Introduccin

La contratacin administrativa por razones especiales de seguridad es un tema un

poco complicado de tratar, debido a que no existe mucha informacin escrita sobre
este, dicho de esa forma lo que se busca con el presente trabajo es exponer
exactamente lo que es este tipo de contratacin y cul es el procedimiento, tanto
para que la administracin pueda alegar esas razones, las cuales son en realidad
un concepto jurdico indeterminado, y el procedimiento que se debe seguir para
llevar a cabo este tipo de contratacin, ya que este tipo de contratacin se
encuentra en el artculo 2, inciso d, de la Ley de Contratacin Administrativa, el
cual dice:
Artculo 2.-Excepciones:
Se excluyen de los procedimientos de concursos establecidos en esta ley las
siguientes actividades:
d) La actividad de contratacin que, por su naturaleza o las circunstancias
concurrentes, no pueda ser sometida a concurso pblico o no convenga
someterla, sea porque solo existe un nico proveedor, por razones especiales de
seguridad o por otras igualmente calificadas de acuerdo con el Reglamento de
esta Ley.
O sea los procedimientos establecidos en la ya mencionada ley, no aplican para
este tipo de contratacin, por eso la importancia de este trabajo, para crear un
marco de informacin sobre esta forma de contratacin, debido a que existen
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mltiples interrogantes respecto a este tema, como por ejemplo Hay una lista
expresa de los casos en los cuales se pueden argumentar este tipo de razones
especiales se seguridad? Pueden llevarse una contratacin administrativa a la
libre al no estar tuteladas por la ley de contratacin administrativa? Solo se
pueden argumentar cuando es algo relacionado estrictamente con seguridad?
Estn reguladas de la forma adecuada? El fin de este trabajo es poder responder
todas estas interrogantes, para poder llegar a un entendimiento mejor sobre la
forma en las cuales la administracin podra contratar mediante

1. Qu puede ser considerado como una razn especial de seguridad?

El problema que encontramos aqu respecto a este tipo de contratacin, ya que el
concepto de razn especial de seguridad, se encuentra muy abierto, ya que podra
ser que exista cierta discrepancia sobre exactamente que se puede considerar
como una razn especial de seguridad, en vista de esa gran amplitud de este
trmino, debemos buscar una definicin oficial o por lo menos aceptada por la
Contralora General de la Republica, debido a que como menciona el artculo 1 de
su ley orgnica, es el rgano encargado de lo relacionado con la hacienda pblica,
tomando en cuenta la jurisprudencia de esta, encontramos que no existe de forma
taxativa una serie de supuestos especficos en los cuales se pueda considerar que
nos encontramos frente a una razn especial de seguridad.
Entontramos que la Contralora General de la Republica, ha tocado este tipo de
contratacin mediante su jurisprudencia, la cual nos da un acercamiento a lo que
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significa este presupuesto, el cual como su nombre lo dice, tiene que ver
exactamente con motivos de seguridad, en su oficio numero 4064 hace referencia
a estas razones, explicando que si la Administracin

Publica decide invocar

alguna de estas razones especiales de seguridad, debe actuar conforme a estas,

es decir comportarse y actuar con cierto misterio en el sentido de que debe
proteger el fin para el cual invoco dichas razones especiales de seguridad.
Respecto a esta forma de actuar el mismo oficio menciona de uno de los oficios
que cita una forma de actuar que se dio por parte de la proveedura del Instituto
Nacional de Seguros, la cual realizo una consulta a varios proveedores del servicio
de instalacin de circuito cerrado de cmaras, pero al realizar dicha consulta
nunca especifico exactamente qu era lo que buscaba proteger con dichas
cmaras. Este es un vivo ejemplo de la forma en la cual la administracin se debe
comportar cuando invoca estas razones, y nos acerca un poco ms a poder dar
una definicin objetiva de estos basndonos en lo que dice la jurisprudencia de la
Contralora General de la Republica. Contralora menciona, en el mismo oficio ya
citado que al considerarse como una aplicacin restrictiva, y que no se debe
pensar automticamente en que se encuentra relacionado de alguna manera con
la compra de equipo de vigilancia u otros objetos que se encuentren vinculados
con la seguridad.
Contralora tambin ha reconocido, en el oficio nmero 3579, la falta de una
definicin taxativa de casos en los que nos encontramos frente a una razn
especial de seguridad o una seguridad calificada, y al reconocer dicha carencia,

