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A Desconstruo da

Criminalidade Feminina
Karla Tayumi Ishiy

Instituto Brasileiro de Cincias Criminais

Desta edio IBCCRIM


Arte, diagramao e reviso: Microart Design Editorial
Tel.: (11) 3013-2309 microart@microart.com.br
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l77d
Ishiy, Karla Tayumi
A desconstruo da criminalidade feminina. So Paulo : IBCCRIM, 2015.
244 p. (Monografias digitais)
Inclui bibliografia
ISBN 978-85-99216-41-5
1. Criminalidade feminina 2. Trfico de drogas 3. Direito penal. I. Instituto Brasileiro
de Cincias Criminais. II. Ttulo. III. Srie.
CDD: 345 CDU: 343.914

INSTITUTO BRASILEIRO DE CINCIAS CRIMINAIS (IBCCRIM)


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Monografias: Fbio Roberto DAvila
Ncleo de Pesquisas: Bruna Angotti
Relaes Internacionais: Helena Regina Lobo da Costa
Revista Brasileira de Cincias Criminais: Marina Pinho Coelho Arajo
Revista Liberdades: Roberto Luiz Corcioli Filho

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Cdigo Penal: Juliana Garcia Belloque
Estudo sobre Cincias Criminais e Direitos Humanos: Milene Cristina Santos
Estudos das Escolas Penais: Alexis Couto de Brito
Infncia e Juventude: Giancarlo Silkunas Vay
Justia e Segurana: Humberto Barrionuevo Fabretti
Poltica Nacional de Drogas: Cristiano Avila Maronna
Sistema Prisional: Bruno Shimizu
Presidentes das Comisses Organizadoras
22. Seminrio Internacional: Srgio Salomo Shecaira
20. Concurso de Monografias de Cincias Criminais IBCCRIM: Fbio Roberto DAvila
Atualizao do Vocabulrio Bsico Controlado VBC: Renato Watanabe de Morais
Concesso de bolsas de estudo e desenvolvimento acadmico: Eleonora Rangel
Nacif
Comisso Especial IBCCRIM Coimbra
Presidente: Beatriz Dias Rizzo
Secretrio-geral: Rafael de Souza Lira

Agradecimentos

Agradeo Sonia Regina Arrojo e Drigo, a quem dedico


este estudo, por ter me transformado na pessoa e profissional que
sou hoje. Os seus ensinamentos e a sua militncia na defesa dos
direitos das mulheres presas foram determinantes para a escolha
do tema e para todo o percurso da minha formao, mas a sua
amizade foi o principal fruto da nossa convivncia. As palavras
nunca sero suficientes para expressar a gratido, a admirao e
o respeito que tenho pela sua pessoa.
Agradeo Professora Associada Janana Conceio
Paschoal pela oportunidade proporcionada, pela imensurvel
dedicao pesquisa e pela leitura atenta, paciente e detalhista
que muito colaboraram para a finalizao do trabalho. As
orientaes precisas e at mesmo as advertncias nos momentos
oportunos foram essenciais para concretizar o trabalho.
Agradeo Professora Associada Helena Regina Lobo da
Costa e Professora Helosa Estellita que, por ocasio da Banca
de Qualificao, ofereceram valiosas contribuies que definiram
o rumo de toda a pesquisa.
Aos eternos amigos Bruna Ricci, Cassio Hungria,
Guilherme Nogueira, Joo Marcos, Jorge Gustavo, Ndia
Luiza e Renata Falcone, pela compreenso da minha ausncia

A desconstruo da criminalidade feminina

ao longo dos anos dedicados ao mestrado e pelo apoio sempre


indispensvel em todos os momentos importantes da vida.
Beatriz Drigo, Bianca do Nascimento, Isabella Urbinati
Dalul e Camila Suarez, companheiras de julgamentos e prazos,
com quem compartilhei diariamente todas as angstias que a
rotina do sistema de justia criminal proporciona.
Bia, pela sincera amizade que entrelaa as nossas vidas
h mais de uma dcada. A partir do seu profundo conhecimento
sobre a condio humana e o posicionamento feminino,
desaprendi tudo que um dia imaginei saber, para reaprender
tudo de novo, num contnuo processo de aperfeioamento do
saber. Agradeo pela ajuda indispensvel nos ltimos minutos
da finalizao deste trabalho.
Aos meus pais, William e Julieta, e aos meus irmos, Celso
e Ellye, pela profunda cumplicidade, pelos sbios ensinamentos
e pelo apoio incondicional a todos os meus projetos de vida,
que foi o fator primordial para o meu crescimento pessoal,
especialmente na fase de finalizao do trabalho. minha
me, agradeo especialmente pelo auxlio no preenchimento
interminvel das planilhas com os dados estatsticos criminais.
Por fim, devo um especial agradecimento ao Jos Ricardo,
que diariamente me faz crescer e aprender por meio do amor.
Ao meu fiel companheiro das noites em claro de estudos e
das profundas discusses tericas, que foram decisivas durante
toda a trajetria do trabalho, agradeo profundamente pela sua
compreenso nos momentos mais difceis, pela pacincia em ler
e reler o trabalho, e por toda a dedicao empenhada na correo
detalhista do texto final, apontando crticas, sugestes e novas
perspectivas. Este apenas um, de tantos outros projetos que
vamos compartilhar juntos.

Prefcio

Mulheres encarceradas e polticas pblicas. Um longo


caminho a percorrer
Pela primeira vez, o Departamento Penitencirio Nacional
do Ministrio da Justia divulgou um relatrio com dados
especficos sobre a populao penitenciria feminina, vindo
ao encontro dos inmeros estudos e pesquisas realizados pela
sociedade civil h quase duas dcadas, para dar visibilidade s
mulheres encarceradas.
Lanado em novembro passado, mas com base em
levantamento de junho de 2014, a novidade fica por conta
de haver um Infopen Mulheres,1 reconhecendo que temos a
quinta maior populao de mulheres encarceradas no mundo,
ficando atrs dos Estados Unidos, China, Rssia e Tailndia,
e a necessidade de enfrentamento da questo de gnero e de
polticas pblicas diferenciadas.
Representando cerca de 8% da populao carcerria,
com alta porcentagem de mes presas e responsveis pelos
1.

Primeira meta da Poltica Nacional de Ateno s Mulheres em Situao


de Privao de Liberdade e Egressas do Sistema Prisional PNAMPE.
Disponvel em: <http://www.justica.gov.br/seus-direitos/politica-penal/
relatorio-infopen-mulheres.pdf>.

A desconstruo da criminalidade feminina

cuidados com os filhos, jovens, com baixa escolaridade, sendo


a priso na maioria das vezes por envolvimento com o trfico
de entorpecentes, mesmo quando envolve pouca quantidade de
droga. Contudo, os novos nmeros refletem a realidade nacional
das mulheres encarceradas de acordo com os cadastros estaduais
nem sempre atualizados, seja por falta de estrutura, seja por falta
de interesse, ou ambas.
Exemplo disso que no sabemos quantas, onde e em que
condies mulheres ainda esto presas em delegacias de polcia.
Conhecemos pouco, muito pouco mesmo, sobre a questo
indgena no sistema penitencirio e sobre o trfico de mulheres.
Quase nada h sobre as mulheres presas gestantes, ou mes
presas com os filhos no mesmo local, ou, ainda, sobre o destino
dos filhos aps o perodo de amamentao. Alis, o tempo de
amamentao varia de acordo com o local (se cadeia, distrito ou
penitenciria) e com a vontade da administrao da unidade de
acordo com a experincia pessoal de cada um. Tampouco temos
registro das prises domiciliares concedidas para fortalecer a
relao entre filhos e mes e impedir o aprisionamento conjunto.
Karla Ishiy, em sua Desconstruo da criminalidade feminina,
apresenta a realidade do encarceramento feminino no Brasil,
conhecida por ela ainda durante o seu bacharelado. Atenta,
participou ativamente da defesa da dignidade humana das
encarceradas. Sensvel, envolveu-se com as questes familiares, o
isolamento e a precariedade das unidades prisionais e de sade do
Sistema. Com esprito de defensora nata de direitos, indignouse com os abusos, constrangimentos e violncias praticados s
mulheres nas prises brasileiras.
O seu trabalho contribui, em muito, para o debate e para
a construo de polticas pblicas especficas ao apresentar a
criminalidade feminina, a partir de uma perspectiva de gnero,
identificando as especificidades do comportamento feminino,
e ao revelar como o gnero e as relaes de poder decorrentes
esto essencialmente entrelaados na construo da realidade
criminal.

A desconstruo da criminalidade feminina

Prefcio

Alm de tratar da problemtica das drogas (trfico externo


e interno) e da relao destas com a criminalidade em razo da
dependncia por uso e abuso de entorpecentes antes e durante a
priso, Karla Ishiy destaca que h um nmero maior de mulheres
presas em flagrante na entrada dos presdios masculinos, que
so autuadas durante a realizao de revistas ntimas, o que
se apresenta como rotina de prtica vexatria marcada pelas
questes de gnero.
Assim mesmo, as quantidades de drogas apreendidas
nos corpos de mulheres so infinitamente menores daquelas
encontradas dentro dos presdios, o que demonstra que a violao
de mulheres e de crianas nos dias de visitas ato de tortura e,
como tal, deve ser banida em presdios e unidades de internao
de adolescentes. Apesar de no resultar em preveno ao trfico
de drogas, a violao integridade fsica e dignidade humana
desestimula a manuteno dos vnculos sociais e afeta o ncleo
familiar, o que, no caso das mulheres presas atinge mais de 60%
que ficam sem visitas.
No por acaso, as Regras de Bangkok probem essa prtica
da revista vexatria, mas o Brasil, embora signatrio, insiste
em retardar a proibio e a criminalizao dessa conduta,
evidenciando a discriminao praticada contra familiares e
amigos de pessoas presas, como forma de exercer o poder a partir
da violncia. Resta-nos aguardar a manifestao do Congresso
Nacional quanto aos Projetos de Lei 7.764/2014 e 404/2015.
O perfil da mulher presa demonstra que j passou da hora de
enfrentarmos a descriminalizao parcial ou geral e a quantificao
de drogas para aplicao imediata da figura privilegiada do trfico
de entorpecentes. Um primeiro passo rumo modernidade, ser
a incluso de mulheres condenadas por trfico de entorpecentes
e com filhos menores na concesso de indulto, priorizando-se a
relao destes com as mes, por ser um importante instrumento
de poltica criminal, conforme proposta apresentada pelo Grupo

10

A desconstruo da criminalidade feminina

de Estudos e Trabalho Mulheres Encarceradas,2 incorporada


na Exposio de Motivos do Conselho Nacional de Poltica
Criminal e Penitenciria.
A anlise pormenorizada apresentada por Karla Ishiy sobre
a condio feminina e as normas discriminatrias s mulheres
traz um sopro de novos tempos e de esperana para que o
Estado Brasileiro passe a realizar efetivas aes de incluso da
mulher presa, com aes afirmativas que afastem o arbtrio, a
subservincia ao crime organizado e busquem o equilbrio, a
proporcionalidade entre a conduta e o resultado, e o respeito
individualizao de acordo com as especificidades do gnero.
A desconstruo da criminalidade feminina dever motivar
mudanas legislativas e nos operadores de justia, para que
se tenha maior clareza no significado do crescimento da
criminalidade feminina, em especial, com a problemtica do
trfico privilegiado de drogas e seus reflexos na manuteno das
relaes familiares.
So Paulo, dezembro de 2015.
Sonia Drigo
Advogada criminalista. Integrante do GET Mulheres Encarceradas
e Instituto Terra, Trabalho e cidadania ITTC.

2.

11

Grupo formado em 2001 por diversas entidades que atuam em defesa


dos direitos das mulheres presas, tais como: Instituto Terra Trabalho
e Cidadania ITTC, Associao Juzes para a Democracia, Pastoral
Carcerria, Instituto Brasileiro de Cincias Criminais IBCCrim,
Instituto de Defesa do Direito de Defesa IDDD e Associao
Brasileira de Defesa da Mulher, da Infncia e da Juventude ASBRAD.

Sumrio

Agradecimentos..................................................................... 6
Prefcio Sonia Drigo........................................................... 8
Introduo.............................................................................. 15
1. O paradigma de gnero inserido na cincia jurdica.... 20
1.1 O conceito de gnero e o posicionamento femi
nino.......................................................................... 20
1.2 As teorias feministas do direito............................. 31
1.3 A introduo do gnero na cincia jurdico
penal....................................................................... 45
2. As mulheres nas teorias criminolgicas........................ 54
2.1 As teorias demonolgicas...................................... 59
2.2 As teorias positivistas............................................. 66
2.2.1 A mulher criminosa de Cesare Lombroso e
William Ferrero................................................. 68
2.2.2 Os Reflexos das Teorias Positivistas.............. 73

12

A desconstruo da criminalidade feminina

2.3 As teorias criminolgicas feministas.................... 79


2.3.1 Otto Pollack e a criminalidade feminina....... 84
2.3.2 A teoria dos papis sociais (Role Theory). 88
2.3.3 O movimento de libertao do sujeito fem
inino................................................................... 93
2.3.4 A trajetria de marginalizao e violncia
das mulheres.................................................... 100
2.3.5 O tratamento das mulheres pelo Sistema
de Justia Criminal........................................... 104
3. A criminalidade feminina no Brasil................................. 111
3.1 As estatsticas criminais......................................... 111
3.2 A populao carcerria brasileira.......................... 116
3.3 A populao carcerria feminina........................... 120
3.4 A populao carcerria feminina e o trfico de
drogas...................................................................... 131
3.5 A situao da mulher presa................................... 136
4. O paradigma de gnero nas decises judiciais sobre
o trfico de drogas para dentro dos presdios............... 150
4.1 O tratamento penal conferido ao trfico de dro
gas pela Lei 11.343/2006........................................ 154
4.1.1 Do delito de trfico de drogas........................ 157
4.1.2 Do trfico de drogas para dentro dos
presdios............................................................ 163
4.2 A problemtica do consumo de drogas nos
presdios.................................................................. 166
4.3 Processos criminais que tramitaram nos tribu
nais superiores sobre o trfico de drogas para
dentro dos presdios............................................... 171

13

A desconstruo da criminalidade feminina

Sumrio

4.3.1 Resultado da pesquisa.................................... 172


4.3.2 As relaes de gnero expressas pelo trfi
co de drogas nos presdios............................. 175

4.3.2.1 A revista ntima nos presdios........... 175

4.3.2.2 Motivao do Delito........................... 182
4.4 Decises judiciais sobre o trfico de drogas nos
presdios.................................................................. 197
4.4.1 Fundamentao das decises judiciais........ 198

4.4.1.1 Gravidade do Delito............................ 199

4.4.1.2A periculosidade e a garantia da
ordem pblica............202
4.5 Consideraes finais............................................... 211
Concluses............................................................................. 221
Referncias bibliogrficas...................................................... 227
Relao das Monografias Publicadas.................................. 239
Para apresentao e publicao de textos de Monogra
fias IBCCRIM................................................................. 244

14

Introduo

Ao longo dos ltimos anos, temse observado o aumento


substancial da quantidade de mulheres presas pelo envolvimento
com o trfico de drogas, o que evidencia o sucesso de uma
poltica estatal voltada para o encarceramento em massa e a
existncia de uma problemtica criminolgica estritamente
vinculada s questes de gnero. A constatao de que as
mulheres encarceradas so, em sua maioria, primrias, jovens,
pertencentes a grupos tnicos minoritrios, pobres, mes
solteiras, com baixa escolaridade e sem qualificao profissional,
e que no momento da sua priso portavam pequena quantidade
de drogas, no possuam relao com organizaes criminosas,
no praticaram atos de violncia, tampouco portavam armas,
demonstra a urgncia de elaboraremse polticas sociais
mais eficazes, razoveis e proporcionais, que considerem as
especificidades da conduta feminina e as funes efetivamente
exercidas pelo crcere.
O Poder Judicirio, ao recorrer sistematicamente ao
aprisionamento dessas mulheres, seja por meio de prises
preventivas, seja pela aplicao de penas privativas de liberdade
a despeito das medidas no corporais, compartilha com o Poder
Executivo a responsabilidade pela superlotao carcerria
e suas consequncias nefastas amplamente reconhecidas,

15

A desconstruo da criminalidade feminina

que impem pessoa presa uma realidade de privao e


humilhao, ao arrepio dos preceitos constitucionais. A
realidade de degradao humana encontrada nos presdios
femininos agravada ainda mais pela estrutura imprpria dos
estabelecimentos, construdos por homens e para homens, que
carecem tanto de arquitetura adequada, quanto de polticas
voltadas s especificidades das mulheres que, embora no
sejam subjetivamente determinadas pelo seu sexo, possuem
necessidades diretamente vinculadas a ele.
As peculiaridades da realidade feminina so ignoradas no
apenas na execuo penal, em que a mulher encontrase sob a
custdia do Estado, mas por todas as faces do sistema de justia
criminal, historicamente concebido por uma viso androcntrica
e sexista do Direito e da sociedade, que determinou durante
dcadas a existncia de normas penais discriminatrias s
mulheres, a conivncia com a violncia domstica e os crimes
sexuais, a desigualdade no tratamento penal de homens e
mulheres, e a associao estabelecida entre a mulher criminosa
e o diabo.
A partir dos movimentos e das teorias feministas, a
insero do paradigma de gnero como prisma metodolgico de
estudo das cincias jurdicas e sociais representou um marco na
transformao da condio de vida das mulheres, possibilitando
a desconstruo das identidades fixas atribudas ao sexo e a
historicizao do comportamento de gnero. Alm disso, props
uma nova categoria de anlise cientfica ao apontar o carter
estruturalmente patriarcal do pensamento jurdico e revelar
como o gnero e as relaes de poder dele decorrentes esto
essencialmente entrelaados na construo da realidade criminal
e dos discursos dominantes que a legitimam.
Enquanto a grande massa do movimento feminista
contribuiu na cincia jurdicopenal para problematizar a questo
da violncia domstica praticada contra as mulheres e proporcionar
visibilidade figura feminina nas pesquisas vitimolgicas, o
estudo da criminalidade feminina sob uma perspectiva de gnero
permaneceu sendo abordado de forma tangencial, margem da

16

A desconstruo da criminalidade feminina

Introduo

Criminologia e das teorias criminolgicas, contribuindo para a


invisibilidade das especificidades do comportamento feminino,
ou at mesmo para a perpetuao do modelo essencialista da
mulher criminosa.
Assim, a este estudo tem como objetivo central destacar
o comportamento feminino no universo da criminalidade e
investigar o fenmeno criminal a partir da introduo analtica
do paradigma de gnero, por meio do qual as diferenciaes
socialmente estabelecidas entre homens e mulheres so
percebidas como relaes de poder e dominao que atuam
ativa e decisivamente no funcionamento da realidade social
e, consequentemente, em todo o sistema de justia criminal.
A partir da concepo de que o fenmeno da criminalidade
no pode ser compreendido em sua plenitude sem passar pela
anlise sociolgica do sujeito feminino e masculino e dos
discursos normativos e culturais que estabeleceram as diferenas
entre os sexos, a insero da perspectiva de gnero mostrase
essencial no s para a compreenso das relaes de poder que
determinam a realidade criminal, mas principalmente para
melhor administrao da justia, j que a populao carcerria
feminina, no Brasil e no mundo, tem crescido de forma alarmante.
Para tanto, no Captulo 1 sero expostas as questes
relativas ao paradigma de gnero a partir da anlise histrica
dos processos de formao dos posicionamentos feminino e
masculino, e das diferentes perspectivas metodolgicas adotadas
pelo pensamento feminista, pelas cincias sociolgicas e pela
psicanlise na desconstruo do sujeito sexuado. A partir
da compreenso do conceito de gnero, sero abordadas as
consequncias da introduo da perspectiva feminista nas teorias
jurdicas e na cincia jurdicopenal, a fim de averiguar se, e de
que modo, o Direito contribui para a construo e reproduo
das relaes de gnero.
No Captulo 2 sero apresentados os discursos criminolgicos
que abordaram especificamente a criminalidade feminina, com
a finalidade de investigar as diversas reflexes tericas sobre
as especificidades da motivao e da natureza dos delitos

17

A desconstruo da criminalidade feminina

praticados por mulheres, os processos de seleo e os fatores


que determinam a sua vulnerabilidade penal e o tratamento
conferido s mulheres submetidas ao sistema de justia criminal,
que podero contribuir para a melhor compreenso da realidade
criminal e a sua necessria transformao.
No Captulo 3 sero avaliados os dados estatsticos do
sistema penitencirio nacional, especialmente quanto populao
carcerria feminina e situao da mulher presa no Brasil. Sem
perder de vista a perspectiva de que a criminalidade no existe
sem que haja uma seleo prvia das agncias repressoras dos
Estados, e de que no h uma definio ontolgica e universal
da criminalidade feminina ou da mulher criminosa, busca
se conhecer a realidade das mulheres que, atualmente, so
mais suscetveis de serem submetidas ao encarceramento e das
condutas femininas controladas com mais rigor pelas agncias
punitivas, e em que medida as questes de gnero podem ser
relevantes no estudo da criminalidade.
Por fim, no Captulo 4, as interseces entre o paradigma
de gnero e o fenmeno da criminalidade feminina sero
investigadas a partir da abordagem do crime de trfico de drogas
praticado para dentro dos presdios relatado em processos
criminais que tramitaram perante o STJ. Nesse contexto
crimingeno especfico, pretendese explorar, com nfase
nas questes de gnero, as especificidades da conduta, suas
motivaes e circunstncias, as relaes afetivas estabelecidas
com o destinatrio da droga e o tratamento conferido pelo
sistema de justia criminal, extraindo dos discursos jurdicos
os valores e percepes que orientam as prticas e as decises
judiciais.
A partir da identificao dos diferentes aspectos da relao
entre as questes de gnero e a prtica do trfico de drogas
para dentro dos presdios, o presente estudo pretende propor a
incluso da perspectiva de gnero na discusso criminolgica e
nas prticas judiciais, sem prejuzo da anlise dos outros aspectos
relevantes da conduta, a fim de contribuir para a compreenso
do universo da criminalidade feminina e, consequentemente,

18

A desconstruo da criminalidade feminina

Introduo

proporcionar decises judiciais mais aprofundadas sobre a


realidade contextual da conduta socialmente problemtica.
A leitura crtica do direito penal, que considere
concretamente os reflexos do encarceramento e as razes reais
da criminalidade a partir da anlise de todos os elementos que
integram a ocorrncia da conduta, poder contribuir para o
aperfeioamento do direito penal e a efetivao das finalidades
constitucionais de plena realizao dos direitos fundamentais
da pessoa.

19

1
O paradigma de gnero
inserido na cincia jurdica

1.1 O conceito de gnero e o posicionamento feminino


Ningum nasce mulher, tornase mulher, postulou Simone
de Beauvoir ao discorrer sobre o processo de formao da
posio feminina na sociedade.1 Compreender a condio
humana e as distines entre homens e mulheres compreender
o que de fato a posio masculina e a posio feminina na
sociedade, e de que forma estabelecemse as relaes de poder,
dependncia e subordinao entre elas, desvinculandoas da
ideia de que as diferenas so determinadas de acordo com
uma natureza intrnseca ao sexo. A mulher, assim como o
homem, no se define pela gentica, hormnios ou atributos
corporais, mas pela maneira que assume o corpo e a sua relao
com o mundo.
Historicamente, a relao entre os sexos foi profundamente
marcada pelos discursos de legitimao da superioridade
masculina, que excluram as mulheres da condio de titulares
de direitos e de sujeitos ativos na formao e transformao da
1.

20

Beauvoir, Simone. O segundo sexo: a experincia vivida. Trad. Srgio


Milliet. 2. ed. So Paulo: Difuso Europeia do Livro, 1967. p. 9.

A desconstruo da criminalidade feminina

sociedade. Remonta Antiguidade clssica o vnculo entre a


opresso das mulheres na vida privada e sua excluso da esfera
pblica. Na Grcia antiga, as mulheres eram consideradas seres
naturalmente inferiores aos homens e impedidas de participar
da vida pblica, por no serem consideradas cidads da polis.2
Pela mitologia grega, a figura feminina de Pandora simbolizava a
ideia de que a mulher seria a responsvel pelas desgraas humanas
e pela expulso dos homens do paraso.3 J na tradio judaico
crist, na origem da humanidade, a primeira mulher teria sido
criada a partir de uma costela recurva de Ado e, em virtude
dessa falha, a mulher foi eternizada como o ser imperfeito,
carente das qualidades atribudas aos homens.4
Pierre Bourdieu afirma que a viso androcntrica
do mundo teria sido inicialmente justificada a partir das
diferenas anatmicas entre os rgos sexuais, que oferecia
uma explicao aparentemente natural para as diferenas
socialmente construdasentre os gneros, produto de uma srie
de escolhas orientadas, ou melhor, por meio da acentuao de
certas diferenas ou do obscurecimento de certas semelhanas.5
Para o autor, no era o falo (ou a falta dele) que determinava a
viso de mundo, mas a viso de mundo que, estando organizada
segundo a diviso de gneros relacionais, institua o falo como
smbolo da virilidade e a diferena entre os corpos biolgicos,
em fundamentos objetivos da hierarquia entre os sexos.
Portanto, teria sido a partir de uma construo arbitrria do
sujeito com base nas caractersticas biolgicas, e particularmente
2.

3.
4.
5.

21

Fiorino, Vinzia. Ser cidad francesa: uma reflexo sobre os princpios


de 1789. In: Bonacchi, Gabriella; Groppi, Angela (org.). O dilema da
cidadania. Trad. lvaro Lorencini. So Paulo: Editora da Universidade
Estadual Paulista, 1995. p. 111.
Garcia, Carla Cristina. Breve histria do feminismo. So Paulo: Claridade,
2011. p. 12.
Kramer, Heinrich; Sprenger, James. O martelo das feiticeiras. Trad.
Paulo Fres. 19. ed. Rio de Janeiro: Rosa dos Tempos, 2007. p. 116.
Bourdieu, Pierre. A dominao masculina. Trad. Maria Helena Kuhner.
11. ed. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2012. p. 2023.

A desconstruo da criminalidade feminina

anatmicas, que a viso androcntrica foi instituda como uma


viso aparentemente natural da diviso sexual estabelecida entre
homens e mulheres.6
De acordo com a psicanalista Colette Soler, a oposio
entre presena e ausncia do falo extensamente abordada pela
teoria freudiana do inconsciente foi relida pelo psicanalista
Jacques Lacan sob a tica da linguagem. Para Lacan, explica
Soler, a construo do sujeito feminino vai alm das diferenciaes
biolgicas e anatmicas, seguindo a lgica da linguagem. a
linguagem que torna possveis as subjetivaes de experincias e,
consequentemente, a construo dos valores sociais. Os smbolos
marcam as relaes humanas de tal forma que, na problemtica
dos sexos, a linguagem determinar a condio feminina desde
o nascimento.7
Se, para Lacan, a linguagem que nomeia o mundo das
coisas, assim como os significados atribudos a cada uma delas, a
presena ou ausncia do smbolo flico assume um significante
que vai alm do corpo e far toda a diferena na questo dos
sexos. Para falar da falta flica, o ponto de partida a existncia
do falo e, portanto, o sujeito feminino simbolizado pela exceo
de uma regra (a de ter o falo), existindo apenas em relao ao
masculino.8
Para que o conjunto dos homens exista, necessrio
haver uma exceo, o nohomem. Colette Soler relata que
nesse contexto que Jacques Lacan introduz a sua famosa frase
6.
7.

8.

22

Bourdieu, Pierre. A dominao masculina cit., p. 3233.


De acordo com Colette Soler, Freud se apercebe da prevalncia de um
significante nico, o falo no dizer dele, o pnis. Da sua formulao da
diferena em termos anatmicos, constantemente sustentada: ter ou no ter
o pnis. assim que ele constri a grande tese motivo de escndalo para
as feministas que faz da falta flica o princpio dinmico de toda libido, e
que afirma que a identidade sexuada do sujeito forjada a partir do medo de
perdlo, naquele que o tem, e da vontade de tlo, naquela que privada dele
(Soler, Colette. O que Lacan dizia das mulheres. Trad. Vera Ribeiro. Rio
de Janeiro: Jorge Zahar Ed., 2005. p. 2526).
Soler, Colette. O que Lacan dizia das mulheres cit., p. 1518.

A desconstruo da criminalidade feminina

A mulher no existe, pois compreende que, uma vez fundada


a partir da exceo, o grupo de mulheres s existe em relao
aos homens. Para Lacan, tais relaes deixam suas marcas no
inconsciente humano, influenciando no posicionamento adotado
pelo sujeito.9 Da decorre a dificuldade da condio feminina
em encontrar um lugar prprio para nomearse, dando margem
s inmeras discusses entre os movimentos feministas sempre
malogrados em sua tentativa de definir o papel da mulher.
Segundo Colette Soler, a ausncia atribuda ao sexo
feminino que leva a mulher a identificarse, enquanto tal, pelo
amor: na impossibilidade de ser A mulher, resta lhe ser uma
mulher, a eleita de um homem (ser mulher de um homem, para
um homem), que ir conduzila ao lugar do feminino. Segue,
assim, a lgica da linguagem, que faz que a mulher exista apenas
em relao ao outro masculino, fazendo muitas vezes tudo por
amor na tentativa de se manter nesse lugar.
Ainda para Soler, na teoria lacaniana, as relaes entre os
sexos giram em torno de um ter e um ser o falo, que impe
uma transformao ao binrio ter no ou no ter concebido
por Freud, e enfatiza a ideia de que, na relao entre homens e
mulheres, a falta flica da mulher vse convertida no benefcio
de ser o falo, isto , aquilo que falta ao Outro. Assim, esse ser o
falo determina a mulher a ocupar o lugar de objeto na relao
sexuada, transformandose naquilo que o parceiro no tem para
a realizao das fantasias masculinas.10 A posio na relao
sexual que torna a mulher falo no indica uma identificao, mas
um lugar, o do complemento do desejo masculino, que no tem
como causa o seu prprio desejo, mas o desejo do Outro.11
Para Simone de Beauvoir, enquanto o homem foi
concebido como o sujeito, o ser absoluto, essencial, a base de
todas as medidas e a perspectiva universal, a mulher seria a
Outra, a no essencial, compreendida e determinada a partir do
9. Soler, Colette. O que Lacan dizia das mulheres cit., p. 30.
10. Idem, ibidem, p. 2528.
11. Idem, p. 62.

23

A desconstruo da criminalidade feminina

homem como o noser, a ausncia. A mulher seria o nohomem.


A autora explica que:
A categoria do Outro to original quanto a prpria conscincia.
Nas mais primitivas sociedades, nas mais antigas mitologias,
encontrase sempre uma dualidade que a do Mesmo e a do Outro.
A diviso no foi estabelecida inicialmente sob o signo da diviso
dos sexos, no depende de nenhum dado emprico (...) Nenhuma
coletividade se define nunca como Uma sem colocar imediatamente a
Outra diante de si (...) Ao fim de um estudo aprofundado das diversas
figuras das sociedades primitivas, LviStrauss pode concluir: A
passagem do estado natural ao estado cultural definese pela aptido
por parte do homem em pensar as relaes biolgicas sob a forma
de sistemas de oposies: a dualidade, a alternncia, a oposio e a
simetria, que se apresentam sob formas definidas ou formas vagas,
constituem menos fenmenos que cumpre explicar que os dados
fundamentais e imediatos da realidade social.12
Assim, o tratamento dispensado s mulheres e aos homens
diferenciouse de acordo com os valores de incompletude,
inferioridade e dependncia atribudos ao sexo feminino, e
os de virilidade, independncia e superioridade atribudos ao
masculino, estabelecendo uma diviso sexuada do mundo. Ao
sujeito feminino atriburamse a passividade, a sensibilidade
e a emotividade, restringindoo s funes domsticas, ao
cuidado da famlia, satisfao das vontades do marido e dos
filhos, como se a sua gentica lhe conferisse predisposio para
satisfazer o outro, o sujeito da sua vida, que seria materializado
na figura do homem.
Conforme pontuou Beauvoir, o processo de socializao
da mulher essencial para o seu posicionamento como sujeito
feminino, uma vez que toda a educao dispensada s mulheres
conspira para que ela assuma a posio passiva na sociedade.13
12. Beauvoir, Simone. O segundo sexo: fatos e mitos. Trad. Srgio Milliet. 2.
ed. So Paulo: Difuso Europeia do Livro, 1967. p. 11.
13. Simone de Beauvoir afirma que: No h, durante os trs ou quatro
primeiros anos, diferena entre a atitude das meninas e a dos meninos; tentam

24

A desconstruo da criminalidade feminina

Desde a infncia e ao longo da vida, as mulheres foram mais


mimadas do que os homens, ensinadas a deixarse levar pela
proteo, pelo amor, pelo auxlio e pela direo de outrem,
fascinadas pela esperana de poder, sem fazer nada, realizar o
seu ser, sem nunca lhes ensinarem a necessidade e a utilidade
de assumir ela prpria a sua existncia. Proibila de trabalhar e
mantla no lar assegurarlhe a felicidade e a possibilidade de
cumprir as incumbncias da casa e da maternidade, que seriam
prprias do feminino.14
Beauvoir transformou a compreenso do feminino e do
masculino, mas era uma voz isolada em 1949. Foi a partir da dcada
de 1960, com o surgimento de novos pressupostos disciplinares
da sociologia e da psicologia, em paralelo com as rupturas sociais
dos movimentos feministas, que se disseminaram os estudos
sobre as diferenas entre os sexos em termos de identidade,
todos perpetuar o estado feliz que precedeu a desmama; neles como nelas
deparamos com condutas de seduo e de parada: eles desejam tanto quanto
elas agradar, provocar sorrisos, ser admirados. (...) Neste mundo to incerto,
to imprevisvel como o universo de Kafka, titubeiase a cada passo. por isso
que tantas crianas tm medo de crescer; desesperamse quando os pais deixam
de sentlas nos joelhos, de aceitlas na cama: atravs da frustrao fsica,
sentem dia a dia mais cruelmente o abandono de que o ser humano nunca toma
conscincia seno com angstia. Nesse ponto que as meninas vo parecer, a
princpio, privilegiadas. Uma segunda desmama, menos brutal, mais lenta
do que a primeira, subtrai o corpo da me aos carinhos da criana; mas
principalmente aos meninos que se recusam pouco a pouco beijos e carcias;
quanto menina, continuam a acariciada, permitemlhe que viva grudada
s saias da me, no colo do pai que lhe faz festas; vestemna com roupas macias
como beijos, so indulgentes com suas lgrimas e caprichos, penteiamna com
cuidado, divertemse com seus trejeitos e seus coquetismos: contatos carnais e
olhares complacentes protegemna contra a angstia da solido. Ao menino, ao
contrrio, probese at o coquetismo; suas manobras sedutoras, suas comdias
aborrecem. Um homem no pede beijos... um homem no se olha no espelho...
Um homem no chora, dizemlhe. Querem que le seja um homenzinho;
libertandose dos adultos que le conquista o sufrgio deles. Agrada se no
demonstra que procura agradar (Beauvoir, Simone. O segundo sexo: a
experincia vivida cit., p. 1112).
14. Beauvoir, Simone. O segundo sexo: a experincia vivida cit., p. 490.

25

A desconstruo da criminalidade feminina

carregada de contedos valorativos socialmente atribudos a


cada um deles. Surge, ento, a referncia ao conceito de gnero,
trazido inicialmente pelas feministas norteamericanas, que o
utilizavam para designar as questes estruturais e ideolgicas que
envolvem as relaes entre homens e mulheres e com o intuito
de enfatizar o carter fundamentalmente social da distino
entre os sexos.15
Para Joan Scott, o ncleo da definio de gnero repousa na
conexo entre a ideia de que o gnero um elemento constitutivo
de relaes sociais baseadas nas diferenas percebidas entre os
sexos e, ao mesmo tempo, uma forma primria de dar significado
s relaes de poder.16
Na primeira parte da sua definio, Joan Scott enfatiza que
o processo de construo da identidade baseada no sexo dse a
partir de quatro elementos interdependentes, sendo que um no
opera sem o outro. Primeiro, esto os smbolos culturalmente
disponveis que evocam representaes valorativas sobre as
coisas e as pessoas Eva e Maria, por exemplo, simbolizam as
mulheres na tradio crist ocidental. Em segundo, os conceitos
normativos que fornecem interpretaes dos significados dos
smbolos, de modo a limitar e conter as possibilidades metafricas,
expressos nas doutrinas religiosas, polticas ou jurdicas que
determinam categoricamente o significado de homem, mulher,
masculino e feminino. O terceiro elemento referese ao papel das
instituies e organizaes sociais na construo do gnero. Por
fim, o quarto elemento a identidade subjetiva, que transforma
a sexualidade biolgica em identidade de gnero por meio do
processo cultural.17
Quanto segunda parte do conceito, Joan Scott prope
que o gnero uma forma primria de significao das relaes
15. Scott, Joan Wallach. Gnero: uma categoria til de anlise histrica.
Educao & Realidade, vol. 20, n. 2, jul.dez. 1995, Porto Alegre, p.
7275.
16. Idem, ibidem, p. 86.
17. Idem, p. 8688.

26

A desconstruo da criminalidade feminina

de poder, o campo no interior do qual, ou por meio do qual, o


poder articulado. A autora afirma que:
Estabelecidos como um conjunto objetivo de referncias, os
conceitos de gnero estruturam a percepo e a organizao concreta
e simblica de toda a vida social. Na medida em que essas referncias
estabelecem distribuies de poder (um controle ou um acesso diferencial
aos recursos materiais e simblicos), o gnero tornase implicado na
concepo e na construo do prprio poder.18
A partir dessa definio de gnero, as correntes feministas
propuseram uma nova categoria de anlise da sociedade e das
relaes de poder que se estabelecem a partir dos papis sexuais
socialmente definidos, enfatizando a preocupao em historicizar
a identidade de gnero e de compreender as relaes complexas
entre diversas formas de interao humana.
Segundo Joan Scott, o gnero fornece um meio de
decodificar o significado e de compreender as complexas
conexes entre as vrias formas de interao humana. Encontrar
as maneiras pelas quais o conceito de gnero legitima e constri
as relaes sociais pode ser uma forma de compreender as formas
particulares, situadas em contextos especficos, pelas quais a
poltica constri o gnero e o gnero constri a poltica.19
Sobre a diviso do mundo baseada em referncias
biolgicas, Pierre Bourdieu afirma que toda ordem social,
com seus sentidos, obrigaes e sanes, construda em torno
das relaes de dominao masculina, que, arbitrariamente,
estabelecem direitos, imunidades, privilgios e injustias por
meio de processos puramente simblicos de comunicao e
conhecimento.20 As divises constitutivas da ordem social
e, mais precisamente, as relaes sociais de dominao que
esto institudas entre os gneros inscrevemse sob a forma de
movimentos corporais, opostos e complementares, e de princpios
18. Scott, Joan Wallach. Gnero: uma categoria til de anlise histrica
cit., p. 88.
19. Idem, ibidem, p. 89.
20. Bourdieu, Pierre. A dominao masculina cit., p. 7.

27

A desconstruo da criminalidade feminina

de viso e de diviso, que levam a classificar todas as prticas


segundo distines redutveis oposio entre o masculino e o
feminino. Assim, cabe aos homens, situados do lado exterior, do
oficial, do pblico, do direito, realizar todos os atos perigosos e
espetaculares; e, s mulheres, situadas do lado do baixo, do curvo,
os trabalhos domsticos, privados e escondidos, ou at mesmo
invisveis, como cuidar da casa e das crianas.21
A partir da construo do corpo como realidade sexuada, a
lgica de consagrao simblica dos processos biolgicos d um
fundamento quase objetivo a esse sistema. Bourdieu afirma que
a dominao masculina completase e realizase a partir de uma
transformao profunda e duradoura dos corpos e dos crebros,
por um trabalho de construo prtica, que impe uma definio
diferencial dos usos legtimos do corpo.22
Da mesma forma, a estruturao dos espaos em pblico
e privado, e sua consequente diviso entre o masculino e o
feminino de acordo com as tarefas e representaes ligadas a
cada sexo, um elemento essencial na construo da organizao
social do mundo, de modo que os valores inscritos na ordem das
coisas imprimemse simbolicamente na ordem dos corpos. Uma
das principais constantes na histria do pensamento poltico
representada pelo fato de que a excluso das mulheres da esfera
pblica nunca um esquecimento, mas, pelo contrrio, um
elemento constitutivo das categorias de cidado e de poltica,
sendo necessrio o esforo na direo de compreender que o
significado de masculino e feminino determinado por relaes
de poder.23
Ao dissertar sobre os processos que so responsveis pela
perpetuao dessa relao de dominao que se estabelece
entre homens e mulheres, Bourdieu argumenta que a diviso
entre os sexos est na ordem das coisas, presente em todo o
mundo social, em estado incorporado ao corpo e aos hbitos
21. Bourdieu, Pierre. A dominao masculina cit., p. 41.
22. Idem, ibidem, p. 33.
23. Fiorino, Vinzia. Ser cidad francesa cit., p. 79.

28

A desconstruo da criminalidade feminina

dos indivduos. A concordncia entre as estruturas objetivas e


as estruturas cognitivas, ou seja, entre o curso do mundo e as
expectativas individuais e sociais a esse respeito, torna possvel
que as arbitrrias divises entre os sexos, socialmente construdas,
sejam apreendidas como naturais, evidentes, e adquiram, assim,
todo um reconhecimento de legitimao.24
A sociologia estruturalista proposta por Pierre Bourdieu,
que parte do princpio segundo o qual a estrutura social pode
ser incorporada pelos agentes e expressa por meio de disposies
para pensar e agir, demonstrou que as estruturas de dominao
que se estabelecem entre os gneros so produtos de um
trabalho incessante de construo e reproduo da simbologia
que informa as diferenas entre os sexos e estabelece o homem
como dominante e a mulher como subordinada. Segundo o seu
pensamento,
A lgica essencialmente social, do que chamamos de vocao,
tem por efeito produzir tais encontros harmoniosos entre as disposies
e as posies, encontros que fazem com que as vtimas da dominao
simblica possam cumprir com felicidade (no duplo sentido do termo)
as tarefas subordinadas ou subalternas que lhes so atribudas por suas
virtudes de submisso, de gentileza, de docilidade, de devotamento e
de abnegao.25
Assim que, por meio da linguagem, a maioria das mulheres
identificase como sujeito feminino e passa a adotar os valores
atribudos ao ser feminino como prprios, reproduzindo e
transmitindo voluntariamente a seus filhos os valores patriarcais,
j totalmente introjetados em seu ser.26 O longo perodo de
monoplio masculino sobre as tecnologias do poder e do saber
teve repercusses profundas e duradouras em todos os aspectos
24. Bourdieu, Pierre. A dominao masculina cit., p. 17.
25. Idem, ibidem, p. 7273.
26. Muraro, Rose Marie. Breve introduo histrica. In: Kramer,
Heinrich; Sprenger, James. O martelo das feiticeiras. Trad. Paulo Fres.
19. ed. Rio de Janeiro: Rosa dos Tempos, 2007. p. 16.

