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La ngociation des contrats internationaux

Sylvie DONZEL Avocate aux Barreaux de Paris et de Genve SUTTER AVOCATS

lors que pour un bon


nombre d'acteurs conomiques le contrat
international se rvle tre un
instrument commercial usuel,
pour d'autres il s'agit dun nouvel outil, fruit de la naissance
de nouveaux rapports commerciaux nous avec des partenaires tablis dans des Etats
de plus en plus lointains.

Si l'objet mme du contrat international envisag par les parties - savoir


leurs prestations respectives - est la
plupart du temps rapidement dfini,
la matrialisation de ses termes dans
une convention s'avre bien souvent
dlicate. Cela est d'autant plus vrai
lorsque chacun des partenaires commerciaux se trouve confront aux
dispositions lgales propres l'tat
de son cocontractant.
C'est dans ce contexte que le contrat
international doit s'adapter non
seulement la ralit et la diversit
des situations conomiques, mais
galement au cadre culturel et aux
dispositions lgales - imprativement
ou potentiellement - applicables.

I. L'Internalisation du
contrat
Un contrat doit tre qualifi dinternational lorsqu'il prsente un
lment d'extranit, c'est--dire un
lien de rattachement avec un tat
tranger. Ce lien peut par exemple
rsulter de la localisation du sige
ltranger d'une partie au contrat ou
encore de l'excution de la prestation caractristique dans cet Etat.

diffrentes, entrent en pourparlers en


vue de la ngociation d'un contrat
international, elles doivent savoir
qu'en cas de contentieux, postrieur sa conclusion, lapplication
des dispositions lgales de lun des
deux Etats lemportera sur lautre,
instaurant une certaine inscurit
juridique.
Afin de palier tout ala rsultant
du dfaut de choix par les parties
du droit applicable en cas de litige,
il est vivement recommand ces
dernires de prvoir lavance et
par crit quel sera le droit national
applicable. En labsence de choix,
diverses solutions sont consacres
par les instruments internationaux
liant les tats dans lesquels ces
dernires ont leur sige, tels que,
par exemple, le Rglement de
Rome (concernant les obligations
contractuelles) conduisant de faon
prvisible lapplication dun droit
national. A noter que lemploi des
Incoterms de la CCI permet galement dassurer une certaine scurit
juridique entre les cocontractants.
Les parties peuvent galement prvoir la comptence dune juridiction
tatique nationale.
Opter pour une clause d'arbitrage
en vue de droger la comptence
d'une juridiction de droit commun,
est une facult dont les parties font
souvent usage en prsence dimportantes transactions. Soumettre la
rsolution du contentieux un tribunal arbitral aura le mrite de garantir
une confidentialit absolue double
dune grande clrit.

II. L'inventaire des clauses


et leur ngociation
Lorsque deux entreprises commerciales, tablies dans deux juridictions

Dossier : Ngoce International

Dans un premier temps les parties


sattacheront dfinir les modalits de livraison et de garantie du
paiement du prix, par exemple, par
une clause de rserve de proprit
jusqu complet rglement.
Cest ainsi que dans le cadre d'oprations contractuelles complexes,
les cocontractants conviennent en
rgle gnrale de la constitution
d'une garantie bancaire ou d'un
crdit documentaire dont l'objectif
est de garantir financirement toute
inexcution.
Il est important d'insister sur la ncessit d'amnager conventionnellement les consquences - notamment
- d'un dfaut d'excution d'une des
parties ou d'un bouleversement du
cadre contractuel initial.
Les parties peuvent dans ce contexte
insrer diverses clauses, par exemple
limitative de responsabilit (pour
autant qu'elle soit reconnue comme
valable eu gard au droit applicable),
ou encore une clause pnale (prvoyant le paiement dune somme
dargent en cas d'inexcution). A
noter enfin que la clause dite de
hardship , permet l'une comme
l'autre des parties d'exiger une
rengociation du contrat lorsque
la survenance d'un vnement
imprvu de nature conomique ou
technologique, bouleverse gravement l'quilibre des prestations.
Il va sans dire que ces clauses, indispensables dans le cadre dun contrat
international demande beaucoup de
vigilance sagissant de leur rdaction.

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Aspects | 2 - 2012

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