Despenalizacin del aborto por violacin:

Una causa perdida

Martes 24 de noviembre del 2015 | 18:01

Comisin de Justicia del Congreso decidi archivar la iniciativa con 4 votos a favor, 1
en contra y 2 abstenciones.

Comisin de Justicia del Congreso archiv proyecto de despenalizacin del aborto en casos de violacin.
(USI)

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Esta tarde, por mayora, la Comisin de Constitucin del Congreso de la Repblica

archiv el proyecto de ley que busca despenalizar el aborto en casos de embarazos
por violacin sexual, inseminacin artificial o transferencia de vulos no consentidos.

[Comisin de Constitucin archiv proyecto para despenalizar aborto en caso

de violacin]
Considerando las implicancias detrs de esta decisin por parte de nuestros
congresistas, volvemos a compartir esta nota escrita por Josefina Miro Quesada a fin
de que nuestros lectores puedan realmente entender qu es lo que se peda.
[Por qu es importante debatir ahora la despenalizacin del aborto por
violacin?]
[NOTA ORIGINAL]
ABORTO
En el Per el aborto es un delito que sanciona con pena de crceltanto a la madre
(autoaborto) como al tercero que lo practica (aborto consentido o sin consentimiento).
Como en todo delito, existen ciertas situaciones que agravan o atenan la conducta
sancionada, es decir que aumentan o disminuyen la pena.
Un agravante es, por ejemplo, la muerte de una madre a causa del aborto. Un
atenuante podra ser la interrupcin del embarazo cuando ha sido producto de
una violacin sexual. De acuerdo con el abogado penalista Carlos Caro este ltimo
supuesto de aborto por violacin sexual es un atenuante del delito base de
autoaborto (artculo 114 CP).
Este delito base el autoborto- seala que si la madre causa un aborto o consiente
que otro lo haga se le sancionar con una pena de hasta dos aos. Pero si su
embarazo ha sido producto de una violacin sexual la pena se reducir hasta un
mximo de tres meses.
Este es uno de los dos supuestos regulados en el artculo 120 del Cdigo Penal que
sealan lo siguiente:

En otras palabras, si el hecho encaja en alguno de los dos supuestos,la gestante

ser sancionada con una pena de crcel de dos das(pena mnima de todos los
delitos) a tres meses.
El nico supuesto de aborto que no est penalmente castigado es el aborto
teraputico. Es decir, cuando lo realiza un mdico y es la nica manera de salvar la
vida de la madre gestante o evitar que sufra un dao irreparable.
De hecho, aunque no existiera este supuesto especfico, el Cdigo Penal lo contempla
gracias a una regla general (artculo 20 del CP) que exime de responsabilidad penal
a la persona que sacrifica un bien porque es la nica manera de preservar otro de
igual valor. Es lo que se le conoce como estado de necesidad exculpante. Por
ejemplo, no podramos sancionar a un mdico que sacrifica la vida del hijo porque
slo as puede proteger la de la madre. Se entiende que no se le puede exigir otra
conducta.
En concreto, el proyecto de ley recientemente archivado propona trasladar
el supuesto del aborto por violacin del artculo 120 al artculo 119 junto al
aborto teraputico (que no est penado). Adems, obligaba al MINSA a establecer
protocolos para estos casos de manera que uniformizaba los estndares de atencin
de calidad.
PENA SIMBLICA
De acuerdo con el abogado penalista Ivn Montoya, antes de que el Cdigo Penal de
1991 entrara en vigencia, el proyecto de este cdigo contemplaba en un solo
artculo la no criminalidad de los abortos teraputico, por violacin y
eugensico. Este ltimo cuando es posible que el hijo por nacer sufra graves
malformaciones.
La reaccin inmediata seala- de un sector conservador que se opuso al proyecto
hizo que se cambiara la redaccin del artculo para que los dos ltimos supuestos
fueran separados y sancionados con una pena simblica de tres meses. Estaba
explcitamente pensado para que no opere. Fue una respuesta para congraciarse con
el sector que se opona y a ese sector no le disgust, seal.
Una pena es simblica cuando en la realidad la conducta no es sancionada (no hay
crcel efectiva). Esto tiene que ver con la prescripcin de la accin penal el tiempo
lmite que tiene el estado para sancionar una conducta delictiva. Un delito prescribe
en un tiempo igual a su pena mxima ms la mitad. En este caso, cuatro meses y
medio, lo que es insuficiente para investigar el hecho. Es decir, mientras la polica y