29

A desconstruo da criminalidade feminina

da estrutura social, condicionando o comportamento humano s


relaes de poder que se estabeleceram entre os sexos.
O pensamento feminista representou um marco na insero
da mulher como sujeito transformador da sociedade e na ruptura
da relao de poder que se estabelecia entre homens e mulheres,
at ento baseada na desigualdade entre os sexos e nos padres
sociais de fragilidade e debilidade da mulher. Sob o argumento
de que a neutralidade e a universalidade atribudas aos valores
dominantes eram meramente aparentes e instrumentalizadas
para manter a estrutura do poder patriarcal, o feminismo transps
os fatores determinantes das diferenas pessoais do campo
biolgico para o campo sociolgico, alterando a perspectiva de
anlise do comportamento humano.
O feminismo adotou como postulado inicial a ideia de
que as mulheres no so inferiores aos homens, tampouco
menos capazes intelectual e fisicamente, sendo absolutamente
desarrazoadas as desigualdades estabelecidas e as privaes de
acesso esfera pblica, ao estudo, ao trabalho e poltica. A
abrangncia do movimento feminista foi alm da busca pela
igualdade, reconhecendo que a opresso social no est confinada
apenas no sexismo, mas tambm se expressa no classismo, no
racismo e no heteroxismo.27 Ao longo das dcadas, o feminismo
tornouse um movimento de transformao de valores sociais e
de mudana de paradigma dos padres preestabelecidos, no s
no tocante ao gnero, mas tambm raa e s condies social
e econmica.28
27. Chanter, Tina. Gnero: conceitos
chave em filosofia. Trad. Vinicius
Figueira. Porto Alegre: Artmed, 2011. p. 16.
28. O termo feminismo passou a ser empregado a partir da dcada de
1910, nos Estados Unidos, em substituio expresso movimento das
mulheres. Para Carla Cristina Garcia, o feminismo uma conscincia
crtica que ressalta as contradies dos discursos que confundem o
masculino com o universal. Nas suas palavras, o feminismo pode ser
definido como a tomada de conscincia das mulheres como coletivo humano,
da opresso, dominao e explorao de que foram e so objeto por parte do
coletivo de homens no seio do patriarcado sob suas diferentes fases histricas,

30

A desconstruo da criminalidade feminina

O processo de transformao social para o qual a


introduo analtica do conceito de gnero contribuiu decisiva e
ativamente refletiu na cincia jurdica, tanto quanto dela extraiu
os elementos necessrios para a sua consolidao. A insero do
paradigma de gnero como perspectiva de anlise dos valores,
normas e prticas jurdicas ofereceu uma nova forma de pensar o
direito, resultando na elaborao de inmeras teorias feministas
ao longo das ltimas dcadas, que expressaram as mltiplas faces
da interseco entre direito e gnero, intensificando o debate em
torno das questes relativas mulher.

1.2 As teorias feministas do direito


Na esfera jurdica, as teorias feministas foram inicialmente
marcadas pela preocupao com a igualdade entre homens e
mulheres, a incorporao das mulheres e dos seus interesses
na pauta legislativa e, tambm, com os temas fundamentais
do direito, como a lgica jurdica, o conceito de justia, a
neutralidade e a objetividade do sistema.29 Embora no
se possa falar em um movimento feminista uno e linear, a
doutrina aponta trs principais tipologias de teorias jurdicas
feministas, que se diferenciam pela abordagem da problemtica
que envolve poder, mulher e direito, e que, segundo Olga
Espinoza, desenvolveramse com base nos trs modelos tericos
e estratgicos do feminismo: o feminismo liberal, o feminismo
radical ou separatista e o feminismo socialista.30
que as move em busca da liberdade de seu sexo e de todas as transformaes
da sociedade que sejam necessrias para este fim. Partindo desse princpio,
o feminismo se articula como filosofia poltica e, ao mesmo tempo, como
movimento social (Garcia, Carla Cristina. Breve histria do feminismo
cit., p. 1214).
29. Smart, Carol. La bsqueda de una teora feminista del derecho. Delito
y Sociedad, Revista de Ciencias Sociales, ano 7, n. 11/12, 1998, Buenos
Aires, p. 105.
30. Espinoza, Olga. A mulher encarcerada em face do poder punitivo. So
Paulo: IBCCrim, 2004. p. 5865. Nesse sentido, Alessandro Baratta, ao

31

A desconstruo da criminalidade feminina

O feminismo liberal foi a primeira corrente do movimento


feminista a manifestarse na esfera pblica, reivindicando a
isonomia e a aplicao igualitria das leis a homens e mulheres
como mtodo de transformao da condio social da mulher,
sob a premissa de que a discriminao seria decorrente da
equivocada aplicao das regras da pesquisa cientfica j existentes
e da desigualdade no tratamento jurdico concedido a homens e
mulheres. Segundo Ren van Swaaningen, o feminismo liberal
tende a concentrarse na chamada ideologia dos direitos iguais:
todas as leis devem ter um contedo igualitrio e ser aplicadas de
forma igual a homens e mulheres.31
Originrio da Querelle de femmes32 na baixa Idade Mdia,
o movimento das mulheres que questionava o conceito de
discorrer sobre a criminologia feminista, tambm identificou trs tipos
de teorias feministas que contestaram a submisso da mulher ao poder
patriarcal, tendo como base os estudos de Sandra Harding, Frances
Olsen e Carol Smart. Segundo Baratta, Sandra Harding denomina os
trs tipos de propostas tericas e estratgicas do movimento feminista de
empirismo feminista, o ponto de vista feminista e psmodernismo
feminista; Carol Smart, por sua vez, distingue as trs estratgias
feministas em o direito sexuado, o direito masculino e o direito
tem gnero (Baratta, Alessandro. O paradigma de gnero: da questo
criminal questo humana. In: Campos, Carmen Hein de. Criminologia
e feminismo. Porto Alegre: Sulina, 1999. p. 1970).
31. Swaaningen, Ren van. Feminismo, criminologa y derecho penal: una
relacin controvertida. Condici femenina i justcia penal, Papers DEstudis
i Formaci, Catalunya, Departamento de Justia, n. 5, jan. 1990, p. 8990.
32. O movimento denominado querelle de femmes,que teve incio na baixa
Idade Mdia (sculo XIII), referese a um intenso debate literrio
sobre a condio das mulheres e a sua relao com o homem, que se
iniciou a partir da publicao de uma obra chamada Roman de la Rose,
que expressava a literatura misgina que vinha sendo reproduzida desde
a Antiguidade e estava a ser legitimada pelas universidades europeias,
especialmente a Universidade de Paris. A escritora Christine de Pizan
(13631431) destacouse como uma representante da conscincia
feminina, questionando a autoridade masculina dos grandes pensadores e
poetas que contriburam para formar a tradio misgina e reivindicando
para as mulheres o reconhecimento da condio de sujeito, com toda a
dignidade que isso implicava e com todas as qualidades que se atribua

32

A desconstruo da criminalidade feminina

inferioridade ontolgica das mulheres em relao aos homens


intensificouse na Veneza do sculo XVII,33 at se consolidar
na esfera terica e prtica durante as manifestaes pblicas do
pensamento feminista no perodo da Revoluo Francesa, quando
a luta feminina por representatividade e acesso esfera pblica
levou s reivindicaes pela extenso s mulheres dos direitos
de cidadania e dignidade humana proclamados na Declarao
dos Direitos do Homem e do Cidado.34 Nos escritos femininos
franceses desse perodo, a teorizao da igualdade entre os sexos
consistia na alegao de pertinncia comum ao gnero humano,
aproximandose das teorias do direito natural com apelo
natureza como fonte do direito, de modo a denunciar o falso
universalismo.35
As francesas tiveram que esperar at 1944 para garantir o
direito ao voto,36 mas foi somente a partir da dcada de 1960

33.
34.

35.
36.

33

somente aos homens inteligncia, fora, valor, criatividade (Garcia,


Carla Cristina. Breve histria do feminismo cit., p. 2429; Brochado,
Cludia Costa. Trs obras literrias catals no contexto da Querelle de
Femmes. Revista Graphos, Revista da PsGraduao em Letras UFPB,
v. 15, n. 1, 2013).
Garcia, Carla Cristina. Breve histria do feminismo cit., p. 3637.
Michelle Perrot relata que a primeira onda do movimento feminista
surgiu no sculo XVIII, quando muitas vozes femininas ergueramse
para reivindicar a cidadania s mulheres, a igualdade entre os sexos e
a superao das discriminaes de gnero e raa. Segundo a autora, os
precursores desse movimento foram Nicolas Condorcet que, em 1790,
publicou De l dmission des femmes au droit de cit (Sobre a admisso das
mulheres no direito de cidadania), Mary Wollstonecraft, que publicou
a obra A vindication of rights of woman (A reivindicao dos direitos da
mulher) em 1792, e Olimpia de Gouges, que redigiu a Declarao dos
Direitos da Mulher e da Cidad, em 1791, parafraseando a Declarao
dos Direitos do Homem e do Cidado com incluso dos direitos da
mulher, evidenciando a estratgia de assegurar a paridade formal das
mulheres como mtodo transformador da condio da mulher na
sociedade (Perrot, Michelle. Minha histria das mulheres. So Paulo:
Contexto, 2007. p. 142).
Fiorino, Vinzia. Ser cidad francesa cit., p. 8384.
Perrot, Michelle. Minha histria das mulheres cit., p. 143.

A desconstruo da criminalidade feminina

que as reivindicaes por isonomia repercutiram amplamente


no plano formal e material, destacandose no cenrio poltico
mundial e, principalmente, no norteamericano.37 Criticavase
a instrumentalizao da cincia biolgica como dispositivo do
poder, que estabelecia uma ideologia de separao das esferas
sociais que seriam permitidas e adequadas para cada sexo, segundo
a qual competia ao homem o trabalho e as atividades pblicas,
e s mulheres, a casa, a famlia e a vida privada.38 Argumentava
se, ainda, que a concesso do direito cidadania, ao voto e
igualdade formal entre os sexos, e a abolio das divises de
trabalho e de esferas entre pblico e privado, transformariam a
realidade e a marginalizao das mulheres na sociedade.
Contudo, alm da constatao de que a garantia da igualdade
formal no repercutiu em igualdade material de oportunidades
e de tratamento pelas instituies, a crtica ao feminismo liberal
37. Segundo Clarice Feinman: it is since about 1960 that widespread changes
have occurred in a way in wich women perceive themselves, and women
have become sufficiently selfconscious to have organizes successful lobbies for
government action against discrimination (Feinman, Clarice. Women in
the Criminal Justice System. 3. ed. Westport: Praeger, 1994. p. 11). Nesse
sentido: Bueno, Mariana Guimares Rocha da Cunha. Feminismo e
direito penal. 2011. Dissertao (Mestrado em Direito Penal) Faculdade
de Direito, Universidade de So Paulo, So Paulo, 2011. p. 38.
38. Sobre o assunto, Margarita Maria Pintos e Juan Jose TamayoCosta
afirmaram que: La separacin de lo pblico y lo privado y el significado de
ambos responden a numerosos condicionamientos histricos. En lo domstico,
que se sita dentro del mbito de lo privado, se realizan funciones educativas,
processos de socializacin, funciones reproductoras materiales. A l se le asigna
el espacio de lo individual y de lo personal, en contraposicin con lo pblico,
entendido como el espacio de la poltica. As, lo pblico se valora como resultado
de las interacciones sociales, mientras que lo domstico se asla de lo poltico y
se rodea de un halo de naturalidad. Al relacionar esto con el establecimiento
de un sistema sexogenero con dominio masculino, el espacio domstico como
campo especfico de la mujer se naturaliza y se vive como algo que responde
a presuntas caractersticas femeninas, tambin de ndole natural, utilizando
la biologa como dispositivo do poder (Pintos, Margarita Maria; Tamayo
Costa, Juan Jose. La mujer y los feminismos. In: Vidal, Marciano.
Conceptos fudamentales de tica teolgica. Valladolid: Trotta, 1992. p. 526).

34

A desconstruo da criminalidade feminina

apontou que esse pensamento admite a validade e a neutralidade


dos valores e das premissas adotados pelo direito, acreditando
que a correta aplicao das normas e dos critrios jurdicos seria
suficiente para neutralizar as diferenas.39 Essa corrente do
feminismo no busca formular um novo sistema de valores, mas
utilizar o sistema antigo em benefcio das mulheres.40 De acordo
com Alessandro Baratta:
Segundo o empirismo feminista, em outras palavras, seria
suficiente assegurar o acesso e a paridade das mulheres na comunidade
cientfica e o correto uso da metodologia para alcanar uma maior
objetividade da imagem do mundo criada pela cincia. Este tipo de teoria
no coloca em dvida a qualidade e os critrios que se consolidaram no
mtodo da pesquisa cientfica (racionalidade, objetividade, abstrao
etc.), mas considera que estes no sejam os critrios masculinos aos
quais se poderiam contrapor qualidades e critrios femininos. O
androcentrismo e a excluso das mulheres no dependem, segundo
este tipo de teoria, das qualidades e dos critrios da cincia, mas de um
uso no suficientemente rigoroso destes, bem como de mecanismos de
excluso que agem na estrutura da diviso social do gnero de trabalho,
e no apenas na organizao do trabalho cientfico.41
O ponto central das teorias vinculadas ao feminismo liberal
a concepo de que a diferena entre os gneros seria uma
questo formalmetodolgica, e no estrutural e condicionante
39. Em 1832, Nsia Floresta publicou uma traduo livre da obra da feminista
francesa Mary Wollstonecraft, que representa uma clara expresso do
feminismo liberal: Se um homem pudesse banir toda parcialidade e colocar
se por um pouco em um estado de perfeita neutralidade, estaria ao alcance
e reconheceria que, se acaso estimamse as mulheres menor que aos homens
e concedese mais excelncia e superioridade a estes que quelas, o prejuzo
e a precipitao so as nicas causas. Em uma palavra, se os homens fossem
Filsofos (tomando esta palavra em seu rigor) descobririam facilidade que a
Natureza constituiu uma perfeita igualdade entre os dois sexos (Augusta,
Nsia Floresta Brasileira. Direitos das mulheres e injustias dos homens. 4.
ed. So Paulo: Cortez, 1989. p. 10).
40. Swaaningen, Ren van. Feminismo, criminologa y derecho penal cit.,
p. 90.
41. Baratta, Alessandro. O paradigma de gnero cit., p. 26.

35

A desconstruo da criminalidade feminina

da forma como a ordem social compreendida.42 O sistema de


valores vigente na sociedade no colocado em dvida, mas,
ao contrrio, requerse a sua aplicao extensiva s mulheres,43
contribuindo, paradoxalmente, para a legitimao da dominao
social pelo sujeito masculino. Conforme afirma Judith Butler:
O poder jurdico produz inevitavelmente o que alega
meramente representar; consequentemente, a poltica tem de se
preocupar com essa funo dual do poder: jurdica e produtiva. Com
efeito, a lei produz e depois oculta a noo de sujeito perante a lei, de
modo a invocar essa formao discursiva como premissa bsica natural
que legitima, subsequentemente, a prpria hegemonia reguladora da
lei. No basta inquirir como as mulheres podem se fazer representar
mais plenamente na linguagem poltica. A crtica feminista tambm
deve compreender como a categoria das mulheres, o sujeito do
feminismo, produzida e reprimida pelas mesmas estruturas de poder
por intermdio das quais se busca a emancipao.44
Assim, a segunda corrente do movimento feminista
afastouse da ideia de neutralidade e unidade da cincia,
identificando uma estrutura dicotmica do sistema, formada
por conceitos masculinos e femininos, que esto representados,
respectivamente, por ativopassivo, objetivosubjetivo, reflexivo
emotivo.45 A histrica dominao do homem sobre a mulher
seria preponderante para a formao do carter essencialmente
androcntrico do sistema jurdico e a predominncia de valores
masculinos na formao da tica, da moral e do direito, em
detrimento dos valores femininos, a exemplo das qualidades de
imparcialidade e objetividade que so atribudas ao masculino
e coincidem com as expectativas culturais de justia e de juzo
moral.46
42. Baratta, Alessandro. O paradigma de gnero cit., p. 28.
43. Espinoza, Olga. A mulher encarcerada em face do poder punitivo cit., p. 60.
44. Butler, Judith. Problemas de gnero: feminismo e subverso na identidade.
Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2003. p. 19.
45. Baratta, Alessandro. O paradigma de gnero cit., p. 26.
46. Segundo Carol Smart, a teoria feminista trazida por Carol Gilligan
(In a different voice) parte da ideia de que as construes tericas da

36

A desconstruo da criminalidade feminina

De acordo com essas teorias, o predomnio dos homens no


controle do poder econmico, poltico e cultural teria resultado
na representao parcial de mundo, excluindose os valores
femininos do direito e determinando o carter estruturalmente
patriarcal do sistema jurdico, no qual os valores atribudos
masculinidade e da feminidade, que no se confundem com os homens e
mulheres biolgicos, foram trasladadas, de forma idealizada, ao sistema
legal e ao desenvolvimento do mundo. Assim, coloca em questo a
ideia de que a voz masculina no universal, tampouco universalmente
aplicvel s resolues dos dilemas morais (Smart, Carol. La bsqueda
de una teora feminista del derecho cit., p. 110111). Tina Chanter
relata que Carol Gilligan, no seu polmico livro In a different voice,
exemplifica a predominncia dos valores masculinos na sociedade, a
partir da anlise de uma avaliao realizada pelo professor Lawrence
Kohlberg, da Universidade de Harvard, sobre as respostas apresentadas
por dois alunos, Amy e Jake, a respeito do seguinte questionamento:
certo um marido furtar remdios que ele no pode comprar para a sua
esposa, que deles precisa com urgncia porque sua vida corre perigo? Jake
responde que o marido deve subtrair o remdio para salvar a vida de sua
esposa porque a vida vale mais do que dinheiro. Amy busca uma soluo
alternativa e considera que a prtica do crime pode ter efeitos nocivos
relao do marido com sua esposa e que, se ele subtrair o remdio,
pode ir para a cadeia e sua esposa adoecer de novo. Assim, conclui que
marido e mulher devem conversar sobre o assunto e encontrar outra
maneira de obter o dinheiro para adquirir o remdio. Carol Gilligan
revela que Jake recebeu pontuao mais alta do que Amy na escala de
desenvolvimento moral do professor Kohlberg. A partir dessa situao,
Gilligan critica a avaliao de Kohlberg e afirma que Jake recebeu
maior pontuao porque resolveu o dilema moral como um problema
de matemtica, estabelecendoo como uma equao para a qual ele
produziu a soluo, refletindo exatamente a lgica da justia. J Amy,
ao tentar encontrar alternativa ao dilema, demonstrando uma tica do
cuidado, considerou a situao, no como uma disputa hierrquica de
direitos entre oponentes, que depende do ganhar ou perder, mas como
incentivo comunicao entre membros de uma rede de relaes,
representando um modo diferente de compreenso moral. A pesquisa de
Gilligan foi intensamente criticada pela metodologia e concluso, mas
uma importante fonte para compreender o pensamento feminista e a sua
tentativa de inserir novas perspectivas nas cincias e na compreenso dos
valores ticos e morais (Chanter, Tina. Gnero cit., p. 8588).

37

A desconstruo da criminalidade feminina

aos homens so aceitos como universais.47 Os homens, que


esto predominantemente na condio de sujeitos masculinos,
contriburam de forma decisiva para a construo dos discursos
dominantes, na esfera do direito e da medicina, mas no
simplesmente porque devem servir para os seus interesses, e sim
porque a masculinidade uma perspectiva de viso de mundo.48
Segundo Carol Smart, essa afirmao no reduz a simplista
afirmao de que todo o direito um produto masculino, mas trata
de reforar uma compreenso de como a construo do sujeito
masculino e a construo do direito podem ser coincidentes e
compartilhar de repercusses mtuas.49
Portanto, a insistncia no reconhecimento da igualdade
formal entre homens e mulheres seria equivalente aceitao
do julgamento de todos com base nos valores masculinos, pois,
se o masculino a medida para a justia, a igualdade no um
problema de diferena, mas de relacionamento, de hierarquia e de
dominao entre os sexos.50 A estratgia do feminismo radical
retirar da marginalidade a perspectiva das mulheres, oferecendo
a como um novo critrio de interpretao do mundo.51
47. Baratta, Alessandro. O paradigma de gnero cit., p. 26.
48. Smart, Carol. La bsqueda de una teora feminista del derecho cit., p. 122.
49. Idem, p. 121.
50. Conforme afirma Kimberle Crenshaw, a feminista Catherine MacKinnon
mostra a essncia dessa corrente feminista quando diz que O que est
escondido a forma substantiva pela qual o homem se transformou na medida
de todas as coisas. Pela perspectiva do padro da igualdade as mulheres so
medidas de acordo com a sua correspondncia ao homem, nossa igualdade
julgada pela proximidade da medida dele. Pela perspectiva do padro da
diferena, ns somos medidas de acordo com a nossa falta de correspondncia
aos homens, nossa feminilidade julgada pela distncia de sua medida. Assim
sendo, a neutralidade de gnero simplesmente o padro masculino, e a regra
para a proteo especial simplesmente o padro feminino. Mas no nos
deixemos confundir: o masculino o referencial para ambos (Crenshaw,
Kimberle. A construo jurdica da igualdade da diferena. In: Dora,
Denise Dourado (org.). Feminino masculino: igualdade e diferena na
justia. Porto Alegre: Sulina, 1997. p. 20).
51. Pintos, Margarita Mara; TamayoAcosta, Juan Jos. La mujer y los
feminismos cit., p. 524.

38

A desconstruo da criminalidade feminina

A crtica que se fez a essa corrente que, apesar de evidenciar


as diferenas entre os gneros e a ocultao do feminino em
favor dos valores masculinos, as teorias feministas radicais
produziram uma viso esttica e unitria da cincia, do direito e
dos gneros, substancializando as dicotomias e reproduzindo a
contraposio entre os sexos, sem problematizar as contradies.
Questionavase quem teria sido responsvel pela definio do
que seria prprio da mulher e o que a diferencia do homem, uma
vez que no h uma definio puramente cientfica do masculino
e do feminino, mas interpretaes culturalmente circunscritas
dos dados que do surgimento a certas perspectivas.52
Assim, o feminismo socialista introduziu uma abordagem
especialmente valiosa para o debate cientfico, a partir da
conceituao de gnero e da sua diferenciao com o sexo,
evidenciando a existncia de representaes de masculinidade e
feminilidade ocultas na anlise dos fenmenos jurdicos, cujos
significados devem ser compreendidos dentro de cada contexto
histrico especfico.53 De acordo com Olga Espinoza, quando nos
referimos ao sistema de gnero, aludimos ao conjunto de normas, pautas
e valores, atravs dos quais uma sociedade determinada modela a forma
como a sexualidade e a procriao devem ser contextualizadas.54
A abordagem socialista da questo feminista, denominada
tambm de ps modernismo feminista, superou a ideia de unidade
do sistema jurdico, na medida em que considerou a relatividade
histrica dos valores atribudos ao gnero, a transversalidade
das diversas variveis que influem nas desigualdades (mulher
homem, crianaadulto, negrobranco, diversidades de classe
social, cultura, etnia etc.), bem como a flexibilidade dos limites
culturais e institucionais entre as esferas da experincia e da vida
cultural.55 O ps modernismo feminista pretendeu desconstruir
as dicotomias das qualidades e dos valores, assim como o seu
52.
53.
54.
55.

39

Chanter, Tina. Gnero cit., p. 13.


Espinoza, Olga. A mulher encarcerada em face do poder punitivo cit., p. 50.
Idem, ibidem, p. 51.
Baratta, Alessandro. O paradigma de gnero cit., p. 34.

A desconstruo da criminalidade feminina

emprego polarizante na construo social dos gneros, da cincia


e das instituies de controle comportamental, e reintegrar as
identidades separadas e particularizadas na modernidade.56
Conforme citado por Alessandro Baratta, Carol Smart
afirma que:
[...] enquanto a afirmao de que o direito masculino possui o
efeito de nos fazer chegar a uma concluso sobre como o pensamos, a ideia
de que o direito tenha gnero nos permite penslo como um conjunto de
processos que agem de maneira diferenciada, e em relao aos quais no
existe uma presuno inexorvel de que qualquer coisa possa o mesmo
fazer, sempre explorar as mulheres e servir aos homens [...] Ademais,
a ideia de que o direto tenha gnero no impe que fixemos uma
categoria ou um referente emprico de homem/mulher. Podemos agora
nos permitir uma noo sobre o gnero subjetivo muito mais flexvel, e
que no venha estabelecida por fatores biolgicos, psicolgicos ou sociais
ligados a sexo. Internamente a esta anlise, podemos dirigir nossa
ateno para as estratgias que procuram fixar o gnero em um rgido
sistema de significados, em vez de adotar igualmente esta prtica.57
A grande inovao do pensamento feminista psmoderno
foi deslocar as explicaes sobre as relaes entre os sexos do
campo da natureza para o domnio da cultura, demonstrando
que a discriminao contra as mulheres e as especificidades
do comportamento feminino no so decorrncia das suas
caractersticas fsicas, marcadas pela ausncia do rgo sexual
masculino, mas socialmente construdas58 e reproduzidas
pelas instituies, nas suas prticas e discursos, revelando
como o gnero reproduzido dentro do Direito e como a lei
exerce a funo de produzir o poder de gnero, participando
continuamente na construo do poder.59
56. Baratta, Alessandro. O paradigma de gnero cit., p. 3637.
57. Idem, ibidem, p. 38.
58. Costa, Albertina de Oliveira. Prismas sobre o feminismo. Cadernos de
Sociologia, vol. 4, Especial, 1993, p. 102.
59. Crenshaw, Kimberle. A construo jurdica da igualdade da diferena
cit., p. 21.

40

A desconstruo da criminalidade feminina

O conceito psmodernista de gnero concebeu o feminino


e o masculino como posicionamentos sexuais nos quais as pessoas
se inserem, no tanto por caractersticas biolgicas, mas por
diferenciaes culturais. A mulher no naturalmente feminina,
assim como o homem no nasce como sujeito masculino, mas a
demanda pelo posicionamento sexual que seja condizente com
o sexo para o qual foi concebido resulta na predominncia de
mulheres na posio de sujeito feminino e de homens como
sujeito masculino. A afirmao de Simone de Beauvoir,
segundo a qual Ningum nasce mulher: tornase mulher,60 pode
ser compreendida como uma sntese do pensamento feminista
socialista, que afirmou que as diferenas entre os indivduos no
eram predeterminadas biologicamente, mas tm origem nas
qualidades socialmente atribudas ao feminino e ao masculino,
resultantes do processo de identificao de gnero dos indivduos,
que se inicia na famlia e reafirmase no contexto social.61
60. Beauvoir, Simone. O segundo sexo: a experincia vivida cit., p. 9.
61. Espinoza, Olga. A mulher encarcerada em face do poder punitivo cit., p.
51. Sobre o conceito de gnero e a sua distino do sexo, o presente
trabalho compartilha do entendimento de Margaria Maria Pintos
e Juan Jose TamayoAcosta: Es la diferencia que estabelece entre sexo
y genero, segn la cual el sexo se entiendo como la diferencia biolgica
entre el varn y la hembra, mientras el gnero designa la identidad del
varn y de la mujer en cuanto determinada por condiciones sociales que
explican las relaciones establecidas entre ambos. Teoricamente el sistema
sexognero pude tener dominacin masculina, femenina o caractersticas
igualitarias. Actualmente opera como sistema de dominacin masculina,
y la diferencia biolgica oculta la generacin social del gnero y es base de
un sistema opresivo (Pintos, Margarita Maria; TamayoCosta, Juan
Jose. La mujer y los feminismos cit., p. 526). Foi com o feminismo
psmoderno que aprendemos que o ser humano no dotado de
uma essncia interna e preexistente de gnero. Conforme explica Tina
Charter, h ditames culturais de acordo com os quais os sujeitos constroem
a si mesmo, apropriandose de cdigos de gnero historicamente situados
e, s vezes, reinventando ou subvertendo tais cdigos. To logo nascemos
(talvez at antes), somos diferenciados como menino ou menina. E
sistematicamente treinados de acordo com nosso gnero. Nossos quartos so
pintados de azul celeste e decorados com mbiles de avies, ou de rosa pink

41

A desconstruo da criminalidade feminina

Assim, o feminismo tambm passou a perceber a opresso


social em mltiplas frentes, compreendendo que as mulheres no
compartilham entre si as mesmas relaes com as questes de
gnero, classe, raa e sexualidade. Em vez de apresentar o gnero
como um conceito neutro e universal, a transversalidade entre
gnero, raa, classe e sexualidade evitou a perpetuao do que
tem sido chamado de invisibilidade da brancura e favoreceu a
coalizo das diferentes faces do feminismo.62
O prprio conceito de universalidade e unidade do
sujeito feminino transformouse, libertando a teoria feminista
da necessidade de construir uma base nica e permanente
explicativa do gnero e contribuindo para a construo varivel
da identidade como prrequisito metodolgico e normativo.
Com a conquista de certos objetivos da agenda feminista
(igualdade de voto, equiparao salarial, direito ao trabalho,
educao etc.), ao menos em parte do mundo ocidental, e diante
das transformaes sociais das relaes de gnero, o pensamento
feminista permanece em um contnuo processo de transformao
e reformulao de suas bases tericas, objetivos e metas.
e decorados com flores (Chanter, Tina. Gnero cit., p. 9) Renato de
Mello Jorge Silveira, por sua vez, afirma que Temse, pois, que gnero
poderia ser tido como um sistema normativo e uma extensa rede de normas
e sanes interrelacionadas atravs das quais o comportamento humano
avaliado e controlado (Silveira, Renato de Mello Jorge. Direito
penal sexual ou direito penal de gnero? In: Reale Jnior, Miguel;
Paschoal, Janana Conceio (coord.). Mulher e direito penal. Rio de
Janeiro: Forense, 2007. p. 333).
62. O termo invisibilidade da brancura tem sido utilizado para criticar a
interpretao do gnero como se fosse um termo neutro com relao
raa, classe e sexualidade, como se pudesse ser aplicado universalmente
a todas as mulheres e homens, o que, por outro lado, oculta que, muitas
vezes, o sujeito feminino compreendido na concepo da mulher
branca, de classe mdia e heterossexual (Chanter, Tina. Gnero cit.,
p. 16). Assim, alguns setores do feminismo discutem a validade de se
falar sobre as mulheres, considerando que as identidades das mulheres
brancas so construdas de forma diferente das mulheres negras
(Larrauri, Elena. Mujeres y sistema penal: violencia domstica. Buenos
Aires: Euros Editores SRL, 2008. p. 14).

42

A desconstruo da criminalidade feminina

Ao longo das ltimas cinco dcadas, as teorias feministas


do direito63 contriburam decisivamente para a construo e
implementao de polticas pblicas em favor das mulheres e de
outras minorias, agregando estratgias de atuao na sociedade,
no s a partir da mudana de perspectiva na anlise das relaes
de poder, mas da prpria legislao e das teorias do direito, que
podem ser parcialmente retratadas a partir dos textos legais que
tratam dos direitos das mulheres.
No mbito internacional, a Organizao das Naes
Unidas aprovou a Conveno sobre a Eliminao de todas as
formas de Discriminao contra a Mulher (CEDAW), em
1979, e a Declarao sobre a Eliminao da Violncia contra
a Mulher, em 1993, que representaram a proclamao formal
da igualdade entre homens e mulheres e o mais importante
compromisso internacional dos Estados signatrios para
garantir a igualdade material e adotar polticas destinadas a
eliminar toda e qualquer forma de discriminao e violncia
contra a mulher.
O Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil, de 1916,
determinava que as mulheres casadas eram relativamente incapazes,
assim como os menores de 21 anos, os prdigos e os silvcolas (art.
6.), necessitavam da autorizao do marido para trabalhar e residir
fora do domiclio conjugal (art. 233, IV), e eram obrigadas a adotar
os apelidos do marido com o casamento (art. 240).
A hegemonia masculina sobre as mulheres foi relativamente
rompida a partir da promulgao da Lei 6.121/1962, denominada
Estatuto da Mulher Casada, que reconheceu a plena capacidade
jurdica da mulher casada, que passou a ocupar a condio de
colaboradora dos encargos da famlia, cumprindolhe o dever pela
direo material e moral desta (art. 240). A Emenda Constitucional
63. Encarna Bodelon denomina teoria legal feminista o conjunto de saberes
que estudam as relaes de gnero e direito, recorrendo s experincias das
mulheres e aos conceitos de gnero e poder vindos de outras cincias, como
a sociologia, a psicologia e a antropologia (Bodeln, Encarna. Relaciones
peligrosas: gnero y derecho penal. Revista Brasileira de Cincias Criminais,
n. 29, ano 8, jan.mar. 2000, So Paulo: Ed. RT, p. 238).

43

A desconstruo da criminalidade feminina

9, de 28 de junho de 1977, introduziu a dissolubilidade do vnculo


matrimonial, que foi regulamentada pela Lei do Divrcio Lei
6.515/1977 , que tornou facultativa a adoo dos apelidos do
marido, estendeu ao homem o direito de alimentos e alterou o
regime de bens, no caso de no haver conveno entre os cnjuges,
de comunho universal para o de comunho parcial.
A atuao dos movimentos feministas junto Assembleia
Constituinte de 1988, que ficou conhecida como lobby do
batom, foi determinante para a profunda transformao do
Direito de Famlia, com o reconhecimento de que homens e
mulheres so iguais em direitos e obrigaes, um direito que resume
dcadas de luta das mulheres contra discriminaes. A partir da
fixao da igualdade entre homens e mulheres, o pas passou por
um processo progressivo de adequao ordem constitucional,
modificando a legislao discriminatria, adotando polticas
para incluso e proteo das mulheres e programas de preveno
e represso violncia domstica e ao abuso sexual.
Entretanto, para alm dos direitos formais garantidos s
mulheres ao longo das ltimas dcadas, a grande conquista do
movimento feminista na seara jurdica foi desconstruir o discurso
naturalstico do direito, que nega o seu carter discriminatrio,
demonstrando que o direito no surge livre e naturalmente
como uma cincia objetiva e imparcial, mas est condicionado
aos valores dominantes do contexto em que foi constitudo,
determinados pelas divises de raa, gnero e classe.
O feminismo ainda est em busca da efetiva transformao
do modo de compreender os fenmenos sociais de forma ampla,
no apenas os relacionados s questes que envolvem diretamente
o gnero, mas que alterem a hierarquia do discurso e abordem as
questes filosficas da verdade e da justia alcanadas por meio
do direito e dos seus mtodos de aplicao, proporcionando
melhor compreenso sobre o direito e a integrao entre a teoria
e a prtica feminista.64
64. Smart, Carol. La bsqueda de una teora feminista del derecho cit., p.
105107.

44

A desconstruo da criminalidade feminina

1.3 A introduo do gnero na cincia jurdicopenal


A insero da perspectiva de gnero nos estudos jurdico
penais e criminolgicos, a partir da problematizao de temas
como a existncia de normas penais discriminatrias s mulheres,
a conivncia social com atos de violncia domstica e crimes
sexuais, a desigualdade no tratamento de homens e mulheres
pelo sistema penal e a ausncia de estudos sobre a criminalidade
feminina, transformou os pressupostos patriarcais do direito
penal e deixou evidentes o preconceito e a discriminao da
mulher, intrnsecos s prticas e discursos jurdicos.65
A partir da concepo de que o direito penal sexista,66
o feminismo liberal denunciou que as condutas eram valoradas
de forma diferente para homens e mulheres, repercutindo na
existncia de normas e prticas jurdicopenais que contribuam
ativamente na consolidao das discriminaes contra as
mulheres. Segundo Renato de Mello Jorge Silveira, o direito
penal sexual um tema emblemtico para analisar as questes
ligadas ao gnero e as discriminaes s mulheres, que permeiam
a moralidade expressa pelas normas penais, sustentando que:
Parece ser fato inconteste que a figura da mulher foi ao longo
da formao da sociedade sempre discriminada. No se trata, aqui,
de defender, necessariamente, os postulados feministas. Com eles,
pode
se at no concordar, mas algumas de suas concluses so,
obrigatoriamente, de se ter por verdadeiras. O Direito Penal, portanto,
mostrase como uma estratgia criadora de gnero, ou melhor, das
65. Carrington, Kerry. Posmodernismo y criminologas feministas:
la fragmentacin del sujeto criminolgico. Cuadernos de Doctrina y
Jurisprudencia Penal, n. 13, vol. 7, 2001, p. 240241; Baratta, Alessandro.
O paradigma de gnero cit., p. 19.
66. Carol Smart, ao dissertar sobre a ideologia que informa a criminologia,
afirma que a ideologia no sexista porque se diferencia de acordo com
o sexo, mas porque atribui a um dos sexos caractersticas socialmente
indesejadas, que so assumidas como caractersticas intrnsecas quele
sexo (Smart, Carol. Law, crime and sexuality: essays in feminism. Londres:
Sage Publications, 1999. p. 18).

45

A desconstruo da criminalidade feminina

discriminaes atuantes quanto distino entre homens e mulheres.


Poderseia dizer, realmente, que se isso era outrora presente, hoje
no mais. Apesar da tentativa de superao da separao passada, at
mesmo com discriminaes positivas, das quais pode se dizer sobre o
assdio sexual, a distino de se manter.67
Historicamente, a mulher foi definida por sua sexualidade
e uma das primeiras formas de controle e construo da sua
identidade foi por meio dos discursos religiosos e mdicos,
pretensamente cientficos, que restringiam a sexualidade
feminina e instrumentalizavam o direito penal em defesa da
fragilidade da mulher e da moralidade socialmente estabelecida
pelos padres androcntricos. Assim, observase que tipos
penais especficos foram promulgados em defesa de mulheres
honestas em detrimento das desonestas, tais como as
prostitutas e as adlteras. A utilizao do conceito de honestidade
para valorar a dignidade de proteo da lei penal permitiu
a submisso da mulher subjetividade dos valores patriarcais
atribudos ao seu comportamento. De acordo com Renato de
Mello Jorge Silveira, o conceito de honestidade atribudo aos
homens e mulheres so estruturalmente diferentes. Para eles, a
honestidade est relacionada ao carter financeiro; para elas, ao
comportamento sexual.68
Assim, conscientes de que as prticas discriminatrias do
sistema de justia penal participavam ativamente na construo
de uma feminilidade e de um deverser prprio da mulher,
as demandas feministas foram enfticas na exigncia de
igualdade de tratamento pelo direito penal, tanto no sentido
de descriminalizar condutas consideradas discriminatrias
dignidade e aos direitos sexuais das mulheres, como a prostituio
e o adultrio, quanto no sentido de criminalizar a violncia
domstica e sexual praticada contra as mulheres.
67. Silveira, Renato de Mello Jorge. Direito penal sexual ou direito penal
de gnero? cit., p. 351.
68. Idem, ibidem, p. 336.

46

A desconstruo da criminalidade feminina

Foi na dcada de 1970 que as feministas conceberam


as agresses sexuais e a violncia domstica como ncleo
essencial da opresso das mulheres, ao demonstrar que essas
prticas no eram decorrentes das caractersticas pessoais do
homem agressor (alcoolismo, desvio de personalidade) ou do
mau comportamento da mulher (adultrio, provocao), mas
da posio de subordinao que a mulher ocupa na relao
patriarcal, que permite que esta seja o objeto sobre o qual se
dirigem a agressividade e os maustratos. Assim, afirmouse que
a violncia de gnero no afetava exclusivamente as mulheres
vtimas das agresses, mas toda a classe de mulheres oprimida
pelos valores patriarcais.69
De acordo com Elena Larrauri:
H um mecanismo que justifica a utilizao desta violncia: a
ideologia da superioridade masculina (com o correspondente dever de
obedincia feminina) que autoriza o exerccio do direito de correo.
Ele est amparado por mensagens positivas: no mbito domstico
a representao do poder punitivo ostentada pelo marido, e por
mensagens negativas, promovidas pela renncia dos poderes pblicos
interveno nos espaos previamente definidos como privados.70
Desde ento, a violncia domstica passou a ser percebida
como um problema estrutural da sociedade, na medida em que
as agresses praticadas contra mulheres so compreendidas
como um direito e, muitas vezes, um dever legal de disciplina da
mulher pelo marido, no cabendo ao Estado intervir no mbito
das relaes conjugais.71
69. Heidensohn, Frances. Women and crime. 2. ed. Londres: Macmillan,
1996. p. 3.
70. Larrauri, Elena. Mujeres y sistema penal cit., p. 7.
71. Historicamente, a violncia contra mulheres no mbito das relaes
conjugais e familiares era prtica institucionalizada, ao extremo de se
permitir que, achando o homem casado com sua mulher em adulterio,
licitamente poder matar assi a ella, como o adultero, salvo se o marido for
peo e o adultero Fidalgo, ou nosso Dezembargador, ou pessoa de maior
qualidade (Brasil. Ordenaes Filipinas. Ttulo XXXVIII. Disponvel
em: [http://www.ci.uc.pt/ihti/proj/filipinas/ordenacoes.htm]. Acesso

47

A desconstruo da criminalidade feminina

O ordenamento jurdico, silenciosamente, contribua para


reforar a ideia de que o homem seria o responsvel pela mulher
e pela famlia, exercendo a autoridade legtima na esfera privada
que, em ltima instncia, expressavase em maustratos e leses
corporais.72
Conforme salienta Maringela Gama de Magalhes
Gomes, at a dcada de 1970 era comum a referncia legtima
defesa da honra como uma forma socialmente aceita para permitir
o homicdio da mulher pelo marido na hiptese de adultrio:
Ao aceitar a tese da legtima defesa da honra para justificar a
prtica de homicdios, a jurisprudncia demonstrava de maneira clara
que o ordenamento jurdico atribua honra do marido vitimado pela
infidelidade da esposa valor semelhante vida da mulher adltera. E
a admisso do sacrifcio desta para preservar aquela no era mais que
a externalizao dos padres ticos e morais da poca.73
em: 12 jul. 2012). Os valores predominantes na sociedade brasileira
imperial, assim como na sociedade europeia ocidental, revelavamse
condizentes com a pena de morte sumria aplicada pelo marido trado.
A pesquisa do historiador Emanuel Oliveira de Arajo descreve que nos
autos de um processo criminal de 1809 o ru requereu a sua liberdade ao
Desembargador do Pao alegando que, Na ocasio em que este entrou em
casa, os achou ambos deitados em uma rede, o que era bastante para suspeitar
da perfdia e adultrio e acender a clera do suplicante que, levado de honra e
brio, cometeu aquela morte em desafronta sua, julgandose ofendido, sendo
ao final absolvido, porque o homicdio era desculpvel pela paixo e
arrebatamento com que foi cometido (Arajo, Emanuel Oliveira. A arte
da seduo: sexualidade feminina na colnia. In: Del Priore, Mary
(org.). Histria das mulheres no Brasil. 10. ed. So Paulo: Contexto, 2011.
p. 5960). Nos ordenamentos jurdicos da Europa Ocidental, a situao
da mulher no era muito diferente. Na Espanha, a figura uxoricidio
(homicdio da mulher pelo marido) era prtica recorrente e tolerada pelo
direito penal at 1963, sem que nenhuma punio efetiva fosse aplicada
ao marido que matasse sua mulher em caso de traio (Larrauri, Elena.
Mujeres y sistema penal cit., p. 6).
72. Larrauri, Elena. Mujeres y sistema penal cit., p. 7.
73. Gomes, Maringela Gama de Magalhes. Legtima defesa da honra. In:
Reale Jnior, Miguel; Paschoal, Janana Conceio (coord.). Mulher
e direito penal. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 267.