esta ha establecido que es competencia de la administracin, en cada caso

concreto, mediante su valoracin, decidir si existen o no estas razones.
Al escuchar estos pronunciamientos, surge la siguiente pregunta. Implica la
contratacin directa una forma mediante la cual la administracin pblica puede
contratar de manera completamente imparcial y no transparente?
El artculo 79, inciso 2 responde dicha interrogante, este dice:
79.2 Cuando la prestacin objeto del contrato se relacione con materias que
requieran seguridades calificadas, por lo que no convenga interesar sino a
determinadas personas, se podr omitir el concurso pblico y contratar
directamente con el proveedor idneo, sin perjuicio de que la contratacin quede
bien documentada en el expediente respectivo, a efecto de que sea susceptible de
controles posteriores.
Con lo mencionado en dicho artculo podemos encontrar que, si se invocan las
seguridades calificadas, se debe documentar de una forma adecuada, para evitar
alguna especie de irregularidad a la hora de llevar a cabo este tipo de
contratacin.
Con lo ya mencionado se puede construir un concepto vagamente acertado sobre
lo que puede ser una razn especial de seguridad, el cual es: Un presupuesto
factico, el cual obliga a la administracin a actuar de determinada manera, el cual
debe ser interpretado de la manera ms restrictiva posible, y que no

necesariamente se encuentra relacionado con la compra de equipos de seguridad,

vigilancia, u otros objetos cuyo objetivo es la seguridad.

2. Regulacin de las razones especiales de seguridad

Estas razones especiales de seguridad deben estar reguladas, ya que si se

dejaran a la libre, al no existir una lista taxativa, se le dara una libertad enorme
para que la administracin decidera contratar a la libre, por eso la contralora ha
regulado de cierta manera la invocacin de estas razones especiales de
seguridad, una de estas regulaciones la establece en el oficio N 3579 (DAGJ-4372003) del 4 de abril del 2003, establece una especie de regulacin con respecto a
cuales son las razones que se invocan al mencionar lo siguiente:

para invocar especiales razones de seguridad, debe quedar debidamente

justificado en el expediente porque de estar correctamente aplicada no conviene
revelar la informacin y, en general, porque no conviene efectuar el concurso o
licitacin que proceda de acuerdo al monto

Aqu nos explica que siempre se deben mencionar en el expediente, las razones
con las cuales se argumenta la razn especial de seguridad, en parte
argumentando el motivo por el cual no se debe revelar informacin debido a la
situacin de seguridad.

Encontramos tambin que la Contralora General de la Republica se ha visto en la

necesidad de establecer supuestos o fases, establecidos en el oficio N14386
(DGCA 1593-97) las cuales debe seguir la administracin si desea invocar estas
razones especiales de seguridad: (Padilla 2002, p 130-131)

En otras palabras, en esta fase lo que bien puede hacer la Administracin es

determinar criterios pertinentes, adecuados y proporcionados, para reflejar las
cualidades de su potencial contratista y de la calidad y otras particularidades de
los equipos que distribuye, sin especificar que se pretenda adquirir.
Ahora bien, en una segunda etapa, una vez hecho ese discreto estudio del
mercado, bien podra la Administracin seleccionar al o a los potenciales
proveedores que sobre las bases prefijadas resultaran idneos y entonces, a esos
potenciales oferentes informar ampliamente de su requerimiento especfico y
solicitares la correspondiente cotizacin para la respectiva ponderacin economa.
Si con carcter excepcional las especiales condiciones de seguridad, en el caso
concreto

justifican prescindir de esta consulta de precios ( entre los

seleccionados), ello obligara a dejar asentados en el expediente las razones de

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seguridad que se invocan, en forma amplia y fundamentada para verificar,

mediante nuestro control posterior, si en efecto esas especiales circunstancias
ameritaban prescindir de esa consulta; en otras palabras, si el motivo que se
invoca como fundamento para dictar el acto, exista tal y como ha sido tomado en
cuenta (artculo 133.1. de la Ley General de la Administracin Publica).

En base al oficio anterior entendemos que las dos fases que debe seguir la
Administracin son las siguientes:

Determinacin de criterios mediante un discreto estudio del mercado, un

ejemplo de este estudio fue el caso ya mencionado de Instituto Nacional de

Seguros.
Informar a los oferentes que cumplen con los requisitos especficos ya
determinados, acerca de las condiciones del contrato.

