas por las
Partes. Cada Parte garantizar en todo momento la exactitud de los datos
que figuren en el registro.
Las solicitudes de asistencia mutua en virtud del presente artculo se ejecutarn de

conformidad con los procedimientos especificados por la Parte requirente, salvo
que sean incompatibles con la legislacin de la Parte requerida.
Adems de las condiciones o de los motivos de denegacin contemplados en el

apartado 4 del artculo 25, la Parte requerida podr denegar la asistencia si:
a
la solicitud se refiere a un delito que la Parte requerida considera delito

poltico o delito vinculado a un delito poltico;

BRICIBMET PDI
21
la Parte requerida considera que la ejecucin de la solicitud podra

atentar contra su soberana, seguridad, orden pblico u otros intereses
esenciales.
Page
La Parte requerida podr posponer su actuacin en respuesta a una solicitud

cuando dicha actuacin pudiera causar perjuicios a investigaciones o
procedimientos llevados a cabo por sus autoridades.
Antes de denegar o posponer la asistencia, la Parte requerida estudiar, previa

consulta cuando proceda con la Parte requirente, si puede atenderse la solicitud
parcialmente o con sujecin a las condiciones que considere necesarias.
La Parte requerida informar sin demora a la Parte requirente del resultado de la

ejecucin de una solicitud de asistencia. Deber motivarse cualquier
denegacin o aplazamiento de la asistencia solicitada. La Parte requerida
informar tambin a la Parte requirente de cualquier motivo que haga imposible la
ejecucin de la solicitud o que pueda retrasarla de forma significativa.
La Parte requirente podr solicitar a la Parte requerida que preserve la

confidencialidad de la presentacin de una solicitud en virtud del presente
captulo y del objeto de la misma, salvo en la medida necesaria para su
ejecucin.
Si la Parte requerida no puede cumplir esta peticin de
confidencialidad, lo comunicar inmediatamente a la Parte requirente, que
determinar entonces si pese a ello debe procederse a la ejecucin de la
solicitud.
En casos de urgencia, las solicitudes de asistencia mutua o las

comunicaciones al respecto podrn ser enviadas directamente por las
autoridades judiciales de la Parte requirente a las autoridades
correspondientes de la Parte requerida. En tal caso, se enviar al mismo
tiempo copia a la autoridad central de la Parte requerida a travs de la
autoridad central de la Parte requirente.
Cualquier solicitud o comunicacin en virtud de este apartado podr

efectuarse a travs de la Organizacin Internacional de Polica Criminal
(INTERPOL).
Cuando se presente una solicitud en aplicacin de la letra a) del

presente artculo y la autoridad no sea competente para tramitarla,
remitir la solicitud a la autoridad nacional competente e informar
directamente a la Parte requirente de dicha remisin.
Las solicitudes y comunicaciones efectuadas en virtud del presente

apartado que no impliquen medidas coercitivas podrn ser remitidas
directamente por las autoridades competentes de la Parte requirente a las
autoridades competentes de la Parte requerida.
En el momento de la firma o el depsito de su instrumento de

ratificacin, aceptacin,
aprobacin o adhesin, cada Parte podr
informar al Secretario General del Consejo de Europa de que, por
razones de eficacia, las solicitudes formuladas en virtud del presente
apartado debern dirigirse a su autoridad central.
Artculo 28 - Confidencialidad y restriccin de la utilizacin

1
En ausencia de un tratado de asistencia mutua o de un acuerdo basado en

legislacin uniforme o recproca que est vigente entre las Partes requirente y
requerida, sern de aplicacin las disposiciones del presente artculo.
Las
disposiciones del presente artculo no sern de aplicacin cuando exista un
tratado, acuerdo o legislacin de este tipo, salvo que las Partes interesadas
convengan en aplicar en su lugar la totalidad o una parte del resto del presente
artculo.

BRICIBMET PDI
La Parte requerida podr supeditar la entrega de informacin o material en

respuesta a una solicitud a la condicin de que:
a
b
Page
22
se preserve su confidencialidad cuando la solicitud de asistencia judicial

mutua no pueda ser atendida en ausencia de esta condicin, o
no se utilicen para investigaciones o procedimientos distintos de los
indicados en la solicitud.
Si la Parte requirente no puede cumplir alguna condicin de las mencionadas en el

apartado 2, informar de ello sin demora a la otra Parte, que determinar en tal
caso si pese a ello debe facilitarse la informacin. Cuando la Parte requirente
acepte la condicin, quedar vinculada por ella.
Cualquier Parte que facilite informacin o material con sujecin a una

condicin con arreglo a lo dispuesto en el apartado 2 podr requerir a la otra
Parte que explique, en relacin con dicha condicin, el uso dado a dicha
informacin o material.
Seccin 2 - Disposiciones especiales