48

A desconstruo da criminalidade feminina

Para materializar e problematizar a questo da violncia


praticada contra mulheres, muitas correntes feministas radicais
recorreram ao direito penal e ao uso pleno do poder punitivo e
do seu potencial simblico em favor da reduo da discriminao.
Conforme assinala Ren van Swaaningen, muitas vezes, o
feminismo radical no foi dirigido para a realizao de direitos
iguais, mas de direitos especiais para as mulheres, levando em
considerao as diferenas biolgicas e culturais nas formas de
vida e trabalho entre homens e mulheres, buscando o reequilbrio
por meio de aes positivas.74
Assim, no raras foram as vezes em que os movimentos
das minorias e de esquerda criticaram severamente o discurso
legitimante do poder punitivo e a sua instrumentalizao na
manuteno do status quo, mas reivindicaram a ampliao
do direito penal no sentido de reconhecer que os interesses
das minorias tambm devem ser objeto de proteo penal.
Para JessMaria Silva Sanchz, as feministas contriburam
ativamente para o processo de expanso do direito penal das
ltimas dcadas, ao atuarem como gestores atpicos da moral,
na medida em que recorreram utilizao do poder punitivo
para a proteo dos seus interesses. Paradoxalmente s crticas
lanadas ao sistema de controle da moralidade pela tradicional
classe burguesa conservadora, os grupos minoritrios passaram a
instrumentalizar o direito penal em prol da sua incluso social.75
74. Swaaningen, Ren van. Feminismo, criminologa y derecho penal cit.,
p. 90.
75. Silva Sanchez, JessMaria. La expansin del derecho penal: aspectos de la
poltica criminal en las sociedades postindustriales. Madrid: Civitas, 2001.
p. 4647. Nesse sentido, lvaro Pires, ao tratar da racionalidade penal
moderna, reconhece que, no processo de reconhecimento de direitos
de minorias sociais, diversos movimentos sociais progressistas ou
filantrpicos defendem a utilizao da sano penal como instrumento
de afirmao de direitos, e at mesmo pensadores dotados de uma teoria
crtica da sociedade caem nesta armadilha cognitiva que consiste em se opor ao
abrandamento de penas e adoo de sanes alternativas (no carcerrias)
ou em demandar, em nome de princpios da racionalidade penal moderna
(igualdade, proporcionalidade, segurana), penas aflitivas mais severas

49

A desconstruo da criminalidade feminina

Nesse sentido, Mariana Guimares Rocha da Cunha Bueno


afirma que:
O movimento feminista empenhouse por defender intervenes
sobretudo no mbito do Direito Penal sexual e da violncia domstica,
intervenes essas que no mais pretendiam apenas a neutralidade
de tratamento entre os sexos (como ocorrera na dcada de setenta do
sculo XX), mas, em alguns casos, chegavam a defender um Direito
Penal de gnero que estabelecesse claras discriminaes positivas em
favor das mulheres.76
Embora a criminalizao da violncia contra mulheres
parecesse servir para proporcionar resistncia e reforma, a
atribuio do problema esfera individual, com a preocupao
concentrada em identificar o culpado pelas agresses e atribuir
lhe responsabilidade penal, mitiga a responsabilidade social
na reproduo das estruturas que permitem a dominao
masculina.77 Conforme afirma Ren van Swaaningen, o direito
penal descontextualiza todo o contexto problemtico no qual est
inserida a conduta criminalizada, j que considera apenas uma
cena de toda a vida das pessoas, dicotomizando e individualizando
problemas que so estruturais. Assim, os episdios de violncia
domstica so tratados pelo sistema de justia criminal de forma
isolada, no s desvinculados do histrico de opresso e violncia
de gnero, mas da prpria estrutura social de discriminao.78
Alm disso, Wnia Pasinato aponta que os estudos sobre a
aplicao da legislao penal nos casos de violncia contra a mulher
tm demonstrado a forma desigual de distribuio da Justia e
a incapacidade do sistema penal de realizar sua promessa de
(pelo menos para categoria de crimes que lhes preocupa) (Pires, lvaro. A
racionalidade penal moderna, o pblico e os direitos humanos. Novos
Estudos CEBRAP, n. 68, mar. 2004, p. 46).
76. Bueno, Mariana Guimares Rocha da Cunha. Feminismo e direito penal.
cit., p. 87.
77. Larrauri, Elena. Mujeres y sistema penal cit., p. 39.
78. Swaaningen, Ren van. Feminismo, criminologa y derecho penal cit.,
p. 9495.

50

A desconstruo da criminalidade feminina

igualdade de todos perante a lei. A evidncia disso estaria no fato


de que as decises judiciais teriam como objetivo maior preservar
as instituies sociais da famlia e do casamento, relegando a
segundo plano a ameaa que a violncia contra a mulher representa
para a integridade fsica e os direitos individuais.79
Apesar da ineficcia do direito penal na proteo das
mulheres, parte dos movimentos feministas argumentou que
a instrumentalizao do poder punitivo seria benfica para o
reconhecimento da violncia domstica como uma questo pblica
e social, para a exposio da gravidade do problema e, especialmente,
para a conscientizao e incentivo ao debate pblico.80
Em contraposio aos movimentos de expanso ao direito
penal, outra corrente de grupos de feministas, criminlogos e
penalistas criticou a sua utilizao simblica, afirmando que
o sistema de justia criminal reflete as construes sociais de
gnero impostas pela sociedade patriarcal, que produz e reproduz
as desigualdades e discriminaes, e atua como uma tecnologia
do gnero no processo de imposio de identidades sexuais.81
79. Pasinato, Wnia. Delegacias de Defesa da Mulher e Juizados Especiais
Criminais: mulheres, violncia e acesso Justia. XXVIII Encontro da
Associao Nacional de Ps
Graduao em Cincias Sociais, Caxambu,
Minas Gerais, out. 2004, p. 7. Disponvel em: [http://www.nevusp.org/
downloads/down082.pdf ]. Acesso em: 7 jan. 2014.
80. Andrade, Vera Regina Pereira. Violncia sexual e sistema penal:
proteo ou duplicao da vitimao feminina? In: Dora, Denise
Dourado (coord.). Feminismo masculino: igualdade e diferena na
Justia. Porto Alegre: Sulina, 1997. p. 106.
81. Sobre esse tema, Encarna Bodeln afirma que: Lejos de proteger sus
intereses, el derecho penal del s. XIX y buena parte del s. XX contribuy a
asignar y reproducir una determinada significacin del ser social mujer, es
decir, de la estructura de gnero. Por una parte, la mujer aparece considerada
por el derecho penal histrico como una persona sujeta a tutela y sin plena
responsabilidad; por otra establece un conjunto de controles sociales sobre la
sexualidad femenina (criminalizacin del aborto o de la prostitucin) y un
conjunto de estereotipos sobre su sexualidad, As, por ejemplo, la incriminacin
de la violacin no respondi en su origen ni en su posterior desarrollo a una
preocupacin por atender las demandas de las mujeres, sino por el contrario,

51

A desconstruo da criminalidade feminina

Se o poder punitivo opera de forma seletiva e discriminante,


criando e recriando esteretipos consolidados conforme a
vulnerabilidade, as discriminaes s tendem a ser reforadas
pela seleo criminalizante que, nas palavras de Eugenio Ral
Zaffaroni, o produto ltimo de todas as discriminaes.82
Elena Larrauri enfatiza que o direito penal opera de forma
seletiva no mbito da criminalizao da violncia domstica, no
punindo os homens que praticam agresses contra as mulheres,
seno, fundamentalmente, uma determinada classe social e racial
de homens,83 o que implicaria o desamparo de um determinado
grupo de mulheres, que permaneceriam desprotegidas de
acordo com o maior ou menor grau de vulnerabilidade do seu
agressor. Assim, se, por um lado, a interferncia do sistema de
justia criminal duplica a vitimizao da mulher, uma vez que as
instituies pblicas reproduzem os preconceitos e esteretipos
sobre a mulher, de outro, verificase que a seletividade intrnseca
ao direito penal resulta na seleo de determinadas pessoas a
serem punidas pelas condutas criminalizadas.
Alm disso, Slvia Pimentel e Valria Pandjiarjian
afirmam que, nas ltimas dcadas, muitos homens acusados da
prtica de violncia de gnero continuaram sendo absolvidos
no Brasil sob o fundamento da legtima defesa da honra, o que
refora a ideia de que o discurso jurdico institucional permanece
impregnado de esteretipos, preconceitos e discriminaes contra
as mulheres que sofrem violncia de gnero, desqualificandoas
e convertendoas em rs dos crimes nos quais so vtimas.84
la configuracin jurdica del delito de violacin atendi ms a la proteccin
del honor del hombre que al dao de la mujer, ms a la construccin de un
modelo de sexualidad femenina y masculina que a garantizar la libertad de
las mujeres (Bodeln, Encarna. Relaciones peligrosas cit., p. 234).
82. Zaffaroni, Eugenio Ral. El discurso feminista y el poder punitivo. In:
Birgin, Hayde (org.). Las trampas del poder punitivo: el gnero del derecho
penal. Buenos Aires: Editorial Biblos, 2000. p. 28.
83. Larrauri, Elena. Mujeres y sistema penal cit., p. 39.
84. Pimentel, Slvia; Pandjiarjian, Valria. Legtima defesa da honra. Revista
Brasileira de Cincias Criminais, n. 36, 2001, So Paulo: Ed. RT, p. 242.

52

A desconstruo da criminalidade feminina

No entanto, conforme ser exposto a seguir, os preconceitos


e esteretipos que envolvem a relao entre a mulher e o direito
penal no estiveram presentes apenas no julgamento do carter
da vtima de violncia domstica, seno, principalmente,
na avaliao da mulher acusada da prtica de uma conduta
criminosa, duplamente excluda, pela condio de mulher e de
delinquente.

53

2
As mulheres nas teorias
criminolgicas

Os discursos sociais e cientficos que se esforaram para


proporcionar uma explicao sobre as diferenas entre mulheres
e homens, e as relaes de poder que se estabelecem entre
ambos, tiveram reflexos marcantes na trajetria da Criminologia
e no surgimento de novos paradigmas criminolgicos, em suas
diferentes perspectivas metodolgicas de estudo. A compreenso
da mulher criminosa, as especificidades da motivao e
natureza dos crimes praticados por mulheres, a seletividade e
o tratamento diferenciado conferido s mulheres pelo sistema
de justia criminal desenvolveramse como temas relevantes nas
cincias criminolgicas, contribuindo para a melhor apreenso
da realidade criminal e a necessria transformao da cincia
penal com vistas efetivao das suas finalidades.
A criminalidade um fenmeno complexo, que agrega uma
srie de variveis que influenciam o seu funcionamento, sendo
praticamente impossvel determinar um conceito de carter
universal que englobe tanto os diferentes aspectos e perspectivas
de anlise do desvio, quanto as dimenses estruturais,
conjunturais e subjetivas do indivduo.85 Por isso mesmo, a
85. Pimentel, Elaine. Criminologia e feminismo: um casamento necessrio.
VI Congresso Portugus de Sociologia. Mundos sociais: saberes e prticas,

54

A desconstruo da criminalidade feminina

prpria noo da criminologia impese como um problema


metodolgico, devendo ser compreendida de acordo com o
objeto, mtodo e circunstncias prprias do contexto especfico
na qual foi concebida.
De acordo com Jos de Faria Costa, a criminologia
pode ser definida como o conjunto orgnico de conhecimentos,
experimentalmente determinados, sobre o crime, a conduta
social negativamente relevante e ainda sobre o controlo de tal
comportamento, que pretende atribuir dinamicidade ao domnio
do fenmeno criminal, por meio de dados empricos concretos,
que servem para afeioar o sentido, o mbito de proteo e a
prpria eficcia da norma penal.86 Para Srgio Salomo Shecaira,
qualquer observao conceitual sobre a criminologia esbarra nas
diferentes perspectivas existentes nas cincias humanas, uma vez
que definir a criminologia sob a perspectiva crtica algo totalmente
diferente do que faz
lo sob a tica do positivismo italiano.87
Contudo, seguindo o pensamento de Antonio GarcaPablos
de Molina, Shecaira assevera que a criminologia:
uma cincia emprica e interdisciplinar, que se ocupa do estudo
do crime, da pessoa do infrator, da vtima e do controle social de
comportamento delitivo, e que trata de subministrar uma informao
vlida, contrastada, sobre a gnese, dinmica e variveis principais do
crime contemplado este como problema individual e como problema
social , assim como sobre os programas de preveno eficaz do mesmo
e tcnicas de interveno positiva do homem delinquente.88
Eugenio Ral Zaffaroni, por sua vez, afirma que a
criminologia o caminho dos discursos sobre a questo criminal,
Faculdade de Cincias Sociais e Humanas, Universidade Nova de
Lisboa, jun. 2008, p. 3.
86. Costa, Jos de Faria. Noes fundamentais de direito penal. Coimbra:
Coimbra Ed., 2007. p. 7475.
87. Shecaira, Sergio Salomo. Criminologia. 3. ed. So Paulo: Ed. RT,
2011. p. 4344.
88. GarcaPablos de Molinas, Antonio; Gomes, Luis Flvio.
Criminologia. 3. ed. So Paulo: Ed. RT, 2000 apud Shecaira, Sergio
Salomo. Criminologia cit., p. 51.

55

A desconstruo da criminalidade feminina

e a sua definio somente pode ser compreendida aps percorrer


todo o percurso discursivo, uma vez que a melhor aproximao
sua definio aquela que substitui prelao lgica pela prioridade
cronolgica, pela ordem cronolgica, ou seja, pelo seu caminho no
tempo.89
Conforme relata Jorge de Figueiredo Dias, a importncia
da criminologia na cincia jurdicopenal, em nvel de igualdade
com a dogmtica e a poltica criminal, foi inicialmente concebida
por Fran von Liszt, no incio do sculo XX, a partir da criao
de um modelo tripartido das cincias penais, denominada
de cincia conjunta (total ou global) do direito penal,90 que
compreende:
cincia estrita do direito penal (ou dogmtica jurdicopenal)
concebida, ao sabor do tempo, como o conjunto de princpios que
subjazem ao ordenamento jurdicopenal e devem ser explicitados
dogmtica e sistematicamente; a criminologia, como cincia das causas
do crime e da criminalidade; e a poltica criminal, como conjunto
sistemtico dos princpios fundados na investigao cientfica das
causas do crime e dos efeitos da pena, segundo os quais o Estado deve
levar a cabo a luta contra o crime por meio da pena e das instituies
com esta relacionadas.91
O modelo tripartido das cincias penais tinha como ponto
essencial a compreenso de que qualquer uma das trs cincias
seria relevante para a aplicao do direito penal e, portanto, para
a tarefa de controle do fenmeno do crime, perpetuandose,
at os dias atuais, como ponto de referncia obrigatrio para
89. Zaffaroni, Eugenio Ral; Oliveira, Edmundo. Criminologia e poltica
criminal. Rio de Janeiro: GA Ed., 2010. p. 247.
90. De acordo com Jorge de Figueiredo Dias, Foi mrito de Franz von
Liszt ter criado, na base das especiais relaes intercedentes entre estes
vrios pensamentos do crime relaes que assim se no confundem com as
anteriormente referidas dentro da enciclopdia das cincias criminais o
modelo tripartido do que chamou de cincia conjunta (total ou global) do
direito penal (Dias, Jorge de Figueiredo. Temas bsicos da doutrina penal.
Coimbra: Coimbra Ed., 2001. p. 6).
91. Dias, Jorge de Figueiredo. Temas bsicos da doutrina penal cit., p. 6.

56

A desconstruo da criminalidade feminina

a compreenso do relacionamento entre dogmtica jurdico


penal, poltica criminal e criminologia,92 apesar das crticas
direcionadas a esse modelo.93
Para Jos de Faria Costa, o direito penal no perde a
sua autonomia cientfica,94 embora a melhor compreenso
do seu enquadramento e contextualizao no modo de
ser comunitrio no possa ser pensada isoladamente, mas
interligada criminologia e poltica criminal por caminhos
circulares.95 Nesse processo circular que se estabelece a
partir da interconexo contnua entre esses trs elementos, a
criminologia fornece os dados empricos enquanto a poltica
criminal ir valorar o conhecimento cientfico da criminologia
para realizar as escolhas polticocriminais, as quais, por ltimo,
92. Dias, Jorge de Figueiredo. Temas bsicos da doutrina penal cit., p. 78.
93. Jorge de Figueiredo Dias relata que at o final do sculo XIX defendia
se que a cincia dogmtica jurdico penal era a nica cincia que servia
para a aplicao do direito penal e, por conseguinte, a nica que o jurista
podia e deveria legitimamente cultivar. Segundo o autor, Karl Binding
acusou as concepes globais deste tipo de abandonar o solo firme da lei, do
seu tratamento dogmticosistemtico, do seu conhecimento e da sua aplicao
precisos, para, cedendo a impulsos diletantes, penetrar no terreno movedio
e interdito a juristas enquanto tais das investigaes de caracter poltico e
cientficonatural. Paralelamente a essa oposio, Figueiredo Dias relata
que, muito mais tarde no Brasil, Nelson Hungria afirmou que o direito
penal para os juristas, exclusivamente para os juristas. A qualquer indbita
intromisso no nosso Lebensraum, faamos ressoar, em toque de rebate, nossos
tambores e clarins! (Dias, Jorge de Figueiredo. Temas bsicos da doutrina
penal cit., p. 67).
94. Quanto autonomia do direito penal, Jos de Faria Costa afirma que O
direito penal feito, por conseguinte, por princpios, regras e normas prprios
que se intercruzam na construo e interpretao do tipo de ilcito. , assim,
uma realidade prpria, em si mesma considerada, delimitada e construda,
na sua normatividade, por um sistema, uma finalidade e uma funo. No
, todavia, uma realidade isolada, separada de outras realidades e, por essa
mesma razo, participa de um movimento circular, de uma cincia do direito
penal (total). Ou seja, inserese em um plano mais amplo, no perdendo,
contudo, a sua individualidade (Costa, Jos de Faria. Noes fundamentais
de direito penal cit., p. 80).
95. Costa, Jos de Faria. Noes fundamentais de direito penal cit., p. 7374.

57

A desconstruo da criminalidade feminina

sero traduzidas em normas penais que, ao serem aplicadas,


permitiro nova observao da criminologia.96
Embora no seja ainda pacfica a atuao que cada uma
das trs cincias deve ter no mbito da cincia conjunta
do direito penal, pela prpria evoluo de cada uma dessas
cincias, reconhecese que a finalidade social de controle do
crime no pode bastar se com uma cincia puramente jurdica,
normativa e dogmtica, sendo imprescindvel o estudo dos
trs mbitos interrelacionados, em vista do integral processo
da realizao do direito penal, em uma unidade teleolgico
funcional.97
Portanto, a partir dessa concepo de sistema integrado das
cincias penais, e considerando o ensinamento de Jos de Faria
Costa, para quem a criminologia serve a uma racionalizao do
direito penal na medida em que as escolhas polticocriminais se abram
s consideraes dos dados empricos,98 admitese que a insero do
paradigma de gnero na Criminologia, ao oferecer uma nova
perspectiva de estudo dos diferentes aspectos do fenmeno do
crime, contribui decisivamente para a melhor compreenso da
realidade social e, por conseguinte, para o aperfeioamento de
todo o conjunto da cincia jurdicopenal.
Dessa forma, este estudo tem por objetivo dissertar acerca
das diversas reflexes sobre a criminalidade feminina nas
diferentes teorias criminolgicas, sem a inteno de estabelecer
uma etiologia do crime praticado por mulheres, mas com
o intuito de propor a insero da mulher e da perspectiva de
gnero nas cincias jurdicas criminais.
Para percorrer o caminho da Criminologia numa perspectiva
de gnero, proporcionando a incluso do comportamento
desviante da mulher e as suas especificidades, as diferentes
teorias que abordaram a questo da criminalidade feminina
sero expostas a seguir sistematizadas em trs modelos: teorias
96. Costa, Jos de Faria. Noes fundamentais de direito penal cit., p. 76.
97. Dias, Jorge de Figueiredo. Temas bsicos da doutrina penal cit., p. 31.
98. Costa, Jos de Faria. Noes fundamentais de direito penal cit., p. 77.

58

A desconstruo da criminalidade feminina

demonolgicas, teorias positivistas e teorias feministas. Observa


se que as diferentes teorias devem ser compreendidas de forma
contextualizada, observando o objeto e o mtodo explicativo de
cada uma das escolas criminolgicas, assim como os conceitos e
valores atribudos s mulheres em cada ordenamento jurdico e
contexto social.

2.1 As teorias demonolgicas


As primeiras construes tericas sobre o comportamento
desviante feminino desenvolveramse paralelamente ao
surgimento do prprio poder punitivo centralizado, a partir
das teorias criadas pelos demonlogos da Igreja Catlica
que versavam sobre o mal criminalizado e criminalizvel,99
confundindo crime e pecado, punio e expiao. Para Nilo
Batista e Eugenio Ral Zaffaroni, a adoo do modelo de
confisco da vtima no processo penal, que ocorreu por volta
dos sculos XII e XIII, converteu o mecanismo de soluo de
conflitos em um ato de poder vertical e transformou os atos
de conhecimento cientfico em atos de poder sobre as coisas,
que refletiu no controle absoluto sobre o indivduo por meio
do uso do poder punitivo.100 O processo concomitante de
discriminao e submisso da mulher ao homem fazia parte
do exerccio de poder, necessrio tanto para a manuteno da
sociedade patriarcal, quanto para a legitimao do discurso
punitivo. Afirmam os autores que:
Entre o confisco da vtima e a submisso da mulher como ser
inferior, existe uma clarssima coetaneidade, ou seja, tratase de
fenmenos de poder sincrnicos. difcil saber em que consistia a
ameaa neutralizada pelo poder punitivo com a brutal represso da
mulher quando de seu surgimento. Por alguma razo esse poder achava
99. Zaffaroni, Eugenio Ral; Oliveira, Edmundo. Criminologia e poltica
criminal cit., p. 42.
100. Batista, Nilo; Zaffaroni, Eugenio Ral. Direito penal brasileiro: teoria
geral do direito penal. Rio de Janeiro: Renavan, 2003. vol. I, p. 512513.

59

A desconstruo da criminalidade feminina

a mulher menos disposta a aceitar a falcia do confisco da vtima


e mais apta para denunciar que por trs dela existia um puro ato
de poder corporativo e verticalizador da sociedade. Provavelmente,
no haver uma explicao nica, mas talvez se possa mencionar
uma raiz comum a vrias causas particularizadas. A inquisitio no
foi uma mera mudana na questo penal, mas, ao empolgar todo o
saber, implicou uma profunda transformao cultural que comeou
pelas elites, com a aspirao de abarcar toda a sociedade. Na baixa
Idade Mdia a cultura pag sobrevivia em toda a Europa e as elites
no estavam nem sequer aculturadas por completo. A mulher a
transmissora gentica de cultura e, portanto, se se quisesse romper com
a cultura anterior e impor uma nova, deverseia colocar na mulher
a marca controladora.101
Desde a Antiguidade, legisladores, sacerdotes, filsofos e
escritores empenharamse em apontar as fraquezas femininas
e demonstrar que a condio de subordinao da mulher era
decorrente da vontade divina, desejada no cu e proveitosa
terra.102 Mas foi especialmente durante a Idade Moderna,
perodo em que o controle do poder poltico, econmico e
religioso era exercido exclusivamente por homens provenientes
de uma elite essencialmente patriarcal, que o comportamento
das mulheres foi violentamente controlado por meio da sua
submisso ao poder punitivo.
A doutrina catlica concebeu o sexo como pecado
fundamental e disseminou a ideia de que o diabo poderia
apropriarse do corpo e da alma dos homens pela sexualidade,
associando a sexualidade feminina transgresso e ao desvio de
comportamento, aptos a justificar a adoo institucional de um
pensamento misgino e antifeminista, que impedia as mulheres
de transgredir os espaos que lhes eram destinados, sob pena
de responder por atos de bruxaria com a prpria vida. Michel
Foucault assinala que nesse perodo que se inicia um controle
101. Batista, Nilo; Zaffaroni, Eugenio Ral. Direito penal brasileiro cit., p.
512-513.
102. Beauvoir, Simone. O segundo sexo: fatos e mitos cit., p. 16.

60

A desconstruo da criminalidade feminina

estrito sobre o indivduo, o corpo e, principalmente, sobre a


sexualidade, por meio da normatizao dos mnimos detalhes
do comportamento humano.103
Por meio da instrumentalizao do discurso teolgico de
inferioridade das mulheres e da ameaa que elas representavam
para os valores cristos, o poder punitivo assumiu a legitimidade de
controlar o comportamento feminino,em favor do poder hierrquico
e patriarcal. Durante sculos o poder punitivo compartilhou com
o poder patriarcal a funo de controlar as mulheres, funcionando
como aliados inseparveis na manuteno de uma sociedade
hierarquizada, que se legitimavam reciprocamente.104 Enquanto
o poder patriarcal prestavase a controlar as mulheres no mbito
domstico, o poder punitivo atuava sobre os controladores do
poder patriarcal e, subsidiariamente, sobre as mulheres alheias
dominao masculina.105
A sistematizao do comportamento desviante da mulher e
a racionalidade que se atribuiu aos discursos punitivos elaborados
pelos inquisidores da Igreja Catlica permitiram a proliferao
dos processos e das execues de feiticeiras por toda a Europa
ocidental e, em prol da formao de uma sociedade crist livre do
pecado e de pecadores, milhares de mulheres foram cruelmente
torturadas e queimadas, sob as acusaes de prtica de atos de
bruxarias.106
103. Assinala Foucault que o sculo XVII seria o incio de uma poca de
represso prpria das sociedades burguesas. Para ele, denominar o sexo
seria, a partir desse momento, mais difcil e custoso. Como se, para domin
lo no plano real, tivesse sido necessrio, primeiro, reduzilo ao nvel da
linguagem, controlar sua livre circulao no discurso, banilo das coisas
ditas e extinguir as palavras que o tornam presente de maneira demasiado
sensvel (Foucault, Michel. Histria da sexualidade: a vontade do saber.
Trad. Maria Thereza da Costa Albuquerque e Jos Augusto Guilhom
Albuquerque. So Paulo: Editora Graal, 2010. p. 23).
104. Zaffaroni, Eugenio Ral. El discurso feminista y el poder punitivo cit.,
p. 25.
105. Idem, ibidem, p. 19.
106. Nesse sentido: Delumeau, Jean. Histria do medo no Ocidente 13001800:
uma cidade sitiada. Trad. Maria Lucia Machado. So Paulo: Companhia

61

A desconstruo da criminalidade feminina

A obra O martelo das feiticeiras (Malleus Maleficarum),


elaborado pelos inquisidores Heinrich Kramer e James Sprenger
em 1486, considerada uma das primeiras obras que discursavam
sobre a legitimidade do poder punitivo sistematizado,
representando com propriedade os valores que marcavam a
relao entre a mulher e o poder punitivo na sociedade ocidental
europeia.107 Segundo Nilo Batista e Eugenio Ral Zaffaroni:
O Malleus a obra terica fundamental do discurso legitimador
do poder punitivo na etapa de sua consolidao definitiva, pois
constitui o primeiro modelo integrado de criminologia e criminalstica
com direito penal e processual penal. Pode
se afirmar que a
primeira grande obra sistemtica de direito penal integrado em um
complexo interdisciplinar de enciclopdia ou cincia total do direito
penal. A esse respeito, advertese tanto a) para o esquecimento em
que caiu e a escassa ateno que os juristas e historiadores do direito
penal lhe dispensaram quanto b) para sua extremada misoginia e
antifeminismo.108
Tambm definido como Cdigo Penal redigido por criminosos
eruditos,109 o Malleus foi um importante manual doutrinrio
utilizado pelos Tribunais da Inquisio para normatizar o
comportamento feminino e legitimar a punio de mulheres,110
descrevendo com detalhes o que se via do comportamento
feminino criminoso e o que se convinha pensar sobre ele,
partindo da concepo estereotipada da mulher que ora assumia
as feies da figura ideal da mulher virgem, ora se definia pelo
carter perverso, maldoso, traioeiro e vingativo, caractersticas
das Letras, 2009. p. 529; Byington, Carlos Amadeu B. In: Kramer,
Heinrich; Sprenger, James. O martelo das feiticeiras cit., p. 95.
107. Anitua, Gabriel Ignacio. Mujeres contra el martillo. Jornadas del
Graduat en Criminologia i Poltica Criminal. Barcelona: Universidade de
Barcelona, 2002. p. 173.
108. Batista, Nilo; Zaffaroni, Eugenio Ral. Direito penal brasileiro cit.,
p. 511.
109. Byington, Carlos Amadeu B. Prefcio. In: Kramer, Heinrich;
Sprenger, James. O martelo das feiticeiras cit., p. 33.
110. Delumeau, Jean. Histria do medo no Ocidente 13001800 cit., p. 528.

62

A desconstruo da criminalidade feminina

consideradas essencialmente femininas. Para justificar a represso


da mulher, os inquisidores Heinrich Kramer e James Sprenger
asseveraram que um fato que maior nmero de praticantes de
bruxaria encontrado no sexo feminino,111 acrescentando que:
Existem trs coisas na natureza as Lnguas, os Eclesisticos
e as Mulheres que, seja na bondade, seja no vcio, no conhecem
moderao; e quando ultrapassam os limites de sua condio atingem
o acme da virtude; mas quando governados por espritos do mal, se
comprazem nos piores vcios possveis.112 (...)
Ao odiar algum que antes amava, passa a agitar com ira a
impacincia toda sua alma, exatamente como a fora da mar a
ondular e a agitar os mares. No h clera que vena da mulher. Nem
labaredas sinistras, nem ventos assoladores, nem armas mortferas:
nada h de mais temvel que a lascvia e o dio de uma mulher
repudiada do leito matrimonial113 (...) Mais amarga que a morte,
mais uma vez, porque a morte natural e mais destri somente o
corpo; mas o pecado que veio da mulher destri a alma por privla da
graa, e entrega o corpo punio pelo pecado (...) Toda bruxaria tem
origem na cobia carnal insacivel nas mulheres (...) para saciarem a
sua lascvia, copulam at mesmo com o demnio (...).114
O fato de as mulheres serem consideradas maldosas,
perversas, traioeiras e com habilidades incontrolveis de enganar
e fomentar a paixo e o pecado nos homens115 representava
uma ameaa para o poder patriarcal, a estrutura da sociedade
e os valores cristos vigentes. Portanto, pela simples razo de
serem mulheres, os discursos demonolgicos consideravamnas
perigosas e legitimavam a sua punio e eliminao do espao
poltico e social.
111. Kramer, Heinrich; Sprenger, James. O martelo das feiticeiras cit., p. 112.
112. Idem, ibidem.
113. Idem, p. 117.
114. Idem, p. 120.
115. Idem, p. 114116.

63

A desconstruo da criminalidade feminina

O peculiar esforo terico de legitimao do poder


punitivo sobre as mulheres foi atribudo, por Michelle Perrot,
tentativa de eliminao do espao social na vida pblica e
privada conquistado pelas mulheres durante a Idade Mdia.116
Em razo da ausncia dos homens que abandonaram as cidades
para participar das guerras medievais, houve o florescimento
da condio da mulher, que pode ter acesso s artes, cincias e
literatura.117 Se, por um lado, o discurso demonolgico concebeu
a mulher como submissa e inferior, o Malleus Maleficarum um
testemunho da vitalidade das mulheres e do poder invisvel e
inconsciente que exerciam sobre os homens, de tamanha ameaa,
que necessitavam ser controladas.
Jean Delumeau afirma que a atitude masculina em relao
ao segundo sexo118 sempre foi contraditria, oscilando da
atrao repulso, da venerao hostilidade, mas a admirao
que o homem sentia pela mulher foi contrabalanada ao longo
da histria pelo medo que sentia dela, particularmente nas
sociedades de estruturas patriarcais.119 O sentimento de medo
que as mulheres despertavam nos homens foi o eixo principal
do discurso demonolgico de dio s mulheres, que as concebeu
como perigosas inimigas da estabilidade social, porm, inferiores
aos homens em capacidade fsica, intelectual e espiritual. Essa
tecnologia do poder punitivo de exacerbar a potencialidade
criminosa de indivduos, mas, por outro lado, diminulos
116. Perrot, Michelle. Os excludos da histria: operrios, mulheres, prisioneiros.
Trad. Denise Bottman. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 2010. p. 171.
117. Nesse sentido: Muraro, Rose Marie. Breve introduo histrica. In:
Kramer, Heinrich; Sprenger, James. O martelo das feiticeiras cit., p. 12;
Espinoza, Olga. A mulher encarcerada em face do poder punitivo cit., p. 55;
Delumeau, Jean. Histria do medo no Ocidente 13001800 cit., p. 462.
118. Conforme afirma Jean Delumeau, naquela poca, consideravase que
No h verdadeiramente seno um nico sexo, o masculino. A mulher um
macho deficiente (Delumeau, Jean. Histria do medo no Ocidente 1300
1800 cit., p. 473).
119. Delumeau, Jean. Histria do medo no Ocidente 13001800 cit., p. 462
468.

64

A desconstruo da criminalidade feminina

condio de inferiores e incapazes, explicada por Eugenio


Ral Zaffaroni e Edmundo Oliveira, para quem:
O eixo impulsivo dos discursos e do enredo entre eles sempre
o medo: uns o manipulam, outros o aturam, mas ambos se enredam
nele, ainda que no o saibam. E dados momentos, como se a razo
fosse suspensa. Tudo parece depender da sensibilidade ao medo, em
termos do que se teme mais: a agresso criminosa ou a arbitrariedade
do poder. (...) E quem exerce poder sabe disto: o poder se exerce
administrando medos, estimulandoos com a magnificao de perigos,
ou rebaixandoos atravs de sua subestimao (...) no medo est a
chave da permanncia de todos os discursos criminolgicos criados no
decorrer da histria.120
Joo Bernardino Gonzaga, ao discorrer sobre o potencial
de controle e dominao social dos discursos punitivos, afirmou
que a bruxaria contagiosa, sobretudo para a alma feminina:
quanto mais mulheres se proclamam bruxas, ou so disso acusadas,
mais cresce o nmero das que as imitam.121 Assim, tambm certo
dizer que, na mesma medida em que os valores androcntricos
foram impostos s mulheres, tambm foram absorvidos e
reproduzidos por elas que, vtimas da sua prpria condio,
tambm foram sujeitos ativos na formao e concretizao da
sociedade patriarcal.
A concepo sacralizada das mulheres submissas ao poder
masculino que se consolidou a partir da Idade Moderna formou
a base da sociedade patriarcal e fundou o modelo de relao entre
os sexos desvinculado da vontade individual, uma vez que advinda
de uma ordem natural sagrada.122 Durante anos perdurou a ideia
de que o comportamento socialmente problemtico da mulher
120. Zaffaroni, Eugenio Ral; Oliveira, Edmundo. Criminologia e poltica
criminal cit., p. 244245.
121. Gonzaga, Joo Bernardino. A inquisio em seu mundo. 7. ed. So Paulo:
Saraiva, 1994. p. 167168.
122. RosadoNunes, Maria Jos. Direitos, cidadania das mulheres e religio.
Tempo social, Revista de Sociologia da USP, vol. 20, n. 2, 2008, So Paulo,
p. 74.

65

A desconstruo da criminalidade feminina

era decorrente de um desvio de carter, prprio da essncia


feminina, e que mais tarde seria reinterpretada como produto de
uma patologia.
Quando cessou a caa s bruxas no sculo XVIII, houve
grande transformao na condio feminina, no poder de
Estado e nos discursos que o legitimavam. Enquanto o poder
punitivo legitimouse como a base de sustentao do poder
centralizado, hierrquico e patriarcal, os discursos demonolgicos
consolidaram o modelo ideolgico estereotipado e dualista da
mulher, classificandoa entre os padres de santa e criminosa, boa
e perversa. As mulheres, por sua vez, sujeitaramse identidade
feminina de inferioridade e aos espaos sociais que lhes foram
impostos, submetendose ao poder da dominao masculina que
perdurou por sculos.123

2.2 As teorias positivistas


Enquanto
as
teorias
demonolgicas
surgiram
primordialmente com a finalidade de legitimar a instituio
do poder punitivo do Estado e consolidar a dominao
da doutrina catlica, as teorias criminolgicas positivistas
foram criadas no contexto em que o jus puniendi j estava
legitimamente estabelecido, mas se questionavam os seus
fundamentos cientficos, instrumentos de atuao e finalidade.
O desenvolvimento humanista do Iluminismo no contexto de
uma sociedade industrial propiciou a reformulao da cincia
jurdica com base na cientificidade e no progresso, substituindo
se os critrios da religiosidade pelos da humanidade e
concebendo o mtodo experimental como o nico legtimo na
produo cientfica. Partindo da realidade fsica, e no mais da
metafsica, o positivismo do sculo XIX deslocou o campo do
conhecimento para a anlise e estudo das leis naturais, a fim de
estabelecer relaes constantes entre os fenmenos observveis.
123. Muraro, Rose Marie. Breve introduo histrica cit., p. 16.

66

A desconstruo da criminalidade feminina

No campo da criminologia, nascem as correntes de pensamento


da Escola Clssica e da Positivista.
Com a escola clssica, os ideais humanistas foram
transpostos s cincias criminais, inserindo no estudo jurdico
penal os critrios de racionalidade, humanidade e utilidade
reflexo sobre o crime, a pena e as leis. Nesse perodo, em que a
ineficcia do sistema penal j era anunciada por diversos tericos
europeus,124 buscavase limitar a legitimidade do poder punitivo
s finalidades do direito penal, que deveriam confundirse com
as finalidades do prprio Estado.125
No campo das cincias mdicas, as pesquisas desenvolvidas
por Cesare Lombroso sobre os aspectos antropolgicos e
psicolgicos do criminoso, publicadas em 1876 na obra Luomo
delinquente (O homem delinquente), representaram o incio dos
estudos etiolgicos do crime e do pensamento criminolgico
da escola positivista italiana.126 Quanto ao comportamento
desviante da mulher, Cesare Lombroso e William Ferrero
desenvolveram uma pesquisa especfica, publicada em 1895 na
obra La donna delinquente (A mulher delinquente), que se tornou
um importante documento do pensamento positivista sobre a
criminalidade feminina.
No sculo XVIII, as casas de correo aceitavam
condenados, vadios, rfos, velhos e loucos, sem qualquer
distino, possibilitando o encarceramento de todos que fossem
considerados indesejveis na sociedade urbana,127 com o intuito
de defender a sociedade isolando o malfeitor, evitar o contgio
124. Lombroso, Cesare; Ferrero, William. The female offender. New York:
D. Appleton & Co., 1895. p. v.
125. Dias, Jorge de Figueiredo; Andrade, Manuel da Costa. Criminologia:
o homem delinquente e a sociedade crimingena. 2. reimpr. Coimbra:
Coimbra Ed., 1997. p. 8.
126. Idem, ibidem, p. 4450.
127. Rusche, George; Kirchheimer, Otto. Punio e estrutura social. Trad.
Gizlene Neder. 2. ed. Rio de Janeiro: Renavan, 2004. p. 109.

67

A desconstruo da criminalidade feminina

do mal e corrigir o delinquente para reintegrlo sociedade.128


A partir da concepo do encarceramento como mtodo de
punio, e da viabilidade do confinamento de pessoas taxadas
como criminosas num espao fsico nico, o desenvolvimento do
mtodo experimental de estudo da populao carcerria tornou
se vivel.129
Nesse contexto, Cesare Lombroso e William Ferrero
desenvolveram seus primeiros estudos sobre a criminalidade
feminina a partir da identificao das caractersticas
antropomtricas observadas em mulheres encarceradas e
nos crnios, esqueletos e cadveres de prostitutas e mulheres
criminosas, e da comparao com as caractersticas observadas
em mulheres no criminosas.130 Com base no princpio
de que as caractersticas fenotpicas so determinantes na
formao do carter e da conduta de uma pessoa, o perfil da
mulher delinquente traado pela teoria lombrosiana enfatiza o
carter naturalstico do cometimento de crime, por meio de um
reducionismo psicolgico e biolgico que aponta para a ideia da
existncia de criminosas natas.

2.2.1 A mulher criminosa de Cesare Lombroso e William


Ferrero
Cesare Lombroso e William Ferrero classificaram as
mulheres em trs categorias de pessoas: normais, prostitutas
e criminosas, dividindo estas ltimas em criminosas natas,
ocasionais, histricas, passionais, suicidas, loucas e epilticas.131
Inicialmente, observaram as caractersticas fsicas e fisionmicas
de mulheres prostitutas e criminosas, tais como as anomalias
128. Perrot, Michelle. Os excludos da histria cit., p. 262.
129. Maia, Clarisse Nunes et al. Histria das prises no Brasil. Rio de Janeiro:
Rocco, 2009. vol. 1, p. 14.
130. Lombroso, Cesare; Ferrero, William. The female offender cit., p. 3 e 47.
131. Idem, ibidem, p. xxiixxiii.