Aqu podemos ver la regulacin que existe con este tema una regulacin sobre
cmo se deben invocar estas razones especiales de seguridad para cumplir con
un proceso ms transparente (dentro de lo que cabe posible) y libre de vicios a la
hora de contratar.
Hay un caso especial acerca de este tipo de contratacin el cual es necesario
mencionar, en el cual la Contralora General de la Republica ha declarado de
forma expresa que no califica como una razn especial de seguridad, y esta es

cuando se trata de la contratacin de un asesor respecto a este tema ha

mencionado:
De ah que no compartamos el criterio de la asesora legal en el sentido de que
el artculo 79.2 del Reglamento General de Contratacin Administrativa sea el
asidero legal para contratar al seor Odio, por cuanto el espritu de esa norma al
prever la existencia de seguridades calificadas, se refiere ms bien a supuestos
totalmente distintos, entre los que se pueden considerar, a manera de ejemplo, la
adquisicin de armamento de especiales caractersticas o contratar la confeccin
e impresin de papel moneda o especies fiscales.
Encontramos aqu un supuesto en el cual no cabe dichas razones, lo cual siempre
ayuda a tener una idea ms clara, y tambin crea dos supuestos taxativos en los
cuales si se puede argumentar razones especiales de seguridad, como la compra
de armamento o la creacin de nuevo papel moneda, lo que nos ayuda a entender
los lmites que puede tener este concepto

3. Procedimiento de una Contratacin por razones especiales de seguridad

Como ya se ha mencionado, este tipo de contratacin es una de las excepciones

para las cuales no se aplica lo establecido en la Ley de Contratacin

Administrativa, pero debe existir un proceso establecido a seguir para que los
interesados en realizar este tipo de contratacin puedan seguir para realizarla de
manera que no exista ningn vicio que afecte dicha contratacin.
La Contralora General de la Republica, ya resolvi este problema, mediante el
oficio N3579 (DAGJ-437-2003) del 4 de abril del 2003 establece el proceso a
seguir en una contratacin por razones especiales de seguridad, el cual es el
siguiente:

Una vez adoptada la decisin de contratar basada en esta excepcin, debe

constituirse el respectivo expediente, en el cual debe constar:
a)

Decisin inicial: Adems de los requisitos sealados en el artculo 9,

10 y 11 de la Ley de Contratacin Administrativa, por la naturaleza de la

contratacin, es de suma importancia que en la decisin inicial se deje constancia
de los motivos que justifican la aplicacin de esta excepcin a los procedimientos
ordinarios, la cual podr ser fiscalizada posteriormente tanto por parte de los
rganos de control interno de la propia administracin, como por esta Contralora
General. Ese acto constituye la decisin inicial de aplicar la excepcin y debe
estar debidamente motivado.

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b)

Auscultacin o estudio de mercado:

Como se ha indicado en

reiteradas ocasiones, la contratacin directa por razones de seguridad se plantea

como el nico medio idneo para satisfacer el inters general, ante la
inconveniencia de promover un concurso pblico que revele a terceros en forma
indiscriminada las condiciones bajo las cuales se ejecutar el objeto contractual,
objeto que en forma indubitable compromete informacin que por las razones que,
en cada caso se abonen, no conviene que sea conocida en forma indiscriminada.
Es por ello que la lnea jurisprudencial de este Despacho ha establecido que, en
lugar de abrir un concurso pblico, la administracin debe efectuar una etapa
previa a la recepcin de ofertas, en la cual de forma discreta y sin revelar
informacin sobre el objeto de la contratacin, se realice una auscultacin o
estudio de mercado, para definir el o los posibles proveedores que puedan ofertar
el objeto de la contratacin. En esta primera etapa, la Administracin lo que hace
es evaluar las cualidades subjetivas de potenciales oferentes, a fin de que sobre
esa base (seria y objetiva) se seleccione a un posible contratista. Cabe sealar
que para dicha evaluacin la Administracin debe establecer criterios objetivos,
razonables y proporcionados, los cuales podrn ser fiscalizados por los rganos
de control interno de la administracin, as como por esta Contralora General, en
su fase de control posterior. Lo anterior, recomienda que la Administracin lleve
expedientes separados de esta primera etapa, y otro de las condiciones del objeto
contractual y de la oferta del seleccionado. Este ltimo expediente, por su propia
naturaleza, tendra un carcter confidencial, pues de lo contrario, si cualquier
persona puede accesarlo, se desnaturalizara el carcter propio de la excepcin.