Ttulo 1 - Asistencia mutua en materia de medidas provisionales
Artculo 29 - Conservacin rpida de datos informticos almacenados
1
Una Parte podr solicitar a otra Parte que ordene o asegure de otra forma la
conservacin rpida de datos almacenados por medio de un sistema informtico
que se encuentre en el territorio de esa otra Parte, respecto de los cuales la
Parte requirente tenga la intencin de presentar una solicitud de asistencia
mutua con vistas al registro o al acceso de forma similar, la confiscacin o la
obtencin de forma similar, o la revelacin de los datos.
En las solicitudes de conservacin que se formulen en virtud del apartado 1 se
indicar:
a
la autoridad que solicita dicha conservacin;
el delito objeto de investigacin o de procedimiento penal y un breve

resumen de los hechos relacionados con el mismo;
los datos informticos almacenados que deben conservarse y su relacin con

el delito;
cualquier informacin disponible que permita identificar a la persona

encargada de la custodia de los datos informticos almacenados o la
ubicacin del sistema informtico;
e
f
la necesidad de la conservacin; y
que la Parte tiene la intencin de presentar una solicitud de asistencia
mutua para el registro o el acceso de forma similar, la confiscacin o la
obtencin de forma similar o la revelacin de los datos informticos
almacenados.
Tras recibir la solicitud de otra Parte,

adecuadas para conservar rpidamente
con su derecho interno. A los efectos
requerir la doble tipificacin penal
conservacin.
la Parte requerida tomar las medidas

los datos especificados de conformidad
de responder a una solicitud, no se
como condicin para proceder a la
Cuando una Parte exija la doble tipificacin penal como condicin para atender una
solicitud de asistencia mutua para el registro o el acceso de forma similar, la
confiscacin o la obtencin de forma similar o la revelacin de datos
almacenados, dicha Parte podr reservarse, en relacin con delitos distintos de

BRICIBMET PDI
Page
23
los previstos con arreglo a los artculos 2 a 11 del presente Convenio, el

derecho a denegar la solicitud de conservacin en virtud del presente artculo en
los casos en que tenga motivos para creer que la condicin de la doble
tipificacin penal no podr cumplirse en el momento de la revelacin.
5
Asimismo, las solicitudes de conservacin nicamente podrn denegarse si:

a
la solicitud hace referencia a un delito que la Parte requerida considera

delito poltico o delito relacionado con un delito poltico;

esenciales.
Cuando la Parte requerida considere que la conservacin por s sola no bastar

para garantizar la futura disponibilidad de los datos o pondr en peligro la
confidencialidad de la investigacin de la Parte requirente o causar cualquier otro
perjuicio a la misma, informar de ello sin demora a la Parte requirente, la cual
decidir entonces si debe pese a ello procederse a la ejecucin de la
solicitud.
Las medidas de conservacin adoptadas en respuesta a la solicitud mencionada en

el apartado 1 tendrn una duracin mnima de sesenta das, con objeto de
permitir a la Parte requirente presentar una solicitud de registro o de acceso de
forma similar, confiscacin u obtencin de forma similar, o de revelacin de los
datos. Cuando se reciba dicha solicitud, seguirn conservndose los datos hasta
que se adopte una decisin sobre la misma.
Artculo 30 -
Revelacin rpida de datos conservados sobre el trfico
Cuando, con motivo de la ejecucin de una solicitud presentada

conformidad con el artculo 29 para la conservacin de datos sobre el trfico
relacin con una comunicacin especfica, la Parte requerida descubra que
proveedor de servicios de otro Estado particip en la transmisin de
comunicacin, la Parte requerida revelar rpidamente a la Parte requirente
volumen suficiente de datos sobre el trfico para identificar al proveedor
servicios y la va por la que se transmiti la comunicacin.
de
en
un
la
un
de
La revelacin de datos sobre el trfico en virtud del apartado 1 nicamente podr

denegarse si:
a
la solicitud hace referencia a un delito que la Parte requerida considera

delito poltico o delito relacionado con un delito poltico;

esenciales.
Ttulo 2 - Asistencia mutua en relacin con los poderes de investigacin

Artculo 31 - Asistencia mutua en relacin con el acceso a datos informticos
almacenados
1
Una Parte podr solicitar a otra Parte que registre o acceda de forma similar,
confisque u obtenga de forma similar y revele datos almacenados por medio de un
sistema informtico situado en el territorio de la Parte requerida, incluidos los
datos conservados en aplicacin del artculo 29.
La Parte requerida dar respuesta a la solicitud aplicando los instrumentos

internacionales, acuerdos y legislacin mencionados en el artculo 23, as como de
conformidad con otras disposiciones aplicables en el presente captulo.