68

A desconstruo da criminalidade feminina

do crnio (depresses cranianas, mandbula pesada, espinha nasal


acentuada, ausncia de suturas cranianas), o peso do crebro (a
infanticida possuiria o crebro mais pesado) e o tamanho dos
membros (prostitutas possuiriam os ps e os braos mais curtos,
as mos mais longas, assimetria facial).132 A partir da catalogao
das caractersticas mais comuns entre as mulheres observadas,
concluram que o tipo completo da mulher criminosa possui
quatro ou mais dessas caractersticas degenerativas, o meiotipo
criminoso possui pelo menos trs, e a criminosa atpica possui
uma, duas ou nenhuma delas.133
A teoria criminolgica lombrosiana estava intimamente
vinculada aos pressupostos cientficos do determinismo
biolgico, segundo o qual o comportamento humano seria
determinado pelas caractersticas fsicas, biolgicas e psquicas
de cada indivduo, independentemente das condies sociais
e contextuais. Assim, enquanto a prostituio foi concebida
como uma transgresso naturalmente feminina, porquanto as
mulheres estariam mais propensas s anomalias sexuais em razo
de um processo degenerativo causado pelo crtex cerebral, a
criminalidade foi associada ao comportamento eminentemente
masculino, com base em trs fatores principais que determinavam
a menor predisposio da mulher ao crime.134Primeiro, postulou
se que as mulheres seriam mais conservadoras do que os homens,
em decorrncia da imobilidade do vulo e, por essa razo, teriam
menos predisposio para a prtica de condutas ousadas ou
transgressoras. Alm disso, a responsabilidade com a vida domstica
e com o cuidado da famlia deixava as mulheres menos expostas
s diversas condies de tempo, espao e ambiente e, portanto,
menos sujeitas a transformaes e deformaes denegerativas,
que causavam o comportamento criminoso. Por fim, a seleo
natural tambm teria contribudo para a predominncia de
mulheres com aspecto fsico menos tipicamente criminoso, uma
132. Lombroso, Cesare; Ferrero, William. The female offender cit., p. 175.
133. Idem, ibidem, p. 103104.
134. Idem, p. 111.

69

A desconstruo da criminalidade feminina

vez que os homens teriam se recusado a casar com as mulheres


deformadas, o que teria preservado somente as mais bonitas e,
portanto, as menos criminosas.135
Dessa forma, as mulheres foram concebidas como
naturalmente incapacitadas para o crime e, mesmo quando
criminosas natas, seriam somente adlteras, caluniadoras ou
meras cmplices dos homens,136 praticando atos criminosos,
geralmente por sugesto de terceiros ou por uma tentao
irresistvel.137
O discurso religioso catlico sobre a mulher parece ter sido
retomado com novo vigor, apoiado nas descobertas da medicina
e da biologia, que ratificou a existncia de duas espcies humanas
e suas diferenas: o homem, a quem teriam sido conferidos o
crebro, a inteligncia, a razo lcida e a capacidade de deciso;
e a mulher, qualificada pelo corao, pela sensibilidade e pelos
sentimentos.138 Assim, apesar da contraposio do positivismo
ao conhecimento teolgico, a mudana nos mtodos de produo
cientfica no repercutiu em transformaes significativas
no contedo valorativo dos discursos, ao contrrio, as teorias
antropolgicas atriburam valor cientfico a boa parte das teorias
demonolgicas.
As heranas do pensamento demonolgico so marcantes
e evidentes na criminologia de Cesare Lombroso e William
Ferrero, que reproduziram a concepo dualista da mulher,
baseados em duas realidades opostas e inconciliveis de uma
suposta identidade feminina, ora seria caracterizada pela suprema
pureza e bondade, ora pela crueldade exacerbada decorrente de
uma notvel inteligncia para a concepo do mal.139 Sobre o
135. Lombroso, Cesare; Ferrero, William. The female offender cit., p. 108
110.
136. Idem, ibidem, p. 110.
137. Idem, p. 147.
138. Perrot, Michelle. Os excludos da histria cit., p. 177.
139. Lombroso, Cesare; Ferrero, William. The female offender cit., p. 151.

70

A desconstruo da criminalidade feminina

comportamento perverso da mulher, Lombroso e Ferrero


transmitiram os seguintes ensinamentos:
Nenhuma punio possvel, escreveu Corrado Celto, um autor
do sculo XV, pode deter as mulheres de cometer crime sobre crime. A
sua mente perversa mais frtil em novos crimes que a imaginao
do juiz em novas punies.
A criminalidade feminina, escreveu Rykre, mais cnica, mais
depravada e mais terrvel que a criminalidade masculina.
So raras as mulheres perversas, mas quando so, ultrapassam
o homem (provrbio italiano).140
Segundo os autores, a predisposio feminina para a
crueldade e perverso provm de alguma atividade mrbida
do centro psicolgico, que intensifica as qualidades ruins da
mulher e induzlhe a procurar alvio nas maldades. Nesse caso,
um tipo meio criminoso de mulher poderia ser transformado
numa criminosa nata mais cruel do que o homem.141 Por
considerar que a mulher criminosa era duplamente uma exceo
na sociedade, porque os criminosos eram uma exceo dentro
da populao civilizada, e as mulheres eram excees dentre
os criminosos, a mulher criminosa foi concebida como um
verdadeiro monstro,142 equivalente aos conceitos de bruxa e
feiticeira das teorias demonolgicas.
A maternidade foi historicamente consolidada como
a funo primordial e a virtude suprema de uma mulher,
enquanto a sexualidade seria a degenerao do sexo feminino.
Se no discurso teolgico esse foi o argumento de excelncia
140. Lombroso, Cesare; Ferrero, William. The female offender cit., p. 147
148, traduo nossa. No texto original, lse: No possible punishments,
wrote Corrado Celto, an author of the fifteenth century, can deter women
from heaping up crime upon crime. Their perversity of mind is more fertile in
new crimes than the imagination of judge in new punishments. Feminine
criminality, write Rykres, is more criminality of the male. Rarely is a
woman wicked, but when she is surpasses the man (Italian Proverb).
141. Idem, ibidem, p. 150151.
142. Idem, p. 152.

71

A desconstruo da criminalidade feminina

para justificar a restrio da mulher ao mbito domstico e


impor a procriao como o nico destino e desejo feminino, na
concepo da criminologia positivista, a maternidade foi dotada
de uma funo primordial no controle da mulher criminosa, pois
seria capaz de neutralizar a sexualidade e controlar os desvios
de conduta. Segundo Lombroso e Ferrero, as mes possuem
os seus instintos sexuais naturalmente suspensos, ou seja, uma
mulher normal ir recusarse a seu amante em vez de injuriar
a seu filho, mas a mulher criminosa poderia prostituir a prpria
filha para preservar o seu amante.143 Pelo discurso lombrosiano,
revestese de cientificidade a teoria dos demonlogos de que a
sexualidade inibe os sentimentos maternos e extingue a virtude
feminina, tornando as mulheres egostas e predispostas s
prticas criminosas.
Para Lombroso e Ferrero, quando o sentimento materno
fraco e o afeto transformase em dio, a mulher capaz de
cometer as maiores barbaridades, como o exemplo trazido
pelos autores de HOEGLIE, que teria batido em sua filha e
mergulhado a sua cabea na gua para sufocar o seu choro. Os
autores relatam que um dia ela a chutou escada abaixo, causando
uma deformao na coluna. Outra vez, quebroulhe o ombro
com uma p. E quando por tudo isso ela reduziu a criana a
um monstro pela feiura, ela humilhava a filha chamandoa de
camelo. STAKEMBOURG, por sua vez, uma mulher de
42 anos abandonada pelos seus amantes, comeou a perseguir
sua filha; costumava dizer que no gostava de garotas. Um dia,
pendurou a menina no teto pelas axilas, bateu em sua cabea
com um tijolo e, se ela chegasse perto, queimava o seu corpo com
um ferro quente. Aps espancla com uma p at deixla roxa,
teria dito rindo Agora voc parece uma negrinha!.144
A referncia a uma srie de crimes violentos e cruis
praticados por mulheres ao longo da histria, contrapostos
143. Lombroso, Cesare; Ferrero, William. The female offender cit., p. 153
154.
144. Idem, ibidem, p. 157158.

72

A desconstruo da criminalidade feminina

aos ideais da mulher santa e maternal, serviu para racionalizar


cientificamente o modelo dualista estereotipado da mulher e
perpetuar o vnculo entre o corpo sexuado e a essncia humana. A
vingana e o dio mortal, por exemplo, foram concebidos como
sentimentos essencialmente femininos e a principal motivao
da conduta criminosa feminina. Segundo os autores, se, por
um lado, as mulheres guardam secretamente o sentimento de
vingana por meses ou anos, at que, em determinado momento,
externalizam o sentimento em atos de crueldade,145 por outro lado,
concebem o sentimento de dio mortal com extrema facilidade,
e um pequeno acontecimento, um simples desejo que no foi
satisfeito, ou mesmo o cime poderia gerar um ressentimento
profundo que se manifestaria por meio da vingana.146
Alm disso, enquanto Lombroso e Ferrero afirmaram que
o amor aos vestidos e ornamentos tem tanta importncia na vida
de uma mulher que, quando malvestida, olha para si mesma
em desgraa, podendo roubar ou matar para vestirse bem,147 o
amor por uma pessoa raramente poderia levar a mulher prtica
criminosa, pois no seu amor no havia altrusmo, nem esprito de
sacrifcio: apenas a satisfao dos seus prprios desejos. Como a
intensidade do amor derivava dos obstculos que encontravam
para alcanlo, uma vez que o objeto desejado era obtido, as
mulheres deixariam de importar se com isso. O homem que
elas adoraram ontem seria esquecido hoje e logo substitudo.148

2.2.2 Os Reflexos das Teorias Positivistas


Vse claramente que o fardo da tradio e dos valores
patriarcais foi decisivo no estudo da criminalidade feminina
145. Lombroso, Cesare; Ferrero, William. The female offender cit., p. 154
156.
146. Idem, ibidem, p. 158159.
147. Idem, p. 163.
148. Idem, p. 159161.

73

A desconstruo da criminalidade feminina

e na definio da mulher criminosa positivista, compreendida


com base em todos os excessos preconceituosos ainda presentes
naquele contexto histrico. A perspectiva determinista do
fenmeno do delito propiciou a formao de uma viso distorcida
da realidade feminina e a manuteno dos esteretipos que
justificaram a discriminao de gnero no funcionamento do
sistema de justia penal.
O incio da falncia das teorias positivistas bem ilustrado
por Srgio Salomo Shecaira quando relata que, no ano de 1889,
durante um encontro comemorativo do centenrio da Revoluo
Francesa em que estavam presentes diversas autoridades
europeias em matria de medicina legal, Cesare Lombroso
toma o crnio de Charlotte Corday, condenada pelo assassinato
do revolucionrio iluminista francs JeanPaul Marat, e passa a
dissertar sobre as suas caractersticas anatmicas:149
Esse crnio muito rico em anomalias. Ele platicfalo,
caracterstica mais rara nas mulheres que nos homens. Tem uma
apfise jugular muito proeminente, uma capacidade mdia de 1.360
gramas em lugar de 1.337 gramas, que a mdia, uma salincia
temporal muito acentuada, uma cavidade orbital enorme e maior
direita que esquerda. Tem, enfim, este crnio anormal, uma fosseta
occipital. Tratase de anomalias patolgicas e no de anomalias
individuais. Eu no penso assim, objetou o antroplogo Topinard,
tratase de um belo crnio. Ele regular, harmnico, tendo todas as
delicadezas e as curvas um pouco fracas, mas corretas, dos crnios
femininos. pequeno, com uma boa capacidade mdia e um belo
ngulo facial. O vienense Benedikt interveio como mediador:
verdade que esse crnio apresenta maxilar de tamanho exagerado e
muitas outras anomalias. Mas essas anomalias podem transmitirse
por hereditariedade, tendo perdido sua significao de outrora.150
Aps o referido evento, as discusses sobre as anomalias
daquele crnio foram retomadas e estenderamse por um longo
149. Shecaira, Srgio Salomo. Criminologia cit., p. 133.
150. Idem, ibidem.

74

A desconstruo da criminalidade feminina

perodo nos estudos criminolgicos. Contudo, cerca de cinco


anos depois, descobriuse que o crnio havia sido trocado e
aquele examinado por Lombroso no pertencia a Charlotte
Corday.151
Apesar das contradies e dos equvocos metodolgicos das
teorias antropolgicocausais, o determinismo psquico parece
ter sido retomado pelos recentes estudos neurolgicos, que
examinam os processos cerebrais do pensamento e da escolha
humana e que discutem se o livrearbtrio uma iluso, se as
escolhas tm origem em processos mentais ocultos ou se so
realmente frutos do pensamento consciente e dirigido.
De acordo com o neurologista David Eagleman, o
pensamento tem uma base mecnica determinada por processos
cerebrais que no so completamente acessveis pela mente
consciente,152 ou seja, a conscincia no toma conhecimento da
maioria das atividades cerebrais que determinam as percepes,
pensamentos, crenas e comportamentos.153 Segundo o autor,
as pessoas no podem ser isoladas da sua biologia, uma vez
que as alteraes na composio qumica do crebro podem
causar grandes mudanas no comportamento.154 Portanto,
considerando que os indivduos no escolhem os fatores que
afetam a formao e a estrutura de seus crebros,155 Eagleman
conclui, com base em diversas experincias mdicas relatadas ao
longo da sua pesquisa, que no h argumentos cientficos que
151. Shecaira, Srgio Salomo. Criminologia cit., p. 134.
152. Eagleman, David. Incgnito: as vidas secretas do crebro. Trad. Ryta
Vinagre. Rio de Janeiro: Rocco, 2012. p. 2124.
153. O autor afirma que o crebro guarda o conhecimento de coisas que a
mente no pode acessar explicitamente, como, por exemplo, andar de
bicicleta, amarrar os sapatos, digitar num teclado ou manobrar o carro
numa vaga, enquanto fala ao celular. Essa capacidade de lembrarse de
atos motores chamada de memria procedural, e um tipo de memria
implcita, que no totalmente acessiva (Eagleman, David. Incgnito
cit., p. 6667).
154. Eagleman, David. Incgnito cit., p. 169.
155. Idem, ibidem, p. 172.

75

A desconstruo da criminalidade feminina

determinem convincentemente a existncia do livrearbtrio,156


o que, necessariamente, deveria recair sobre a questo da
imputabilidade penal.157
David Eagleman, ento, afirma que a culpabilidade a
pergunta errada a se fazer diante de uma conduta criminosa,
pois em convico no faz sentido perguntar at que ponto o
comportamento foi causado pela sua biologia, e at que ponto
pela sua conscincia.158 Prope, assim, a substituio das prticas
judiciais de encarceramento por um sistema de justia mais
compatvel com o crebro, por meio da implementao de um
tratamento de reabilitao dos lobos frontais do criminoso, que
representam as consideraes de longo prazo.159 O objetivo seria
melhorar a capacidade de uma pessoa para a tomada de decises,
inibir a impulsividade e estimular a reflexo.160 Segundo a sua
concepo, para ajudar um cidado a se reintegrar na sociedade,
o objetivo tico mudlo o mnimo possvel a fim de que seu
comportamento se coadune com as necessidades da sociedade.161
156. Eagleman, David. Incgnito cit., p. 182.
157. Idem, ibidem, p. 187.
158. Idem, p. 189190.
159. David Eagleman afirma que nossa estratgia de reabilitao dar aos
lobos frontais a prtica na represso dos circuitos de curto prazo. Meus colegas
Stephen LaConte e Pearl Chiu comearam a influenciar o feedback em tempo
real de imageamento do crebro para permitir que isto acontea. Imagine
que voc gostaria de resistir melhor ao bolo de chocolate. Neste experimento,
voc olha fotos de bolos de chocolate durante uma varredura do crebro e
os pesquisadores determinam as regies de seu crebro envolvidas no desejo.
Depois a atividade nessas redes representada por uma barra vertical na tela
do computador. Seu trabalho fazer a barra descer. A barra age como um
termmetro para seu desejo: as suas redes de desejo esto em plena atividade,
a barra alta; se voc estiver reprimindo seus desejos, a barra baixa (...)
voc experimenta diferentes recursos mentais at que a barra comea a descer
lentamente (...) Esse treinamento prfrontal projetado para nivelar o
campo de jogo para o debate entre a partes, cultivando a reflexo antes da
ao (Idem, p. 196197).
160. Idem, p. 198.
161. Idem, p. 195.

76

A desconstruo da criminalidade feminina

Os penalistas contestam as concluses da neurocincia.


DiegoManuel Luzn Pea afirma que no se pode admitir a
pretendida validez universal dos parciais experimentos realizados
sobre os impulsos dos neurnios, pois no se baseiam em provas
irrefutveis ou numa lgica incontestvel, mas em juzos de
valores preestabelecidos de que nada no mundo pode absterse
das leis da causalidade. Para ele, a liberdade de deciso consiste
na capacidade que as pessoas adquirem progressivamente
no processo de amadurecimento, educao e socializao,
graas capacidade racional de motivao e autocontrole, o
que fundamenta a abordagem mista, emprica sociolgica,
antropolgica e psicolgica e normativa da liberdade humana
como a base da culpabilidade penal.162
Conforme constatou Winfried Hassemer, a concepo
fundamental de responsabilidade penal repousa no princpio
da personalidade e da dignidade humana, que se tornou
determinante a partir de cada reflexo sobre pessoa, sociedade
e estado, altura de seu tempo. A imputao subjetiva funda a
relao entre evento e responsabilidade da pessoa, indaga se a
pessoa teve ou no culpa para aquele evento causado por si e trata
da questo sobre se a pessoa deve ser tida como responsvel pelo
evento ou se ela no foi culpada por ele, pois no podia fazer nada
a respeito. Permite, ainda, a diferenciao racional e valorao de
graus de culpa, a participao interna da pessoa em seu evento,
do dolo culpa inconsciente. Para o autor, a negao do livre
arbtrio significaria mais do que o desfacelamento de toda a
teoria dogmtica jurdicopenal sobre a culpabilidade, atingindo
o reconhecimento como pessoa e os princpios fundamentais de
toda ordem social e normativa, baseada na dignidade e liberdade
humana.163
162. Pea, DiegoManuel Luzn. Libertad, culpabilidad y neurociencias.
InDret, Revista para el Anlisis del Derecho, jul. 2012, Barcelona.
163. Hassemer, Winfried. Neurocincias e culpabilidade em direito penal.
Trad. Helena Regina Lobo da Costa. Revista Brasileira de Cincias
Criminais, n. 100, Revista dos Tribunais, jan.fev. 2013.

77

A desconstruo da criminalidade feminina

Winfried Hassemer aponta que o erro categorial


dos humanobiolgos assumir que cincias que trabalham
empiricamente poderiam cientificamente descobrir se outras cincias
devem ou no desenvolver uma concepo de liberdade, ou seja: se essa
liberdade existe ou no.164 Apesar da resistncia da cincia penal
em admitir o retrocesso concepo determinista, no h dvida
de que boa parte do conhecimento produzido pelos positivistas
perdura, principalmente quanto sua ideologia de tratamento.165
Conforme assinalam Jorge de Figueiredo Dias e Manuel da
Costa Andrade:
No difcil identificar nesta ideologia de tratamento o
essencial do positivismo e das suas concepes de poltica criminal.
Estas, na verdade, como que inverteram o sentido da escola clssica:
em vez do recuo do poder sancionatrio da sociedade, em nome da
expanso dos direitos dos indivduos, preconizavam a ampliao
das exigncias e direitos da sociedade sobre o delinquente; ideia de
responsabilidade pessoal faziam suceder a da responsabilidade social;
no curavam de punir segundo a gravidade da culpa mas de reforar a
defesa da sociedade; no reconheciam, por isso reaco criminal outra
medida que no a da necessidade de funo da ameaa da temebilit
(GARFALO) ou da pericolosit (FERRI) do delinquente.
O que leva GARFALO a considerar <natural> a eliminao do
delinquente: a morte ser legtima sempre que o crime exprima <uma
anomalia psicolgica permanente que torna o criminoso incapaz para
a vida social>.166
164. Hassemer, Winfried. Neurocincias e culpabilidade em direito penal
cit.
165. Dias, Jorge de Figueiredo; Andrade, Manuel da Costa. Criminologia
cit., p. 18. Segundo Eugenio Ral Zaffaroni, a convivncia mtua de
discursos de tantos sculos se deve ao fato de que a criminologia no
um museu paleontolgico, mas um autntico zoolgico em que todas as espcies
se conservam vivas. muito estranho encontrar to formidvel coetaneidade
do no coetneo (Mannheim) (Zaffaroni, Eugenio Ral; Oliveira,
Edmundo. Criminologia e poltica criminal cit., p. 248).
166. Dias, Jorge de Figueiredo; Andrade, Manuel da Costa. Criminologia
cit., p. 1819.

78

A desconstruo da criminalidade feminina

Segundo Ren van Swaaningen, todos os mitos acerca


da natureza fisiologicamente determinada da delinquncia
feminina acabaram tendo consequncias efetivamente reais,
pois, tanto nos meios de comunicao, quanto nas prticas
policiais e judiciais, a criminalidade feminina permanece sendo
considerada mais um caso de psiquiatria do que jurdicopenal,
e as mulheres continuam sendo taxadas mais de loucas do que
de delinquentes.167 Para Srgio Salomo Shecaira, as teorias
tambm trouxeram consequncias deletrias significativas:
(...) pior do que isto acreditar ainda hoje, que tais parmetros
criminolgicos podem ser referncia dogmtica para atuao
perante os tribunais, ou mesmo para o desenvolvimento das ideias
doutrinrias mais recentes. essa a superao que ainda est a se
exigir dos operadores do direito.168
Conforme sero expostos adiante (Captulo 4), os discursos
argumentativos expressos pelos Tribunais brasileiros continuam
repletos de concepes positivistas sobre o comportamento
humano, especialmente quanto vinculao entre a conduta
criminosa feminina e a personalidade desviada intrnseca
natureza psquica do indivduo. O conceito de mulher criminosa
lombrosiana, dotada de caractersticas prprias que a definem
como uma criminosa nata, silenciosamente concebido na
pessoa das mulheres acusadas de trfico de drogas, que so
privadas do direito de responder o processo em liberdade ou
cumprir penas alternativas s privativas de liberdade, pela sua
suposta periculosidade.

2.3 As teorias criminolgicas feministas


A partir da dcada de 1960, a cultura ocidental passou
por um dos perodos mais significativos em termos de ruptura
167. Swaaningen, Ren van. Feminismo, criminologa y derecho penal cit.,
p. 86.
168. Shecaira, Srgio Salomo. Criminologia cit., p. 147.

79

A desconstruo da criminalidade feminina

da ordem vigente e dos paradigmas de valores e padres


sociais, que repercutiram em mudanas estruturais em todas
as esferas da vida social e das cincias humanas. Para Jorge de
Figueiredo Dias e Manuel da Costa Andrade, esse perodo
assistiu uma virada importante da histria da criminologia, que
representou uma verdadeira revoluo a comear pela natureza
radicalmente nova das questes formuladas, que deixaram de
reportarse ao delinquente ou mesmo ao crime para dirigirem
se, sobretudo, ao prprio sistema de controle.169 Nesse contexto
de ruptura metodolgica e epistemolgica das cincias, as teorias
criminolgicas feministas desenvolveramse impulsionadas
pelos movimentos feministas preocupadas em desconstruir
a universalidade e a neutralidade atribudas aos estudos
criminolgicos existentes, e inserir o paradigma de gnero na
observao e teorizao cientfica.
Foi nos Estados Unidos da Amrica e na Inglaterra que
surgiram os primeiros estudos criminolgicos com abordagem
feminista, denunciando que a criminologia ignorou durante
dcadas o comportamento feminino e que as teorias sociolgicas
concebidas como universais, na realidade, eram inaplicveis
para a realidade criminal das mulheres. Apesar de as diferenas
nos ndices criminais entre os sexos serem consideradas uma
das caractersticas mais significativas para a compreenso do
fenmeno criminolgico,170 Ren van Swaaningen afirmou
que a observao da criminalidade de forma global excluiu as
mulheres das pesquisas, pois as teorias criminolgicas foram
escritas por homens e para os homens.171
Segundo Meda ChesneyLind e Lisa Pasko, as principais
teorias criminolgicas formuladas at ento justificaram a
excluso da mulher pelo baixo ndice de encarceramento
169. Dias, Jorge de Figueiredo; Andrade, Manuel da Costa. Criminologia
cit., p. 4143.
170. Heidensohn, Frances. Women and crime cit., p. 11.
171. Swaaningen, Ren van. Feminismo, criminologa y derecho penal cit.,
p. 85.

80

A desconstruo da criminalidade feminina

feminino, pela facilidade de obterse informaes sobre homens


presos ou, simplesmente, silenciaram sobre o assunto por admitir
tacitamente a irrelevncia das especificidades das mulheres e a
neutralidade associada ao gnero masculino.172
Carol Smart afirma que a ausncia de trabalhos sobre a
mulher no universo da criminalidade simboliza a natureza
das cincias criminolgicas inglesas e norteamericanas que,
vinculadas construo de polticas pblicas sociais e penais,
sempre foram direcionadas s reas oficialmente designadas
como problemas sociais. Como os ndices de criminalidade
feminina sempre foram muito menores que os da criminalidade
masculina e as estatsticas demonstravam que as mulheres
praticavam ofensas menos violentas e de menor gravidade, o tema
no despertava o interesse das pesquisas acadmicas e nunca foi
tratado como um problema social relevante, mantendose na
marginalidade cientfica durante muitas dcadas.173
Assim, as pesquisas positivistas, que se baseavam
exclusivamente em critrios ideolgicos sobre a mulher,
permaneceram sem questionamento durante muito tempo e,
mesmo quando as mulheres no foram totalmente ignoradas nos
estudos sobre o crime, a criminologia fracassava por no encarar
adequadamente o comportamento feminino e as questes de
gnero, baseandose em preconceitos e esteretipos consolidados
sobre o sujeito feminino.
Para Frances Heidensohn, alm do fato de que a maioria dos
criminlogos era composta por homens, limitados na observao
da mulher pela falta de interesse e experincia pessoal, a excluso
da mulher como elemento de anlise cientfica teria uma
explicao mais sutil e complexa, decorrente de trs tendncias
gerais da criminologia sociolgica. Primeiro, o distanciamento
das explicaes patolgicas do comportamento criminoso,
passando a considerlo uma conduta normal. Segundo, a
172. ChesneyLind, Meda; Pasko, Lisa. The female offender: girls, women,
and crime. 3. ed. California: Sage, 2013. p. 1619.
173. Smart, Carol. Law, crime and sexuality cit., p. 1617.

81

A desconstruo da criminalidade feminina

abordagem socioestrutural predominante nas teorias sociolgicas,


atribuindo as causas do crime s condies socioeconmicas e
culturais. Por fim, o distanciamento da perspectiva do criminoso
e a problematizao do processo institucional de formao
e seleo da criminalidade e do criminoso. Para a autora, a
percepo do crime como uma atividade normal decorrente
de condies sociais e contextuais do indivduo tornou o
fenmeno da criminalidade feminina problemtico, uma vez
que o comportamento desviante permanecia sendo considerado
imprprio para mulheres tanto quanto nas teorias positivistas, o
que levou continuidade da concepo de que o comportamento
criminoso seria eminentemente masculino.174
As tentativas de transpor para a criminalidade feminina
as principais teorias criminolgicas at ento desenvolvidas
demonstraramse problemticas, pois eram tendenciosas,
repletas de suposies baseadas na realidade masculina175 e,
sem exceo, ignoravam as relaes entre gnero e crime, sem
explicar satisfatoriamente as diferenas dos ndices criminais
entre homens e mulheres. Segundo as teorias feministas, a teoria
da anomia desenvolvida por Robert Merton no explicou por
que as taxas de encarceramento e criminalidade feminina so
to inferiores s masculinas, apesar de as mulheres encontrarem
mais restries e dificuldades para acessar os mecanismos
legtimos para alcanar o sucesso financeiro.176 Eileen Leonard
salienta que o autor esqueceuse de, pelo menos, metade da
populao, pois no considerou que homens e mulheres possam
ter objetivos sociais diferenciados, deixando margem dos seus
estudos a motivao dos crimes praticados por mulheres. A
autora relata que alguns estudos concluram com preciso que,
em decorrncia da demanda social que impe s mulheres o
casamento e filhos, muitas mulheres tm objetivos relacionais,
174. Heidensohn, Frances. Women and crime cit., p. 125144.
175. Leonard, Eileen B. Women, crime and society: a critique of criminology
theory. Londres: Longman, 1982. p. 181.
176. ChesneyLind, Meda; Pasko, Lisa. The female offender cit., p. 2021.

82

A desconstruo da criminalidade feminina

ou seja, buscam primordialmente ter relaes sociais bem


sucedidas, e no possuem as mesmas metas financeiras que os
homens.177
Algumas feministas afirmaram, ainda, que as teorias da
associao diferencial e da subcultura delinquente tambm
no explicaram por que os fatores sociais que contribuem
para a insero do indivduo na criminalidade operam mais
efetivamente sobre os homens do que sobre as mulheres,
tampouco explicam por que, dentro de um mesmo contexto
social, a conduta e a situao de homens e mulheres variam de
forma to profunda no campo da criminalidade.178 As mulheres
podem cometer e, indubitavelmente, cometem crimes da mesma
natureza e com o mesmo modus operandi que os homens, sendo
equivocado afirmar que h crimes especficos para cada gnero.
Mas nenhuma teoria explicou por que as mulheres praticam
crimes em nmeros, nveis e frequncia muito menores que os
homens.179
Assim, os estudos feministas inauguraram a insero
do paradigma de gnero nas cincias criminolgicas,
desmistificando a representao misgina das mulheres e os
discursos biologicamente reducionistas, tpicos da criminologia
positivista, que foram mantidos pela criminologia sociolgica
por meio de explicaes sociais, culturais e comportamentais, que
permaneceram atribuindo populao feminina caractersticas
fixas vinculadas ao sexo. A partir da incluso da estrutura de
gnero nos estudos do crime, as teorias feministas desenvolveram
uma rica e complexa literatura sobre a problemtica da
criminalidade feminina, incluindo nas discusses o papel social
e o status socioeconmico da mulher, a realidade de opresso das
177. Leonard, Eileen B. Women, crime and society cit., p. 57 58.
178. ChesneyLind, Meda; Pasko, Lisa. The female offender cit., p. 21.
Nesse mesmo sentido, Frances Heidensohn afirma que a subcultura
delinquente tende a ser mais percebida entre homens do que entre
mulheres (Heidensohn, Frances. Women and crime cit., p. 19).
179. Idem, ibidem, cit., p. 812.

83

A desconstruo da criminalidade feminina

sociedades patriarcais e as mltiplas faces da marginalizao das


mulheres presas.
Inicialmente, ser exposta a teoria de Otto Pollak, que,
muito embora no seja reconhecida como feminista, uma
das principais obras que antecederam as teorias criminolgicas
feministas e uma importante referncia nos estudos sobre a
mulher. Em seguida, as teorias feministas sero expostas com
base em quatro principais temas e abordagens, divididos, no
presente estudo, da seguinte forma: a teoria dos papis sociais, o
movimento de libertao das mulheres, a mltipla marginalizao
das mulheres e o tratamento diferenciado conferido pelo sistema
de justia criminal.

2.3.1 Otto Pollack e a criminalidade feminina


A obra de Otto Pollak, The criminality of women (A
criminalidade das mulheres) considerada um dos principais
estudos sobre a criminalidade feminina do perodo psguerra
(1950), pela vasta anlise da literatura e dos ndices criminais
femininos norteamericanos, ingleses, franceses e alemes.180
Inserida num contexto de introduo de fatores sociais s
explicaes sobre as causas dos crimes, at ento atribudas
exclusivamente s caractersticas inerentes ao sexo, a pesquisa
teve por mrito integrar os fatores sociais e biolgicos181 com a
finalidade de investigar a forma pela qual as mulheres cometem
crimes, a quantidade de mulheres presas e a real criminalidade
feminina, as especificidades e as caractersticas do desvio
feminino, e os fatores que distinguem as mulheres de outros
grupos de ofensores.182
180. Leonard, Eileen B. Women, crime and society cit., p. 3.
181. O autor concluiu que a criminalidade feminina reflete a sua natureza
biolgica em um determinado contexto cultural (Pollak, Otto. The
criminality of women. Westport: Greenwood Press, 1978. p. 161).
182. Idem, ibidem, p. xvixix.

84

A desconstruo da criminalidade feminina

Na concepo do autor, as mulheres so to criminosas


quanto os homens, e as significativas diferenas entre os ndices
de encarceramento masculino e feminino decorrem do carter
mascarado dos crimes praticados por mulheres. Para justificar a
polmica afirmao sobre o comportamento das mulheres, Pollak
suscita quatro principais argumentos: (i) os crimes comumente
praticados por mulheres furto em lojas, roubo praticado por
prostitutas183 e trabalhadoras domsticas, aborto, distrbio da
paz , com frequncia, no so comunicados s autoridades
pblicas;184 (ii) culturalmente, as mulheres devem ser protegidas
pelos homens, o que desestimula os homens vtimas de mulheres
criminosas a denuncilas, o que no ocorre quando o crime
praticado por homens; (iii) as funes sociais das mulheres
e a diviso de trabalho designam s mulheres os empregos
domsticos, o que reduz a publicidade dos seus atos criminosos
e aumenta a possibilidade de camuflarem a sua conduta na
condio de submissas, educadoras e donas de casa; e, por fim, (iv)
os agentes do sistema de justia criminal oferecem tratamento
mais benfico s mulheres, prendendoas com menos frequncia
e condenandoas s penas mais brandas. Assim, baseado numa
suposta cifra negra da criminalidade feminina, desconhecida
pelo seu carter inerente, Pollack sugeriu estudos com nfase
nas ofensas no punidas e no noticiadas pelas vtimas para um
conhecimento mais aprofundado sobre o assunto.185
A partir da coleta de estatsticas e dados criminais das dcadas
de 1930 e 1940 dos Estados Unidos da Amrica e diferentes
pases da Europa, Otto Pollack constatou que durante o perodo
183. Segundo Otto Pollack, as prostitutas so as criminosas menos
processadas da sociedade, pelas mesmas razes (para o autor, bvias)
que levam a vtima a omitir os seus crimes e no colaborar com a polcia
(Pollak, Otto. The criminality of women cit., p. 1).
184. Nesse aspecto, Pollak concorda com Lombroso que os crimes com os
quais as mulheres esto habituadas so aqueles facilmente dissimulados,
ocultos, encobertos, que raramente so levados a julgamento (Pollak,
Otto. The criminality of women cit., p. 2).
185. Pollak, Otto. The criminality of women cit., p. 16.

85

A desconstruo da criminalidade feminina

da Segunda Guerra Mundial os ndices de homicdio praticado


por mulheres norteamericanas, quando comparados com os
dados da criminalidade masculina, diminuram sensivelmente.
Sugeriu, ento, que as principais vtimas das mulheres seriam os
seus maridos e a explicao para essa mudana de comportamento
poderia estar no fato de que os homens saram de suas casas para
irem guerra, o que revelaria o perigo que as mulheres assassinas
representavam a eles.186 Os dados criminais italianos, por sua vez,
revelaram a Pollak que no perodo de 1885 a 1889 as mulheres,
com mais frequncia do que os homens, praticaram homicdios
por meio do envenenamento.187 A concluso parecialhe bvia:
as estatsticas corroboravam a tese de que os crimes femininos
so encobertos, porque muitas mulheres matam seus maridos e
crianas por meio do envenenamento, e essa prtica raramente
descoberta.188
Com o intuito de investigar as especificidades do crime
feminino, Otto Pollak comparou amplamente as estatsticas
femininas e masculinas, concluindo ao final que no havia
ofensas que poderiam ser consideradas especificamente femininas
ou masculinas, com exceo da prostituio. Para ele, o que
caracterizaria o crime feminino no seria tanto o direito que
viola com o seu comportamento, ou o grau da sua violao, mas
principalmente a vtima que escolhe, a pessoa com quem est
cooperando nas prticas criminosas e os papis que desempenham
na perpetrao de certas ofensas.189 Assim, asseverou que as
diferenas relevantes entre a criminalidade masculina e a feminina
no devem ser investigadas a partir das variaes quantitativas,
186. Pollak, Otto. The criminality of women cit., p. 8082.
187. Embora os ndices de condenaes por homicdios estivessem na
proporo de 63 mulheres a cada 100 homens, os homicdios por
envenenamento alcanaram a proporo de 122,7 mulheres para cada
100 homens condenados por essa prtica (Idem, ibidem, p. 8081).
188. Idem, p. 8081.
189. Idem, p. 92.

86

A desconstruo da criminalidade feminina

mas pela forma pela qual as mulheres cometem crimes e as causas


do seu comportamento.190
As peculiares concluses de Otto Pollak sobre o carter
e o comportamento feminino foram severamente criticadas
e rejeitadas pelas teorias feministas, especialmente quanto
interpretao preconceituosa dos dados estatsticos e pela
aceitao acrtica de caractersticas inerentes ao sexo. De
acordo com Eileen Leonard, a presuno de que as mulheres
envenenam um nmero incontvel de maridos e crianas, sem
o conhecimento das estatsticas oficiais, absurda e no possui
qualquer sustentao concreta, baseandose unicamente na
presuno de que mulheres so naturalmente mais propensas a
determinadas prticas criminosas.191 Para Carol Smart, Pollak,
assim como Lombroso, ignorou os fatores de pobreza, racismo
e sexismo, abordando a questo da criminalidade feminina a
partir da prpria perspectiva e preconceitos, segundo a qual as
mulheres foram concebidas como naturalmente mais capazes de
manipular e ludibriar as pessoas para encobrir os seus atos de
crueldade.192
A principal falha da pesquisa de Otto Pollack consistiu
em atribuir aos dados estatsticos criminais demasiada
relevncia e generalizar comportamentos especficos a toda
a realidade comportamental feminina, independentemente
da contextualizao social e histrica. Apesar disso, continua
sendo uma importante referncia dos estudos criminais sobre
o comportamento das mulheres, no podendo ser descartada a
sua concluso segundo a qual as diferenas relevantes entre a
criminalidade masculina e a feminina no devem ser investigadas
a partir das variaes quantitativas, mas pela forma que as
mulheres cometem crimes e pelas causas do seu comportamento.
190. Pollak, Otto. The criminality of women cit., p. 161.
191. Leonard, Eileen B. Women, crime and society cit., p. 56; Smart, Carol.
Law, crime and sexuality cit., p. 1821.
192. Smart, Carol. Law, crime and sexuality cit., p. 25.

87

A desconstruo da criminalidade feminina

2.3.2 A teoria dos papis sociais (Role Theory)


A insero da perspectiva de gnero nas cincias
criminolgicas revelou que o comportamento das mulheres
no decorria de caractersticas biolgicas e psicolgicas
intrnsecas ao sujeito feminino, tampouco da sua predisposio
espiritual ou gentica para praticar determinadas condutas.
Em oposio ao determinismo biolgico, as teorias feministas
demonstraram que o comportamento humano est intimamente
vinculado s relaes patriarcais no contexto de uma sociedade
hierrquica, sendo o gnero to importante quanto as questes
socioeconmicas e raciais na compreenso das escolhas do
indivduo e da sua trajetria na criminalidade.
As diferenas nos ndices e na natureza dos crimes
atribudos a homens e mulheres passaram a ser explicadas a
partir das relaes de gnero e do papel e posio social ocupada
pelas mulheres. Julita Lemgruber referese a teoria dos papis
para indicar as teorias desenvolvidas no mbito da criminologia
sociolgica, que procuraram centrar a ateno nas diferentes
formas de socializao e de reaes sociais ao crime entre
indivduos do sexo masculino e feminino.193 Tais teorias tentaram
demonstrar que o baixo ndice de encarceramento, a natureza dos
crimes e as diferentes formas de participao das mulheres nos
delitos esto diretamente relacionados com a formao social das
mulheres que, ao contrrio dos homens, foram socializadas para
assumir a posio feminina na sociedade e serem mais passivas e
menos agressivas.
Simone de Beauvoir afirmou que ser mulher no significa
apenas nascer sexualmente feminina, mas ser educada como e
para tornarse uma mulher de acordo com valores socialmente
estabelecidos que, na sociedade ocidental moderna, traduziram
se em inferioridade, submisso, fragilidade, e incapacidade
193. Lemgruber, Julita. Cemitrio dos vivos: anlise sociolgica de uma priso de
mulheres. Rio de Janeiro: Achiam, 1983. p. 4.

88

A desconstruo da criminalidade feminina

intelectual e fsica do sexo feminino.194 A definio do


comportamento de gnero, que pode reger uma pessoa por
toda a vida, iniciase no momento em que se descobre o sexo
do indivduo, sendo que, ao estabelecerse que uma menina,
restam determinadas as cores e tipos de roupas que dever vestir,
os brinquedos com os quais dever brincar, os comportamento
adequados para o seu sexo e os ensinamentos que lhe sero
transmitidos sobre como as mulheres devem ser e agir. Assim,
no mbito familiar e por meio da educao e disciplina
proporcionada pelos pais que se inicia o processo de formao
de uma mulher mais controlada e recalcada que o homem.
Conforme exposto no Captulo 1, durante a infncia e
a adolescncia, a educao distinta para meninos e meninas,
tanto com relao s atividades que exercem, quanto na liberdade
de escolha e comportamental que lhes concedida. A fragilidade
atribuda ao sexo feminino e a necessidade de preservao da
sua virgindade impem restries liberdade de locomoo e
liberdade sexual das mulheres, justificando um controle social mais
estrito sobre o seu comportamento. Por outro lado, os estmulos
ao desenvolvimento da sexualidade e da virilidade masculina
proporcionam aos homens maior autonomia e liberdade.195
mulher adulta, por sua vez, foram relegadas as
responsabilidades pelo bemestar da famlia, o cuidado da casa,
do marido e dos filhos, o que restringiu as atividades cotidianas
ao mbito domstico, especialmente se estivesse privada tambm
da independncia econmica. O acesso aos espaos pblicos no
se realizava da mesma forma para homens e mulheres, havendo
mais dificuldades, quando no restries expressas, para as
mulheres estudarem e profissionalizaremse, participarem da
194. Segundo afirma Simone de Beavoir, a passividade que caracterizar
essencialmente a mulher feminina um trao que se desenvolve nela desde os
primeiros anos. Mas um erro pretender que se trata de um dado biolgico: na
verdade, um destino que lhe imposto por seus educadores e pela sociedade
(Beauvoir, Simone. O segundo sexo: a experincia vivida cit., p. 21).
195. Larrauri, Elena. Mujeres y sistema penal cit., p. 34.

