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TEMA 1
EL SISTEMA PENAL DE RESPONSABILIDAD DEL ADOLESCENTE. VALIDEZ
ESPACIAL Y TEMPORAL. VALIDEZ PERSONAL. DIVISIN ETARIA. ERROR.
CONCURRENCIA
DE
ADULTOS
Y
ADOLESCENTES.
NIOS.
GENERALIDADES. JVENES. GENERALIDADES.
SISTEMA PENAL DE RESPONSABILIDAD DEL ADOLESCENTE
El Sistema Penal de Responsabilidad del Adolescente constituye uno de los
grandes avances que ha recibido ltimamente la disciplina penal en nuestro pas,
comparable con los noveles criterios constitucionales recin aprobados por la
Asamblea Constituyente, y con poca antelacin, el Cdigo Orgnico Procesal
Penal-con sus sucesivas reformas-(1). Haca muchos aos que el derecho penal
patrio no era sacudido por cambios y aportes de magnitudes tales, que han
emergido, cual aguas alumbradas, del fondo de la conciencia del soberano que
pretende un viraje radical, de un nuevo orden. Reglas del juego realmente
igualitarias y humanizadas. Slo el aspecto sustantivo es el remanente pendiente,
el Cdigo Penal(2).
Es til advertir que, el sistema in comento tiene sus bases en la Convencin
sobre los Derechos del Nio(3), bsicamente en sus artculos 37 y 40.
Contemplamos en dichos artculos, grosso modo, que imponen el rechazo al
trato

cruel,

degradante

inhumano;

y,

la

inaplicabilidad

de

penas

desproporcionadas, y extremis cadena perpetua y pena de muerte- (Principio de

Humanidad); la judicializacin de la prdida de la libertad; contrariedad de las
detenciones arbitrarias e ilegales; el trato digno con observancia de que son
personas en desarrollo; la separacin de nios y adultos; la excepcionalidad de la
detencin; asistencia jurdica (defensa tcnica); la impugnabilidad de la privacin
de libertad; la reintegracin a la sociedad; principio de legalidad; presuncin de
inocencia; derecho a ser informado; el principio Nemo Judex in causa sua potest,
es decir, el rgano jurisdiccional imparcial y equitativo; el debido proceso; la
capacidad jurdica progresiva; la participacin efectiva de padres y representantes;
no ser coaccionado en declaraciones; la confidencialidad; la instancia de ejecucin
de las medidas; el principio de la especialidad; en fin, dichos preceptos establecen
el sustento del sistema penal adolescencial, gnesis del consignado por la Ley
Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente (4). En lo adelante LOPNA.
Es bien sabido que, una vez ratificada dicha Convencin por nuestro pas
asumimos un compromiso general, como promulgar medidas que coadyuven a la
efectividad de todos los principios inherente a derechos humanos de la niez; y,
compromisos particulares, basados en que, dichas medidas estn enmarcadas en

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acciones legislativas, educativas, institucionales y sociales. La LOPNA significa el
fiel cumplimiento del particular compromiso legislativo.
La LOPNA nos da una definicin de dicho sistema, en su artculo 526,
cuando establece:
El sistema penal de responsabilidad del adolescente es el
conjunto

de

rganos

entidades

que

se

encargan

del

establecimiento de la responsabilidad del adolescente por los

hechos punibles en los cuales incurran; as como la aplicacin y
control de las sanciones correspondientes
A nuestro parecer, y visto el contenido del transcrito artculo, se observan
dos elementos, uno material y otro formal. El material lo ubicamos en el artculo
527, donde se establece la infraestructura del mismo. La Seccin de Adolescentes
del Tribunal Penal; Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia; el
Ministerio Pblico especializado al igual que la defensora pblica; los rganos de
polica capacitados; y, los programas y entidades de atencin. Son estos, los que
se encargan del establecimiento de la responsabilidad, adems de la
aplicacin y control de las sanciones correspondientes. El elemento formal,
no es ms que el proceso penal pupilar, del cual se sirven los materiales, es decir,
a travs del proceso se avivan las instituciones precedentes. Lo reseado supra
es sustentado por el artculo 530, que describe al principio de legalidad del
proceso, Para determinar la responsabilidad de un adolescente en un hecho
punible y la aplicacin de la sancin que corresponda, se debe seguir el
procedimiento previsto en esta Ley; el cual se desarrollar posteriormente.
Se entiende pues, que el sistema penal de responsabilidad se constituye en
un conjunto de rganos especializados que determinarn la responsabilidad penal
del adolescente as como las medidas aplicables y su ulterior control, activndose
dichas instituciones a travs de un procedimiento igualmente especial, con las
garantas propias de toda causa penal, adems de las intrnsecas del proceso
penal pupilar consagradas en la LOPNA.
Con este sistema, queda definitivamente devastada la doctrina de Situacin
Irregular, marcada por una constante violacin de los derechos humanos, en
donde el juez de menores tena una arbitraria discrecionalidad; donde existan
medidas indeterminadas; en que se judicializaba absolutamente todo (asuntos
sociales, sanitarios, educativos, etc.); se planteaba una discriminacin clasista se
castigaba la pobreza-; ausencia total de un procedimiento preestablecido, sin
defensa (material, ni tcnica), sin recursos; en fin, el castigo del menor por culpa y
responsabilidad del mayor, el Estado tutelar premiaba a los padres y