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c)

Contratacin Directa: Una vez efectuado el estudio de mercado y de

acuerdo con el resultado que arroje la evaluacin de las empresas, la

Administracin escogera el proveedor idneo al cual entonces le revela todo el
detalle y requerimientos del objeto contractual. En esta etapa, a diferencia de la
anterior, el potencial proveedor conoce el objeto de la contratacin, es decir, en
esta etapa, la Administracin revela a su potencial contratista todos y cada uno de
los detalles del objeto contractual. En ese sentido es importante observar como la
aplicacin de este procedimiento de contratacin directa permite resguardar la
informacin relacionada con las condiciones de seguridad de la administracin,
restringiendo su acceso nicamente al proveedor o proveedores escogidos y no al
universo de empresas como sucede en un concurso pblico.

Posterior a la

recepcin de la oferta de nico seleccionado, se efecta su estudio tcnico, legal y

econmico. Cabe sealar que en esta etapa, la aplicacin de la excepcin de
seguridades calificadas adquiere, desde el punto de vista prctico, una gran
similitud con el de oferente nico, por cuanto, al estar excluida la competencia
entre potenciales proveedores (por las razones ya explicadas) es necesario que la
Administracin evale muy bien la viabilidad de la propuesta econmica de su
posible contratista, con el fin de determinar la razonabilidad del precio ofertado.
De acuerdo con el resultado que arrojen dichos estudios se procede a la
adjudicacin o declaratoria de desierto de la contratacin. (Ver oficios N209
(DCGA-35-97) de 10 de enero de 1997, N8083 (DGCA-845-97) de 2 de julio de
1997, y N14835 (DGCA-1593-97) de 4 de diciembre de 1997.

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Es claro que en la actualidad, la normativa aplicable al caso, o sea la

aplicacin del artculo 79.2 del Reglamento General de Contratacin
Administrativa, no requiere de la autorizacin de este rgano Contralor, como
se exiga en la anterior legislacin, a partir de ciertos montos. Por lo tanto, tal
como ha quedado expuesto, y de acuerdo a los parmetros enumerados, y que
deben ser acatados por la Administracin encargada, queda bajo la absoluta
responsabilidad de sta, la decisin final que se tome en relacin con la
necesidad expuesta de adquirir el referido documento nico de permanencia.

Adems, de previo al inicio de cualquier trmite de compra, la

Administracin deber verificar que se cuenta con la partida presupuestaria
que demuestre que se cuenta con los fondos suficientes para hacer frente a las
obligaciones, derivadas de la adquisicin planeada.
Al entender que aqu se utiliza la contratacin directa, podemos asumir por forma
de analoga que tambin cabe un recurso de apelacin, menciona la Contralora
General de la Republica en su oficio oficio RC-593-2002 lo siguiente:
Con el fin de determinar la seleccin del recurso que cabe en contra de los
distintos actos de adjudicacin, la Ley de Contratacin Administrativa, tal como se
reconoce en el oficio en cuestin, pas de factores cualitativos a otros
cuantitativos; es decir, el criterio que permite determinar si procede una apelacin
o una revocatoria no est en el tipo de procedimiento concursal que se haya

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seguido, sino en el monto de la adjudicacin que se pretenda cuestionar por parte

de un determinado oferente
Siguiendo ms adelante en el mismo oficio dice:
el legislador fija dos tipos de recursos excluyentes uno de lo otro, siendo que su
seleccin se determina segn el monto a impugnar, de tal manera que en algunos
supuestos, a pesar de haberse tramitado una Licitacin Pblica, lo que procede es
un recurso de revocatoria, en razn de que lo que se impugna son solamente
algunas lneas de dicho concurso, cuya estimacin no llega al monto fijado para
plantear una apelacin. Asimismo, este Despacho considera que jurdicamente es
procedente, conocer de un recurso de apelacin an si se trata de un concurso de
contratacin directa, siempre y cuando el monto recurrido sea igual o superior al
mnimo fijado para tales recursos.
Encontramos aqu que s existe el recurso de apelacin para la contratacin
directa por motivos de seguridad, siempre y cuando el monto de la misma se
encuentre entre los rangos establecidos en el artculo 84 de la Ley de Contratacin
Administrativa, los cuales son:
Artculo 84.Cobertura del recurso y rgano competente. En contra
del acto de adjudicacin podr interponerse el recurso de apelacin, en los
siguientes casos:
a) En las administraciones citadas en el inciso a) del artculo 27 de esta
Ley, cuando el monto de la adjudicacin impugnada sea igual o superior a los
ciento cincuenta y dos millones de colones (152.000.000,00).