BRICIBMET PDI
24
Se dar respuesta lo antes posible a la solicitud cuando:

a
existan motivos para creer que los datos pertinentes estn

especialmente expuestos al riesgo de prdida o modificacin; o
los instrumentos, acuerdos o legislacin mencionados en el apartado 2

prevean la cooperacin rpida.
Page
Artculo 32 - Acceso transfronterizo a datos almacenados, con consentimiento

o cuando estn a disposicin del pblico
Una Parte podr, sin la autorizacin de otra Parte:
a
tener acceso a datos informticos almacenados que se encuentren a disposicin

del pblico (fuente abierta), con independencia de la ubicacin geogrfica de
dichos datos; o
tener acceso o recibir, a travs de un sistema informtico situado en su territorio,

datos informticos almacenados situados en otra Parte, si la Parte obtiene el
consentimiento lcito y voluntario de la persona legalmente autorizada para
revelar los datos a la Parte por medio de ese sistema informtico.
Artculo 33 - Asistencia mutua para la obtencin en tiempo real de datos

sobre el trfico
1
Las Partes se prestarn asistencia mutua para la obtencin en tiempo real de

datos sobre el trfico asociados a comunicaciones especficas en su territorio
transmitidas por medio de un sistema informtico. Con sujecin a lo dispuesto en
el apartado 2, dicha asistencia se regir por las condiciones y procedimientos
establecidos en el derecho interno.
Cada Parte prestar dicha asistencia como mnimo respecto de los delitos por
los que se podra conseguir la obtencin en tiempo real de datos sobre el trfico en
un caso similar en su pas.
Artculo 34 - Asistencia mutua relativa a la interceptacin de datos sobre

el contenido
Las Partes se prestarn asistencia mutua para la obtencin o grabacin en tiempo real de
datos sobre el contenido de comunicaciones especficas transmitidas por medio de un
sistema informtico en la medida en que lo permitan sus tratados y el derecho interno
aplicables.
COMENTARIO 12: La conservacin de datos informticos almacenados como

de aquellos referidos al trfico es, sin lugar a dudas, una herramienta de
inestimable valor desde la perspectiva del descubrimiento criminalstico,
dado que una de las principales caractersticas de la evidencia electrnica es
su volatilidad. Resulta en consecuencia de toda lgica que existan estos
procedimientos. No admitirlos es eliminar quizs la ms relevante fuente de
pruebas, dotando a la delincuencia tecnolgica de la capacidad latente de
evitar el accionar de los rganos persecutores, lo que deriva en grave
indefensin para los usuarios.
En ese orden, estimar que las tradicionales formas del ejercicio policial
bastan para conocer e investigar delitos cometidos al interior de la
virtualidad tecnolgica, resulta extremadamente errneo. Muchos casos se
han perdido a causa de la inexistencia de evidencia digital. Entonces se
requieren procedimientos reglados sobre asistencia mutua, conservacin y
acceso a los datos, con miras a la necesaria actualizacin de los modos de
operacin de la persecucin penal.

BRICIBMET PDI
Page
25
El grado de penetracin del uso de tecnologas de la informacin y

comunicaciones que ha experimentado nuestro pas, reflejado en el informe
Subtel de octubre de 2014, torna en inevitable este tipo de avance.
Ttulo 3 -
Red 24/7
Artculo 35 - Red 24/7

1
Cada Parte designar un punto de contacto disponible las veinticuatro horas del
da, siete das a la semana, con objeto de garantizar la prestacin de ayuda
inmediata para los fines de las investigaciones o procedimientos relacionados con
delitos vinculados a sistemas y datos informticos, o para la obtencin de
pruebas electrnicas de un delito. Dicha asistencia incluir los actos tendentes a
facilitar las siguientes medidas o su adopcin directa, cuando lo permitan la
legislacin y la prctica internas:
a
b
el asesoramiento tcnico;
la conservacin de datos en aplicacin de los artculos 29 y 30;
la obtencin de pruebas, el suministro de informacin jurdica y la

localizacin de sospechosos.
El punto de contacto de una Parte estar capacitado para mantener

comunicaciones con el punto de contacto de otra Parte con carcter urgente.
Si el punto de contacto designado por una Parte no depende de la

autoridad o de las autoridades de dicha Parte responsables de la
asistencia mutua internacional o de la extradicin, el punto de contacto
velar por garantizar la coordinacin con dicha autoridad o autoridades
con carcter urgente.
Cada Parte garantizar la disponibilidad de personal debidamente formado y

equipado con objeto de facilitar el funcionamiento de la red.
COMENTARIO 13: La disponibilidad y empleo de las herramientas previamente

referidas hace necesario contar con una rpida capacidad de respuesta. Se
recomienda que el punto de contacto se entregue al Ministerio del Interior y
la Seguridad Pblica, dada su preeminencia en el tema, dotndosele de los
poderes necesarios para dichos efectos, de tal suerte que se logre la mejor
coordinacin en todo orden, especialmente desde la obligacin impuesta por
la Iniciativa 8 Seguridad Para el Ciudadano en el Mundo Digital, Lnea de
Accin 4, del Eje Estratgico Entorno Para el Desarrollo Digital. ALTAMENTE
RECOMENDADO.
NO SE INCLUYEN COMENTARIOS PARA EL CAPITULO IV DEL CONVENIO