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representantes irresponsables asumiendo el rol de stos, institucionalizando a los
menores, quitndoles su libertad y dignidad. En la situacin irregular exista
una sistemtica violacin de derechos humanos, pues en materia
correccional se enjuiciaba al menor prcticamente sin proceso alguno, sin
defensor, sin recursos procesales, se traslad el poder jurisdiccional de
decisin a factores ajenos, como cuando se institucionalizaba a un menor
por una opinin de un equipo tcnico, sin juicio ni debido proceso. El juez
solamente deba esclarecer mediante observacin a los menores en
regmenes abiertos o cerrados, el mismo se apoyaba en esos recaudos y por
ellos

decida;

no eran responsables

por

inimputables

creando

un

desdichado estado de impunidad. Le daba al menor un status de abandono y

de peligro, una verdadera capitis diminutio, atizndose ese abandono y
peligro, pues no exista una normalizacin coherente para extraerlos de esas
condiciones, ms bien las acentuaba. El juez a travs del mencionado
procedimiento de observacin meda a los menores (sin inmediacin), no
era menester determinar responsabilidad (comisin de hechos punibles)
sino un perfil, existan sanciones o penas abstractas pues no estaban
claramente definidas(5).
Ahora, con la doctrina de la Proteccin Integral, ganan los derechos
humanos, el debido proceso, la nivelacin como personas y ciudadanos de
nuestros nios y adolescentes; el inters superior y la prioridad absoluta; la no
discriminacin, la solidaridad, y la corresponsabilidad del Estado, la Sociedad y la
Familia.
Acierta el talentoso Emilio Garca Mndez, cuando afirma: Los
instrumentos que conforman la doctrina de la proteccin integral, y
particularmente la Convencin Internacional, poseen todos los elementos de
poltica jurdica necesarios para construir un sistema de responsabilidad
penal juvenil, que permita superar los gravsimos errores y limitaciones que
presuponen las visiones del retribucionismo hipcrita y del paternalismo
ingenuo...La construccin de un sistema de esta naturaleza conlleva el
desafo de superar el binomio arbitrariedad-impunidad, que caracteriza a los
viejos sistemas de justicia, que debera caracterizar una visin garantista de
la administracin de un nuevo tipo de justicia para la infancia y la
adolescencia(6).
La LOPNA en su exposicin de motivos acoge el criterio antes referido,
cuando, haciendo

referencia

al

Sistema Penal

de

Responsabilidad del

Adolescente, sentencia: La Convencin y los dems instrumentos jurdicos

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que integran la Doctrina de la Proteccin Integral poseen todos los
elementos para revertir el antiguo paradigma y construir un Sistema Penal
de Responsabilidad de Adolescentes que sustituya el binomio compasinrepresin por el binomio severidad-justicia
VALIDEZ ESPACIAL Y TEMPORAL
Como es lgico, la ley tiene vigencia dentro de un espacio fsico(territorio)
-Lex non valet extra territorium-, as como en el tiempo.
El artculo 536 de la LOPNA nos establece la validez espacial de la ley
penal aplicable al adolescente:
Las

disposiciones

de

este

Ttulo

se

aplicarn

los

adolescentes que cometan un hecho punible en el territorio de

la Repblica o fuera de l, segn las reglas del Cdigo Penal.
Empero, de manera universal, la LOPNA en su inicio, especficamente el
artculo 1, impone la territorialidad en cuanto a su imperio. Lo anterior se debe
confrontar con lo previsto en el artculo 3 del Cdigo Penal, que textualmente
reza: Todo el que cometa un delito o una falta en el territorio de la
Repblica, ser penado con arreglo a la ley venezolana.
As las cosas, es menester determinar Qu es el Territorio?. No es
precisamente lo que geogrficamente concebimos como espacio fsico (7), adems
de ste, existen extensiones de l. Veamos:

La superficie terrestre y dems espacios geogrficos (artculo 10

Constitucin)(8)

Mar territorial (artculo 11 Constitucin)

Plataforma continental, sub marina, insular, lacustre y fluvial (ibdem)

Espacio areo continental, insular y martimo- (dem)

Naves y aeronaves de guerra

Naves Mercantes nacionales

Aeronaves civiles patrias

A lo dicho hay que aadir que, nuestro texto fundamental en su disposicin

10, hace referencia de los dems espacios geogrficos, esto constituye un

contexto ms general del concepto territorio, solamente circunscrito al espacio
continental. El territorio y los dems espacios geogrficos constituyen la dimensin
de validez de la LOPNA. El Principio de la Territorialidad pudiramos igual llamarlo
como Principio Geogrfico.
Por otra parte, la extraterritorialidad es aplicable a los adolescentes conforme
a las reglas, que sean compatibles con la condicin especifica de personas en
desarrollo bio-gnstico. Existen diversos principios orientadores sobre este tema;