el fiscal investigan la responsabilidad de los involucrados, el delito ya

prescribi.
Si bien nadie va a prisin por este delito, segn Montoya, por ms efecto simblico
que tenga, sigue arrojando a muchas mujeres a realizarse abortos clandestinos en
condiciones insalubres. Por otro lado, Caro seala que normalmente solo se
sanciona el aborto cuando la madre resulta muerta, herida o no lo consinti.
Esto, segn Caro, explica la enorme cifra negra de los delitos cometidos y nunca
perseguidos.
FUERA DEL MATRIMONIO, Y DENTRO?
Segn el artculo 196 del Cdigo Penal peruano de 1924, la violacin solo era
sancionada penalmente si el acto sexual se realizaba fuera del matrimonio. Si era
dentro del matrimonio, no era delito. La ley por tanto, permita que un esposo o
esposa forzase a su cnyuge a tener relaciones sexuales con l o ella contra su
voluntad. Este trato diferenciado se explica en un contexto distinto en el que, segn el
abogado Montoya, lo que la ley protega era el honor sexual.
Hoy en da lo que se protege es la libertad o autodeterminacin sexual de la
persona, independientemente de si es frente al marido o un tercero. Por eso, el
Cdigo Penal de 1991 elimin la frase fuera del matrimonio del artculo 170.
El legislador, sin embargo, olvid hacer lo mismo con el artculo 120 referido al aborto
por violacin sexual y a la inseminacin artificial no consentida. En la actualidad, la
frase sigue ah y es por este motivo que el proyecto de ley planteaba eliminarla.
ACTO MDICO Y LA INVESTIGACIN
La ronda de exposicin del pasado martes 21 de abril tuvo como invitado al ex
ministro de Salud, Luis Solari, quien se manifest en contra de la iniciativa. El mismo
seal que la propuesta elimina de yapa el acto mdico en el aborto
teraputico y la denuncia e investigacin policial cuando se trata de una violacin.
Respecto del primer punto, es cierto que la nueva redaccin del aborto teraputico
(artculo 119) exclua la frase practicado por un mdico. Segn el penalista
Carlos Caro, en un inicio la ley se cre para los mdicos porque se pensaba que solo
ellos podan practicar el aborto con todas las garantas de salubridad.
En la realidad, sin embargo, seala que ningn mdico se prestaba para este
supuesto. Esta restriccin cierra la oportunidad de abortar en otras situaciones
graves. Dada la realidad del pas, no siempre hay un mdico a disposicin. Ahora

podra hacerlo en casos extremos- un obstetra, enfermera, serumista o un estudiante

de medicina, seala.
Respecto del segundo punto, el proyecto eliminaba la frase siempre que los hechos
hubieren sido denunciados o investigados, cuando menos policialmente, en relacin
a la violacin sexual. Segn el penalista Montoya, la razn de este requisito era
porque deba haber un mnimo de verosimilitud de la denuncia de la vctima de
violacin.
Agrega que para abortar en este caso, debera ser suficiente la denuncia de la
madre o un informe policial. El vaco que quedaba por eliminar esta frase, explica,
poda subsanarse va reglamento de la ley o un acuerdo de los jueces que decidan
cmo debe aplicarse la norma lo que se denomina acuerdo plenario.
Por Josefina Mir Quesada (josefina.miroquesada@peru21.com)