89

A desconstruo da criminalidade feminina

poltica, obterem emprego, cargos polticos, igualdade salarial


etc. Mesmo quando no excludas do mercado de trabalho e das
atividades sociais e polticas, continuavam sendo as principais
responsveis pelas tarefas do lar e pelo cuidado da famlia.196
Assim, a teoria dos papis sociais postulou que o controle
informal imposto s mulheres atuou decisivamente na
construo do comportamento feminino, tornando as mulheres
mais controladas e adeptas aos valores socioculturais da mulher
frgil, boa me e esposa.
Segundo Elena Larrauri, todo esse controle informal197
exercido sobre as mulheres inibiu a potencialidade de participao
nos diferentes mbitos da vida social, inclusive o criminal,
pois a preocupao com as responsabilidades domsticas e as
restries de acesso esfera pblica atuavam como uma forma
de constrio, dificultando efetivamente os seus movimentos, a
capacidade de agir e, portanto, as oportunidades para realizar
atividades delitivas. Como o controle informal seria determinante
na limitao da atuao delitiva da mulher, Larrauri expe que o
196. Larrauri, Elena. Mujeres y sistema penal cit., p. 117.
197. O termo controle informal utilizado pela autora para referirse
s respostas negativas que suscitam determinados comportamentos
que violam normas sociais, que no cumprem as expectativas do
comportamento associado a um determinado gnero ou espcie. Essas
respostas no esto reguladas em texto normativo, por isso chama
se informal (Larrauri, Elena. Mujeres y sistema penal cit., p. 1). De
acordo com Karyna Batista Sposato, o controle social se exerce de forma
generalizada para homens e mulheres atravs da famlia, da educao, da
medicina, da religio, dos partidos polticos, dos meios de massa, da atividade
artstica e tambm da investigao cientfica. No entanto, no caso das
mulheres o controle social ao contrrio de restringirse ao sistema penal e
legislao penal, est provavelmente de maneira mais intensa justamente
na estrutura familiar, na escola e nos mtodos pedaggicos, na universidade
e na liberdade (ou falta de) ctedra, na medicina mediante sua ideologia e
prtica (Sposato, Karyna Batista. Mulher e crcere: uma perspectiva
criminolgica. In: Reale Jnior, Miguel; Paschoal, Janana Conceio
(coord.). Mulher e direito penal. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 253
254).

90

A desconstruo da criminalidade feminina

peso da lei penal costuma recair sobre as mulheres que no esto


submetidas a nenhuma forma de controle informal, sendo mais
provvel a priso de mulheres solteiras e jovens que no tm
famlia ou que carecem de cuidados 198
Para Karyna Batista Sposato:
Este um ponto de relevo para a questo da seletividade do
sistema penal em relao s mulheres. Tratase de admitir que em
alguns casos o sistema penal seleciona menos as mulheres que os
homens. E isto se pode atribuir ao fato de que quando a mulher se
desvia do papel imposto socialmente, logo a famlia, a escola, e todos
os mecanismos de controle social informal atuam com maior rapidez
e efetividade. O controle formalizado, portanto, o controle penal,
apenas entra em cena para condutas que superam este filtro inicial,
porm quando acionado sua repercusso no universo feminino adquire
feio potencializada.199
A teoria dos papis inseriu um fator interessante na anlise
da criminalidade, que foi a historicidade e a contextualizao do
comportamento feminino, demonstrando que so a formao
pessoal e as situaes circunstanciais que deixam a mulher mais
ou menos vulnervel a praticar determinadas condutas, sejam
elas criminosas ou no. certo que o controle exercido pelo
poder patriarcal sobre as mulheres relegou aos mecanismos de
controle informal a funo de proporcionar respostas negativas
aos comportamentos das mulheres que violam as normas sociais
e que no cumprem com as expectativas do comportamento
associado ao gnero feminino,200 o que manteve, por muito
tempo, a ideia de que o direito penal estava alheio excluso
e submisso das mulheres, aparentemente inserido apenas
na esfera do direito matrimonial, da liberdade e do direito
privacidade.201
198. Larrauri, Elena. Mujeres y sistema penal cit., p. 14.
199. Sposato, Karyna Batista. Mulher e crcere cit., p. 253.
200. Zaffaroni, Eugenio Ral. El discurso feminista y el poder punitivo cit.,
p. 30.
201. Gerhard, Ute. Sobre a liberdade, igualdade e dignidade das mulheres:

91

A desconstruo da criminalidade feminina

Contudo, importante perceber que a teoria no levantou


a questo da motivao e da inteno como parte integrante
da conduta criminosa, deixando de explicar por que algumas
mulheres praticam crimes, apesar do controle informal, ou
mesmo de abordar as razes que justifiquem que determinadas
mulheres acabam sendo submetidas ao sistema de justia
criminal.
Karry Carrington alega que a invocao de explicaes
sociais da criminalidade feminina (criminalidade como
resultado da opresso masculina, da desigualdade de gnero,
da confinao esfera domstica e aos papis femininos) no
fez mais do que substituir um conjunto de reducionismo por
outro, atribuindo a todas as mulheres capacidades e atributos
que so histricos e culturalmente especficos, como se as
mulheres fossem um sujeito unitrio e pudessem ser isoladas
e descritas independentemente da raa, orientao sexual e
condio socioeconmica.202 Alm disso, para Carrington,
raramente essas teorias feministas abordaram de maneira crtica
o conceito de criminalidade e a disciplina da criminologia em si,
desconsiderando que nem a lei nem as mulheres so entidades
homogneas capazes de manter uma relao singular entre si.
O sujeito criminolgico, assim como o sujeito legal, no tem
um status fixo associado ao gnero ou ao sexo, o que denota
uma continuidade do reducionismo a oposies binrias como
estas: as mulheres so mais criminosas, as mulheres so mais
propensas a praticar determinados crimes.203
Para Eileen Leonard, embora a teoria (role theory) seja
esclarecedora na medida em que reconhece a limitao dos
o direito Diferente de Olympe de Gouges. In: Bonacchi, Gabriela;
Groppi, Angela (org.). O dilema da cidadania: direitos e deveres das
mulheres. Trad. Alvaro Lorencini. So Paulo: Editora da Universidade
Estadual Paulista, 1995. p. 53.
202. Carrington, Kerry. Posmodernismo y criminologas feministas cit., p.
237256.
203. Idem, ibidem, p. 237256.

92

A desconstruo da criminalidade feminina

estudos anteriores e discute a criminalidade feminina em termos


de papis sociais, incompleta por no abordar a questo das
mulheres que praticam delitos, tampouco discutir criticamente
a origem das desigualdades entre os sexos, permitindo que a
anlise seja interpretada como prova das caractersticas inerentes
s mulheres e induzindo a discusso sobre problemas individuais
decorrentes da socializao inadequada, e no estruturais da
sociedade.204

2.3.3 O movimento de libertao do sujeito feminino


Desde os primeiros esboos dos estudos criminolgicos
modernos, o aumento da criminalidade feminina tem
sido relacionado com a emancipao das mulheres e sua
maior participao na vida social. Conforme relata Frances
Heidensohn, em 1876, Luke Owen Pike j afirmava que,
conforme as mulheres fossem tornandose mais independentes,
tornarseiam mais criminosas.205 Em 1950, Otto Pollack
defendeu que a quantidade de crimes praticados por mulheres
teria aumentado como um resultado da emancipao das
mulheres na sociedade,206 ideia tambm compartilhada pelo
penitenciarista brasileiro Victrio Caneppa, que, em 1951,
escreveu:
(...) ainda estamos muito atrazados, porque o ndice de
criminalidade da mulher traduz o progresso de uma coletividade.
Parece ironia que esta evoluo possa ser definida por aquela involuo,
mas a realidade tem desses absurdos (...) vivendo margem das
atividades mais agudas, seus menores contactos com a vida isentam
na dos perigos sociais que conduzem mais frequentemente os homens
204. Leonard, Eileen B. Women, crime and society cit., p. 11.
205. Heidensohn, Frances. Women and crime cit., p. 154; Leonard, Eileen
B. Women, crime and society cit., p. 1; Pollack, Otto. The criminality of
women cit., p. xvii.
206. Pollack, Otto. The criminality of women cit., p. 75.

93

A desconstruo da criminalidade feminina

ao crime. Estes defrontamse com os problemas, ao passo que as


mulheres dependem do resultado deste embate.207
Com o desenvolvimento do movimento feminista de
libertao das mulheres a partir da dcada de 1960, especialmente
nos Estados Unidos e nos pases da Europa Ocidental, as
reivindicaes por igualdade de direitos e por participao na vida
pblica e poltica repercutiram em grandes avanos na condio
formal e material das mulheres. Concomitantemente ao processo
de emancipao do sujeito feminino, um aumento gradativo
nos ndices de encarceramento de mulheres foi percebido em
diversos pases, o que levou identificao de uma relao de
interdependncia entre esses dois fenmenos. Defendeuse que
na mesma medida em que as mulheres inseriamse como sujeito
ativo na vida social e alcanavam igualdade de oportunidades
no mercado de trabalho, a sua participao no mundo da
criminalidade aumentava.
De acordo com Julita Lemgruber:
admitese, hoje, que as diferenas nas taxas de criminalidade
masculinas e femininas prendemse sobretudo a fatores socioestruturais
(...) Resumidamente possvel dizer que medida em que as
disparidades socioeconmicoestruturais entre os sexos diminuem, h
um aumento recproco da criminalidade feminina. Levandose isso
em conta, razovel supor que, muito em breve, a populao de presas
no Brasil revele crescimento marcadamente acentuado.208
A criminloga norteamericana Freda Adler defendeu
a ideia de masculinizao do comportamento de mulheres,
afirmando que a mudana do paradigma de gnero no mundo
ocidental libertou as mulheres de seguirem o comportamento
padro atribudo ao feminino, levandoas a agirem como
homens e participarem, cada vez mais, de setores at ento
considerados masculinos, dentre eles, a criminalidade. Segundo a
207. Caneppa, Victrio. DA Estrla, setout. 1951, p. 2324 apud Angotti,
Bruna. Entre as Leis da Cincia do Estado e de Deus: o surgimento dos
presdios femininos no Brasil. So Paulo: IBCCrim, 2012. p. 163.
208. Lemgruber, Julita. Cemitrio dos vivos cit., p. 6.

94

A desconstruo da criminalidade feminina

autora, conforme as mulheres foram assumindo papis e funes


sociais tradicionalmente masculinos, alteraram o seu padro
de comportamento tipicamente passivo para adotar posturas
mais agressivas e violentas, que seriam prprias dos homens.
Assim, estabeleceu um nexo causal direto entre a libertao
das mulheres, a masculinizao do seu comportamento e as
mudanas nos padres de criminalidade feminina, o que seria
comprovado pelos ndices criminais.209
A hiptese levantada por Freda Adler parte da mesma
premissa da teoria dos papis sociais, na medida em que
considera o comportamento criminoso da mulher como
resultado do processo de socializao dos indivduos e das
relaes de gnero. Contudo, o estabelecimento de uma relao
direta entre a libertao das mulheres e a masculinizao do seu
comportamento recebeu duras crticas da doutrina feminista, por
ter sido considerada de forma isolada, como se houvesse apenas
dois padres de comportamento: femininopassivo e masculino
agressivo, e, para ocorrer a transmutao de um para o outro,
bastaria a concesso de maior liberdade comunidade feminina.
Segundo Frances Heidensohn, a dualidade dos esteretipos
fixos de comportamento entre os sexos adotada por Adler
sem questionamentos, sob a premissa de que o principal direito
adquirido pela mulher, por meio dos movimentos feministas,
teria sido o direito de agir como homens.210
Uma segunda abordagem acerca da relao entre o
movimento de libertao das mulheres e a criminalidade feminina
foi adotada por Rita Simon, que defendeu que a vulnerabilidade
das pessoas para praticar determinadas condutas depende
das situaes vivenciadas por cada indivduo. A partir dessa
209. Heidensohn, Frances. Women and crime cit., p. 154162; Simon, Rita;
AhnRedding, Heather. The crimes women commit: the punishment they
receive. 3. ed. Maryland: Lexington Books, 2005. p. 89; ChesneyLind,
Meda; Pasko, Lisa. The female offender cit., p. 37; Leonard, Eileen B.
Women, crime and society cit., p. 79.
210. Heidensohn, Frances. Women and crime cit., p. 154162.

95

A desconstruo da criminalidade feminina

premissa, a autora postulou que a emancipao feminina e a


maior participao das mulheres no mercado de trabalho teriam
proporcionado mais oportunidades para as mulheres praticarem
delitos contra a propriedade, repercutindo em mudanas das
estatsticas criminais.211
A teoria das oportunidades (The opportunity thesis)
concebida por Rita Simon212 postula que as mulheres no
so mais, nem menos, inclinadas a praticarem crimes do que
os homens. Ao contrrio, prope uma abordagem objetiva,
argumentando que as oportunidades, as habilidades e as redes
sociais historicamente contriburam para o predomnio da
criminalidade masculina, enquanto esses mesmos fatores
limitaram as oportunidades das mulheres. Segundo a autora, a
posio objetiva das mulheres na sociedade e, particularmente,
nas esferas do trabalho, da vida privada e familiar influencia a
natureza dos crimes que praticam. Assim, as taxas e a natureza
dos crimes praticados por homens e mulheres fora do contexto
do mercado de trabalho tambm sero diferentes, na medida em
que as condies estruturais das suas vidas diferenciaremse uma
das outras.213
Baseadas em um amplo levantamento de dados
demogrficos sobre as caractersticas e o status social das
mulheres norteamericanas, comparados com as estatsticas
criminais que demonstram o aumento das prises femininas
naquele pas, Rita Simon e Hether AhnRedding concluram
que, conforme os padres do mercado de trabalho tornam
se mais similares entre homens e mulheres, em quantidade e
qualidade, mais similares sero os padres do comportamento
criminoso feminino e masculino relacionado com a profisso.214
Segundo as autoras, um amplo rol de crimes praticados contra
211. Simon, Rita; AhnRedding, Heather. The crimes women commit cit., p.
921.
212. Idem, ibidem, p. 915.
213. Idem, p. 9-15.
214. Idem, p. 3369.

96

A desconstruo da criminalidade feminina

o patrimnio s pode ser cometido por pessoas que tm acesso


ao dinheiro e bens de terceiros, que seria o caso de executivos,
empresrios, gerentes e contadores. Assim, a maior participao
das mulheres nas atividades profissionais e a sua mobilidade de
funes de baixo status para altas posies no trabalho tendem
a tornlas mais suscetveis a praticar crimes de colarinho
branco, estelionatos, fraudes e crimes tributrios e financeiros,
contribuindo decisivamente para o aumento dos ndices da
criminalidade feminina.215
Em contrapartida, Simon e AhnRedding afirmaram
tambm que o aumento das oportunidades de emprego e
educao para as mulheres pode contribuir para a diminuio
da prtica do crime de homicdio. Segundo as autoras, quando
a mulher no consegue conter a sua frustrao e a sua raiva pela
situao de opresso que vivencia, expressa esse sentimento
contra o causador da sua condio que, com muita frequncia,
o homem ou o filho. Assim, afirmam que a libertao feminista
tende a diminuir a sensao de vitimizao e explorao, e
neutralizar a motivao das mulheres para praticar homicdios.216
Segundo Eileen Leornard, a teoria das oportunidades
aceita que, em situaes similares, as mulheres comportam
se como homens, embora a pobreza, o desemprego e as
limitadas oportunidades que supostamente contribuem para
a criminalidade masculina no tenham revelado os mesmos
efeitos crimingenos nas mulheres e nos homens.217 Apesar de
compartilhar da ideia segundo a qual as oportunidades tm um
papel fundamental nas diferenas dos ndices e natureza dos
crimes praticados pelos indivduos, Leonard assevera que as
condies estruturais objetivas devem ser analisadas de forma
integrada com as questes de gnero, que envolvem os diferentes
processos de socializao e controle social, e continuam a
215. Simon, Rita; AhnRedding, Heather. The crimes women commit cit., p.
6869.
216. Idem, ibidem, p. 16.
217. Leonard, Eileen B. Women, crime and society cit., p. 181182.

97

A desconstruo da criminalidade feminina

estruturar as oportunidades objetivas e as percepes subjetivas


dos seres. Assim, para Eileen Leonard, os fatores que
normalmente levam os homens prtica de crimes de colarinho
branco no produzem os mesmos efeitos nas mulheres, em razo
das experincias histricas, sociais e econmicas diferentes.218
Simone de Beauvoir, sem tratar especificamente da questo
criminolgica, j asseverava que:
Por certo no se deve crer que baste modificarlhe a situao
econmica para que a mulher se transforme: esse fator foi e permanece
o fator primordial de sua evoluo; mas enquanto no tiver acarretado
as consequncias morais, sociais, culturais etc. que anuncia, e exige, a
nova mulher no poder surgir.219
Para Clarice Feinman, o vnculo estabelecido entre o
movimento feminista e a criminalidade feminina decorre de uma
viso tradicionalista do papel feminino na sociedade, baseada na
crena segundo a qual o rompimento das mulheres com a ordem
social pode repercutir em comportamentos desviantes. A partir
dessa concepo, as mulheres que questionam os seus papis
sociais e pleiteiam a oportunidade de escolher a sua posio
na sociedade tornamse uma ameaa estabilidade social,
contribuindo para a manuteno dos padres de dominao
masculina.220
Assim, questionase se a mulher alterou de fato a sua
posio na sociedade a partir dos movimentos feministas e se
essa mudana de posio tem relao direta com as mudanas
na prtica de crimes. Isso porque a mulher ainda ocupa posio
social inferior ao homem e est limitada s ocupaes femininas,
o que proporciona oportunidades para crimes tradicionalmente
femininos, como os pequenos furtos de mercadorias. No
contexto econmico atual, que fora a emancipao das
mulheres, requerendo delas que se sustentem e s suas famlias
218. Leonard, Eileen B. Women, crime and society cit., p. 182.
219. Beauvoir, Simone de. O segundo sexo: a experincia vivida cit., p. 494.
220. Feinman, Clarice. Women in the Criminal Justice System cit., p. 2829.

98

A desconstruo da criminalidade feminina

por meio de um trabalho tradicionalmente feminino e mau


pago, alguns autores atribuem o aumento dos crimes praticados
contra a propriedade estrutura do mercado de consumo e
piora das condies econmicas de vida das mulheres, e no
sua libertao e mudana de papel social.221
Clarice Feinman, por sua vez, postula que a associao
entre o movimento feminista e as mudanas nos padres de
comportamento criminoso feminino um mito, que contradiz a
interpretao qualitativa dos ndices criminais norteamericanos.
A autora relata que, embora o nmero de prises tenha crescido
de forma significativa entre 1960 e 1991, especialmente com
relao s mulheres,222 os ndices permaneceram estveis entre
1975 e 1991, numa proporo de uma mulher presa para cada
cinco ou seis homens presos. Salienta que, durante a dcada de
1960, em decorrncia da Guerra do Vietn, muitos homens
foram enviados para as Foras Armadas, o que pode ter
contribudo para menores ndices de criminalidade masculina.
Alm disso, sugere que as melhorias nos sistemas de coletas de
dados proporcionaram a possibilidade de diferenciar as prises
de mulheres das de homens, o que pode ter repercutido na falsa
impresso de aumento da prisionalizao, mesmo quando os
nmeros efetivos de mulheres presas possam no ter sofrido
alteraes.223
Quanto natureza dos crimes, Clarice Feinman afirma
que, desde o sculo XVIII, quando mulheres eram presas por
pequenos furtos e roubos, prostituio, alcoolismo, fraudes e
homicdios envolvendo membros da famlia, no houve qualquer
demonstrao emprica de que os padres criminais femininos
221. Simon, Rita; AhnRedding, Heather. The crimes women commit cit.,
p. 1314.
222. Enquanto a populao feminina cresceu cerca de 474%, de 304.165 para
1.442.867 mulheres presas, a masculina aumentou 246%, de 2.665.044
para 6.575.114 (Feinman, Clarice. Women in the Criminal Justice System
cit., p. 22).
223. Feinman, Clarice. Women in the Criminal Justice System cit., p. 2223.

99

A desconstruo da criminalidade feminina

tenham mudado substancialmente. De 1960 a 1991, a grande


maioria das mulheres foi presa por pequenos furtos e roubos, e a
relao dos 10 principais crimes responsveis pelo encarceramento
feminino revela a prtica de crimes no violentos e, muitas vezes,
sem vtimas, por estarem relacionados dependncia qumica.224
A autora relata que a populao feminina presa em Nova Iorque,
no perodo de 1930 a 1975, era composta de mulheres pobres,
com baixa escolaridade, sem qualificao profissional e, quando
empregadas, eram garonetes, operrias ou trabalhadoras
domsticas, no havendo qualquer evidncia de que tenham sido
beneficiadas pelo movimento feminista.225
Apesar das crticas e inmeras teorias que buscaram
contrariar a teoria das oportunidades, Rita Simon e Heather
AhnRedding afirmaram que a tese ainda teoricamente slida
e que a teoria das oportunidades e a realidade de marginalizao
social das mulheres presas, que ser exposta a seguir, no
precisam ser mutuamente excludentes. Assim, o aumento da
criminalidade feminina de colarinho branco por mulheres em
ascenso pode estar ocorrendo concomitantemente ao aumento
do nmero de mulheres marginalizadas cometendo pequenos
delitos contra o patrimnio.226

2.3.4 A trajetria de marginalizao e violncia das


mulheres
A partir da observao da realidade do encarceramento
feminino e do levantamento de dados referentes ao contexto
de vida das mulheres submetidas ao sistema de justia criminal,
diferentes estudos realizados desde a dcada de 1970 revelaram
as mltiplas faces da marginalizao social que marca a
trajetria da maioria das mulheres presas, tanto pela excluso
224. Idem, ibidem, p. 2425.
225. Idem, p. 29.
226. Simon, Rita; AhnRedding, Heather. The crimes women commit cit., p. 20.

100

A desconstruo da criminalidade feminina

socioeconmica, discriminao de gnero e de raa, quanto pelo


histrico de violncia e de uso abusivo de drogas. Apesar dos
diferentes contextos econmicos e socioculturais, pesquisas de
diferentes pases da Amrica, Europa e sia so unnimes em
afirmar que a maioria das mulheres presas era, e continua sendo,
jovem, na faixa etria entre 20 e 35 anos, pertencente a grupos
tnicos minoritrios, pobre, me solteira, com baixa escolaridade,
sem qualificao profissional, desempregada ou empregada em
cargo pouco qualificado e de baixa renda.227
Clarice Feinman afirma categoricamente que nem o perfil
socioeconmico das mulheres encarceradas, nem a natureza e
o modus operandi dos crimes pelos quais foram presas sofreram
profundas alteraes a partir dos movimentos feministas. Na
realidade, considera que a pobreza e as drogas continuam sendo
os principais determinantes do aprisionamento de mulheres,
o que revela que a realidade de marginalizao econmica
fator preponderante para a criminalizao.228 Os diferentes
ndices criminais apontam que a maioria das mulheres foi presa
por crimes relacionados ao desemprego, e no s atividades de
altos cargos profissionais, o que sugere que a feminizao da
pobreza, e no a liberao das mulheres, a tendncia social mais
relevante para o estudo do encarceramento feminino.
227. Nesse sentido: Feinman, Clarice. Women in the Criminal Justice
System cit., p. 31 e 45; Soares, Brbara Musumeci; Ilgenfritz, Iara.
Prisioneiras: vida e violncia atrs das grades. Rio de Janeiro: Garamond,
2002; Espinoza, Olga. A mulher encarcerada em face do poder punitivo cit.;
Instituto Terra Trabalho e Cidadania; Pastoral Carcerria. Projeto tecer
justia: presas e presos provisrios na cidade de So Paulo. So Paulo: ITTC,
2012; Grupo de Estudos e Trabalho Mulheres Encarceradas; Centro pela
Justia e pelo Direito Internacional. Relatrio sobre mulheres encarceradas
no Brasil. So Paulo, fev. 2007. Disponvel em: [http://carceraria.org.br/
wpcontent/uploads/2013/02/Relato%CC%81rioparaOEAsobre
MulheresEncarceradasnoBrasil2007.pdf ]. Acesso em: 20 dez.
2012; Lemgruber, Julita. Cemitrios dos vivos cit., p. 63.
228. Feinman, Clarice. Women in the Criminal Justice System cit., p. 31.

101

A desconstruo da criminalidade feminina

Alm disso, as pesquisas revelaram que, com maior


frequncia do que os homens inseridos no sistema penal,
as mulheres presas tm histricos de violncia na infncia e
adolescncia, incluindo agresses fsicas, estupros, abuso de
lcool e drogas.229 Brbara Musumeci Soares e Iara Ilgenfritz
afirmam que a trajetria de vida das mulheres presas no Estado
do Rio de Janeiro confundese com histrias de violncia, sendo
poucas as mulheres, dentre as entrevistadas durante a pesquisa
por elas desenvolvida, que no foram, em algum momento
anterior priso, vitimadas pela violncia fsica, psicolgica ou
sexual dos parceiros, pais ou responsveis, ou mesmo de agentes
da lei. Segundo constataram, apenas 4,7% delas chegaram
priso sem alguma experincia prvia de vitimizao e mais de
95% sofreram violncia em pelo menos uma destas trs ocasies:
infncia/adolescncia, casamento ou pelas mos da polcia.230
Meda ChesneyLind e Lisa Pasko estimam que quase a
totalidade das mulheres presas foi submetida a alguma forma de
abuso antes dos 18 anos de idade. De acordo com as pesquisas
realizadas com a populao prisional no Hawaii, as autoras
concluram que quase trs quartos das mulheres e apenas um
tero dos homens submetidos ao sistema de justia criminal
relataram serem vtimas de violncia emocional/psicolgica
na infncia, enquanto 100% das mulheres, e nenhum homem,
relataram terem sido emocionalmente violentadas na fase adulta.
Cerca de 69,2% dessas mulheres e 11,1% dos homens foram
vtimas de abuso sexual na infncia, sendo que um tero dessas
mulheres continuou sendo abusado na fase adulta, o que no
foi relatado por nenhum dos homens. Alm disso, 61,5% das
mulheres e 22,2% dos homens relataram terem sido fisicamente
violentados na infncia.231
229. ChesneyLind, Meda; Pasko, Lisa. The female offender cit., p. 107111.
230. Soares, Brbara Musumeci; Ilgenfritz, Iara. Prisioneiras cit., p. 7578.
231. ChesneyLind, Meda; Pasko, Lisa. The female offender cit., p. 171172.

102

A desconstruo da criminalidade feminina

Conforme ser exposto no Captulo 3, os estudos realizados


entre a populao carcerria brasileira tambm apontaram que
existe uma relao, no necessariamente de causa e efeito, mas
de continuidade, entre as experincias de violncia, as relaes
abusivas vividas na infncia, na adolescncia e/ou na vida adulta,
e a insero dessas mulheres no sistema carcerrio, o que no
percebido com a mesma intensidade na populao masculina.232
Isso no significa que as mulheres violentadas praticam mais
crimes, tampouco que as mulheres so mais suscetveis prtica
criminosa porque tendem a vivenciar a violncia na infncia com
mais frequncia. Na realidade, os resultados dessas pesquisas
revelam que as mltiplas e contnuas experincias com situaes
de pobreza e violncia, sem aparentes rupturas dessa realidade,
podem ser determinantes para a manuteno dessas mulheres
em situaes de risco e de excluso social, tornandoas mais
vulnerveis perante o sistema de justia criminal.
Assim, a hiptese de que a trajetria de marginalizao
socioeconmica e de violncia est intimamente relacionada s
situaes de encarceramento revela o carter eminentemente
seletivo da justia penal, que produz, reproduz e intensifica os
processos de excluso social, eminentemente hierrquicos.
A maior suscetibilidade de as mulheres serem vtimas de
violncia e abusos sexuais no mbito domstico, e a constatao
de que essas experincias so marcantes na vida de uma
mulher e na determinao da sua trajetria em contextos de
marginalizao social e de vulnerabilidade penal revelam uma
importante especificidade da mulher que vincula gnero e
criminalidade, imprescindvel para compreender o contexto
social que determinou a sua insero no sistema carcerrio e para
imaginar transformaes que talvez possam retirlas do mbito
da marginalidade.
Para Elena Larrauri, nenhuma teoria conseguiu explicar as
trs principais tendncias das mulheres encarceradas: (i) que os
232. Soares, Brbara Musumeci; Ilgenfritz, Iara. Prisioneiras cit., p. 78.

103

A desconstruo da criminalidade feminina

delitos das mulheres so fundamentalmente tpicos de pessoas que


carecem de poder; (ii) que as mulheres encarceradas pertencem
de forma desproporcional a grupos tnicos minoritrios; (iii) que
a maioria das mulheres presas viveu em estado de pobreza na
maior parte de sua vida.233
H pelo menos quatro dcadas, as pesquisas realizadas
no sistema carcerrio feminino revelam os mesmos dados
sobre as mulheres encarceradas, que se resumem a pobreza,
excluso social, falta de acesso aos servios pblicos de sade,
educao e justia. Os estudos repetemse e multiplicam
se ao redor do mundo, nos diferentes Estados brasileiros, nas
diversas instituies que atuam na justia criminal, no mbito
das organizaes da sociedade civil, e como os resultados no
se alteram, as perspectivas de mudanas, ou a falta de, tambm
parecem ser as mesmas.
Portanto, diante da necessidade de aprofundar o
conhecimento acerca do comportamento criminoso feminino,
de suas especificidades e do universo contextual no qual a mulher
presa estava inserida no momento da sua priso, a presente
pesquisa compartilha da ideia, h muito sugerida pelas teorias
feministas, de que os modelos tericos explicativos do crime
devem incorporar a perspectiva de gnero com o objetivo de criar
uma cincia unitria que no exclua a mulher e a criminalidade
feminina como objeto de anlise.234

2.3.5 O tratamento das mulheres pelo Sistema de Justia


Criminal
Durante muito tempo prevaleceu a ideia de que os baixos
ndices de encarceramento feminino poderiam ser atribudos ao
233. Larrauri, Elena. Mujeres y sistema penal cit., p. 1.
234. Nesse sentido: Feinman, Clarice. Women in the Criminal Justice System
cit., p. 184185; Heidensohn, Frances. Women and crime cit., p. 196
200.

104

A desconstruo da criminalidade feminina

fato de que o sistema de justia criminal, em todas as suas esferas


e mbitos de atuao, seria mais benevolente com as mulheres
do que com os homens, em decorrncia dos valores patriarcais
da sociedade e do direito, que consideraram a mulher mais frgil,
indefesa e carente de proteo.235
Conforme supraexposto, Otto Pollak foi defensor dessa
tese ao presumir que as vtimas de crimes praticados por mulheres
tendem a denuncilas com menos frequncia do que quando o
agressor homem, que os policiais costumam evitar as prises
de mulheres e que os juzes, por sua vez, aplicam punies mais
brandas, o que teria contribudo sensivelmente para mascarar os
crimes femininos.236
No mesmo sentido, Rita Simon avaliou que, historicamente,
o cavalheirismo operou para suprimir o reconhecimento oficial
da criminalidade feminina, mantendo as mulheres excludas da
esfera de vulnerabilidade penal. A concluso de Simon baseou
se nas entrevistas realizadas com 30 juzes criminais norte
americanos em Chicago, St. Louis, Milwaukee e Indianopolis,
questionandolhes sobre o tratamento conferido s mulheres
submetidas ao sistema de justia criminal. Segundo a autora, a
maioria dos juzes confirmou que tratavam as mulheres com mais
clemncia do que os homens, aplicando a liberdade assistida com
mais frequncia do que a priso e, quando condenavam a mulher
pena privativa de liberdade, aplicavam penas menores do que
as aplicadas aos homens que cometiam a mesma ofensa.237
Para Simon, o movimento feminista de libertao das
mulheres e a busca por igualdade de oportunidades nas esferas
da vida social repercutiram no enrijecimento do tratamento
penal conferido s mulheres, contribuindo para a intensificao
235. Smart, Carol. Law, crime and sexuality cit., p. 28.
236. Pollak, Otto. The criminality of women cit., p. 16.
237. Simon, Rita; AhnRedding, Heather. The crimes women commit cit., p.
7089.

105

A desconstruo da criminalidade feminina

do processo de aprisionamento feminino, ainda mais do que a


mudana de comportamento em si.238
Em contraposio a esse pensamento, outra corrente de
estudos feministas afirmou que as mulheres eram punidas
mais severamente perante a justia criminal, porquanto as
discriminaes de gnero levavam os juzes a acreditar que
a discrepncia entre a conduta das mulheres criminosas e a
conduta esperada das mulheres era maior do que entre homens
criminosos e o comportamento esperado deles. Em outras
palavras, as mulheres passavam a ser duplamente discriminadas
e punidas, por terem cometido crime e, ainda, por transgredirem
as expectativas sociais existentes sobre o comportamento
feminino, uma vez que seria mais natural ao homem cometer
crimes do que s mulheres.239
Para Carol Smart, embora seja possvel afirmar que
a discriminao sexual desempenha papel relevante nas
diferenciaes de prises e na poltica criminal, equivocado
assumir, como fez Pollak, que, invariavelmente, a discriminao
opera em favor das mulheres. Para a autora, a discriminao
sexual no uma simples varivel que sempre leva ao tratamento
benevolente das mulheres.240
No mesmo sentido, Clarice Feinman ponderou que as
decises judiciais so influenciadas por uma srie de fatores
diferentes e, por essa razo, seria uma soluo simplista
estabelecer a relao direta entre o baixo ndice de encarceramento
feminino e o tratamento leniente das mulheres pela Justia
Criminal. Segundo Feinman, a natureza e as circunstncias
dos crimes praticados por mulheres so diferentes; muitas
vezes, a participao das mulheres meramente acessria e,
normalmente, sob a instruo do marido ou do namorado; a
classe social e a identidade racial e tnica tambm so fatores
238. Simon, Rita; AhnRedding, Heather. The crimes women commit cit., p.
7089.
239. Heidensohn, Frances. Women and crime cit., p. 3132.
240. Smart, Carol. Law, crime and sexuality cit., p. 28.

106

A desconstruo da criminalidade feminina

relevantes na seletividade penal, o que torna essencial considerar


todas essas variveis na compreenso das sentenas judiciais.241
Para a autora, o cavalheirismo institucional reservado apenas
s mulheres brancas de classe mdia e alta, e to somente em
situaes nas quais o comportamento condiz com os esteretipos
do comportamento feminino.242
Clarice Feinman relata que, enquanto algumas pesquisas
concluram que as mulheres que se comportam em conformidade
com os esteretipos femininos, chorando diante dos policiais
ou demonstrando preocupao com os filhos e com a famlia,
so menos vulnerveis ao aprisionamento, outros estudos, no
entanto, constataram que os policiais reagiam de acordo com a
conduta social da pessoa, independentemente do sexo, ficando
menos propensos a prender homens ou mulheres que no
resistiam priso e atuavam de forma respeitosa e educada.243
No sistema de justia criminal brasileiro, de acordo com a
concluso de uma pesquisa realizada pelo Instituto Brasileiro de
Cincias Criminais sobre as diferenas de tratamento conferido
aos homens brancos e negros, e mulheres brancas e negras, as
mulheres negras so as que sofrem a mais alarmante discriminao
institucional. Ao longo das etapas do processamento criminal,
a pesquisa demonstrou que, gradativamente, elas vo sendo
selecionadas com mais frequncia, ao passo que as mulheres
brancas vo, em sentido inverso, saindo do sistema (no sendo
denunciadas ou sendo absolvidas em primeira ou segunda
instncia). Esse fato, observado tambm em relao aos homens,
demonstrouse ainda mais acentuado no caso das mulheres,
revelando mais um dos mecanismos produtores e reprodutores
de segregao e excluso a que as mulheres negras so submetidas
em nossa sociedade.244
241. Feinman, Clarice. Women in the Criminal Justice System cit., p. 3336.
242. Idem, ibidem, p. 33.
243. Idem, p. 3334.
244. Lima, Renato Srgio de; Teixeira, Alessandra; Sinhoretto, Jacqueline.
Raa e gnero no funcionamento da justia criminal. Boletim IBCCrim,
vol. 11, n. 125, Supl., abr. 2003, So Paulo, p. 4.

107

A desconstruo da criminalidade feminina

Em sentido diametralmente oposto, demonstrouse a


concluso da pesquisa realizada por Jos Ricardo Meirelles aps
analisar todas as denncias e manifestaes de arquivamento
oferecidas no ano de 2000, nos processos que tramitavam
perante a Seo Judiciria de So Paulo e Guarulhos, e versavam
sobre os crimes de fraude contra a Previdncia Social e trfico
internacional de drogas. Diante da constatao de que, naquele
perodo, houve mais manifestaes de arquivamento nos
processos movidos em face de mulheres acusadas de trfico
de drogas internacional do que nos processos contra homens,
o pesquisador automaticamente concluiu que, de fato, existe
um tratamento diferenciado com relao s mulheres e uma
ntida tendncia dos Procuradores da Repblica de promover
mais arquivamentos quando se trata do envolvimento destas
em crimes mais graves.245 Contudo, vale salientar que o mtodo
utilizado pelo pesquisador restringiuse aos dados quantitativos,
sem avaliar qualitativamente as circunstncias contextuais fticas
e se no mrito das manifestaes do Ministrio Pblico Federal
havia elementos que pudessem inferir a influncia das questes
de gnero nas decises de arquivamento e denncia.
Assim, sem aprofundar o mrito da metodologia das
pesquisas realizadas sobre o assunto, compartilhase do
entendimento segundo o qual a relao entre o tratamento de
justia criminal e as relaes de gnero no pode ser estabelecida
de forma to simplista, como se os ndices quantitativos de
denncias, arquivamentos, prises ou condenaes pudessem
necessariamente inferir algum preconceito de gnero ou
tratamento diferenciado. Alm da constatao de que outros
fatores devem ser levados em conta na interpretao do
funcionamento desigual do sistema de justia criminal para
245. Meirelles, Jos Ricardo. A mulher infratora na viso do Ministrio
Pblico, do Judicirio e no sistema penitencirio. 2004. Tese (Doutorado em
Fisiopatologia Experimental) Faculdade de Medicina, Universidade
de So Paulo, So Paulo, 2004. p. 122 e 180.

108

A desconstruo da criminalidade feminina

mulheres e homens246 (natureza do crime, circunstncias dos


fatos, situao socioeconmica do acusado, raa, antecedentes,
contexto social, poltica criminal, entre outros), entendese
imprescindvel a anlise dos discursos das pessoas envolvidas
no sistema de justia criminal, incluindo juzes, promotores,
advogados e defensores pblicos, com a finalidade de extrair os
valores e percepes que orientam as prticas jurdicas, a fim
de compreender com mais profundidade como as relaes e os
preconceitos de gnero so produzidos e reproduzidos pelas
instituies jurdicas.
Os casos relatados por Janana Conceio Paschoal, que
tratam das condenaes de mulheres pela prtica de estupro por
omisso perpetrado contra suas filhas pelo homem com quem
convivem maritalmente, demonstram com propriedade que os
discursos extrados das decises judiciais podem revelar como
os valores e as expectativas sociais diante da conduta feminina
orientam as prticas jurdicas. Segundo a autora, alguns acrdos
admitem que a me da vtima, ao viver maritalmente com homem
que no o pai de seus filhos, cria o risco de um abuso sexual ocorrer,
estando por isso, ainda mais obrigada a evitar o resultado.247 Diante
dessa concepo, houve casos em que as mes foram condenadas
pena de sete anos em regime integralmente fechado pelo
estupro praticado contra as suas filhas.248
Para alm das complexas discusses jurdicas travadas acerca
da possibilidade ou no de condenarse por estupro (crime de
mo prpria) uma mulher, que no participou diretamente do
ato,249 enfatizamse aqui as concepes de gnero expressas
por meio do tratamento penal conferido mulher. Os ideais
246. Lima, Renato Srgio de; Teixeira, Alessandra; Sinhoretto, Jacqueline.
Raa e gnero no funcionamento da justia criminal cit., p. 4.
247. Paschoal, Janana Conceio. Mes estupradoras. In: Reale Jnior,
Miguel; Paschoal, Janana Conceio (coord.). Mulher e direito penal.
Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 231.
248. Idem, ibidem, p. 236.
249. Idem, p. 233.

109

A desconstruo da criminalidade feminina

de comportamento atribudos figura da me e os exageros de


uma sociedade politicamente correta, que espera que as mes
zelem pela segurana de suas filhas,250 foram determinantes
para a criminalizao dessas mulheres que frustraram as
expectativas sociais quanto ao comportamento esperado da boa
me. As decises judiciais parecem ir ao encontro das teorias
criminolgicas lombrosianas, que afirmavam que uma mulher
normal ir recusarse a seu amante em vez de injuriar a seu filho,
enquanto a mulher criminosa poderia prostituir a prpria filha
para preservar o seu amante.
Assim, embora estejam lanadas algumas hipteses de
interseco entre as relaes de gnero e de poder que se
estabelecem por meio do sistema de justia criminal, percebese
que a temtica ainda exige o aprofundamento das pesquisas e
o necessrio desenvolvimento, em mbito nacional, das teorias
criminolgicas feministas, ainda pouco evidenciadas pelos
estudos acadmicos sobre o crime. A fim de contribuir para a
continuidade do debate, no Captulo 4, sero abordados com
mais profundidade os discursos proferidos pelos agentes do
sistema de justia criminal, a fim de verificar as relaes entre o
gnero, o crime e o funcionamento do sistema de justia criminal.