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el de personalidad o nacionalidad, referido a que, por el delito cometido en un
lugar especifico se debe aplicar al adolescente implicado la ley de su propio
Estado; es decir, la ley de su Estado persigue al efebo encartado cuando comete
delito contra un venezolano en el exterior (Art.4, Ord. 1 Cdigo Penal); Es
menester dejar en claro que, bajo circunstancia alguna ningn adolescente
venezolano podr ser extraditado, ya por mandato constitucional (Art. 69 nico
aparte-) y conforme al Cdigo Penal (Art. 6 -encabezamiento-); de proteccin,
igual conocido como Principio Real, inherente al hecho que, la ley penal que se
aplicara sera la del Estado perjudicado, afectndolo a l mismo o a sus
conciudadanos (Art. 4, Ord. 2 y 3 Cdigo Penal), o cuando por ejemplo, un
adolescente comete el delito de traicin de la patria (art. 4, ord. 1 Cdigo Penal),
vemos otros supuestos de este principio en los ordinales 6, 11, 12 y 16 del
artculo 4 del Cdigo Penal. En este mismo principio ubicamos a los noveles
delitos informticos cuando se cometen fuera del territorio de la Repblica,
afectando tanto a la nacin como a cualquier ciudadano o persona jurdica que se
encuentre en el pas, pero es menester que el sujeto activo no haya sido juzgado o
haya evadido el juicio en el pas donde se perpetr el hecho (Art.3 Ley Especial
Contra los Delitos Informticos) (9); de justicia mundial, que, significa que la ley
penal ser aplicable a cualquier acto tpico sin importar el imputado, la vctima ni el
lugar, es un criterio global, hace unos aos era considerado como una utopa, y,
desde Nuremberg en 1945-46, hasta nuestros das, a partir del caso del dictador
chileno Pinochet, ste principio cobra cuerpo y vigencia, an cuando por razones
polticas no fue enjuiciado en pas distinto, pero signific un importante precedente
en cuanto a delitos contra la humanidad, aunado a lo anterior, los hechos
terroristas contra las Torres Gemelas de Nueva York en septiembre de 2001,
ponen en el tapete la vigencia de dicha jurisdiccin, la cual, ahora, se materializa
con el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional (10); era necesario que los
pases establecieran una jurisdiccin internacional respecto de los delitos contra
los derechos humanos, crmenes de guerra, apartheid, tortura, esclavitud,
exterminio, genocidio, terrorismo, piratera en cualquiera de sus formas, y
cualquier acto contra la humanidad; nuestra legislacin recoge parcialmente ste
principio en el ordinal 9 del artculo 4 del Cdigo Penal, por lo que se hace
imperioso actualizarlo o reglamentarlo a travs de una ley especial, en
consonancia con el estatuto multinacional. El artculo 26 de dicho estatuto prohbe
expresamente el juzgamiento de adolescentes en la mencionada Corte Penal
Internacional.

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En lo referente a la validez temporal, el artculo 683 de la LOPNA establece
que Esta Ley entrar en vigencia el primero de abril del ao 2000. Es til
recordar que el artculo 1 del Cdigo Civil (11) impone que la ley es obligatoria
desde su publicacin en Gaceta Oficial o desde la fecha posterior que ella indique.
La LOPNA tuvo una vacatio legis, ya que fue publicada en Gaceta Oficial en fecha
2 de octubre de 1998, y entr en plena vigencia el 01 de abril del ao 2000. Por
otra parte, el mismo Cdigo Civil en su disposicin 7, indica: Las Leyes no
pueden derogarse sino por otras leyes; y no vale alegar contra su
observancia el desuso, ni la costumbre o prctica en contrario, por antiguo y
universales que sean. Es de notar que, basado en lo antes reseado, tenemos
dos premisas: la entrada en vigencia y la derogatoria, dentro de ambas est la
vigencia temporal de la ley.
Se aplicar excepcionalmente la regulacin establecida en el artculo 2 del
Cdigo Penal, inherente a la retroactividad de la ley penal, cuando favorezca al
adolescente reo o rea imponiendo menor pena (Art.24 Constitucin)
VALIDEZ PERSONAL
El artculo 531 establece el mbito de aplicacin subjetiva. Es decir, a sujetos
de derechos comprendidos entre doce aos y menos de dieciocho al
momento de cometer el hecho punible, aunque en el transcurso del proceso
alcancen los dieciocho aos o sean mayores de esa edad cuando sean
acusados. Obviamente, se trata de un adolescente, vista la divisin etaria que
aparece en el artculo 2, in fine, de la LOPNA; ubica al adolescente como toda
persona con doce aos o ms y menos de dieciocho aos de edad.
Tenemos, conforme a la disposicin 533 de la LOPNA, una sub-divisin de la
etapa adolescencial, a saber:

Adolescentes Primarios o de Primer Grado: comprendidos entre doce aos

hasta menos de catorce(+12-14)

Adolescentes Secundarios o de Segundo Grado: comprendidos entre ms

de catorce aos y menos de dieciocho (+14-18)
En este mismo sentido la LOPNA igual establece dos figuras sui generis de

adolescentes, y que son destinatarios de la misma:

Adolescente iuris o adolescente legal: Aquel que haya sobrepasado la edad

de dieciocho aos, ya en el transcurso del proceso, o para el momento de
ser acusado (+18).