DDII y El Convenio Sobre La Ciberdelincuencia de Europa

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1

LOS DELITOS TECNOLGICOS Y LA

Es desde toda perspectiva innegable que a

Delitos Tecnolgicos y el Convenio sobre Ciberdelincuencia de Europa

exclusivamente en el engao, a una modalidad en que su principal arma es la

Delitos Tecnolgicos y el Convenio sobre Ciberdelincuencia de Europa

26 tipos ms comunes que involucraron tecnologa en su ejecucin.

Delitos Tecnolgicos y el Convenio sobre Ciberdelincuencia de Europa

Un nuevo escenario, un Chile conectado, una nueva lgica.

En el mundo existen aproximadamente 1.770

Intrusiones en puntos de venta.

Todas ellas explotan esencialmente descuidos y errores humanos, tanto en lo

Futuro Digital Chile 2014, ComScore, 2014.

SUBTEL, Octubre de 2014.

Reporte Norton 2013, Norton, 2013.

Delitos Tecnolgicos y el Convenio sobre Ciberdelincuencia de Europa

mayora de los posmodernistas la obligacin de ofrecer respuestas adecuadas

Delitos Tecnolgicos y el Convenio sobre Ciberdelincuencia de Europa

El Convenio sobre Ciberdelincuencia de Europa Comentarios y

por sistema informtico se entender todo dispositivo aislado o conjunto de

por datos informticos se entender cualquier representacin de

por proveedor de servicios se entender:

toda entidad pblica o privada que ofrezca a los usuarios de

cualquier otra entidad que procese o

por datos sobre el trfico se entender cualesquiera datos

COMENTARIO 1: Resulta interesante que el Convenio emplee la nocin de

Medidas que debern adoptarse a nivel nacional

Delitos Tecnolgicos y el Convenio sobre Ciberdelincuencia de Europa

Seccin 1 - Derecho penal sustantivo

Ttulo 1 - Delitos contra la confidencialidad, la integridad y la disponibilidad de los datos y

la produccin, venta, obtencin para su utilizacin, importacin, difusin

un dispositivo, incluido un programa informtico, diseado o adaptado

una contrasea, un cdigo de acceso o datos informticos similares

con el fin de que sean utilizados para la comisin de cualquiera de los

la posesin de alguno de los elementos contemplados en los

Delitos Tecnolgicos y el Convenio sobre Ciberdelincuencia de Europa

cometer cualquiera de los delitos previstos en los artculos 2 a 5. Cualquier

No podr interpretarse que el presente artculo impone responsabilidad penal en

Cualquier Parte podr reservarse el derecho a no aplicar lo dispuesto en el

COMENTARIO 2: Con la excepcin del artculo 6, las acciones descritas en este

Ttulo 2 - Delitos informticos

cualquier introduccin, alteracin, borrado o supresin de datos informticos;

cualquier interferencia en el funcionamiento de un sistema informtico,

con la intencin fraudulenta o delictiva de obtener ilegtimamente un beneficio

Delitos Tecnolgicos y el Convenio sobre Ciberdelincuencia de Europa

Falsificacin Informtica: El texto que ofrece el Convenio de modo errneo se

Ttulo 3 - Delitos relacionados con el contenido

Delitos relacionados con la pornografa infantil

la produccin de pornografa infantil con vistas a su difusin por medio de un

la oferta o la puesta a disposicin de pornografa infantil por medio de un

la posesin de pornografa infantil en un sistema informtico o en un medio de

un menor comportndose de una forma sexualmente explcita;

una persona que parezca un menor comportndose de una forma

imgenes realistas que representen a un menor comportndose de una

Cualquier Parte podr reservarse el derecho a no aplicar, en todo o en parte, las

Delitos Tecnolgicos y el Convenio sobre Ciberdelincuencia de Europa

por el Convenio, con la excepcin de la letra c del apartado 2, dado que en

Ttulo 4 - Delitos relacionados con infracciones de la propiedad intelectual y de los

En circunstancias bien delimitadas, cualquier Parte podr reservarse el derecho

COMENTARIO 5: En este punto debe decirse que las infracciones a la

Ttulo 5 - Otras formas de responsabilidad y de sanciones

Delitos Tecnolgicos y el Convenio sobre Ciberdelincuencia de Europa

Artculo 11 - Tentativa y complicidad

Cualquier Estado podr reservarse el derecho a no aplicar, en todo o en parte,