250. Paschoal, Janana Conceio. Mes estupradoras cit., p. 236.

110

3
A criminalidade feminina
no Brasil

3.1 As estatsticas criminais


Inicialmente, importante apontar os limites dos
dados criminais, bem como o ceticismo quanto validade e
confiabilidade das estatsticas, que poderiam servir de base para
traar o panorama da criminalidade feminina no Brasil. Primeiro,
porque o conhecimento acerca de todas as condutas criminosas
praticadas numa sociedade praticamente impossvel para
qualquer cincia, independentemente do mtodo de pesquisa
adotado, o que restringe a anlise criminalidade oficialmente
registrada pelas agncias de controle estatal. Segundo, porque
h que se considerar que, dentre os dados criminais coletados
e registrados, as informaes sobre a criminalidade feminina
escassa, pois nem sempre h a diferenciao entre os crimes
praticados por homens e mulheres. Em pesquisa junto
Secretaria de Segurana Pblica do Estado de So Paulo, por
exemplo, foi possvel constatar que as informaes registradas
no sistema informatizado de dados no so catalogadas por
sexo, o que impossibilitou a anlise quanto ao nmero de
ocorrncias registradas que teriam sido cometidas por mulheres,
a natureza dos crimes praticados e a quantidade de inquritos

111

A desconstruo da criminalidade feminina

policiais instaurados em So Paulo. Da mesma forma, os dados


inseridos no Sistema de Gesto Integrada (SISMP Integrado)
do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, assim como os
respectivos relatrios elaborados sobre a atuao ministerial na
rea criminal, no possuem distino entre acusados homens e
mulheres.251
A maioria das pesquisas realizadas nas ltimas dcadas
com o intuito de analisar a criminalidade feminina partiu de
dados extrados do sistema penitencirio do respectivo pas e
do levantamento de informaes sobre as mulheres presas no
sistema carcerrio, o que no representa todo o universo da
criminalidade nacional em termos quantitativos e qualitativos.
certo que nem todas as condutas criminosas so levadas ao
conhecimento das agncias de controle oficiais ou registradas
formalmente perante a autoridade competente e, quando
registradas por meio do boletim de ocorrncia ou da noticia
criminis, nem sempre resultam na instaurao de procedimento
investigatrio criminal, seja por falta de indcios de autoria ou
materialidade, seja por falta de interesse da vtima, nas hipteses
de crime de ao penal pblica condicionada ou ao penal
privada.252
251. Ministrio Pblico do Estado de So Paulo. Relatrio Diagnstico
do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo 20022011. So Paulo,
Disponvel em: [http://www.mp.sp.gov.br/portal/page/portal/home/
banco_imagens/flash/RelatorioDiagnostico2011/rdmp21.pdf ]. Acesso
em: 21 abr. 2013.
252. A pesquisa Estudo da Impunidade Penal. So Paulo. Municpio,
19911997 do Ncleo de Estudos da Violncia USP revela
que, de 344.767 boletins de ocorrncia registrados, no perodo de
1991 a 1997, nas 16 delegacias que compem a 3. Seccional do
Departamento de Polcia de So Paulo, apenas 5,48% converteram
se em inquritos policiais (Adorno, Srgio; Pasinato, Wnia.
Crime, violncia e impunidade. Revista Eletrnica de Jornalismo
Cientfico, 10 maio 2008. Disponvel em: [http://www.comciencia.br/
comciencia/?section=8&edicao=35&id=420&tipo=1]. Acesso em: 21
abr. 2013).

112

A desconstruo da criminalidade feminina

Alm disso, os inquritos policiais instaurados podem


ser arquivados pela ocorrncia da prescrio ou de alguma das
hipteses de extino da punibilidade, pela falta de concluso
quanto autoria ou materialidade253 e, se oferecida denncia,
esta pode ser rejeitada ou, mesmo antes da instaurao da ao
penal, ao acusado podem ser aplicados os benefcios da Lei
9.099/1995, como a transao penal e a suspenso condicional do
processo. Por fim, se instaurada a ao penal, ao final da instruo
do processo, a sentena proferida poder ser absolutria254
e, mesmo se o decreto for condenatrio, a pena privativa de
liberdade poder ser substituda por pena restritiva de direito.
Portanto, entre a ocorrncia de um fato, a sua tipificao como
crime e a sua incluso nas estatsticas criminais do sistema
penitencirio nacional, h uma enorme gama de possibilidades
fticas e processuais que podem impedir o conhecimento oficial
sobre o fato criminoso, tornando a cifra negra da criminalidade
imensurvel.
Por outro lado, a quantidade de pessoas presas indevidamente
no sistema carcerrio nacional fato notrio e problemtico da
poltica criminal e penitenciria brasileira. Durante o mutiro
carcerrio nacional realizado pelo Conselho Nacional de Justia
253. Segundo relatrio elaborado pelo Ministrio Pblico do Estado de
So Paulo, de 2.217.465 inquritos policiais instaurados no Estado no
perodo de 2002 e 2009, 52,76% foram arquivados e 47,23% resultaram
no oferecimento de denncia (Ministrio Pblico do Estado de So
Paulo. Relatrio Diagnstico do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo
20022010. Disponvel em: [http://www.mpsp.mp.br/portal/page/
portal/home/banco_imagens/flash/RelatorioDiagnostico2011/rdmp43.
pdf ]. Acesso em: 21 abr. 2013).
254. Segundo relatrio elaborado pelo Ministrio Pblico do Estado de So
Paulo, no perodo de 2002 a 2009, de 698.301 sentenas proferidas em
processos criminais por juiz singular e de 34.136 sentenas proferidas
pelo Tribunal do Jri, 25,82% e 26,83%, respectivamente, resultaram
em absolvio. Isso significa que cerca de 189.608 pessoas foram
criminalmente processadas e, ao final, absolvidas (Ministrio Pblico
do Estado de So Paulo. Relatrio Diagnstico do Ministrio Pblico do
Estado de So Paulo 20022010 cit.).

113

A desconstruo da criminalidade feminina

nos anos de 2010 e 2011, 310.079 processos de execuo penal


foram analisados em todo o pas, o que resultou na soltura de
24,8 mil pessoas que estavam presas ilegalmente e na concesso
de mais de 20 mil benefcios, como a progresso de regime e o
direito a trabalho externo.255
Em junho de 2014 estimavase que cerca de 41% da
populao carcerria brasileira eram constitudos por presos
provisrios, o que corresponde a 222.190 pessoas presas sem
decreto condenatrio definitivo, cumprindo antecipadamente
uma pena de priso que, ao final, poder ser revogada, substituda
ou diminuda.256 Como no se pode deduzir autoria ou
materialidade do crime a partir do decreto da priso provisria
e preventiva, os dados criminais levantados com base nos presos
provisrios devem ser analisados com cautela.
Assim, no difcil concluir que a anlise dos dados
estatsticos levantados sobre as pessoas presas no sistema
penitencirio limitada no estudo da criminalidade, porquanto
no corresponde realidade criminal. As prprias estatsticas
oficiais sobre o sistema carcerrio, divulgadas pelo Sistema de
Informaes Penitencirias do Departamento Penitencirio do
Ministrio da Justia Depen/MJ, podem ser imprecisas por
eventuais falhas no levantamento de dados. O InfoPen um
programa de coleta de dados do sistema carcerrio atualizado
pelos prprios gestores dos estabelecimentos prisionais, que
ficam responsveis pela coleta e fornecimento dos dados no
sistema integrado de informaes penitencirias, sem conferncia
ou instrumentos de certificao que garantam a validade das
informaes prestadas.257
255. Conselho Nacional de Justia. Mutiro Carcerrio: Raio
X do
Sistema Penitencirio Brasileiro. Braslia, DF, 2012. p. 191. Disponvel
em: [http://www.cnj.jus.br/images/pesquisas judiciarias/Publicacoes/
mutirao_carcerario.pdf ]. Acesso em: 27 fev. 2013.
256. Brasil. Ministrio da Justia. . Levantamento Nacional de Informaes
Penitencirias Infopen Junho 2014. Braslia, DF: Departamento
Penitencirio Nacional, 2014.
257. Brasil. Ministrio da Justia. Sistema Integrado de Informaes

114

A desconstruo da criminalidade feminina

Alm dos limites apontados acerca do alcance dos dados


oficiais publicados pelo Ministrio da Justia, o prprio
mecanismo de funcionamento do sistema de justia criminal
resulta, inevitavelmente, no direcionamento das agncias de
controle para a represso de determinadas pessoas e prticas
criminosas, o que torna ainda mais imprecisa a qualidade dos
dados extrados sobre a criminalidade.
Conforme analisam Nilo Batista e Eugenio Ral Zaffaroni,
o Estado possui um extenso programa criminalizante, mas no
possui instrumentos jurdicopenais capazes de controlar a ao
de todas as pessoas e reprimir todas as condutas criminalizadas.
Assim, a ao punitiva do Estado, por meio das suas agncias
repressoras, inevitavelmente, seleciona um reduzido nmero de
pessoas que praticam atos criminosos e as submetem sua coao
com o fim de imporlhes uma pena, recaindo numa necessria
seletividade operacional, que atinge somente determinados
grupos de pessoas e categorias de condutas, que variam de acordo
com o contexto social de cada perodo.258 Portanto, com base
na anlise de dados extrados da justia criminal, no h como
definir tendncias do comportamento humano criminoso, mas
apenas verificar quem so as pessoas e condutas mais suscetveis
de serem submetidas ao sistema penal.
O prprio conceito de crime uma noo precria,
contextualmente definido pelo arbtrio do juzo humano. Parte
se da premissa de que no h uma definio ontolgica e
universal de crime, de criminalidade ou da mulher criminosa,
tampouco caractersticas predeterminadas e intrnsecas
criminalidade feminina, no sendo possvel afirmar qual o
Penitencirias: Manual do Usurio. Braslia, DF: Departamento
Penitencirio Nacional, out. 2005. Disponvel em: [http://portal.
mj.gov.br/services/DocumentManagement/FileDownload.EZTSvc.
asp?DocumentID=%7B939E0703D62E4A308C7DD4F0610
A5538%7D&ServiceInstUID=%7B4AB016227C49420B9F76
15A4137F1CCD%7D]. Acesso em: 20 abr. 2013.
258. Batista, Nilo; Zaffaroni, Eugenio Ral. Direito penal brasileiro: teoria
geral do direito penal. 3. ed. Rio de Janeiro: Revan, 2006. vol. I, p. 4351.

115

A desconstruo da criminalidade feminina

perfil da mulher criminosa ou dos crimes por ela praticados. A


criminalidade no existe sem que haja uma seleo prvia, pelo
Poder Legislativo, das condutas que podem ser consideradas
criminosas e, posteriormente, uma seleo das pessoas que sero
apenadas por elas por meio das agncias repressoras do Estado.
Portanto, a partir da anlise da populao carcerria
feminina e dos dados coletados nas inmeras pesquisas sobre
mulheres criminosas, possvel verificar no contexto da sociedade
brasileira do incio do sculo XXI quem so as mulheres mais
suscetveis de serem submetidas ao sistema de justia criminal,
quais condutas femininas so controladas com rigor pelas
agncias de represso e em que medida o gnero relevante no
estudo do complexo fenmeno da criminalidade.

3.2 A populao carcerria brasileira


De acordo com os relatrios estatsticos do sistema prisional
de junho de 2014, publicados pelo Departamento Penitencirio do
Ministrio da Justia,259 o Brasil possui uma populao carcerria
de 607.731 pessoas,o que representa 0,29% da populao
brasileira,260 ou 299,71 presos a cada 100 mil habitantes. Entre
os anos 1990 e 2014 a quantidade de pessoas presas aumentou
575%, apresentando propores muito maiores do que o aumento
populacional do pas, que atingiu o ndice de 38,1%261
259. Brasil. Ministrio da Justia. . Levantamento Nacional de Informaes
Penitencirias Infopen Junho 2014. cit.
260. O Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE) estimava que
o Brasil tinha 202.768.562 habitantes em 01.07.2014, o que representa
um aumento populacional de 38,1% com relao a 1991 , quando o
Censo indicava que o Brasil tinha 146.825.475 habitantes
261. Segundo dados do InfoPen do Depen/MJ, em 1990, havia 90 mil
pessoas presas. (Brasil. Ministrio da Justia. Levantamento Nacional
de Informaes Penitencirias Infopen Junho 2014. Braslia, DF:
Departamento Penitencirio Nacional, 2014). ).

116

A desconstruo da criminalidade feminina

No obstante a formao de uma superpopulao carcerria


seja uma tendncia mundial, dentre os quatro pases com maior
quantidade de pessoas presas no mundo, o Brasil foi o nico que
apresentou aumento das taxas de encarceramento nos ltimos
4 anos (33%). No perodo de 2008 a 2014, a taxa de pessoas
presas diminuiu 8% nos Estados Unidos da Amrica, 9% na
China e 24% na Rssia.262 Com a continuidade do processo
de instrumentalizao do encarceramento como principal
mecanismo de controle social e a ampliao da sua incidncia para
a resoluo de questes socioeconmicas, desacompanhadas da
adoo de efetivas polticas pblicas voltadas para a substituio
do crcere por qualquer outra forma mais razovel de preveno
ao crime, punio do infrator, ressocializao e incluso social,
a tendncia que os ndices de aprisionamento da populao
permaneam subindo continuamente e ultrapassem os ndices
da Rssia em 2018.
Nem mesmo as alteraes legislativas tm demonstrado
reflexos positivos nas prticas judiciais de encarceramento
em massa, visto que, mesmo aps a promulgao da Lei
12.403/2011, que introduziu medidas cautelares alternativas
priso processual, os presos provisrios continuam representando
41%da populao carcerria nacional, chegando aos ndices
mximos de73% no Sergipe e 66% no Maranho.
No mbito nacional, em razo da grande extenso
territorial do pas, as diferenas quantitativas e qualitativas dos
ndices criminais entre os Estados brasileiros so profundas,
assim como so os contrastes econmicos, culturais, sociais e
histricos. Enquanto o Estado de So Paulo tem uma populao
estimada em 44.396.484 habitantes263 e possui a maior
populao carcerria do pas, somando 219.053 pessoas presas,
que representam 36,04% do sistema penitencirio nacional,
Roraima abriga 1,610 presos, ou seja, apenas 0,26% do total.
262. Brasil. Ministrio da Justia. Levantamento Nacional de Informaes
Penitencirias Infopen Junho 2014. cit.
263. Os dados populacionais referemse s estimativas do IBGE de 2015.

117

A desconstruo da criminalidade feminina

Com uma larga diferena, So Paulo seguido pelos Estados de


Minas Gerais, que abriga 61,286 pessoas presas, Rio de Janeiro,
que apresenta uma populao carcerria de 39,321 pessoas, e
Paran, com 28,702 pessoas presas.
Em termos proporcionais ao nmero de habitantes, a taxa
de encarceramento tambm apresenta uma enorme variao
entre os Estados, passando de 89 pessoas presas para cada
100 mil habitantes, no Maranho, at 568,9 pessoas presas
para cada 100 mil habitantes no Mato Grosso do Sul, que
seguido pelos Estados de So Paulo, que possui uma media de
497,7 pesos/100 mil habitantes, Distrito Federal, com 496,8
presos/100 mil habitantes e Acre, que tem 441,2 presos/100
mil habitantes..264 Isso significa que a taxa de encarceramento
nos Estados brasileiros varia entre os ndices apresentados por
pases como a Irlanda do Norte, que est entre os 63 pases com
a menor taxa do mundo, e Cuba, que est entre os 6 pases com
a maior taxa de encarceramento.265
Quanto natureza dos crimes, os relatrios estatsticos do
Depen de dezembro de 2012 demonstram que quase metade da
populao carcerria (49,12%), ou seja, 261.885 pessoas estavam
presas sob a acusao de prtica de crimes contra o patrimnio,
25,34% por crimes relacionados ao trfico de drogas e 11,84%
por crimes praticados contra a pessoa. Embora os dados possam
ser equivocadamente interpretados como reflexo de um maior
ndice de criminalidade patrimonial, o que de fato revelam
264. Brasil. Ministrio da Justia. Levantamento Nacional de Informaes
Penitencirias Infopen Junho 2014 cit.
265. De acordo com o Centro Internacional de Estudos sobre Priso, o Brasil
apresenta o ndice de 301 pessoas presas/100 mil habitantes e ocupa a
32. posio no ranking dos pases com maior quantidade de pessoas
presas por habitante, enquanto a Irlanda do Norte possui uma populao
carcerria de 1.632 pessoas, que equivale a 88 pessoas presas por 100
mil habitantes (International Centre for Prison Studies. World prison
brief. Highest to Lowest Population Rate. Disponvel em: [http://www.
prisonstudies. org/highesttolowest/prison_population_rate?field_region_
taxonomy_tid=All]. Acesso em 16.11.2015.

118

A desconstruo da criminalidade feminina

que o sistema de justia criminal est voltado, prioritariamente,


para o encarceramento de pessoas que praticam crimes contra
o patrimnio. Se, por um lado, as prticas policiais esto
voltadas para a represso e realizao de prises em flagrante
em situaes de roubo,266 por outro, as penas previstas para o
crime so altas (pena mnima de quatro anos) e a atuao judicial
revela a predominncia das prises preventivas e da aplicao
do regime fechado para o cumprimento de pena,267 resultando
na superlotao dos presdios com presos provisrios e pessoas
cumprindo longos perodos de encarceramento pela prtica de
crimes contra o patrimnio.
Enquanto o Rio Grande do Sul o nico Estado no
qual menos de 30% das prises ocorrem por crimes contra o
patrimnio (17,65%), no Distrito Federal, esse crime o principal
responsvel pelo encarceramento populacional, representando
65,59% do total das prises. Por outro lado, a maior parte da
populao carcerria gacha est presa por trfico de drogas
(56,20%), enquanto no Distrito Federal esse crime representa
apenas 13,29% das prises. No Cear, por sua vez, 43,74% das
prises ocorreram por crimes envolvendo o patrimnio, enquanto
apenas 3,98% por trfico de drogas e 13,99% por crimes contra
a pessoa.
266. Segundo a Coordenadoria de Anlise e Planejamento da Secretaria
de Segurana Pblica de So Paulo, a maior parte dos agrantes ocorre
em situaes de roubo e quanto mais destes crimes so cometidos, maiores
as chances de um agrante policial no por acaso que a maior parte dos
infratores detidos na Febem e dos adultos no sistema prisional cumpre pena
por roubo (So Paulo. Secretaria de Segurana Pblica. Estatstica
de criminalidade: manual de interpretao. So Paulo: Coordenadoria
de Anlise e Planejamento, fev. 2005. Disponvel em: [http://www.
ssp.sp.gov.br/estatistica/downloads/ manual.pdf ]. Acesso em: 17 dez.
2013).
267. Instituto Brasileiro de Cincias Criminais; Instituto de Defesa do
Direito de Defesa. Decises judiciais nos crimes de roubo em So Paulo: a lei,
o direito e a ideologia. So Paulo: IBCCrim, 2005.

119

A desconstruo da criminalidade feminina

A anlise das estatsticas criminais estaduais permite


afirmar que as variaes na quantidade de pessoas presas, taxas
de encarceramento e natureza dos crimes que determinaram
a priso so gritantes entre os Estados brasileiros, o que pode
indicar diferentes formas de interao entre os fenmenos da
criminalizao, da criminalidade e do prprio sistema de justia
criminal, apesar do carter unitrio do direito penal (art. 22, I,
da CF). Contudo, a mera apreenso dos dados nada mais diz
sobre essas diferenas regionais, cuja compreenso pressupe o
estudo mais aprofundado dos aspectos histrico, cultural, social
e econmico de cada Estado, bem como do funcionamento do
sistema de justia criminal, e a relao desse contexto com cada
conduta criminalizada, no sendo este o objeto deste estudo.
Salientase, porm, a importncia de analisar os dados por
meio de diferentes perspectivas, porque, da mesma forma que a
anlise isolada das estatsticas criminais nacionais no capaz
de identificar as diferenas entre os Estados, tampouco revela
as especificidades da criminalidade feminina, que se diferencia
em diversos aspectos das caractersticas ora apontadas. Por
representarem menos de 7% do total de pessoas presas, os
indicadores criminais referentes s mulheres pouco influenciaram
nas estatsticas, sendo necessrio verificlos de forma isolada
para sua melhor compreenso.

3.3 A populao carcerria feminina


Atualmente, o Brasil possui cerca de 37.380 presidirias,
que representam 6,44% das pessoas custodiadas no sistema
penitencirio nacional268, e est entre os cinco pases com maior
quantidade de mulheres presas no mundo. De acordo com
os dados publicados pelo Centro Internacional de Estudos
268. Os dados no incluem as mulheres custodiadas nas secretarias de
segurana e carceragens de delegacias. Brasil. Ministrio da Justia.
Levantamento Nacional de Informaes Penitencirias Infopen Mulheres
Junho 2014. Braslia, DF: Departamento Penitencirio Nacional, 2015.

120

A desconstruo da criminalidade feminina

Penitencirio em setembro de 2015, h mais de 700 mil mulheres


e adolescentes em instituies penais ao redor do mundo, sendo
que um tero est nos Estados Unidos da Amrica, que possuem
cerca de 205.400 mulheres presas. Na China, h cerca de 103.766
mulheres presas. Na Rssia, so 53.304 presas e, na Tailndia,
so 44.751. Com exceo da ndia (18.188), Vietn (20.553),
Mxico (13.400), Filipinas (10.277) e Myanmar (10.000), todos
os demais pases possuem menos de 10 mil mulheres presas.269
Entre os Estados brasileiros, o Rio de Janeiro o nico em
que mais de um dcimo da populao carcerria representada
por mulheres, com o ndice de 10,5% . O Amap, por sua vez,
possui a menor populao carcerria feminina do pas, com 112
mulheres presas, ou 4,2% do total do Estado. J no Estado de
So Paulo, 14.810 mulheres esto encarceradas, o que representa
6,89% da populao carcerria estadual e mais de um tero das
mulheres presas no pas.
Desde o incio do sculo XX, quando as mulheres presas
representavam pouco menos de 6% da populao carcerria
brasileira,270 os ndices j apontavam que a populao
feminina apresenta uma taxa de encarceramento muito baixa,
se comparada com a masculina. De acordo com o Centro
Internacional de Estudos Penitencirio, em 80% das instituies
prisionais no mundo, as mulheres constituem entre 2 e 9% do
total da populao carcerria. Os maiores ndices percentuais so
apresentados em Hong KongChina (19.4%), MacauChina
(17.7%), Myanmar (16.3%), Bolivia e Catar (14.7%), Tailndia
(14.5%), Vietn (14.4%) e Kuwait (13.8%). A mdia percentual
global de 4,4%, sendo que, na frica, as mulheres presas
constituem a menor porcentagem (2,8%).Os nveis mdios da
269. Walmsley, Roy. World female imprisionment list. 3. ed. Londres:
International Centre for Prison Studies, 2015. Disponvel em: [http://
www.prisonstudies.org/sites/default/files/resources/downloads/
world_female_imprisonment_list_third_edition_0.pdf ]. Acesso em
16.11.2015.
270. Soares, Brbara Musumeci; Ilgenfritz, Iara. Prisioneiras cit., p. 84.

121

A desconstruo da criminalidade feminina

sia, Amrica, Europa e Oceania so, respectivamente, 6%,


4,9%, 4,9% e 4,15%,271
Apesar de o ndice de encarceramento de mulheres ser
relativamente baixo, ao longo da ltima dcada tem se afirmado
que o ritmo de crescimento da populao feminina presa tem
sido maior que o da masculina. No Brasil, de 2000 a 2014, o
nmero de mulheres encarceradas aumentou 269%, passando
de 10.112 presas para 37.380, enquanto a populao carcerria
masculina aumentou 143,61%, de 222.643 para 542.401
homens presos. A pesquisa realizada por Brbara Soares e Iara
Ilgenfritz nos presdios do Rio de Janeiro demonstrou que
entre 1998 e 2000 houve um aumento de 132% no nmero de
mulheres que cumpriam pena no sistema penitencirio estadual,
36% maior que o aumento do nmero de homens presos no
mesmo perodo.272
Em termos gerais, as pesquisas demonstram que a populao
carcerria feminina mundial tem crescido em ritmo mais
acelerado do que a masculina, apresentando um crescimento
de 50% no perodo de 2000 a 2014, com ndices mais elevados
nos continentes asitico (84%) e americano (51,6%)do que no
europeu (4,4%).273 Nos Estados Unidos, entre os anos de 1978 e
2009, a populao carcerria aumentou de 12.741 para 113.462
mulheres presas no sistema penitencirio estadual e federal, o
que, em termos percentuais, equivale a um aumento de 790%,
enquanto a populao carcerria masculina aumentou de 294.418
para 1.500.278 homens presos, equivalente a um aumento de
409%.274 Na dcada de 1990, a taxa de encarceramento norte
271. Walmsley, Roy. World female imprisionment list cit.
272. Soares, Brbara Musumeci; Ilgenfritz, Iara. Prisioneiras cit., p. 84.
273. Walmsley, Roy. World female imprisionment list cit.
274. West, Heather C.; Sabol, William J.; Greenman, Sarah J. Prisioners
in 2009. Bureau of Justice Statistics, Washington: Department of Justice,
2010.

122

A desconstruo da criminalidade feminina

americana era de 31 a cada 100 mil habitantes mulheres e, em


2009, subiu para 68.275
Contudo, a ordem de grandeza das taxas de crescimento
da populao feminina muito distinta da masculina e a sua
variao ao longo dos anos no obedece a uma lgica linear
e contnua, o que requer cautela na anlise quantitativa da
populao carcerria. No Brasil, o acrscimo de 269% na
populao carcerria feminina correspondeu a um contingente
adicional de 27.268 mulheres, enquanto o aumento de 143% na
populao carcerria masculina representou 319.758 homens
presos. J nos Estados Unidos, o crescimento em 790% equivale
a um aumento de 100.721 mulheres presas, enquanto 409%
representou mais 1.205.860 homens, o que significa dizer que a
populao masculina cresceu, em nmero absoluto, cerca de dez
vezes mais que a feminina, em ambos os pases.
No ano de 2000, as mulheres presas representavam 4,34% da
populao carcerria brasileira. Em 2005, a proporo aumentou
para 5,81% e, em junho de 2011, atingiu o ndice mximo da
ltima dcada, de 7,4%. No ano de 2008, um estudo realizado
pelo Departamento Penitencirio Nacional constatou que
houve um crescimento real da populao carcerria feminina,
com uma taxa mdia de crescimento anual de aproximadamente
11,19%. Estimavase que em dezembro de 2012 as mulheres
representariam 7,65% da populao carcerria total do pas,276 o
que no ocorreu. Na realidade, o percentual de mulheres presas
diminuiu nos ltimos trs anos e, segundo os dados do Depen
divulgados sobre junho de 2014, as mulheres representam hoje
cerca de 6,44% da populao carcerria nacional.
A intensificao do processo de aprisionamento das
mulheres tem sido frequentemente relacionada aos movimentos
feministas emancipatrios e interpretada como resultado da
insero das mulheres no mercado de trabalho e da mudana
275. ChesneyLind, Meda; Pasko, Lisa. The female offender cit., p. 4.
276. Brasil. Ministrio da Justia. Mulheres encarceradas: diagnstico
nacional. Braslia: Departamento Penitencirio Nacional, 2008. p. 11.

123

A desconstruo da criminalidade feminina

de comportamento na sociedade. Porm, o ritmo acelerado de


crescimento populacional nas prises, tanto feminina quanto
masculina, tambm deve levar em conta os reflexos da atual
poltica criminal de encarceramento e da dinmica da relao
entre o trfico de drogas e a polcia, e no apenas as mudanas
socioculturais decorrentes dos movimentos feministas.
Enquanto as estatsticas apontam que o encarceramento
masculino est especialmente ligado aos crimes contra o
patrimnio (50%), seguidos pelo trfico de drogas (23%) e
pelos crimes contra a vida (12%), estimase que cerca de 60%
das prises de mulheres ocorram pelo envolvimento com o
trfico de drogas, 25% por crimes contra o patrimnio e apenas
7% pela prtica de crimes contra a pessoa. Embora os ndices
de crescimento percentual da populao carcerria feminina
tenham se mostrado elevados, as mulheres permanecem
representando menos de um dcimo da populao prisional no
Brasil, e os motivos que as levam priso so majoritariamente
crimes praticados sem ameaa ou violncia pessoa.
Nos Estados de Roraima e do Rio Grande do Sul, os ndices
de encarceramento de mulheres por crimes envolvendo drogas
ultrapassam 89%, enquanto os ndices de prises por crimes
contra a pessoa (1,6%) e crimes contra o patrimnio (7,3% e
4,1%) so os menores do pas. Os Estados do Cear (11,7%),
Rio de Janeiro (27,4%), Pernambuco (40,7%), Distrito Federal
(42,4%), Minas Gerais (45,7%), Alagoas (45,71%) e Piau
(48,72%) so os nicos que apresentam taxa inferior a 50% de
mulheres presas por trfico de drogas. Em contrapartida, Alagoas,
Amap e Piau possuem as maiores taxas de encarceramento
por crimes contra a pessoa (18,3%, 17,8%, 16,2%), enquanto o
Rio de Janeiro e Cear so os nicos Estados em que a maioria
das prises de mulheres ocorre por crimes contra o patrimnio
(56,4% e 43,7%).
Com relao populao carcerria masculina, o Rio
Grande do Sul o nico Estado em que mais da metade dos
homens est presa por trfico de drogas (52,83%), mas, por outro

124

A desconstruo da criminalidade feminina

lado, apresenta o menor ndice por crimes praticados contra o


patrimnio (19%) e o segundo menor por crimes contra a pessoa
(6,4%). O Cear e o Rio de Janeiro so os nicos Estados nos
quais as prises por crimes contra o patrimnio so proporcionais
entre homens e mulheres.
Quanto s condies socioeconmicas das mulheres
encarceradas, inmeras pesquisas realizadas em presdios
femininos brasileiros nas ltimas dcadas revelaram que as
mulheres presas, em sua maioria, so jovens, primrias, com
idade entre 20 e 35 anos, chefes de famlia, com baixa renda e
escolaridade, sendo que muitas delas so mes solteiras e revelam
histricos de violncia fsica ou sexual na infncia, adolescncia
ou, at mesmo, pelos policiais e carcereiros. Ressaltase que o
levantamento de dados das mulheres presas no conduz ideia de
que h uma categoria de mulheres criminosas, mas demonstra
que determinadas pessoas so, de fato, mais vulnerveis perante
o sistema de justia criminal.
A pesquisa realizada por Bruna Angotti revela, com base
nos dados do Anurio Estatstico da Polcia Civil do Estado de
So Paulo de 1943, que naquele perodo as mulheres detidas no
Estado de So Paulo eram, em sua maioria, jovens de 18 a 30
anos de idade, negras ou pardas (60,54% eram pardas e negras
na capital e 51,2%, no interior), e exerciam atividades de baixa
renda financeira.277
Brbara Musumeci Soares e Iara Ilgenfritz relatam que,
de acordo com o censo penitencirio de 1988, 40% das mulheres
presas nas unidades do Departamento do Sistema Penal do Rio
de Janeiro tinham entre 22 e 29 anos e 70% tinham entre 22 e
39 anos. J nos anos de 1999 e 2000, 76,1% das presas no Rio
de Janeiro tinham entre 18 e 39 anos, enquanto na populao
feminina adulta no encarcerada essa faixa etria representava
46,7% do total. Nesse perodo, a predominncia de ocupaes
pouco qualificadas tambm foi verificada pela atuao da maioria
277. Angotti, Bruna. Entre as Leis da Cincia do Estado e de Deus cit., p.
122127.

125

A desconstruo da criminalidade feminina

das mulheres como domsticas ou empregadas em pequenos


comrcios. Alm disso, 54% das mulheres presas afirmaram ter
comeado a trabalhar antes dos 16 anos de idade e 24,6%, antes
dos 13 anos de idade.278
Olga Espinoza, por sua vez, levantou que, entre os anos
de 2001 e 2002, 42,9% das mulheres presas na Penitenciria
Feminina da Capital de So Paulo tinham entre 19 e 30 anos,
enquanto 30,6% tinham entre 31 e 39 anos de idade.279 Alm
disso, afirmou que os dados estatsticos demonstram que mais
da metade das mulheres presas no Brasil so mes e, a maioria,
chefes de famlia, portanto, representam a principal fonte de
renda do lar.280
A pesquisa realizada pelo Projeto Tecer Justia, promovido
pelo Instituto Terra Trabalho e Cidadania (ITTC) e pela Pastoral
Carcerria, registrou que 60% das mulheres entrevistadas entre
junho de 2010 e dezembro de 2011 na Penitenciria Feminina
de SantAna, em So Paulo, estavam na faixa etria entre 18
e 30 anos de idade; 28,2% das mulheres declararam exercer
atividades de diarista, domstica, faxineira ou ajudante; 14,3%
no tinham ocupao; 8,3% eram donas de casa ou do lar.
Quanto remunerao, 58,3% das mulheres declararam ganhos
de um a trs salrios mnimos mensais.281
Em 2011, uma pesquisa realizada por profissionais da
rea mdica, que tinha como objetivo levantar a prevalncia
278. Soares, Brbara Musumeci; Ilgenfritz, Iara. Prisioneiras cit., p. 93.
279. Espinoza, Olga. A mulher encarcerada em face do poder punitivo cit., p. 131.
280. Idem, ibidem, p. 124.
281. O Projeto Tecer Justia foi promovido pelo Instituto Terra Trabalho e
Cidadania ITTC e pela Pastoral Carcerria com o intuito de prestar
assistncia judiciria para as pessoas presas em flagrante e encaminhadas
para o CDP I de Pinheiros e a Penitenciria Feminina de SantAna.
Durante a realizao do projeto no perodo compreendido entre junho
de 2010 e dezembro de 2011, foram entrevistadas 1.161 pessoas presas,
das quais 656 eram mulheres (Instituto Terra Trabalho e Cidadania;
Pastoral Carcerria. Projeto Tecer Justia: presas e presos provisrios na
cidade de So Paulo cit., p. 28).

126

A desconstruo da criminalidade feminina

do transtorno de estresse pstraumtico entre mulheres


presas no Rio de Janeiro,282 observou que a maioria das 140
mulheres entrevistadas estava na faixa etria entre 18 e 29
anos (49,3%), apresentava baixa escolaridade (57,4% tinham
ensino fundamental incompleto), possua companheiro e filhos
vivos (74,6%). A baixa escolaridade tambm se repetiu entre
as referncias maternas (63,4%) e paternas (53,7%), sendo
notvel a alta taxa de desconhecimento ou no declarao
das escolaridades materna e paterna (23,9% e 38,1%,
respectivamente) pelas participantes. O trabalho antes dos
17 anos de idade tambm foi relatado com frequncia, sendo
descrito por 40,3% das entrevistadas.
No ano de 2012, a Secretaria da Justia, Cidadania e
Direitos Humanos do Paran elaborou um relatrio sobre o
perfil sociolgico e jurdico das mulheres que se encontravam
presas naquele Estado,283 e apurou que no Centro de Regime
Semiaberto Feminino de Curitiba a grande maioria das mulheres
declarouse solteira (59%), com escolaridade mdia (34% sem
concluso do Ensino Mdio) e experincia profissional variada,
porm, predominantemente marcada por funes ligadas
prestao de servios historicamente associada subordinao
da mulher (53% delas declararamse cozinheiras, diaristas,
do lar, domsticas, babs, zeladoras, copeiras e camareiras). A
grande maioria (87%) tem filhos, mas no na unidade, sendo
que 64% tm de 1 a 3 filhos, 31%, de 4 a 7 filhos, e 5% possuem
282. Quitete, Byanka; Paulino, Beatriz; Hauck, Francine; Aguiar
Nemer, Aline Silva; SilvaFonseca, Vilma Aparecida da. Transtorno
de estresse pstraumtico e uso de drogas ilcitas em mulheres
encarceradas no Rio de Janeiro. Revista Psiquiatria Clnica, vol. 39,
n. 2, So Paulo, 2012. Disponvel em: [http://dx.doi.org/10.1590/
S010160832012000200001]. Acesso em: 13 jan. 2014.
283. Paran. Secretaria da Justia, Cidadania e Direitos Humanos.
Mulheres encarceradas: quem so? Relatrio. Curitiba, 28.08.2012.
Disponvel em: http://www.justica.pr.gov.br/arquivos/File/nupecrim/
RELATORIO_I_NUPECRIM_REVISADO.pdf ]. Acesso em: 17
dez. 2013.

127

A desconstruo da criminalidade feminina

de 8 a 11 filhos. Metade deles tem mais de 12 anos e a maioria


(81%) est estudando.
Alm disso, apurouse que, em um universo de 163 presas
(todas condenadas), 68% destas respondem por crime de trfico
de drogas e 15% por roubo. Vale observar que 86% dessas
mulheres so primrias. Em relao quantidade de drogas
apreendida em casos de trfico, 18% indicam casos de menos de
20,3 gramas e em 70% dessas situaes no chega a 1 quilo, o que,
evidentemente, pode guardar diferentes significados conforme a
natureza e o peso da substncia entorpecente. Quanto ao tipo de
droga apreendida, notase a ampla prevalncia do crack (45%),
seguido do prprio crack misturado com maconha (20%),
maconha (6%) e maconha com cocana (6%).
J na Cadeia Pblica de Ponta Grossa, havia bem mais
presas provisrias que condenadas (66% e 33%, respectivamente)
e, dentre as condenadas, 59% so reincidentes, enquanto, dentre
as provisrias, 75% so primrias. A baixa escolaridade e o
exerccio de atividades domsticas tambm prevalecem, sendo
que 70% das mulheres presas no completaram o Ensino
Fundamental, 11% declararamse analfabetas e 50% declararam
ser cozinheiras, diaristas, do lar ou domsticas. A maioria delas
(81%) tambm tinha filhos, entre 13 e 47 filhos (59% e 38%,
respectivamente), metade deles com menos de 12 anos.
As prises por trfico de drogas representam 58% das
provisrias e 83% das definitivas, sendo que 36% delas foram
presas na posse de at 10 gramas, enquanto 24% foram presas
com uma quantidade que varia entre 10 e 20 gramas. A grande
maioria dos casos referese ao crack (57%).
As pesquisas sobre o histrico de violncia sofrido pelas
mulheres presas em diferentes estabelecimentos penais revelam a
hiptese, sugerida por Meda ChesneyLind e Lisa Pasko, de que
os problemas relacionados a agresso fsica e psicolgica, abusos
sexuais e estupro esto diretamente relacionados criminalidade
feminina, hiptese tambm sustentada por alguns pesquisadores

128

A desconstruo da criminalidade feminina

brasileiros.284 Segundo Brbara Musumeci Soares e Iara


Ilgenfritz, a trajetria das presas no Estado do Rio de Janeiro
praticamente se confunde com histrias de violncia, sendo
poucas as mulheres entrevistadas que no apresentaram relatos
de violncia fsica, psicolgica ou sexual dos seus responsveis,
parceiros ou de policiais civis e militares. De 524 mulheres
entrevistadas, apenas 4,7% delas chegaram priso sem trazer
na bagagem uma experincia prvia de vitimizao, enquanto
mais de 95% sofreram violncia em pelo menos uma dessas trs
ocasies: infncia/adolescncia, casamento ou por policiais.285
A incidncia de violncia domstica alarmante, sendo que
74,6% das mulheres relataram terem sido vtimas de alguma forma
de violncia perpetrada pelo marido ou companheiro. Destas,
36,8% procuraram ajuda de amigos ou parceiros, 17,6% buscaram
ajuda institucional ou profissional, uma disse ter procurado o
traficante dono da favela e as demais no buscaram ajuda.286
Segundo o relatrio sobre a situao e o perfil das mulheres
encarceradas no Brasil, elaborado no ano de 2012 pelas organizaes
no governamentais Pastoral Carcerria, Conectas Direitos
Humanos e Instituto Sou da Paz, 95% das mulheres presas foram
vtimas de violncia em algum momento de sua vida, quando
criana, mais tarde com um parceiro ou parceira ntima, ou, ainda,
por violncia praticada pela polcia no momento da priso.287
J a pesquisa realizada por Byanka Quitete e outros
profissionais da rea de sade revelou que, das 134 mulheres
participantes das entrevistas que buscavam apurar a incidncia
de transtorno de estresse pstraumtico e uso de drogas
ilcitas, 72,4% delas consideraram ter passado por algum evento
284. ChesneyLind, Meda; Pasko, Lisa. The female offender cit., p. 56.
285. Soares, Brbara Musumeci; Ilgenfritz, Iara. Prisioneiras cit., p. 111.
286. Idem, ibidem, p. 113.
287. Pastoral Carcerria; Conectas Direitos Humanos; Instituto Sou da
Paz. Penitencirias so feitas por homens e para homens. So Paulo, 2012.
Disponvel em: [http://carceraria.org.br/wpcontent/uploads/2012/09/
relatoriomulheresepresas_versaofinal1.pdf ]. Acesso em: 16 dez. 2013.

129

A desconstruo da criminalidade feminina

traumtico, sendo que a maioria delas possua entre 18 e 29 anos


quando o evento ocorreu, e apenas 16 mulheres relataram ter
experimentado evento traumtico na infncia (at 12 anos).288
O retrato de violncia e marginalizao das mulheres
submetidas ao encarceramento reproduzse ao redor do mundo.
O estudo realizado em 2012 pela Associao Internacional de
Reduo de Danos (Harm Reduction International Association)
relata que a maioria das mulheres condenadas por crimes
relacionados s drogas apresenta histrias de abuso sexual e fsico,
coexistindo distrbios psicolgicos, baixa autoestima e doenas
sexualmente transmissveis. Elas so geralmente desqualificadas,
mes solteiras, sem suporte da famlia ou economicamente
dependentes do companheiro, envolvido em trfico de drogas.289
certo que, nos ltimos anos, multiplicaramse os estudos
e pesquisas sobre a populao carcerria brasileira sob as diversas
perspectivas sociais, econmicas e de gnero, sendo unanimidade
que a pobreza, a marginalizao social e a falta de acesso aos
servios pblicos esto presentes na grande maioria dos casos
de aprisionamento. Os diversos levantamentos de dados do
sistema carcerrio compem um retrato da excluso social a
que essas mulheres foram submetidas antes da priso, e que se
aprofunda ainda mais com o encarceramento. A hiptese de que
existe uma relao, no necessariamente de causa e efeito, mas
possivelmente de continuidade, entre participao em atividades
criminosas e experincias de relaes abusivas, ou de imerso em
ambientes violentos, vividas na infncia, na adolescncia e/ou
na vida adulta, parece permear alguns estudos sobre a populao
288. Quitete, Byanka; Paulino, Beatriz; Hauck, Francine; AguiarNemer,
Aline Silva; SilvaFonseca, Vilma Aparecida da. Transtorno de estresse
pstraumtico e uso de drogas ilcitas em mulheres encarceradas no Rio
de Janeiro cit.
289. Harm Reduction Internacional Association. Cause for alarm: the
incarceration of women for drug offences in Europe and Central Asia, and
the need for legislative and sentencing reform. Londres, 2012. p. 2325.
Disponvel em: [http://www.ihra.net/contents/1188]. Acesso em: 16
dez. 2013.