Adolescente Presunto:

Aquel del cual no hay prueba en contrario que

determine ser mayor de 18 aos (artculo 2, nico aparte, LOPNA), y por

tanto se presumir adolescente
En consecuencia, son destinatarios del sistema penal de responsabilidad
consagrado en la LOPNA, aquellos sujetos de derecho que para el momento de
cometer los hechos tpicos estn comprendidos entre los doce aos y menos de
dieciocho aos de edad, dentro del espacio geogrfico venezolano (Art. 3 Cdigo
Penal). Por otra parte, la Constitucin en su artculo 21, numerales 1 y 2, impone
la igualdad de todos los ciudadanos, por lo que se aplicar a todos los efebos sin
distingo de raza, sexo, credo, condicin social y cualesquiera otras que entraen
discriminacin, con las excepciones que la misma LOPNA, la Convencin Sobre
los Derechos del Nio, los tratados y pactos suscritos por la Repblica, impongan
en beneficio de stos. Igualmente, el artculo 3 de la LOPNA garantiza el principio
de igualdad y no-discriminacin. La Convencin sobre los Derechos del Nio, en
su artculo 2, fija el mismo principio iluminista.
DIVISIN ETARIA
El artculo 1 de la Convencin sobre los derechos del Nio, textualmente
establece:
Para los efectos de la presente Convencin, se entiende por
nio todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que, en
virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la
mayora de edad
El artculo 2 de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del
Adolescente, define al nio como persona de menos de doce aos de edad (-12),
y como adolescente, aquella comprendida entre los doce aos y menos de
dieciocho (+12-18). Se aprecia que nuestra legislacin determina con ms claridad
al nio y al adolescente, pues la Convencin no hace divisin alguna, y ello es
justificable, basado en circunstancias propias de cada nacin, pues en pases se
consideran a nios o adolescentes desde marcos etarios diversos (en algunos,
desde los 16 aos), por ello advierte, haya alcanzado antes la mayora de
edad. Pero lo que si es cierto, es que los 18 aos para la gran mayora de los
pases del mundo- representa una clara referencia de deslinde etario. La
exposicin de motivos de la LOPNA, consigna: La Convencin no hace
distincin entre las personas con menos de 18 aos, a pesar de ello, se
consider imprescindible crear dos categoras dentro de este grupo etario:
los nios y los adolescentes. La finalidad perseguida con esta opcin es

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regular con mayor sencillez las materias relativas al ejercicio de derechos y
garantas, los deberes y las responsabilidades.
Se infiere entonces que, solamente al adolescente le es aplicable el rgimen
penal de responsabilidad, basado en condiciones evolutivas psico-bio-sociales, y
por ello se hace imperioso sub dividir a ste grupo etario, en primarios - Primer
Grado-, y secundarios Segundo Grado-(Art. 533 LOPNA), y ello hace imponible,
gradual y proporcionalmente, las medidas a que hayan lugar. Debemos concluir
que, la LOPNA establece una divisin y despus una sub divisin etaria.

NIOS (-12 aos)

ADOLESCENTES

DE PRIMER GRADO (+12 14 aos)

(+12-18 aos)

DE SEGUNDO GRADO (+14 18 aos)

Adems, la LOPNA consigna gneros residuales de adolescentes, a saber:

Adolescentes Iuris (Adolescente Legal)

Adolescente Presunto
ERROR

El artculo 534 de la LOPNA, nos da la salida en caso de error en la edad, en

el transcurso del proceso, presentndonos tres escenarios:
1. Cuando se determina que era mayor de 18 aos;
2. Cuando se determina que era menor de 18 aos;
3. Cuando se determina que era menor de 12 aos.
En el primer y segundo caso, las actuaciones sern pasadas a las
jurisdicciones correspondientes (ordinaria o especializada). Pero cuando se trate
de un adolescente que ha sido procesado como adulto, una vez ubicado en su
jurisdiccin natural, y an cuando el precitado artculo no lo consigne, todas las
actuaciones sern nulas, en virtud de la violacin del principio de la especialidad;
ni siquiera procedera la renovacin, rectificacin, cumplimiento, saneamiento ni la
convalidacin de los actos, por haber sido producidos en contravencin e
inobservancia de las formalidades exigidas en la LOPNA, en la Constitucin (Art.
78), y en la Convencin Sobre los Derechos del Nio nulidad de proteccin-.
Igual se violenta el llamado Principio de Taxatividad (Art. 190 COPP), conocido
tambin como de Especificidad Legal, ambos soportes de la nulidad procesal.
Para el ltimo caso, lo procedente ser el traslado de lo actuado y del sujeto
(nio) al correspondiente Consejo de Proteccin, o en su defecto, a falta de ste,
al Juzgado de Proteccin, a objeto de la consecucin de la medida de proteccin
que sea menester.
CONCURRENCIA DE ADULTOS Y ADOLESCENTES