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b) En las administraciones citadas en el inciso b), del artculo 27 de esta Ley,

cuando el monto de la adjudicacin impugnada sea igual o superior a los
ciento siete millones ochocientos mil colones (107.800.000,00).
c) En las administraciones citadas en el inciso c), del artculo 27 de esta Ley,
cuando el monto de la adjudicacin impugnada sea igual o superior a los
setenta y siete millones cien mil colones (77.100.000,00).
d) En las administraciones citadas en el inciso d), del artculo 27 de esta Ley,
cuando el monto de la adjudicacin impugnada sea igual o superior a los
cincuenta y seis millones cuatrocientos mil colones (56.400.000,00).
e) En las administraciones citadas en el inciso e), del artculo 27 de esta Ley,
cuando el monto de la adjudicacin impugnada sea igual o superior a los
cuarenta millones seiscientos mil colones (40.600.000,00).
f) En las administraciones citadas en el inciso f), del artculo 27 de esta Ley,
cuando el monto de la adjudicacin impugnada sea igual o superior a los
treinta y cuatro millones ochocientos mil colones (34.800.000,00).
g) En las administraciones citadas en el inciso g), del artculo 27 de esta Ley,
cuando el monto de la adjudicacin impugnada sea igual o superior a los
veinticuatro millones de colones (24.000.000,00).
h) En las administraciones citadas en el inciso h), del artculo 27 de esta Ley,
cuando el monto de la adjudicacin impugnada sea igual o superior a los
diecisiete millones cuatrocientos mil colones (17.400.000,00).
i) En las administraciones citadas en el inciso i), del artculo 27 de esta Ley,
cuando el monto de la adjudicacin impugnada sea igual o superior a los once
millones seiscientos mil colones (11.600.000,00).
j) En las administraciones citadas en el inciso j), del artculo 27 de esta Ley,
cuando el monto de la adjudicacin impugnada sea igual o superior a los
cinco millones ochocientos mil colones (5.800.000,00).
(Los lmites econmicos establecidos en los incisos del a) al j) fueron modificados
por resolucin de la Contralora General de la Repblica N R-DC-19-2015 del 19
de febrero del 2015, dicha modificacin no est incluida en este texto, por lo
que puede ser consultado aqu )
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4. Conclusiones
A modo de conclusiones, podemos decir que s existe una regulacin sobre las
razones especiales de seguridad, claramente la idea de una especie de lista
taxativa no es una buena alternativa, debido a que debemos entender que la
tecnologa avanza con rapidez, y el mbito de la seguridad no es excepcin, as
que es mejor que no exista dicha lista, y dejar la clasificacin de una situacin
como una razn especial de seguridad a discrecin de la administracin, ya que
de esa forma si se da un avance sustancial en la tecnologa, que se demostrare
beneficioso en el mbito de la seguridad, la administracin podra aplicarlo para
mejorar su funcin, pero entendiendo siempre que se debe seguir un criterio
restrictivo a la hora de invocarlas.

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Se ha visto que el procedimiento para llevar a cabo estas contrataciones no se

deja a la libre, si no que la Contralora General de la Republica ha establecido un
procedimiento si se realiza una contratacin por razones especiales de seguridad,
lo cual genera ms seguridad tanto para la administracin como para el
administrado al dar certeza de que no se van a dar vicios, que puede ser que no
hayan sido intencionados, si no que se dieron por la falta de un procedimiento
establecido que seguir.
Para concluir se ha delimitado en cierta forma que se puede considerar una razn
de seguridad. Es importante esta delimitacin para poder entender mejor en qu
casos podramos estar o no frente a una de estas razones especiales de
seguridad.

Bibliografa
Oficio RC-593-2002 de la CONTRALORIA GENERAL DE LA REPUBLICA. San
Jos, a las once horas del doce de setiembre del dos mil dos.
Oficio 4064 (DAGJ 629-2000) de la Contralora General de la Republica. San
Jos, del tres de mayo del dos mil tres.

Oficio N3579 (DAGJ-437-2003) de la Contralora general de la Republica. San

Jos, del 4 de abril del 2003
Oficio N14386 (DGCA 1593-97) de la Contralora General de la Republica, San
Jos, del 4 de diciembre de mil novecientos noventa y siete.
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Padilla .M (2002) Contratacin directa. Procedimiento de Excepcin en la

Contratacin Administrativa. Tesis para optar por el grado de Licenciatura,
Universidad de Costa Rica, San Jos, Costa Rica

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