130

A desconstruo da criminalidade feminina

carcerria feminina nacional, reflexo das teorias criminolgicas


sobre a relao entre o crime e a marginalizao das mulheres.

3.4 A populao carcerria feminina e o trfico de


drogas
Ao longo dos ltimos anos, o que se tem observado o
aumento substancial na quantidade de mulheres presas por trfico
de drogas, o que, segundo Brbara Soares e Iara Ilgenfritz, tem
dado a impresso de que h uma escalada da adeso das mulheres
criminalidade.290 Em 2005, aproximadamente 49,13% das
mulheres estavam presas por crimes relativos s drogas, ndice
que atingiu a proporo de 64,71% em 2011. Com relao s
prises decorrentes de crimes contra o patrimnio e contra a
pessoa, as propores no se alteraram substancialmente no
perodo de 2005 a 2012, variando entre os percentuais de 22,55%
e 29,04% e de 6,63% e 8,54%, respectivamente.
Certamente, o atual contexto de alastramento do consumo
e do trfico de drogas em escala global ampliou tanto a questo
da dependncia s drogas, quanto o leque de oportunidades e as
chances de obter vantagens financeiras com o comrcio ilcito de
entorpecentes, atraindo todas as pessoas, independentemente da
classe social, sexo ou idade.291 Entre o produtor e o consumidor,
as drogas movimentamse por uma complexa estrutura
socioeconmica, margem da legalidade, transitando de pas
para pas e deixando impactos profundos por onde passa.
De acordo com os relatrios mundiais sobre drogas
elaborados pelo escritrio contra drogas e crimes da Organizao
das Naes Unidas, os principais produtores e componentes
dos corredores de trnsito das drogas so pases de baixo
poder aquisitivo, cujas economias so mais vulnerveis dentro
290. Soares, Brbara Musumeci; Ilgenfritz, Iara. Prisioneiras cit., p. 8586.
291. Greco, Rogrio. Direitos humanos, sistema prisional e alternativas
privao de liberdade. So Paulo: Saraiva, 2011. p. 266.

131

A desconstruo da criminalidade feminina

do sistema capitalista.292 O trfico, nesse contexto, subsiste


no s como meio de sustento de uma parcela considervel da
populao, mas como atividade que mantm a prpria economia
do pas em movimento, influenciando toda a ordem econmica
e financeira.293
As organizaes que movimentam o trfico de drogas
evoluram a ponto de criarem regras prprias e complexos
mecanismos de atuao, estabelecendo por meio da fora uma
estrutura de poder paralelo ao Estado,294 caracterizandose por
ter o funcionamento semelhante a uma empresa, com diviso
aprofundada de tarefas e dispondo de uma estrutura hierrquica
e bem organizada.295 A capacidade de atuar em mbito
internacional, de movimentar enormes quantidades de drogas e de
burlar todos os mecanismos de controle existentes desestabiliza a
sociedade e demonstra a completa inabilidade do Poder Pblico
em conter a disseminao das drogas, especialmente porque o
controle punitivo afeta, quase exclusivamente, o escalo mais
baixo de toda a estrutura.

292. O relatrio mundial sobre drogas de 2013 aponta que os principais pases
produtores de cocana no mundo so a Bolvia, o Peru e a Colmbia. Em
2007, apontava que o Afeganisto era produtor de aproximadamente
92% da herona mundial, mobilizando cerca de 2,9 milhes de pessoas
nas atividades, o que representava cerca de 13% da populao do pas
(Escritrio das Naes Unidas sobre Drogas e Crime. World Drug
Report 2013. Nova Iorque, 2013. Disponvel em: [http://www.unodc.
org/lpobrazil/pt/drogas/relatoriomundialsobredrogas.html]. Acesso
em: 24 dez. 2013).
293. O relatrio mundial de drogas de 2007 estimava que o trfico
internacional de drogas movimentava cerca de 322 bilhes de dlares
por ano (Escritrio das Naes Unidas sobre Drogas e Crime. World
Drug Report 2007 cit., p. 170).
294. Costa, Domingos Barroso. Descriminalizao do comrcio de
entorpecentes: no seria este o caminho? Boletim IBCCrim, vol. 13, n.
160, mar. 2006, So Paulo, p. 7.
295. Nucci, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas.
So Paulo: Ed. RT, 2006. p. 200201.

132

A desconstruo da criminalidade feminina

na base dessa complexa organizao que movimenta


o trfico que se encontra a maioria das mulheres presas, que
normalmente so pessoas excludas do mercado de trabalho
formal por falta de qualificao profissional e baixa escolaridade
e que, diante das dificuldades financeiras vivenciadas, so atradas
pelo trfico para exercer funes subsidirias, no transporte da
droga, no comrcio eventual e de pequenas quantidades, muitas
vezes dentro da prpria residncia.
De acordo com a pesquisa realizada por Brbara Soares
e Iara Ilgenfritz, quando perguntadas sobre o lugar que
ocupavam no trfico, 78,4% das presas condenadas por esse delito
referiramse a funes subsidirias ou a situaes equvocas que,
por infortnio, teriam as levado priso. Boa parte definiuse
como bucha (a pessoa que presa por estar presente na cena
em que so efetuadas outras prises), como consumidora, como
mula ou avio (transportadora de drogas), como vapor (que
negocia pequenas quantidades no varejo) e como cmplice
ou assistente/fogueteira. Algumas mulheres identificaramse
como vendedoras sem especificar em que escalo situavam
se e apenas uma pequena parte delas utilizou expresses que
sugerem papis mais centrais, como abastecedora/distribuidora,
traficante, caixa/contabilidade, gerente e dona de boca.296
A maioria das presas estrangeiras, por sua vez, est
relacionada com o trfico internacional de drogas297 na condio
de mulas humanas, que so as pessoas recrutadas para
transportar drogas dentro do prprio corpo de um pas para o
296. Soares, Brbara Musumeci; Ilgenfritz, Iara. Prisioneiras cit., p. 8586.
297. No II Encontro Nacional do Encarceramento Feminino, realizado
em 2013 pelo Conselho Nacional de Justia, a advogada Sonia Drigo,
expresidente do Instituto Terra Trabalho e Cidadania (ITTC) e
integrante do Grupo de Estudos e Trabalho Mulheres Encarceradas
(GET Mulheres) relatou que O Estado brasileiro mantm presas 833
estrangeiras e praticamente todas foram flagradas transportando drogas
no Pas. Disponvel em: <http://www.cnj.jus.br/noticias/cnj/60487
estrangeirasflagradascomdrogasnobrasilnaodeveriamestarna
prisaodizespecialista>.

133

A desconstruo da criminalidade feminina

outro. Na maioria das vezes, so primrias, sem passagem pela


polcia ou sem histrico de trfico, especialmente selecionadas
por essas caractersticas para no serem facilmente descobertas.298
Na viso de Rogrio Greco, um dos fatores de crescimento
do nmero de mulheres no crcere o chamado amor
bandido. O autor relata que muitas mulheres apaixonamse
por criminosos ligados ao trfico de drogas e, em decorrncia
dessa unio explosiva, so levadas ao caminho da prtica de
ilcitos penais, tendo como consequncia a privao da sua
liberdade.299 Essa realidade tambm foi constatada por Elaine
Cristina Pimentel Costa, para quem as representaes sociais
sobre a identidade nas relaes de amor e afeto influenciam
no envolvimento de mulheres no trfico de drogas, havendo
uma estreita ligao entre o amor e as prticas relacionadas s
drogas.300
Alm disso, a escolha acrtica pela priso preventiva como
medida cautelar assecuratria301 e a prevalncia de decises
judiciais condenando os acusados de trfico de drogas s penas
privativas de liberdade em regime fechado, em detrimento do
regime menos rigoroso e das penas alternativas, contribuem
decisivamente para a prevalncia de mulheres presas por trfico
de drogas e para o aumento da populao carcerria feminina.
Isso significa que as estatsticas criminais do Departamento
Penitencirio no revelam que as mulheres praticam o crime de
298. Campos Neto, Manoel Francisco de. Mulas humanas no narcotrfico
internacional Brasil Bolvia: suicidas em potencial. Campinas:
Millennium, 2011. p. 43.
299. Greco, Rogrio. Direitos humanos, sistema prisional e alternativas
privao de liberdade cit., p. 265266.
300. Costa, Elaine Cristina Pimentel. Amor bandido: as teias afetivas que
envolvem a mulher no trfico de drogas. 2. ed. Macei: Edufal, 2008. p.
138143.
301. Jesus, Maria Gorete Marques de (coord.). Priso provisria e Lei de
Drogas: um estudo sobre os flagrantes de trfico de drogas na cidade de So
Paulo. So Paulo: Ncleo de Estudos e Violncia da Universidade de So
Paulo, 2011.

134

A desconstruo da criminalidade feminina

trfico de drogas com mais frequncia do que outros crimes, mas


que as acusadas por trfico permanecem encarceradas por mais
tempo e so mais vulnerveis priso. De qualquer forma, os
dados fornecem indcios suficientes para afirmar que no houve
uma elevao da participao feminina em crimes praticados
com violncia ou grave ameaa.
Assim, diante da constatao de que 90% das pessoas
condenadas por trfico de drogas so presas em flagrante sem
portar armas;302 que uma grande porcentagem das mulheres
presas por trfico foi flagrada tentando levar drogas aos seus
maridos, companheiros ou namorados presos;303 que a maioria dos
condenados por trfico de drogas no Brasil primrio, foi preso
sozinho, com pouca quantidade de drogas e no tem associao
com o crime organizado;304 podese concluir que o complexo
fenmeno social associado questo da droga requer a elaborao
de uma poltica de drogas mais eficaz, razovel e proporcional do
que a poltica penal voltada especialmente para o encarceramento.
O Comit de Eliminao da Discriminao contra
Mulheres da Organizao das Naes Unidas expressou
preocupao quanto ao encarceramento de mulheres por
pequenas ofensas, incluindo os crimes relacionados s drogas
que, de certa forma, um indicativo da pobreza da mulher. O
Comit recomendou, assim, que os governos intensificassem os
esforos para compreender as causas da aparente criminalidade
feminina e procurassem alternativas s condenaes e prises
para delitos leves.305
302. Zaccone, Orlando. Acionistas do nada: quem so os traficantes de drogas.
Rio de Janeiro: Revan, 2007.
303. Ferreira, Edson; Zackseski, Cristina. O funcionamento do sistema
penal brasileiro diante da criminalidade feminina. Boletim IBCCrim, ano
17, n. 209, abr. 2010, So Paulo, p. 1213.
304. Rodrigues, Luciana Boiteux de Figueiredo et al. (coord.). Trfico
de drogas e Constituio. Braslia: Ministrio da Justia, 2009 (Srie
Pensando o Direito, n. 1).
305. Harm Reduction Internacional Association. Cause for alarm cit.,
p. 24.

135

A desconstruo da criminalidade feminina

3.5 A situao da mulher presa


Em 1975, aps a realizao da primeira Comisso
Parlamentar de Inqurito sobre o sistema penitencirio,
que tinha por objeto a promoo do homem encarcerado e a
reeducao do presidirio e o propsito de levantar os principais
problemas e deficincias nas prises em carter nacional, todas
as consideraes e propostas tinham a perspectiva da reinsero
social como a finalidade precpua da priso.306 O relatrio da
CPI do sistema penitencirio asseverava que:
a ao educativa individualizada ou a individualizao da
pena sobre a personalidade, requisito inafastvel para a eficincia
do tratamento penal, obstaculizada na quase totalidade do sistema
penitencirio brasileiro pela superlotao carcerria, que impede a
classificao dos prisioneiros em grupo e sua consequente distribuio
por estabelecimentos distintos, onde se concretize o tratamento
adequado (...) Tem, pois, esta singularidade o que entre ns se
denomina sistema penitencirio: constituise de uma rede de prises
destinadas ao confinamento do recluso, caracterizadas pela ausncia
de qualquer tipo de tratamento penal e penitencirias entre as quais
h esforos sistematizados no sentido da reeducao do delinquente.
Singularidade, esta, vincada por caracterstica extremamente
discriminatria: a minoria nfima da populao carcerria, recolhida
a instituies penitencirias, tem assistncia clnica, psiquitrica e
psicolgica nas diversas fases da execuo da pena, tem cela individual,
trabalho e estudo, pratica esportes e tem recreao. A grande maioria,
porm, vive confinada em celas, sem trabalho, sem estudos, sem
qualquer assistncia no sentido da ressocializao (Dirio do
Congresso Nacional, Suplemento ao n. 61, de 04.06.1976, p. 2).307
306. Teixeira, Alessandra. Prises da exceo: poltica penal e penitenciria no
Brasil contemporneo. Curitiba: Juru, 2009. p. 79.
307. Brasil. Exposio de Motivos 213, de 9 de maio de 1983. Exposio de
Motivos da Lei de Execuo Penal. Braslia, DF: Ministrio da Justia,
1983.

136

A desconstruo da criminalidade feminina

Oito anos depois de relatada a CPI, foi promulgada a


Lei de Execuo Penal 7.210/1984, que representou a ideia de
universalizao, preservao e garantia dos direitos civis a todos
os indivduos presos, inaugurando a concepo do preso como
sujeito de direitos e o deslocamento da finalidade da pena, da
retribuio para a ressocializao, que seriam efetivados por
meio do princpio da jurisdicionalizao da execuo da pena,
a partir de dois instrumentos essenciais: a individualizao e a
progressividade da pena.
Assim, no atual contexto de Estado Democrtico de
Direito, a execuo da pena e a realidade da populao carcerria
devem situarse nos exatos limites constitucionais impostos ao
jus puniendi, sendo premissa obrigatria das polticas criminal
e carcerria a anlise dos sentidos e limites da pena instituda.
Conforme assinala Zaffaroni, a pena no pode privar o ru da
condio de pessoa humana, sendo esse o principal fundamento
do princpio da humanidade das penas,308 que postula uma
racionalidade e uma proporcionalidade que deve nortear a
cominao, a aplicao e a execuo da pena.
Contudo, o processo de encarceramento em massa que se
intensificou na dcada de 1990 quando a populao carcerria
duplicou em 10 anos, no foi acompanhado pelo aumento
proporcional do nmero de vagas no sistema prisional,309
308. Zaffaroni, Eugnio Ral. Manual de derecho penal. 5. ed. Buenos Aires:
Ediar, 1986. p. 139.
309. De acordo com o 5. Relatrio Nacional sobre os Direitos Humanos no
Brasil, elaborado pelo Ncleo de Estudos da Violncia da Universidade
de So Paulo (NEVUSP), em 2000, havia no Brasil 893 unidades
prisionais, com um total de 162.819 vagas, para uma populao de 232.755
presos, ou seja, um dficit da ordem de 69.936 vagas. Em 2010, o nmero de
estabelecimentos havia saltado para 1.875 e a 298.275 o nmero de vagas.
Estas, porm, eram insuficientes para os 496.251 presos existentes naquele ano,
o que gerava um dficit da ordem de 197.976 vagas. Em suma, enquanto de
2000 a 2010, a populao encarcerada variou 113,2%, o nmero de unidades
prisionais cresceu 108% e o nmero de vagas elevouse apenas 83,2%, fazendo
com que a variao no dficit de vagas no perodo tenha sido da ordem de
183,1% (Salla, Fernando. Brasil: sistema prisional no Brasil: balano

137

A desconstruo da criminalidade feminina

tampouco por melhorias estruturais das unidades que fossem


suficientes para assegurar a todos os presos o mnimo existencial
necessrio para garantir a dignidade humana,310 resultando na
superlotao de pessoas vivendo em condies precrias, o que,
por si s, impossibilita qualquer programa de ressocializao
ou incluso social do apenado.311 Segundo o Ministrio da
Justia, no perodo de 2003 a 2009, foi investido um total de
R$ 1.027.063.108,40, que foram aplicados na construo de 97
estabelecimentos penais, ampliao de 14 e reforma de 23,312 e
de uma dcada. 5. Relatrio Nacional sobre os Direitos Humanos no Brasil,
So Paulo, 2012, p. 154).
310. Adotase aqui o conceito de mnimo existencial trazido por Ada Pellegrini
Grinover: Os direitos cuja observncia constitui objetivo fundamental do
Estado (art. 3. da CF), e cuja implementao exige a formulao de polticas
pblicas, apresentam um ncleo central, ou ncleo duro, que assegure o mnimo
existencial necessrio a garantir a dignidade humana. O mnimo existencial
considerado um direito s condies mnimas de existncia humana digna
que exige prestaes positivas por parte do Estado: A dignidade humana e as
condies materiais de existncia no podem retroceder aqum de um mnimo, do
qual nem os prisioneiros, os doentes mentais e os indigentes podem ser privados
(Grinover, Ada Pellegrini. O controle jurisdicional de polticas pblicas.
In: Grinover, Ada Pellegrini; Watanabe, Kazuo (coord.). O controle
jurisidicional de polticas pblicas. Rio de Janeiro: Forense, 2011. p. 132).
311. De acordo com o 5. Relatrio Nacional sobre os Direitos Humanos no
Brasil, elaborado pelo Ncleo de Estudos da Violncia da Universidade
de So Paulo (NEVUSP): esse descompasso entre o tamanho da populao
encarcerada e a capacidade de vagas do sistema tem se tornado cronicamente
a fonte da submisso de milhares de presos a condies de vida degradantes
nas prises. Aquele descompasso tem tambm deteriorado as condies de
trabalho dos servidores dessa rea; tem comprometido as condies para o
desenvolvimento de um tratamento penitencirio adequado como prev a lei;
e, por fim, tem arruinado as condies de manuteno da segurana interna
e externa (Salla, Fernando. Brasil: sistema prisional no Brasil cit., p.
154).
312. Brasil. Ministrio da Justia. Nmeros consolidados da rea de
segurana pblica. Braslia, DF, 2010. Disponvel em: [http://
por tal.mj.gov.br/main.asp?V iew={AC14534D868E411A
8 4 0 9 8 5 0 6 F E 2 4 8 B C 8 } & B r o w s e r Ty p e = I E & L a n g I D = p t
br&params=itemID%3D%7BA8D2D4FDFC0948FABA66

138

A desconstruo da criminalidade feminina

mesmo assim o atual dficit de vagas do sistema penitencirio


nacional continua sendo de 231.062,313 que aumenta a cada dia
que passa.
Em So Paulo, o dficit de vagas atualmente de 88.604,314
sendo que quase nenhum estabelecimento penal separa os presos
provisrios dos presos definitivos, tampouco fazem qualquer
diviso de idade ou entre pessoas primrias e reincidentes,
sendo raros os casos em que h separaes quanto ao crime
praticado. Alm disso, a falta de vagas no regime semiaberto
um problema crnico no Estado, prevalecendo o desrespeito s
regras dos regimes de cumprimento de pena, pois, na prtica,
a maioria dos apenados no regime semiaberto submetida
s regras do regime fechado. Por outro lado, quase inexistem
estabelecimentos destinados ao regime aberto, o que leva os
apenados nesse regime a cumprir pena em priso domiciliar.315
Nesse ponto, compartilhase da concluso do Conselho
Nacional de Justia de que no h como deixar de dividir
a responsabilidade da situao com o Poder Judicirio e com o
Ministrio Pblico local. Repisese que a acomodao destes em
relao ao cumprimento do regime semiaberto no regime fechado no
pode ser aceita.316 O amplo conhecimento acerca dos limites do
sistema penitencirio e da incapacidade do Poder Executivo em
6213CE3963D7%7D%B&UIPartUID=%7B04411A0462EC
410DAC939F2FA9240471%7D]. Acesso em: 18 dez. 2013.
313. Brasil. Ministrio da Justia. Levantamento Nacional de Informaes
Penitencirias Infopen Junho 2014 cit.
314. Idem.
315. O Conselho Nacional de Justia apurou que no ano de 2011 a taxa de
ocupao de alguns presdios em So Paulo, como o CDP de Itapecerica
da Serra e Osasco II, chegava a quatro presos por vaga (Conselho
Nacional de Justia. Relatrio Geral do Mutiro Carcerrio do Estado
de So Paulo. Braslia, DF, 1 mar. 2012. p. 2224. Disponvel em: [http://
www.cnj.jus.br/images/programas/mutiraocarcerario/relatorios/
relatorio_final_sao_paulo_versao_2.pdf ]. Acesso em: 18 dez. 2013).
316. Conselho Nacional de Justia. Relatrio Geral do Mutiro Carcerrio
do Estado de So Paulo cit., p. 24.

139

A desconstruo da criminalidade feminina

cumprir o quanto determinado pela Lei de Execues Penais


(LEP), pelas Resolues do Conselho Nacional de Poltica
Criminal e Penitenciria (CNPCP) e pelas Regras Mnimas
para o Tratamento de Prisioneiros das Naes Unidas obriga o
Ministrio Pblico e o Poder Judicirio a buscarem o efetivo
cumprimento das normas, bem como solues alternativas
pena privativa de liberdade.
Fernando Salla relata que h mais de 25 anos as
organizaes da sociedade civil cobram das autoridades pblicas
um compromisso mais estreito com a dignidade humana nos
espaos de encarceramento, mas as prises continuam sendo
o territrio dos horrores, da violncia e da degradao dos
indivduos.317 Nesse contexto de graves e constantes violaes
aos direitos humanos e de incapacidade estatal de promover
condies dignas aos presidirios, imprescindvel uma
mudana na poltica criminal e carcerria, que deve partir do
conhecimento acerca da populao afetada pelo processo de
seletividade do sistema penal e das condutas por elas praticadas, a
fim de verificar a necessidade, proporcionalidade e razoabilidade
de aplicao da pena de priso.
Os relatrios dos Mutires Carcerrios realizados pelo
Conselho Nacional de Justia entre os anos de 2010 e 2011
demonstram um quadro generalizado de superlotao, extrema
insalubridade e degradao humana a que so submetidas
as pessoas presas. As condies fsicas dos estabelecimentos
prisionais so pssimas e as instalaes totalmente precrias,
com celas insalubres, onde falta espao para todos dormirem,
colches, ventilao, contato com a luz do sol e, muitas vezes,
at gua. A falta de assistncia sade, de profissionais da rea,
de instalaes adequadas e at mesmo de medicamentos deixa
a populao carcerria em situao de abandono e vulnervel
proliferao de doenas contagiosas. A m formao dos
agentes penitencirios uma das grandes causas das recorrentes
317. Salla, Fernando. Brasil: sistema prisional no Brasil cit., p. 155157.

140

A desconstruo da criminalidade feminina

prticas de maustratos e tortura contra presidirios, sendo essa


a realidade da maioria das prises do pas.318
Somada a essa cruel realidade de privao, os presdios
femininos, que passaram a ficar abarrotados de mulheres acusadas
de praticar trfico de drogas, carecem de estrutura adequada para
satisfazer as especificidades das mulheres, que, embora no sejam
determinadas pelo seu sexo, possuem necessidades diretamente
relacionadas a ele, e que so ignoradas pelo Estado. De acordo
com o relatrio sobre mulheres encarceradas no Brasil, elaborado
em fevereiro de 2007 pelo Grupo de Estudos e Trabalho
Mulheres Encarceradas, em parceria com o Centro pela Justia
e pelo Direito Internacional (Cejil), raras so as construes
de unidades prisionais especficas para mulheres, sendo que a
maioria delas est localizada em antigas penitencirias, cadeias
masculinas ou em prdios pblicos reformados, em condies de
desativao.319 As entidades acrescentaram que:
318. Conselho Nacional de Justia. Mutiro carcerrio: raioX do
Sistema Penitencirio Brasileiro.
319. De acordo com o Relatrio: No estado do Esprito Santo, em relao s
condies de habitabilidade, a estrutura arquitetnica da Penitenciria
Feminina (Tucum) mantm as instalaes do manicmio judicirio adaptado,
em maro de 1996, para receber as mulheres presas (...) no estado do Par a
penitenciria feminina um antigo Centro de Reeducao de Menores, que
ainda mantm as mesmas instalaes e estruturas arquitetnicas da poca
de sua construo. No Distrito Federal, a Penitenciria Feminina tambm
consiste num antigo Centro de Menores Infratores que, porm, passou por uma
adaptao em 1997 para abrigar mulheres, contando hoje com duas alas, uma
para as presas sentenciadas e outra para as presas provisrias (...) No Estado
de So Paulo, Estado da federao no qual esto 41% da populao feminina
encarcerada no Brasil, a antiga Penitenciria do Estado, inicialmente
projetada para abrigar presos homens, construda em 1929, foi desativada
e reformada e, em dezembro de 2005, foi formalmente inaugurada como
Penitenciria Feminina de SantAna. A reforma, no entanto, no contemplou
as especificidades femininas nem tampouco a funo social de ressocializao
e reeducao atribuda pena de privao de liberdade. (...) No local do vaso
sanitrio e do chuveiro h uma parede que teria a funo de propiciar certa
privacidade no banho ou no uso do toalete, mas que tem altura suficiente
apenas para cobrir a viso at a cintura. Essa mureta cortada no meio
por uma porta, cujo centro vazado, e sua frente d justamente para o vaso

141

A desconstruo da criminalidade feminina

No caso do encarceramento feminino, h uma histrica omisso


dos poderes pblicos, manifesta na completa ausncia de quaisquer
polticas pblicas que considerem a mulher encarcerada como sujeito
de direitos inerentes sua condio de pessoa humana e, muito
particularmente, s suas especificidades advindas das questes de
gnero. Isso porque, como se ver no curso deste relatrio, h toda
uma ordem de direitos das mulheres presas que so violados de modo
acentuado pelo Estado brasileiro, que vo desde a desateno a direitos
essenciais como sade e, em ltima anlise, vida, at aqueles
implicados numa poltica de reintegrao social, como a educao, o
trabalho e a preservao de vnculos e relaes familiares.320
A ausncia generalizada de fornecimento de vesturio
e produtos de higiene, como xampu, escova e pasta de dente,
tornase um problema ainda mais grave e humilhante para as
mulheres presas que, via de regra, no recebem roupas ntimas,
papel higinico e absorvente, ficando privadas de condies
mnimas de dignidade.321 O acesso fica limitado minoria das
sanitrio, inviabilizando por conseguinte qualquer privacidade quando
necessria. A mesma parede, que pretende conferir certa privacidade, foi
construda na poca em que a Penitenciria abrigava apenas homens e no
tem altura suficiente para esconder os seios, por exemplo, no restando dvida
de que o prdio foi reformado sem observar qualquer especificidade feminina
(Grupo de Estudos e Trabalho Mulheres Encarceradas; Centro pela
Justia e pelo Direito Internacional. Relatrio sobre mulheres encarceradas
no Brasil cit., p. 2022).
320. Grupo de Estudos e Trabalho Mulheres Encarceradas; Centro pela
Justia e pelo Direito Internacional. Relatrio sobre mulheres encarceradas
no Brasil cit., p. 5.
321. O Grupo de Estudos e Trabalho Mulheres Encarceradas e o Centro pela
Justia e pelo Direito Internacional denunciaram que as mulheres que
no tm parentes ou amigos que possam cederlhes absorventes, passam o
ms acumulando miolo de po para utilizar durante o perodo menstrual
(Grupo de Estudos e a fim de denunciar o descaso do Estado (Grupo de
Estudos e Trabalho Mulheres Encarceradas. Campanha de arrecadao:
estou presa, continuo mulher, 19 fev. 2013. Disponvel em: [http://
carceraria.org.br/campanhadearrecadacaoestoupresacontinuo
mulher2.html]. Acesso em: 21 dez. 2013). Diante dessas constantes
denncias de falta de produtos bsicos de higiene, a Secretaria da

142

A desconstruo da criminalidade feminina

mulheres, que recebem ajuda dos familiares e amigos, e aos


estabelecimentos penais que recebem doaes das organizaes
da sociedade civil e religiosa.322
A precria assistncia sade, a falta de profissionais da
rea mdica e a excluso dos presos do Sistema nico de Sade
(SUS) afetam especialmente as grvidas que, a despeito de o
art. 14, 3., da LEP assegurar o acompanhamento mdico s
mulheres, no realizam os exames do prnatal, expondo a sade
da mulher e da criana a vrios riscos, inclusive de contaminao
em casos de doenas sexualmente transmissveis, que muitas
vezes so desconhecidas at o momento do parto.323
A inexistncia de berrios e espaos apropriados para
acolher as mes e os bebs, que permitam a amamentao e o
desenvolvimento saudvel da criana, impe a improvisao de
berrios em celas, que possuem as mesmas caractersticas de
insalubridade j descritas.324 Nessas condies, o tratamento
Administrao Penitenciria de So Paulo, por meio da Res. SAP 23, de
01.03.2013, estabeleceu medidas de padronizao para o fornecimento
de materiais de higiene e vesturio aos presos custodiados em Unidades
Prisionais do Estado de So Paulo, que at o momento no passou de
mais uma norma vazia e morta. Se houvesse comprometimento com
a Lei de Execues Penais e com os direitos mnimos e fundamentais
das pessoas presas, desnecessria seria uma resoluo determinando que
absorvente produto essencial para uma mulher presa.
322. Em maro de 2013, o Grupo de Estudos e Trabalho Mulheres
Encarceradas mobilizou em So Paulo a campanha Estou presa,
continuo mulher para arrecadar roupas ntimas e absorventes para
mulheres presas, Internacional. Relatrio sobre mulheres encarceradas no
Brasil cit., p. 5).
323. Grupo de Estudos e Trabalho Mulheres Encarceradas; Centro pela
Justia e pelo Direito Internacional. Relatrio sobre mulheres encarceradas
no Brasil cit., p. 32.
324. Na pesquisa da Pastoral Carcerria foram encontrados apenas trs
Estados que informaram existir esse espao nas instalaes das
penitencirias femininas: Esprito Santo (Penitenciria Estadual
Feminina), Distrito Federal (Penitenciria Feminina do Estado) e
Amap (Penitenciria Feminina do Estado). O Estado de So Paulo tem

143

A desconstruo da criminalidade feminina

desumano dispensado s mulheres presas estendese s crianas


nascidas sob a custdia do Estado, em absoluto desrespeito
legislao vigente.
Diante do reconhecimento da importncia dos vnculos
entre me e filho, as Regras Mnimas para o Tratamento dos
Presos das Organizaes das Naes Unidas j previam que nos
estabelecimentos prisionais para mulheres devem existir instalaes
especiais para o tratamento de presas grvidas, das que tenham
acabado de dar luz e das convalescentes, e creches, dotadas de
pessoal qualificado, onde as crianas possam permanecer quando
no estejam ao cuidado das mes (23.1 e 23.2).
A Lei de Execuo Penal tambm reconheceu a
obrigatoriedade da construo de berrios e creches nas
unidades prisionais femininas, estabelecendo o seguinte:
Art. 83. O estabelecimento penal, conforme a sua natureza,
dever contar em suas dependncias com reas e servios destinados a
dar assistncia, educao, trabalho, recreao e prtica esportiva. (...)
2. Os estabelecimentos penais destinados a mulheres sero
dotados de berrio, onde as condenadas possam cuidar de seus filhos,
inclusive amamentlos, no mnimo, at 6 (seis) meses de idade.
Art. 89. Alm dos requisitos referidos no art. 88, a penitenciria
de mulheres ser dotada de seo para gestante e parturiente e de
creche para abrigar crianas maiores de 6 (seis) meses e menores de 7
(sete) anos, com a finalidade de assistir a criana desamparada cuja
responsvel estiver presa.
Pargrafo nico. So requisitos bsicos da seo e da creche
referidas neste artigo:
I atendimento por pessoal qualificado, de acordo com as
diretrizes adotadas pela legislao educacional e em unidades
autnomas; e
uma unidade direcionada especificamente para amamentao (Grupo
de Estudos e Trabalho Mulheres Encarceradas; Centro pela Justia e
pelo Direito Internacional. Relatrio sobre mulheres encarceradas no Brasil
cit., p. 38).

144

A desconstruo da criminalidade feminina

II horrio de funcionamento que garanta a melhor assistncia


criana e sua responsvel.
O Conselho Nacional de Polticas Criminais e
Penitencirias, por sua vez, estabeleceu trs principais
orientaes que devem ser respeitadas na estada, permanncia
e posterior encaminhamento dos filhos das mulheres
encarceradas: I ecologia do desenvolvimento humano,
pelo qual os ambientes de encarceramento feminino devem
contemplar espao adequado para permitir o desenvolvimento
infantil em padres saudveis e uma relao de qualidade entre
a me e a criana; II continuidade do vnculo materno, que
deve ser considerada como prioridade em todas as situaes;
III amamentao, entendida como ato de impacto fsico e
psicolgico, deve ser tratada de forma privilegiada, eis que dela
depende a sade do corpo e da psique da criana (art. 1. da
Res. CNPCP 3, de 15.07.2009).
O CNPCP estabeleceu, ainda, que deve ser garantida a
permanncia de crianas, no mnimo, at um ano e seis meses
para os(as) filhos(as) de mulheres encarceradas junto s suas
mes, visto que a presena da me nesse perodo considerada
fundamental para o desenvolvimento da criana, principalmente
no que tange construo do sentimento de confiana,
otimismo e coragem, aspectos que podem ficar comprometidos
caso no haja uma relao que sustente essa primeira fase do
desenvolvimento humano; esse perodo tambm se destina para
a vinculao da me com seu(sua) filho(a) e para a elaborao
psicolgica da separao e futuro reencontro (art. 2.).
Assim, de acordo com a Resoluo do CNPCP, somente
aps a criana completar um ano e seis meses de idade deveria
ser iniciado o processo gradual de separao, considerando as
seguintes fases: a) presena na unidade penal durante maior
tempo do novo responsvel pela guarda junto da criana; b) visita
da criana ao novo lar; c) perodo de tempo semanal equivalente
de permanncia no novo lar e junto me na priso; d) visitas da
criana por perodo prolongado me (art. 3.).

145

A desconstruo da criminalidade feminina

Contudo, a realidade carcerria demonstra que as constantes


reformas normativas so insuficientes para garantir a efetivao
dos direitos fundamentais das mulheres presas. Por faltar
creches e espaos destinados ao convvio familiar, a separao
entre a me presa e o filho ocorre, inevitvel e repentinamente,
logo depois de um perodo mnimo de amamentao, que no
Estado do Amazonas de apenas 15 dias. Segundo dados da
Pastoral Carcerria, nos Estados de So Paulo, Esprito Santo,
Distrito Federal, Bahia e Amap, esse perodo de seis meses;
em Pernambuco, de 10 meses; no Rio de Janeiro, de 12 meses;
e no Rio Grande do Sul as crianas podem permanecer at os
trs anos de idade.325 Importante salientar que os vnculos entre
mes e filhos no so mantidos no perodo do encarceramento, e
muitas mulheres desconhecem o destino dos seus bebs.
A falta de creches nos estabelecimentos penais afeta, ainda,
um elevadssimo nmero de mulheres presas que possuem filhos
menores e no contam com a ajuda do pai ou de outros familiares
na criao da criana. Na sociedade atual, as mulheres continuam
sendo as principais responsveis pela famlia, principalmente
com relao aos filhos, o que significa dizer que as consequncias
do seu encarceramento ultrapassam a sua pessoa para afetar
diretamente aqueles que esto sob os seus cuidados. Conforme
afirma Rogrio Greco:
A ausncia de planos estatais no sentido de aproximar a
condenada de sua famlia dificulta, ainda mais, o cumprimento da
pena, pois, alm da dor pela separao, os filhos criados longe da
presena materna tendem a no ter limites e, muitos deles, acabam
tambm enveredando pelo caminho do crime. Assim, ao contrrio
do que em regra geral ocorre, o contato das presas com seus filhos,
principalmente aqueles menores, que ainda esto em fase de formao
de carter, deveria ser facilitado, o que no se d na prtica.326
325. Pastoral Carcerria; Conectas Direitos Humanos; Instituto Sou da Paz.
Penitencirias so feitas por homens e para homens cit.
326. Greco, Rogrio. Direitos humanos, sistema prisional e alternativas
privao de liberdade cit., p. 271.

146

A desconstruo da criminalidade feminina

De acordo com o levantamento realizado pela Pastoral


Carcerria, muitas mulheres perdem a guarda dos filhos ao
serem presas, sem tomar conhecimento acerca do processo de
destituio do poder familiar e sem receber qualquer informao
sobre o encaminhamento dos seus filhos e os cuidados que esto
recebendo.327 Alm da falta de informao, o rompimento do
contato contnuo com seus familiares e, sobretudo, seus filhos gera
muito angstia para as mes presas, o que extremamente difcil
de suportar, potencializando a experincia segregadora da priso
e intensificando a carncia afetiva das mulheres encarceradas.328
A vivncia da maternidade dentro da priso envolve um
sofrimento intenso, tanto para as mes presas separadas de seus
filhos, quanto para as crianas pequenas que subitamente so
privadas do convvio materno, sem compreender os fatores que
levaram ao rompimento. Winnicott assinala que os perigos da
separao da criana do ambiente familiar e da me podem ser
irreversveis, pois a criana no se recupera facilmente do trauma
causado pelo rompimento do vnculo materno.329 Para ele, quanto
menor for a criana, maior ser o perigo de separla de sua me,
uma vez que a unidade familiar mais do que uma questo de
conforto e convenincia. De fato, a unidade familiar proporciona
uma segurana indispensvel criana pequena. A ausncia dessa
segurana ter efeitos sobre o desenvolvimento emocional e acarretar
danos personalidade e ao carter.330
327. O relatrio da Pastoral Carcerria relata o caso de uma mulher que, em
sua primeira sada temporria do regime semiaberto, foi direto ao frum
para pedir autorizao de visita aos filhos que estavam em abrigos.

Somente quando chegou l, tomou conhecimento de que eles tinham
sido adotados no ano anterior. Penitencirias so feitas por homens
e para homens (Pastoral Carcerria; Conectas Direitos Humanos;
Instituto Sou da Paz. Penitencirias so feitas por homens e para homens
cit.).
328. Lemgruber, Julita. Cemitrios dos vivos cit., p. 96.
329. Winnicott, Donald W. Privao e delinquncia. Trad. lvaro Cabral. 4.
ed. So Paulo: Martins Fontes, 2005. p. 418.
330. Idem, ibidem, p. 18.

147

A desconstruo da criminalidade feminina

Conforme afirma Alvino Augusto de S, para Winnicott,


a me o primeiro organizador psquico da criana, assumindo
pelo filho o papel essencial de planejamento e de administrao e
harmonizao dos seus desejos, funcionando como a personalidade
e a conscincia da criana. A me tambm responsvel pelo
primeiro quadro de referncia de controle externo da criana
recmnascida em suas manifestaes de amor e agressividade,
o que lhe proporciona o sentimento de confiabilidade do lar e,
consequentemente, a sua capacidade de envolvimento, essencial para
o desenvolvimento do senso de responsabilidade.331 Assim, como
ensina S:
A criana dotada de amor e dio, de impulsos destrutivos,
mas tambm de impulsos construtivos, de desejo de construir e
contribuir. Em funo disso, ela necessita de uma me que, embora
v sendo descoberta por ela como pessoa distinta dela, continue
plenamente disponvel e acessvel, que seja plenamente confivel.
(...) Como consequncia saudvel, ela se tornar mais autoconfiante
e mais audaciosa na vivncia de suas pulses instintivas passando a
conheclas melhor e dimensionlas. A criana ter a confiana e a
coragem de reconhecer suas pulses instintivas como autenticamente
suas, ou seja, comear a aceitar responsabilizarse por elas. Comea a
desenvolverse a capacidade de envolvimento.332
O rompimento brusco na convivncia com a me e
o sentimento de perda do objeto e da sua referncia na
administrao dos prprios impulsos causam o vazio interior da
criana, que tomada de ansiedade e medo.333 Segundo S, as
consequncias da privao emocional so diversas, dependendo
da idade da criana quando separada da me, variando desde
dificuldades de abstrair e de pensar no futuro, imediatismo,
instabilidade (at cinco ou seis meses); perda das capacidades
j adquiridas, atitudes de hostilidade, angstia, depresso e
obstculos aprendizagem (dos seis meses aos trs anos); at
331. S, Alvino Augusto de. Criminologia clnica e psicologia criminal. 2. ed.
So Paulo: Ed. RT, 2010. p. 6770.
332. Idem, ibidem, p. 7475.
333. Idem, p. 7980.

148

A desconstruo da criminalidade feminina

intensa necessidade de afeto, exagerados impulsos de violncia e


atitudes sociais muito negativas (acima dos trs anos).334
Ainda segundo o autor, a privao emocional, especialmente
se ocorrida nos primeiros anos de vida, a que atinge mais
profundamente o ser humano, deixando marcas profundas
na sade mental do indivduo, na sua adaptao social e na
sua sintonia com o ordenamento social, sendo que, diante da
privao emocional sofrida, uma das possveis vias de soluo
justamente a delinquncia, isto , o comportamento socialmente
problemtico, o que no pode ser deixado de lado pelas
autoridades estatais na conduo do encarceramento feminino,
especialmente de mulheres grvidas ou de recmnascidos.335
Assim, uma vez analisadas a situao da mulher presa
e as consequncias desse tratamento, no captulo seguinte,
procurarse evidenciar que, ao menos no que tange ao trfico
de drogas para dentro dos presdios, a interferncia do direito
penal, sobretudo por meio da pena privativa de liberdade, resta
injustificvel, principalmente se considerados tambm os efeitos
para os filhos das reclusas, os quais, em regra, tambm j esto
separados do pai, pela priso.

334. S, Alvino Augusto de. Criminologia clnica e psicologia criminal cit., p.


7778.
335. Idem, ibidem, p. 6566.