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Cuando en un hecho punible o en hechos punibles
conexos, concurran adultos y adolescentes, las causas se
separarn conociendo en cada caso la autoridad competente.
Para mantener en lo posible la conexidad, los funcionarios de
investigacin a los tribunales debern remitirse recprocamente
copias certificadas de las actuaciones pertinentes.
De lo comprendido en el artculo 535 de la LOPNA, observamos que, tanto
en los delitos en unitario, o en modalidad conexa de ellos, los funcionarios
actuantes deben intercambiarse copias certificadas, una vez hecha la particin de
la continencia. Se entiende que los funcionarios policiales que laboren con la
justicia penal pupilar, deben estar capacitados para trabajar con adolescentes (Art.
651 LOPNA), y los rganos, en su totalidad, deben ser especializados, pero las
actuaciones tendrn pleno valor, siempre y cuando no se violenten mandatos
garantistas fundamentales. A diferencia del caso de error en la edad, cuando un
adolescente y un adulto concurran en hecho punible, slo se dividir la continencia
de la causa. Empero, en el error, al adolescente se le trat como adulto, y como se
dijo anteriormente, todas las actuaciones viciadas de nulidad.
El Cdigo Orgnico Procesal Penal nos establece el mismo caso, en el
artculo 76, que dice:
Cuando en la comisin de un hecho punible aparezca que
alguno de los partcipes es inimputable por ser menor de edad,
la competencia para conocer respecto de ste, corresponder a
los jueces que seale la legislacin especial; el juez que as lo
decida

ordenar

la

remisin

de

las

actuaciones

que

correspondan al tribunal competente

Vislumbramos que, la concurrencia de menores de edad (adolescentes) y
adultos, en la jurisdiccin ordinaria tiene la misma frmula, pero la LOPNA, con
bastante celo, resguarda la conexidad de las causas exigiendo el intercambio
permanente de copias certificadas; no slo se tratan de las obtenidas en el
momento de la divisin, sino las subsiguientemente recabas en el proceso. Por
otra parte, en caso de que haya nio participando en los hechos, el mismo deber
ser puesto a la orden del Consejo de Proteccin o ante el Juzgado de Proteccin,
a falta de aquel, dentro del plazo de veinticuatro horas contadas a partir del
momento de su detencin, a objeto de la consecucin de la medida de proteccin
que sea requerida.

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NIOS.
GENERALIDADES
En primer lugar, debemos estar claros de la diferenciacin entre el nio
definido por la Convencin, con rasgos generales (lato sensu), y la definicin dada
por la LOPNA (stricto sensu). En la primera, se considera nio todo menor de 18
aos, lo cual representa una definicin generalizada (artculo 1 de la Convencin),
motivado a un prudente criterio global que evita aspectos jurdicos-locales que se
excluyen, proponiendo un nomen para todos. La LOPNA aclara que nio no es el
menor de 18 aos, sino con menos de 12 aos (Art. 2).
La LOPNA excluye taxativamente la responsabilidad penal del nio, lo
sustrae totalmente de la misma. Al igual que el adolescente, se trata de un sujeto
de derecho, pero a nivel penal, su irresponsabilidad es absoluta. El artculo 532 de
la LOPNA, establece:
Cuando un nio se encuentre incurso en un hecho punible
slo se le aplicarn medidas de proteccin, de acuerdo a lo
previsto en esta Ley
Obsrvese que lo procedente es la aplicacin de una o varias medidas de
proteccin. Ahora bien, se hacen las siguientes preguntas: Qu es una medida
de proteccin?; cules medidas?; ante quien?; cul es la diferencia con la
accin de proteccin?.
En la primera pregunta, la respuesta la encontramos en el artculo 125 de la
LOPNA, dndonos una definicin clara de la misma:
Las medidas de proteccin son aquellas que impone la
autoridad competente cuando se produce en perjuicio de uno o
varios nios o adolescentes individualmente considerados, la
amenaza o violacin de sus derechos o garantas, con el objeto
de preservarlos o restituirlos.
La amenaza o violacin a que se refiere este artculo puede
provenir de la accin u omisin del Estado, la sociedad, los
particulares, los padres, representantes, responsables o de la
propia conducta del nio o del adolescente
Se trata entonces de una medida individualizada y no colectiva, es decir,
dirigida a un nio o a varios de ellos ya determinados. Individualmente
considerados, y por acto administrativo.
En cuanto a la segunda interrogante, el artculo 126 de la LOPNA nos indica
los tipos de medidas de proteccin, las cuales son:

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a) inclusin del nio o adolescente y su familia, en forma conjunta
o separada, segn el caso, en uno o varios de los programas a
que se refiere el artculo 124 de esta ley;
b) orden de matricula obligatoria o permanencia, segn sea el
caso, en escuelas, planteles o institutos de educacin;
c) cuidado en el propio hogar del nio o adolescente, orientado y
apoyando a los padres, representantes o responsables en el
cumplimiento de sus obligaciones, conjuntamente con el
seguimiento temporal de la familia y del nio o adolescente, a
travs de un programa;
d) declaracin de los padres, representantes o responsables,
segn sea el caso, reconociendo responsabilidad en relacin al
nio o adolescente;
e) orden de tratamiento mdico, psicolgico o psiquitrico,
ambulatorio o en rgimen de internacin en centro de salud, al
nio o al adolescente que as lo requiera o a sus padres o
representantes, en forma individual o conjunta, segn sea el
caso;
f) intimacin a los padres, representantes, responsables o
funcionarios de identificacin a objeto de que procesen y
regularicen, con estipulacin de un plazo para ello, la falta de
presentacin e inscripcin ante el Registro del Estado Civil o
las ausencias o deficiencias que presenten los documentos de
identidad de nios y adolescentes, segn sea el caso;
g) separacin de la persona que maltrate a un nio o adolescente
de su entorno;
h) abrigo;
i) colocacin familiar o en entidad de atencin;
j) adopcin.
El tercer cuestionamiento, est claramente determinado en los Pargrafos
Primero y Segundo del artculo 532 de la LOPNA. Ante el Consejo de Proteccin.
Ahora bien, si no est constituido el mismo, ante quin?. El artculo 676 ejusdem,
impone que las funciones de los Consejos de Proteccin sern asumidas
transitoriamente por los Tribunales de Proteccin del Nio y del Adolescente,
hasta tanto sean creados aquellos. As las cosas, vemos entonces que, a nivel de
Consejo de Proteccin, solamente dos medidas de proteccin sern inaplicables
para los casos en que un nio est involucrado en hecho punible, trtense de la

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colocacin familiar o en entidad de atencin, y la adopcin; y, excepcional
y provisoriamente, el abrigo, como medida de emergencia. En las referidas a
los literales i) y j) del precitado artculo 126, la disposicin 129 ibdem, establece
que ellas sern impuestas por el juez de proteccin. El artculo 127 de la misma
ley, autoriza a los Consejos de Proteccin a decretar el abrigo, pero por el trmino
mximo y perentorio de 30 das continuos, pues, ser el Juez de Proteccin quien
dictamine lo conducente, transcurrido dicho lapso.
Para responder la cuarta pregunta, inherente a la diferenciacin entre
medida y accin de proteccin, debemos irnos al artculo 276 de la LOPNA, que
determina:
La accin de proteccin es un recurso judicial contra hechos,
actos u omisiones de particulares, rganos o instituciones
pblicas o privadas que amenacen o violen derechos colectivos
o difusos del nio y del adolescente
Contemplamos dos grandes diferencias, a saber: 1) se trata de una accin o
recurso judicial; y, 2) no est dirigido a un nio o algunos de ellos, est dirigido a
una generalidad, un universo. Por tal motivo, en materia penal-infantil se deben
aplicar medidas y no acciones de proteccin, por lo personalsimo del derecho
penal, ya que la accin de proteccin es abstracta en cuanto a los destinatarios,
como por ejemplo, una accin de proteccin en favor de los nios de la calle, a
objeto de que el estado asuma su responsabilidad de garantizarles el derecho a
una vida digna.
En cuanto a la modalidad de detencin, y a quienes lo hayan detenido, en
caso de flagrancia, la autoridad deber ponerlo a la orden del Ministerio Pblico
(Fiscal de Proteccin) para que dentro de las veinticuatro horas siguientes a la
detencin sea presentado ante el Consejo de Proteccin. Si se trata de un
particular, lo pondr a disposicin del ente policial que corresponda, y stos
procedern conforme se indic supra (Pargrafo primero, artculo 532 LOPNA).
Cuando no haya detencin flagrante, y haya evidencias que involucran al nio con
un acto tpico, en principio, no derivar bajo circunstancia alguna la detinencia del
infante, pero se debern remitir las actuaciones pertinentes al Consejo de
Proteccin, o en su defecto, al Tribunal de Proteccin (pargrafo segundo, artculo
532 LOPNA). Debemos hacer hincapi respecto a las veinticuatro horas,
comienzan a partir de la detencin, y no desde que es puesto a la orden o se da
aviso al Ministerio Pblico, pues habra una privacin ilegtima de libertad de nio,
y ella la sanciona el artculo 268 de la LOPNA, adems, la falta de notificacin al

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Ministerio Pblico de la detencin del nio en que incurra la autoridad policial, ser
penada conforme al artculo 269 de la misma Ley.
En otro orden, y sin desviarnos en demasa, aproximamos el juicio contenido
en las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de Justicia
de Menores, conocidas como Reglas de Beijing, cuando en su disposicin 4.1,
hace referencia a la edad mnima penal: En los sistemas jurdicos que
reconozcan el concepto de mayora de edad penal con respecto a los
menores, su comienzo no deber fijarse a una edad demasiado temprana
habida cuenta de las circunstancias que acompaan a la madurez
emocional, mental e intelectual(12).
Cabe agregar, por ltimo, que, al momento en que el nio comenz a
considerarse como un elemento humano; desde que Philippe Aries nos mostr
pictricamente su descubrimiento, pues no tena historia; o cuando Mary Ellen
(nia de 9 aos) fue protegida all por 1875 por un Tribunal civil de Nueva York
pues no existan tribunales de menores- sobre la base de una ley protectora de
animales; los nios han caminado veredas sinuosas. Ahora, la proteccin integral
los eleva a una verdadera condicin de ciudadanos, de sujetos plenos de derecho,
pero al mismo tiempo los sustrae de cualquier responsabilidad, por el proceso
evolutivo, complejo e irreversible dentro del cual estn sumergidos.
JVENES
GENERALIDADES
An cuando la LOPNA no los refiere en su articulado, ni siquiera la
Convencin Sobre los Derechos del Nio hace mencin de la juventud,
consideramos -al estar tratando el tema sobre la divisin etaria- que debemos, por
lo menos, dedicarle un breve comentario. Hay sin embargo que aadir, que,
ubicamos tmidamente esta figura ms social que jurdica- en la Exposicin de
Motivos de la LOPNA, precisamente cuando nos refiere a los cambios motivados
por la llegada de la Doctrina de Proteccin Integral, inherente a la Proteccin
jurdica y a la Proteccin Social, la primera, respecto a la exigibilidad de los
derechos reconocidos a los nios y adolescentes por medio de una legislacin
engranada, efectiva y multisectorial, y la segunda, a travs de un conjunto de
actividades dirigidas a propiciar las condiciones bsicas y garantizar
derechos fundamentales de la niez y juventud. Acaso se refiere a la
juventud como si fuesen los mismos adolescentes?. Veamos.
Existen infinidades de criterios que pretenden cercar a la juventud dentro de
un marco o un espacio en el tiempo. Unos afirman que la juventud termina al igual
que la adolescencia; otros, en la acera de enfrente, son de la tesis que, al finalizar

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la adolescencia comienza la juventud. Hay tendencias en ubicarla entre los
dieciocho y un poco ms de treinta aos, sustrayndola del cerco adolescencial.
La importancia de este punto estriba en si realmente el joven pudiese ser
destinatario total o parcial de la ley penal adolescencial, o simplemente est
excluido.
Qu es un joven?. Prcticamente todos los grandes diccionarios de
sinnimos nos dicen que igual pudieran llamarse: chamo, muchacho, chaval, pibe,
chavo, mozo, novicio, adolescente, estudiante, efebo, pber, doncel; en fin,
siempre se relaciona o por lo menos se aproxima a la etapa que nos ocupa. Ahora
bien, nuestra proto ley en su artculo 79, reconoce constitucionalmente al joven.
Los jvenes y las jvenes tienen el derecho y el deber de ser
sujetos activos del proceso de desarrollo. El Estado, con la
participacin solidaria de las familias y la sociedad, crear
oportunidades para estimular su trnsito productivo hacia la
vida adulta y, en particular, la capacitacin y el acceso al primer
empleo, de conformidad con la ley
Con claridad meridiana observamos elementos coincidentes con la
adolescencia, pero al mismo tiempo, se desprende el traspaso de la edad
adolescencial. Cules son los elementos concomitantes entre la adolescencia y
la juventud?. Bsicamente tres, a saber:
1. Sujetos pro-activos;
2. El tridente corresponsable (Estado, Familia y
Sociedad);
3. Sujetos en proceso de desarrollo.
En cuanto al primer elemento, tanto el artculo 78 como el 79 de la magna
Ley son contestes en que tanto nios, nias, adolescentes y jvenes van de la
mano hacia la incorporacin progresiva a la ciudadana activa (Art.78), o el
trnsito productivo hacia la vida adulta(Art.79). Mutatis mutandi, la
exposicin de motivos de la constitucin hace hincapi en, los adolescentes y
jvenes

entendidos

como

sujetos

estratgicos

para

el

desarrollo

sustentable. Por ello el profesor Orlando Albornoz al definirlos, sentencia: la

sociedad adulta en proceso de fabricacin (13).
Respecto al segundo punto, el estado, la familia y la sociedad son
depositarios de la proteccin y el desarrollo de los nios, nias, adolescentes y
jvenes.

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Y, el ltimo elemento, no es otra cosa que la capacidad progresiva de los
referidos ut supra. Trtense de personas en plena evolucin, y que precisan apoyo
para su ntegro desarrollo.
En otro orden, la juventud est enfocada igualmente en la adultez, respecto
al primer empleo o al inicio del status productivo.
La juventud, a nuestro entender es un factor meramente psicolgico-social,
que nos indica cuando una persona comienza a tener raciocinio capaz de fijar las
bases necesarias para soportar la vida adulta, comenzando a caminar solo
socialmente. Es el comienzo de las ideas propias, de la verdadera personalidad,
de las inquietudes, gustos, posiciones, del comienzo de la independencia, de las
pasiones que vienen con mucha fuerza. Entraa per se una metamorfosis de
aprendizaje. Empero, un joven pudiera igual ser un sujeto de ms de dieciocho
aos, un adulto joven. Rotundamente nos negamos a parcelar la juventud, a
reglamentarla, estimamos que se debe dejar tal y como est en nuestra
Constitucin, una condicin social abstracta. Lo que s es cierto, es que la
juventud, segn la precitada norma constitucional, linda con la adolescencia, por
arriba o por debajo de ella. La Plus Ley ubica a la juventud como un elemento
orgnico social, como sujeto activo del proceso del desarrollo, y no como una
distincin social.
Para dar una clara referencia del joven y de la juventud, Ayerdi y Taberna,
nos explican: El concepto de juventud en su acepcin ms vulgar puede
referirse a un segmento de la vida de un individuo (desde el final de su niez
hasta el comienzo de su edad madura) pero desde un sentido colectivo o
generacional del mayor inters en los estudios sociolgicos, expresndose
como una parte de la poblacin total, ms adelante dicen: El trmino
juventud no es ni grupo social ni clase social. No es grupo social ya que
este concepto nos remite a la necesidad de que existan una serie de
caractersticas comunes entre todos los miembros del grupo social. En el
caso de juventud nada ms lejos de la realidad; el sexo, el hbitat, el trabajo,
el nivel de renta de su familia, la clase social de su familia, el nivel de
instruccin y otros caracteres hacen que exista una gran heterogeneidad
entre los jvenes. No es clase social, ya que los jvenes, desde el punto de
vista marxiano, no ocupan ningn lugar dentro del Modo y las relaciones de
Produccin. Y, como corolario, afirman: La Condicin social de juventud
estara determinada por la situacin que supone el trnsito de la
dependencia familiar del individuo a la plena autonoma social...En este
sentido, los jvenes seran aquellos sujetos de una sociedad determinada

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caracterizados por una falta de emancipacin social. La emancipacin social
plena viene definida por la independencia econmica (entendida no como
solvencia sino como responsabilidad en la obtencin de recursos para el
propio mantenimiento); por la autoadministracin de recursos necesarios
para vivir; por la autonoma personal (capacidad de decidir) y por tener un
hogar

propio

(diferente

al

familiar,

sobre

cuyo

gobierno

sea

responsabilidad propia)...La falta de emancipacin plena viene determinada

por la edad biolgica del individuo (14).
El profesor Albornoz, agrega:la juventud no es un grupo separado de la
estructura social. Forma parte integral de la cuestin global de la sociedad,
cada persona miembro de la misma, ya sea un infante o un anciano. Ya
hemos sealado cmo prcticamente antes de nacer ya la persona est
ubicada socialmente y hasta an despus de su muerte (15).
Para finalizar tenemos que, un joven perfectamente puede ser destinatario
de la ley penal adolescencial, ya como adolescente de primer o de segundo grado,
presunto o iuris. Adems, los trminos Delincuencia juvenil o criminalidad
juvenil, conforme a la concepcin constitucional no podrn ser frreamente
dirigidos al adolescente en conflicto con la ley penal, se proyecta a una etapa ms
abstracta, ya de menos o de ms de 18 aos.
CITAS DEL TEMA 1
(1) Cdigo Orgnico Procesal Penal. Gaceta Oficial N5.208 Extraordinario de fecha 23 de enero de
1998; Gaceta Oficial N37.022 de 25 de agosto de 2000; y, ltima reforma, Gaceta Oficial N5.558
Extraordinario del 14 de noviembre de 2001..
(2) Cdigo Penal. Gaceta Oficial N5.494 Extraordinario. 30 de octubre de 2000. Gaceta Oficial N915
Extraordinario 30 de junio de 1964.
(3) Ley Aprobatoria de la Convencin Sobre Los Derechos del Nio. Gaceta Oficial N34.541 del 29 de
agosto de 1990.
(4) Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente. Gaceta Oficial N5.266 Extraordinario.
02 de octubre de 1998.
(5) PERILLO SILVA, Alejandro Jos. El Proceso Penal Pupilar. UBA IUS. Revista Jurdica de la
Universidad Bicentenaria de Aragua. N1, Maracay diciembre 2001. Pgs. 44 y 45.
(6) GARCIA MENDEZ, Emilio. Infancia. De los derechos y de la justicia. Editores del Puerto. Buenos
Aires. 1998. Pg. 192.
(7) El Territorio es la base fsica del Estado, y hasta su mismo cuerpo ... La base geogrfica de una
nacin soberana, comprendida dentro de sus fronteras, el espacio sometido a su imperio.
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo VIII, Editorial Heliasta,
Buenos Aires 1996. Pgs. 54 y 55.
(8) Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Gaceta Oficial N5.453 Extraordinario del 24
de marzo de 2000.
(9) Ley Especial Contra los Delitos Informticos. Gaceta Oficial N37.313 de fecha 30 de octubre de
2001.
(10) Ley Aprobatoria del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. Gaceta Oficial N5.507
Extraordinario, de fecha 13 de diciembre de 2000.
(11) Cdigo Civil de Venezuela. (Ley de Reforma Parcial del Cdigo Civil). Gaceta Oficial N2.990
Extraordinario de 26 de julio de 1982.
(12) Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de Justicia de Menores (Reglas de
Beijing). Aprobadas por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su Resolucin 40/33, de
fecha 29-11-1985.
(13) ALBORNOZ, Orlando. Juventud y Educacin en Venezuela: Insercin y Reproduccin Social.
Cuadernos Lagoven. Serie Siglo XXI, Caracas 1989. Pg. 100.
(14) AYERDI, Pedro Mara y TABERNA, Flix. Juventud y Empleo. Una aproximacin descriptiva. Editorial
Popular s.a. (sin fecha) Madrid. Pg. 42 y 43.
(15) ALBORNOZ, Orlando. Op. Cit. Pg. 17.

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