149

4
O paradigma de gnero
nas decises judiciais
sobre o trfico de drogas
para dentro dos presdios

Conforme analisado, o debate sobre a criminalidade


feminina e a insero do paradigma de gnero na anlise da
conduta criminosa um desafio trazido inicialmente pelas
feministas, que ainda pouco explorado nos estudos cientficos
e acadmicos nacionais. A fim de contribuir para o debate e para
a compreenso das formas em que o gnero e o crime podem
relacionarse, a presente pesquisa analisou processos criminais
que versaram sobre o trfico de drogas praticado para dentro de
presdios, a fim de identificar as especificidades da conduta, as
relaes de gnero entre o traficante e o destinatrio da droga,
e o tratamento conferido pelo sistema de justia criminal ao
caso concreto.
A anlise da criminalidade feminina a partir de uma
conduta especfica partiu da compreenso de que cada conduta
criminalizada possui caractersticas prprias, tanto no mbito
da cincia jurdicopenal, quanto na esfera subjetiva, o que
diferencia largamente um crime do outro. O crime de homicdio,
por exemplo, distinguese do trfico de drogas tanto pelo bem
jurdico protegido, elemento subjetivo e objeto material, quanto

150

A desconstruo da criminalidade feminina

pelas circunstncias, motivao e modus operandi, no sendo


apropriado analisar conjuntamente as duas condutas como um
nico fenmeno criminal.
Alm disso, conforme afirma Alessandro Baratta, a insero
do problema da criminalidade na anlise da estrutura geral da
sociedade requer a interpretao separada dos fenmenos de
comportamento socialmente negativo que se encontram nas
classes socialmente desfavorecidas e dos que se encontram nas
classes dominantes. Para Baratta, os primeiros so expresses
(respostas individuais e politicamente inadequadas) especficas
das contradies que caracterizam a dinmica das relaes
de produo e de distribuio, em determinada fase do
desenvolvimento da formao econmicosocial. J os segundos
so, em sua maioria, decorrentes da relao funcional entre
processos legais e processos ilegais da acumulao e da circulao
do capital, e entre estes processos e a esfera poltica.336
Assim, por considerar que a distino analtica entre as
diferentes formas de criminalidade imprescindvel para a
compreenso do fenmeno e da consequente resposta penal,
optouse pela anlise da conduta especfica do trfico de drogas
para dentro dos presdios, afastandose tambm da concepo
de que o crime de trfico seria uma conduta unitria e universal.
O comrcio ilcito de drogas um complexo fenmeno social,
que envolve interesses econmicos, polticos, culturais e
religiosos, no mbito nacional e internacional, assim como
interesses pessoais, morais e ticos, intrnsecos a cada indivduo,
sendo criminalizado sob inmeras justificativas e praticado em
diferentes circunstncias e contextos (trfico internacional de
drogas, trfico movimentado por organizao criminosa, trfico
eventual etc.), com motivaes e finalidades diversas (vantagem
econmica, dependncia s drogas, coao fsica ou moral).
Portanto, a pesquisa restringiuse anlise da conduta de trazer
336. Baratta, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal. Trad.
Juarez Cirino dos Santos. 3. ed. Rio de Janeiro: Renavan/Instituto
Carioca de Criminologia, 2002. p. 200201.

151

A desconstruo da criminalidade feminina

consigo drogas de fora para dentro dos estabelecimentos penais,


no sendo includo o trfico realizado entre os presidirios.
A relevncia do tema no estudo da criminalidade feminina
foi apontada em diversas pesquisas recentes, que concluram
que muitas mulheres vm sendo criminalizadas por tentarem
entrar nos estabelecimentos prisionais portando drogas. Em
2011, o Ncleo de Estudo e Violncia da Universidade de So
Paulo realizou uma pesquisa sobre Priso Provisria e Lei de
Drogas e, ao final, levantou que 10,9% das prises em flagrante
de mulheres por trfico de drogas ocorreram durante a revista
ntima nas entradas de penitencirias, sendo que a maioria delas
tinha a inteno de levlas ao companheiro preso.337 O Instituto
Trabalho, Terra e Cidadania ITTC e a Pastoral Carcerria,
durante o Projeto Tecer Justia, constataram que quase 4% das
mulheres entrevistadas foram presas em uma delegacia ou em
uma unidade prisional, tentando levar drogas para o companheiro
preso, que estaria sendo ameaado por outros detentos.338 J
a pesquisa Trfico de Drogas e Constituio, realizada no
mbito do Projeto Pensando o Direito do Ministrio da Justia,
constatou a presena cada vez mais significativa de mulheres no
processo de criminalizao, sendo inmeros os casos de esposas,
companheiras ou familiares que foram compelidas a participar
desse fenmeno, principalmente transportando drogas para o interior
de estabelecimentos prisionais, onde se encontram seus esposos,
companheiros e outros.339
A partir do estudo de processos que versam sobre trfico de
drogas nos presdios, buscase compreender a intensificao do
encarceramento de mulheres por essa prtica, as caractersticas e
circunstncias do fato criminalizado, possibilitando a anlise da
337. Jesus, Maria Gorete Marques de (coord.). Priso provisria e Lei de
Drogas cit., p. 66.
338. Instituto Terra Trabalho e Cidadania; Pastoral Carcerria. Projeto Tecer
Justia: presas e presos provisrios na cidade de So Paulo cit., p. 80.
339. Rodrigues, Luciana Boiteux de Figueiredo et al. (coord.). Trfico de
drogas e Constituio cit., p. 84.

152

A desconstruo da criminalidade feminina

criminalidade a partir do recorte de gnero e o confronto com as


teorias criminolgicas expostas no decorrer do Captulo 2 que ora
atriburam s mulheres caractersticas crimingenas intrnsecas
ao sexo, ora justificaram a criminalidade feminina com base no
movimento de libertao da mulher, ora inseriram a mulher
no contexto de excluso social e marginalizao econmica na
compreenso do fenmeno da criminalidade feminina.
Por fim, a nfase em processos criminais partiu da
compreenso de que o Poder Judicirio possui responsabilidade
indeclinvel pela poltica criminal de Estado aplicada no
caso concreto e no processo de encarceramento de mulheres
presas por trfico de drogas, que vem intensificandose
continuamente, sendo imprescindvel verificar as interpretaes
jurisprudenciais nos casos concretos. Conforme afirma Jorge
de Figueiredo Dias, o juristapenalista no mais considerado
simplesmente um fazedor de silogismos, que se limita a deduzir do
texto da lei as solues dos concretos problemas jurdicos da vida,
antes algum sobre quem recai a indeclinvel responsabilidade de
dar aventura de procurar e encontrar a soluo mais justa para
cada um daqueles problemas.340
Salientase, ainda, que, embora a intensificao das prises
de mulheres tambm esteja associada expanso do direito
penal das ltimas dcadas,341 reativao da racionalidade
penal moderna a partir da segunda metade da dcada de 1980,
quando o sistema poltico procurou controlar e orientar o
sistema penal intensificando a criminalizao e as penas;342
instrumentalizao da insegurana e do discurso do medo na
sociedade como meio legitimador da punio excessivamente
rigorosa do trfico de drogas,343 no objeto deste trabalho a
340. Dias, Jorge de Figueiredo. Temas bsicos da doutrina penal cit., p. 16.
341. Silva Sanchez, JessMaria. La expansin del derecho penal cit.
342. Pires, lvaro. A racionalidade penal moderna, o pblico e os direitos
humanos cit., p. 3960.
343. Salla, Fernando; Gauto, Mait; Alvarez, Marcos Csar. A
contribuio de David Garland: a sociologia da punio. Tempo

153

A desconstruo da criminalidade feminina

anlise pormenorizada da legitimidade e adequao da poltica


de represso penal imposta ao trfico de drogas, limitandose
a exposio s diversas interpretaes da relao entre mulher,
gnero e criminalidade, extradas dos discursos presentes nos
processos criminais analisados.
Inicialmente, sero apresentadas as caractersticas do
contexto no qual est inserida a prtica do trfico de drogas nos
presdios, com a descrio do tratamento conferido ao tipo penal e
da realidade de consumo de drogas por presidirio que, em ltima
anlise, fator primordial para a conduta. Em seguida, sero
expostos os resultados do levantamento dos processos criminais
junto ao STJ e ao STF para, por fim, analisar as informaes
coletadas com nfase na relao entre gnero e criminalidade.

4.1 O tratamento penal conferido ao trfico de drogas


pela Lei 11.343/2006
Na esfera legislativa, a poltica nacional de drogas
determinada pela Lei 11.343, de 26.08.2006, que instituiu o
Sistema Nacional de Polticas Pblicas sobre Drogas (Sisnad),
prescreveu medidas para preveno do uso indevido, ateno e
reinsero social de usurios e dependentes de drogas, estabeleceu
normas para represso produo no autorizada e ao trfico
ilcito de drogas, definiu crimes, alm de outras providncias.
Desde a sua promulgao, os estudos acadmicos tm apontado
avanos e retrocessos da atual legislao quanto ao tratamento
conferido ao usurio e traficante, ideologia repressiva da lei,344 (in)
eficcia da criminalizao345 e, ainda, quanto ao intenso processo
Social, Revista de Sociologia da USP, vol. 18, n. 1, jun. 2006, So Paulo,
p. 329350.
344. Taffarello, Rogrio Fernando. Drogas: falncia do proibicionismo e
alternativas de poltica criminal. 2009. Dissertao (Mestrado em Direito
Penal) Faculdade de Direito, Universidade de So Paulo, So Paulo,
2009. p. 8088.
345. Rodrigues, Luciana Boiteux de Figueiredo. Controle penal sobre as

154

A desconstruo da criminalidade feminina

de encarceramento dela resultante.346 Em linhas gerais, a poltica


de drogas no Brasil caracterizada por um modelo proibicionista
moderado347 que, por um lado, estabelece atividades de preveno
ao uso, direcionada para a reduo dos fatores de vulnerabilidade e
risco e para o tratamento de usurios e dependentes, e, por outro,
prioriza a represso penal ao trfico de drogas com fundamento na
proteo do bem jurdico sade pblica.
No Brasil, a poltica pblica de sade voltada para a represso
ao comrcio de drogas baseada na poltica de criminalizao,
que estabelece uma relao direta e aparentemente necessria
entre o comrcio ilcito e a violncia, como se um fenmeno
fosse inerente ao outro. Inserida num contexto de constante
instrumentalizao do medo348 para justificar medidas penais
drogas ilcitas: o impacto do proibicionismo no sistema penal e na sociedade.
2006. Tese (Doutorado em Direito Penal) Faculdade de Direito,
Universidade de So Paulo, So Paulo, 2006.
346. Jesus, Maria Gorete Marques de (coord.). Priso provisria e Lei de
Drogas cit. ; Rodrigues, Luciana Boiteux de Figueiredo et al. (coord.).
Trfico de drogas e Constituio cit.
347. Rodrigues, Luciana Boiteux de Figueiredo. Controle penal sobre as
drogas ilcitas cit., p. 167.
348. As manchetes dos jornais paulistas das dcadas de 1970 e 1980,
relatadas por Dbora Regina Pastana, que enfatizavam a preocupao
com a criminalidade e reforavam a internalizao da sensao de medo
na vida cotidiana, no diferem das atuais (Pastana, Dbora Regina.
Cultura do medo: reflexes sobre violncia criminal, controle social e cidadania
no Brasil. So Paulo: IBCCrim, 2003. p. 4244). Veja: ndices de crimes
crescem em So Paulo (Folha de S. Paulo, 19.03.1978), Cada vez mais
crimes em So Paulo (Jornal da Tarde, 24.09.1979), O tempo da
violncia (Folha de S. Paulo, 06.11.1979), So Paulo, capital do medo
(O Estado de S. Paulo, 15.07.1980), 100 mil assaltantes nas ruas (Folha
de S. Paulo, 09.04.1984), A convivncia com a criminalidade: segurana,
preocupao de uma sociedade marcada pelo medo (Folha de S. Paulo,
20.08.1984), Guerra urbana: So Paulo de mos ao alto (Jornal da
Tarde, 29.01.1985), Medo assalto, crimes, violncia. O Gallup garante:
a insegurana continua a maior preocupao dos paulistas (Folha de
S. Paulo, 31.05.1985), 15 cidades tm mais de 100 mortes por 100
mil pessoas (estado.com.br, 18.07.2013); Epidemia de homicdios
avana na Paraba (estado.com.br, 06.07.2013); Roubos aumentam

155

A desconstruo da criminalidade feminina

repressivas, a poltica pblica de drogas passa a ser compreendida


como uma questo essencialmente criminal e de criminosos,
que devem ser eliminados da sociedade a todo custo. Conforme
afirma Dbora Regina Pastana:
A percepo subjetiva da coletividade dos riscos e perigos
nitidamente superior dos riscos e perigos reais. Curiosamente, essa
mesma sociedade que pleiteia menos Estado, na ordem econmica e
social, exige, paradoxalmente, mais Estado para conter a violncia
criminal. Essa mais uma manifestao cultural desse medo
generalizado, ou seja, buscase proteo no rigor punitivo estatal.349
Assim, com a inteno de conter a criminalidade e os
criminosos, que atualmente so representados pelos traficantes
de drogas no imaginrio social, a legislao prev severas penas de
priso ao trfico, numa constante e intensa busca de neutralizao
do criminoso por meio do encarceramento. De acordo com
lvaro Pires, a prevalncia da pena de priso na defesa contra o
crime decorre do sistema de pensamento da racionalidade penal
moderna, que elege uma estrutura normativa que justape uma
norma de sano a uma norma de comportamento (Aquele
que faz x deve ser punido com y), e privilegia a pena aflitiva,
particularmente a pena de priso, como meio de comunicar o
valor da norma de comportamento e o grau de reprovao em
caso de desrespeito. A combinao entre a estrutura normativa
e a pena aflitiva produz uma imediata dogmatizao da relao
crime/pena, na qual a norma de comportamento e a pena aflitiva
formam um todo inseparvel, tornando impossvel pensar o
sistema penal sem a pena.350
em bairros da regio central de SP (estado.com.br, 27.06.2013);
Nmero de estupros sobe 20,8% em SP no ano at abril (estado.com.
br, 25.05.2013), Roubos crescem pelo 3. ms seguido em So Paulo
(Folha de S. Paulo, Cotidiano, 26.09.2013).
349. Pastana, Dbora Regina. Cultura do medo cit., p. 46.
350. Pires, lvaro. A racionalidade penal moderna, o pblico e os direitos
humanos cit., p. 3960.

156

A desconstruo da criminalidade feminina

Nesse contexto de demonizao de toda e qualquer conduta


relacionada ao trfico e de ausncia de medidas alternativas
priso para lidar com a questo das drogas, percebese que a
falta de critrios para o encarceramento, fundamentada em
uma suposta periculosidade intrnseca ao traficante de drogas,
resulta na penalizao do elo mais fraco e vulnervel da estrutura
do comrcio de drogas ilcitas, que so os pequenos, micro e
eventuais traficantes de drogas, dentre os quais, destacamse as
mulheres acusadas de levar drogas para dentro dos presdios.351

4.1.1 Do delito de trfico de drogas


O art. 33 da Lei 11.343/2006 prev que importar, exportar,
remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor
venda, oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar,
prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda
que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com
determinao legal ou regulamentar, crime apenado com
recluso de 5 a 15 anos e pagamento de 500 a 1.500 diasmulta
(art. 33).
Conforme explicam Vicente Greco Filho e Joo Daniel
Rassi, importar fazer entrar no territrio nacional; exportar
fazer sair dos limite territorial brasileiro; remeter enviar para,
encaminhar a outrem sem ter a posse, transferindoa para terceiro;
preparar compor, obter por meio de composio, tornar apta
a servir; produzir fabricar, criar, distinguindose de preparar,
porque esse verbo pressupe a existncia de componentes que
so postos em circunstncias a servir de entorpecente, ao passo
que o produzir envolve maior atividade criativa, como a indstria
extrativa; fabricar produzir, mediante meio mecnico industrial;
351. A pesquisa Trfico de Drogas e Constituio, aps analisar cerca
de 1.000 sentenas judiciais coletadas nos Estados do Rio de Janeiro
e Braslia, concluiu que so os pequenos traficantes que sofrem toda
a intensidade da represso penal (Rodrigues, Luciana Boiteux de
Figueiredo et al. (coord.). Trfico de drogas e Constituio cit.).

157

A desconstruo da criminalidade feminina

adquirir obter, ter incorporado ao seu patrimnio, sendo fase de


execuo de todas as outras condutas; vender alienar mediante
contraprestao; expor venda exibir para a venda, mostrar a
eventuais compradores, em condies de ser vendida; oferecer
ofertar, apresentar para ser aceito; ter em depsito reter a coisa,
em um sentido de provisoriedade e mobilidade; guardar reter
a coisa, de forma permanente ou precria; transportar conduzir
de um local para outro, que pressupe o uso de algum meio de
deslocamento da droga; trazer consigo conduzir de um local
para outro pessoalmente; ministrar aplicar, inocular; prescrever
dar o meio legal para que se obtenha a droga; fornecer prover,
proporcionar, dar.352
Nas mesmas penas, incorre aquele que importa, exporta,
remete, produz, fabrica, adquire, vende, expe venda, oferece,
fornece, tem em depsito, transporta, traz consigo ou guarda, ainda
que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com
determinao legal ou regulamentar, matriaprima, insumo
ou produto qumico destinado preparao de drogas; semeia,
cultiva ou faz a colheita, sem autorizao ou em desacordo com
determinao legal ou regulamentar, de plantas que se constituam
em matriaprima para a preparao de drogas; e que utiliza
local ou bem de qualquer natureza de que tem a propriedade,
posse, administrao, guarda ou vigilncia, ou consente que
outrem dele se utilize, ainda que gratuitamente, sem autorizao
ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar, para
o trfico ilcito de drogas.
A pluralidade de condutas nucleares do tipo penal, e
daquelas equiparadas, implica manuteno de um amplo
programa criminalizador que mantm sob controle penal
todas as atividades ligadas ao trfico de drogas, desde os atos
preparatrios at a efetiva comercializao.353 Por considerar
352. Greco Filho, Vicente; Rassi, Joo Daniel. Lei de Drogas anotada: Lei n.
11.343/2006. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 8186.
353. Conforme afirma Rogrio Fernando Taffarello, A notvel pluralidade de
condutas que so equiparadas figura do trfico de drogas segue a implicar a

158

A desconstruo da criminalidade feminina

que a deteriorao causada pela droga no se limita quele que


a ingere, mas pe em risco a prpria integridade social, no se
impe a ocorrncia de dano para a consumao do trfico de
drogas, uma vez que o perigo presumido em carter absoluto.354
Assim, a tipificao da conduta independentemente da
leso ou risco de leso sade pblica, antecipa a interveno
do direito penal para momento anterior a qualquer violao
concreta ao bem jurdico protegido,355 estando entre aqueles
delitos de perigo abstrato que, ao incriminar a desobedincia ao
dever de observar uma determinada norma, concentrase muito
mais no desvalor da ao que viola a norma do que no desvalor
do resultado da conduta. Conforme afirma Marta Rodriguez
de Assis Machado, o problema maior distinguir quando essas
aes so incriminadas pelo potencial de perigo que representam
a um bem jurdico ou quando so enumeradas no tipo apenas
para descrever a forma de vida de algumas classes de pessoas que
se quer atingir.356
O rigor no tratamento penal conferido ao trfico de drogas
est fundamentado no art. 5., XLIII, da CF, e intensificouse a
ampliao do programa criminalizador em matria de drogas, punindo atos
preparatrios com vistas almejada punio do grande traficante, e torna
difcil a compreenso clara do alcance da norma (Taffarello, Rogrio
Fernando. Drogas cit., p. 81). Nesse sentido: Mendona, Andrey Borges
de; Carvalho, Paulo Roberto Galvo de. Lei de Drogas: Lei 11.343, de
23 de agosto de 2006: comentada artigo por artigo. So Paulo: Mtodo,
2007. p. 82.
354. Greco Filho, Vicente; Rassi, Joo Daniel. Lei de Drogas anotada cit.,
p. 80.
355. Vale ressaltar aqui a semelhana da poltica criminal de drogas com
algumas caractersticas prprias do direito penal do inimigo descrito
por Gunther Jakobs, estando entre elas o fato de que a punibilidade
amplamente antecipada para o mbito da preparao, e a pena se presta
ao asseguramento contra fatos futuros, no punio de fatos consumados
( Jakobs, Gunther. Direito penal do inimigo. Trad. Gerclia Batista de
Oliveira Mendes. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. p. 12).
356. Machado, Marta Rodriguez de Assis. Edmund Mezger e o direito penal
do nosso tempo. Revista Direito GV, vol. 1, n. 1, maio 2005, p. 153159.

159

A desconstruo da criminalidade feminina

partir da Lei 8.072/1990, que, com as mudanas inseridas pela


Lei 11.464/2007, estabelece que os crimes hediondos, a prtica
da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e o
terrorismo so insuscetveis de anistia, graa, indulto e fiana,
devendo a pena ser cumprida em regime inicialmente fechado.
Alm disso, a progresso de regime darse aps o cumprimento
de 2/5 da pena, se o apenado for primrio, e de 3/5,se reincidente,
diferenciandose dos demais crimes que permitem a progresso
a partir do cumprimento de 1/6 da pena.
As disposies da Lei 11.343/2006 no foram diferentes
quanto s restries de benefcios. De acordo com o art. 44,
os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1., e 34 a 37 so
inafianveis e insuscetveis de sursis, graa, indulto, anistia e
liberdade provisria, sendo vedada a converso de suas penas
em restritivas de direito. Apesar de o STF j ter declarado a
inconstitucionalidade da imposio do regime inicial fechado357
e da vedao converso das penas,358 e admitido a possibilidade
de concesso da liberdade provisria aos acusados por trfico de
drogas,359 sob pena de violao do princpio da individualizao
357. Nos autos do HC 111.840/ES, o STF declarou incidentalmente a
inconstitucionalidade da imposio do regime inicial fechado, prevista
no 1. do art. 2. da Lei 8.072/1990, com a redao dada pela Lei
11.464/2007 (rel. Min. Dias Toffoli, j. 27.06.2012, DJe 16.12.2013).
358. HC 97.256/RS, rel. Min. Ayres Brito, j. 01.09.2010, DJe 15.12.2010.
Declarao incidental de inconstitucionalidade, com efeito ex nunc,
da proibio de substituio da pena privativa de liberdade pela pena
restritiva de direitos, o Senado Federal suspendeu a execuo da
expresso vedada a converso em penas restritivas de direitos do 4. do
art. 33 da Lei 11.343/2006 por meio da Res. 5/2012.
359. No julgamento do HC 104.339/SP, o STF reconheceu que a
inafianabilidade do delito de trfico de drogas estabelecida
constitucionalmente (art. 5., XLIII) diz respeito apenas fiana, no
implicando bice liberdade provisria, uma vez que representaria
conflito com o inc. LXVI do art. 5., que determina que ningum
ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade
provisria, com ou sem fiana. Decidiuse, ainda, que a vedao
liberdade provisria prevista no art. 44 retira do juiz competente a

160

A desconstruo da criminalidade feminina

da pena, essas medidas continuam sendo amplamente aplicadas


com base na gravidade abstrata da conduta.
Com a finalidade de conferir tratamento diferenciado entre
o traficante eventual e o profissional, a Lei 11.343/2006 ampliou
o poder do juiz na determinao da culpabilidade, permitindo
a reduo de 1/6 a 2/3 da pena nos casos em que o agente
condenado pelos delitos definidos no caput e no 1. do art. 33
seja primrio, de bons antecedentes, no se dedique s atividades
criminosas, nem integre organizao criminosa.360 Com efeito, a
concesso do benefcio no uma mera faculdade do magistrado,
mas um direito subjetivo do acusado e um dever proveniente do
texto legal, que demanda a devida fundamentao para que seja
vedada a sua aplicao, bem como para a escolha da frao de
reduo da pena, entre o patamar de 1/6 a 2/3.
A grande celeuma saber qual critrio deve ser empregado
pelo juiz para determinar a maior ou menor diminuio da pena,
uma vez que a lei no o estabelece objetiva e expressamente.
Guilherme de Souza Nucci afirma que a pena deve sempre ser
pautada pelos elementos do art. 59 do CP, com especial ateno
redao do art. 42 da Lei 11.343/2016, que determina que
oportunidade de, no caso concreto, analisar os pressupostos para a
aplicao da custdia cautelar, repercutindo em antecipao da pena,
admitindose, assim, a concesso da liberdade provisria. Assim, por
maioria, o STF declarou a inconstitucionalidade da expresso e a
liberdade provisria constante do caput do art. 44 da Lei 11.343/2006
(rel. Min. Gilmar Mendes, j. 11.05.2012, DJe 06.12.2012).
360. Vicente Greco Filho e Joo Daniel Rassi apontam a dificuldade de
produzir prova negativa da dedicao s atividades criminosas, devendo
o nus da prova ser da acusao (Greco Filho, Vicente; Rassi, Joo
Daniel. Lei de Drogas anotada cit., p. 102103). Para Guilherme de
Souza Nucci, a expresso no se dedicar s atividades criminosas
incompreensvel e, em suas palavras, no diz absolutamente nada,
pois se a norma do 4. no pode ser aplicada a reincidentes ou quem
tenha maus antecedentes, no h cabimento imaginar que o sujeito
primrio e de bons antecedentes dediquese s atividades ilcitas (Nucci,
Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. 7. ed.
So Paulo: Ed. RT, 2013. vol. 1, p. 329).

161

A desconstruo da criminalidade feminina

o juiz, na fixao das penas, considerar, com preponderncia


sobre o previsto no Cdigo Penal, a natureza e a quantidade da
substncia ou do produto, a personalidade e a conduta social do
agente. Para o autor, devese evitar, contudo, o bis in idem, ou
seja, levar em conta a mesma circunstncia na fixao da pena
base e na escolha do patamar da diminuio da pena.361
Contudo, a falta de critrios objetivos e uniformes para a
concesso de benefcios e para a individualizao da pena ao
caso concreto um dos principais motivos do alto ndice de
condenaes pena de recluso em regime fechado impostas a
traficantes primrios, eventuais e sem relao com organizaes
criminosas, ainda que tenham sido processados na forma do
4. do art. 33. Conforme constatado pela pesquisa de acrdos
perante o STJ, cujo resultado ser exposto a seguir, as penas
impostas s mulheres primrias condenadas por trfico de drogas
nos presdios variaram entre os patamares de 1 ano, 11 meses
e 10 dias de recluso em regime inicial aberto, substituda por
restritivas de direitos, at 5 anos de recluso, em regime fechado,
sem qualquer critrio objetivo e isonmico.
No primeiro caso, Silvete foi presa em flagrante na entrada
da penitenciria feminina de SantAna no municpio de So
Paulo/SP, levando consigo 143,5g de maconha dentro da vagina.
As circunstncias e a pequena quantidade da droga foram
consideradas favorveis aplicao da pena de 1 ano, 11 meses
e 10 dias de recluso em regime aberto, substituda na forma do
art. 44 do CP.362 Contudo, em situao similar, Maria Andreia,
que carregava dentro de um travesseiro 75g de maconha para ser
entregue ao marido preso, foi condenada pena de 2 anos e 11
meses de recluso, em regime fechado, sendo vedada a converso
da pena em restritivas de direitos.363
361. Nucci, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas
cit., p. 329.
362. STJ, HC 198.970/SP, rel. Min. Haroldo Rodrigues, j. 19.05.2011.
363. STJ, HC 202.239/RS, rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, j. 24.04.2012.

162

A desconstruo da criminalidade feminina

No segundo caso, Ana Paula foi presa levando dentro da


vagina 135g de maconha e 30g de cocana para ser entregue ao
seu companheiro, circunstncias que justificaram a diminuio
prevista do 4. do art. 33, em seu patamar mnimo, resultando
na aplicao da pena de 5 anos de recluso em regime fecado.364
Por outro lado, Marinalva, que portava 180g de maconha e 97,4g
de cocana acondicionadas dentro da vagina para entregar ao seu
marido, foi condenada pena de 1 ano, 11 meses e 10 dias de
recluso, em regime fechado.365
Assim, percebese claramente que a ausncia de critrios
objetivos na fixao da pena, do quantum de diminuio e do
regime de cumprimento resulta em condenaes absolutamente
desproporcionais entre si, e em relao conduta praticada,
muito embora o STJ seja a Corte responsvel pela uniformizao
da interpretao de leis federais do pas.

4.1.2 Do trfico de drogas para dentro dos presdios


Dentre as causas de aumento de pena, a Lei 11.343/2006
prev, no seu art. 40, III, o aumento de 1/6 a 2/3 pela prtica
do trfico de drogas nas dependncias ou imediaes dos
estabelecimentos prisionais, de ensino ou hospitalares, de
sedes de entidades estudantis, sociais, culturais, recreativas,
esportivas, ou beneficentes, de locais de trabalho coletivo, de
recintos onde se realizem espetculos ou diverses de qualquer
natureza, de servios de tratamento de dependentes de drogas
ou de reinsero social, de unidades militares ou policiais ou em
transportes pblicos.
Compreendese que, quanto maior a concentrao de
pessoas em um mesmo local, mais fcil, gil e dinmica ser a
comercializao e a disseminao do consumo, atingindo um
364. STJ, HC 128.902/SP, rel. Min. Haroldo Rodrigues, j. 22.10.2006.
365. STJ, HC 209.247/SP, rel. Min. Marilza Maynard, j. 11.04.2013.

163

A desconstruo da criminalidade feminina

nmero maior de pessoas e gerando mais riscos sade pblica.366


Conforme afirmam Vicente Greco Filho e Joo Daniel Rassi,
os locais enumerados, em geral os mais visados pelos traficantes em
virtude da reunio de pessoas, fazem com que o perigo sade pblica
seja maior se a infrao, em qualquer de suas fases de execuo ou
formas, ocorrer em seu interior ou proximidades.367
Quanto proteo especial aos estabelecimentos
prisionais, definidos como os locais destinados aos condenados,
aos submetidos medida de segurana, aos presos provisrios
e aos egressos (art. 82 da Lei 7.210/1984), Guilherme de
Souza Nucci defende que o aumento de pena justificase
por ser particularmente grave que se realize tanto o trfico de
entorpecentes, quanto o uso de drogas, em locais de cumprimento
de penas privativas de liberdade, onde se almeja a ressocializao
e reeducao dos condenados.368 De fato, a realidade carcerria
demonstra que a dependncia s drogas e o uso abusivo dentro
dos estabelecimentos prisionais so fatores que aumentam a
vulnerabilidade e ameaa sade da populao presa, que j
vive em situao de extrema precariedade.
No entanto, a presente pesquisa constatou que os principais
agentes afetados por essa causa de aumento de pena so as
mulheres esposas e parentes de presidirios , que, inseridas
na realidade cruel do crcere pela relao afetiva que possuem
com alguma pessoa presa, acabam envolvendose com o
transporte ilcito de entorpecentes com a nica finalidade de
suprir a necessidade do outro e satisfazer o desejo do familiar
preso. Majoritariamente primrias, de bons antecedentes,
e sem qualquer relao com organizaes criminosas, essas
mulheres acabam sendo apresentadas ao sistema penitencirio
366. Mendona, Andrey Borges de; Carvalho, Paulo Roberto Galvo de.
Lei de Drogas cit., p. 142.
367. Greco Filho, Vicente; Rassi, Joo Daniel. Lei de Drogas anotada cit., p.
134135.
368. Nucci, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas
cit., p. 346.

164

A desconstruo da criminalidade feminina

como visitantes dos presos, para depois serem absorvidas na


massa carcerria, numa grotesca continuidade do processo de
seletividade penal.
Assim, punese com maior rigor mulheres que,
essencialmente pelo seu posicionamento como sujeitos
femininos, decidiram traficar drogas para dentro dos presdios
em favor dos seus maridos, filhos ou irmos presos, com quem
possuem algum tipo de relao afetiva. A falta de reflexo
acerca das consequncias prticas da norma penal leva a
situaes aberrantes e desproporcionais de apenar com maior
rigor exatamente aquelas que deveriam ser beneficiadas pela
converso da pena em restritivas de direito e pelo esprito da lei
de diferenciar o traficante profissional do traficante eventual.
Alm disso, a questo do uso de drogas dentro dos
presdios deve necessariamente levar a questionamentos sobre
as polticas pblicas voltadas preveno e ao tratamento da
dependncia da populao carcerria, que deveria ser uma
das preocupaes primordiais do Estado. Se o bem jurdico
especialmente protegido pela causa de aumento de pena a
sade da pessoa presa, no cabe ao Estado apenas penalizar
a tentativa de levar drogas para dentro dos estabelecimentos
prisionais, mas cumprir o seu papel de proporcionar o bem
estar da populao carcerria e investir no tratamento da
dependncia s drogas dentro dos presdios.369 Se, por um lado,
a reunio de pessoas dentro de um mesmo local pode facilitar
a disseminao de drogas, por outro, facilita a aplicao de
programas de tratamento e ressocializao, especialmente
quando as pessoas esto sob a custdia do Estado.
369. Nesse sentido, Janana Conceio Paschoal defende que o tratamento
da dependncia qumica voltado para a populao carcerria pode ser
benfica tambm para a preveno da criminalidade, considerando
que estudos norteamericanos demonstraram a diminuio dos ndices
de reincidncia dentre queles submetidos ao tratamento (Paschoal,
Janana Conceio. Drogas e crime: algumas das diversas interfaces.
Revista Criminal: Ensaios sobre a Atividade Policial, ano 5, vol. 13, jan.
abr. 2011, p. 93108).

165

A desconstruo da criminalidade feminina

4.2 A problemtica do consumo de drogas nos


presdios
No complexo fenmeno da marginalizao e excluso social,
sabese hoje que h uma profunda relao entre a criminalidade
e as drogas, no s porque a represso ao trfico resultou na
intensificao do processo de encarceramento, mas tambm
pela constatao de que a dependncia s drogas, assim como os
estmulos decorrentes do uso abusivo, pode ser determinante para
a prtica de condutas criminalizadas, resultando no confinamento
de milhares de pessoas nos estabelecimentos prisionais que
possuem algum tipo de relao com as drogas e o seu comrcio.
Somado a isso, a realidade carcerria de total abandono e descaso
por parte do Estado, sendo fato notrio o intenso consumo de
drogas pelos presidirios e a ausncia de polticas de preveno e
tratamento, o que, em ltima anlise, o fator fundamental para
que o trfico de drogas nos presdios realizese.
Entre maro e setembro de 1998, a Coordenao de Sade
do Departamento de Sistema Penitencirio (Desipe), da ento
Secretaria de Estado de Justia do Rio de Janeiro, realizou uma
pesquisa com 2.039 pessoas cumprindo pena em regime fechado
no sistema penitencirio do Rio de Janeiro (1.914 homens e 125
mulheres), com o objetivo de conhecer, dentre outros aspectos,
o consumo de drogas e o histrico da relao da pessoa com
as substncias ilcitas.370 O consumo de drogas antes da priso
apresentou ndices elevados, sendo que 61,8% dos homens e
43,5% das mulheres entrevistadas declararamse usurios de
maconha; 52,1% dos homens e 47,6% das mulheres, de cocana;
e 74,3% dos homens e 70,2% das mulheres, usurios de lcool.371
370. Carvalho, Mrcia Lazaro de; Valente, Joaquim Gonalves; Assis,
Simone Gonalves de; Vasconcelos, Ana Glria Godoi. Perfil dos
internos no sistema prisional do Rio de Janeiro: especificidades de
gnero no processo de excluso social. Cincia & Sade Coletiva, vol. 11,
n. 2, Rio de Janeiro, abr.jun. 2006.
371. Idem, ibidem.

166

A desconstruo da criminalidade feminina

O encarceramento, contudo, parece no ter impedido o acesso


dessas pessoas ao mercado ilcito de drogas, sendo apontado que
a principal droga utilizada pelos homens no interior das prises
cariocas era a maconha, consumida por 27,7% dos entrevistados
e 15,2% das mulheres, seguida da cocana, consumida por
18,8% dos homens e 12,8% das mulheres. Entre as mulheres,
predominava o uso de tranquilizantes, relatado por 40,8% das
entrevistadas, consumido por apenas 18,5% dos homens.
O envolvimento dessa populao carcerria com as drogas
no se restringia ao consumo, verificado antes e durante a priso,
mas possua um papel relevante na histria de vida e na relao
com o aprisionamento. O contato com as drogas no mbito
familiar e as histrias de uso de drogas por parentes prximos
foram verificados em 51,7% dos homens e 58,5% das mulheres.
Mais da metade das mulheres (54%) e 35% dos homens haviam
sido condenados como incursos nos artigos relativos ao trfico
de drogas. Dentre as estrangeiras, todas haviam sido condenadas
por trfico. Alm disso, 14,1% dos homens e 13% das mulheres
declararam ter cometido um delito com a finalidade de obter
drogas, e 12,7% dos homens e 10,2% das mulheres afirmaram
ter praticado o crime sob o efeito da droga.372
Em 2011 foi realizada outra pesquisa, tambm por
profissionais da rea mdica, com o objetivo de estimar a
prevalncia do transtorno de estresse pstraumtico (TEPT)
entre mulheres encarceradas em um presdio do Rio de Janeiro,
e sua associao com o consumo de drogas psicoativas dentro
da priso. Dentre as 134 mulheres que participaram da pesquisa,
372. Segundo os pesquisadores, os resultados da pesquisa esto de acordo
com os encontrados em prises americanas, onde mais de 70% relatam
histria de uso de drogas nas prises federais e mais de 80%, nas prises
estaduais e locais. Exames toxicolgicos de urina, realizados no ano
de 1999 em prises americanas, mostraram testes positivos em 67%
das mulheres e 64% dos homens para uso recente de drogas ilegais
(Carvalho, Mrcia Lazaro de; Valente, Joaquim Gonalves; Assis,
Simone Gonalves de; Vasconcelos, Ana Glria Godoi. Perfil dos
internos no sistema prisional do Rio de Janeiro cit.).

167

A desconstruo da criminalidade feminina

55,2% estavam presas por crimes relacionados ao trfico de drogas.


O consumo de drogas antes da priso foi relatado por 45,5% das
entrevistadas, sendo que, destas, 72,1% relataram o convvio com
pais usurios. Aps o encarceramento, o contato com o consumo
de substncias ilcitas intensificouse, sendo relatado por 53% das
mulheres o uso dirio de pelo menos um tipo de droga, sendo a
maconha a mais consumida, seguida da cocana.373
Em So Paulo, o projeto Tecer Justia realizado no perodo de
junho de 2010 a dezembro de 2011, pelo Instituto Terra, Trabalho e
Cidadania ITTC e pela Pastoral Carcerria Nacional, constatou
que 74,4% do total das pessoas presas entrevistadas declararam
ser, ou terem sido, usurios de drogas: 49,2% dos homens e
18,6% das mulheres declararamse usurios de maconha, 25,6%
dos homens e 19,1% das mulheres, usurios de crack, e 18% dos
homens e 10,9% das mulheres, de cocana. Por outro lado, 71% dos
homens e 44,4% das mulheres afirmaram j ter usado maconha no
passado; 40,6% dos homens e 30% das mulheres afirmaram j ter
usado crack, enquanto 50,8% dos homens e 36,3% das mulheres
relataram j ter usado cocana.374 Embora essa pesquisa no tenha
se voltado de forma especfica para a questo das drogas, os
dados obtidos contribuem para a discusso sobre a relao entre
a populao presa e as drogas, e a responsabilidade do Estado na
preveno e tratamento dos usurios e dependentes.
O envolvimento da populao presa com as drogas no
muito diferente da situao na Europa e na sia, segundo o
relatrio elaborado pela Associao Internacional de Reduo
de Danos (International Harm Reduction Association), em
2012. Na Itlia, o nmero de mulheres presas dependentes de
drogas dobrou nos ltimos anos. Na Inglaterra e Gales, estudos
mostraram que 75% das mulheres presas consumiram drogas
373. Quitete, Byanka; Paulino, Beatriz; Hauck, Francine; AguiarNemer,
Aline Silva de; Fonseca, Vilma Aparecida da Silva. Transtorno de
estresse pstraumtico e uso de drogas ilcitas em mulheres encarceradas
no Rio de Janeiro cit.
374. Instituto Terra Trabalho e Cidadania; Pastoral Carcerria. Projeto Tecer
Justia: presas e presos provisrios na cidade de So Paulo cit., p. 44.

168

A desconstruo da criminalidade feminina

ilcitas nos seis meses que antecederam a priso, enquanto apenas


12% da populao total desses pases haviam consumido drogas
no mesmo perodo. Na Rssia, metade das mulheres condenadas
por crimes relacionados s drogas so usurias.375
De acordo com Clarice Feinman, a pobreza e as drogas so
as principais determinantes da criminalidade feminina tambm
nos Estados Unidos: em Nova Iorque, estudos realizados em
1982 demonstraram que, dentre as 345 mulheres presas, 44%
estavam sob a influncia de drogas, lcool, ou de ambos, no
momento da priso, e 36% haviam praticado o crime para obter
drogas; entre 1988 e 1991 a proporo de mulheres presas por
crimes relacionados a drogas aumentou de 53% para 71%.376
Em 2004, uma pesquisa realizada com a populao
carcerria no Rio de Janeiro, que tinha por objetivo identificar
variveis preditoras do uso de cocana na priso e suas inter
relaes com os que haviam e no haviam feito uso de drogas,
concluiu que, para cada ano que se passa na priso, a chance de
usarse cocana aumenta em 13%,377 revelando a vulnerabilidade
a que so submetidas as pessoas presas, assim como a facilidade
de acesso s drogas no interior das instituies penais.
Os resultados dessas pesquisas evidenciam a existncia de
uma complexa relao entre o indivduo, as drogas e o processo
de encarceramento, que compe o ponto de encontro entre o
fenmeno da criminalidade e as questes de sade pblica. O
reconhecimento de que h uma ntima relao entre o consumo
de drogas e o crime, e que essa situao tem se tornado um grave
problema de sade pblica mundial, levou os pases participantes
da Conferncia Internacional da Sade na Priso de 2008
a adotarem a Declarao da Sade da Mulher de Kiev, que
375. Harm Reduction Internacional Association. Cause for alarm cit.
376. Feinman, Clarice. Women in the Criminal Justice System cit., p. 31.
377. Carvalho, Mrcia Lazaro de; Valente, Joaquim Gonalves; Assis,
Simone Gonalves de; Vasconcelos, Ana Glria Godoi. Perfil dos
internos no sistema prisional do Rio de Janeiro cit.

169

A desconstruo da criminalidade feminina

estabeleceu normas para o tratamento dos usurios de drogas e a


reduo de danos nas prises, sensveis s questes de gnero.378
Alm disso, a Junta Internacional de Fiscalizao de
Entorpecentes da Organizao das Naes Unidas ( JIFE)
sugeriu no relatrio anual de drogas de 2012 que o Brasil
estenda os programas de preveno do uso de drogas e redes de
tratamento e reabilitao para a populao prisional.379
Janana Conceio Paschoal relata que estudos realizados
por David Deitch e Igor Koutsenok no Centro de Tratamento
de Dependncia de San Diego, ligado Universidade da
Califrnia, nos Estados Unidos, demonstraram que o tratamento
da dependncia qumica voltado para a populao carcerria
pode ajudar na preveno da violncia, especialmente quanto
diminuio dos ndices de reincidncia. A partir da constatao de
que, em algumas circunstncias especficas, as drogas podem ensejar
a prtica de crimes, na mesma medida em que o envolvimento com
o crime pode estimular o consumo de drogas, os idealizadores da
pesquisa defendem que programas de tratamento da dependncia
qumica so essenciais no enfrentamento da criminalidade.380
O ambiente carcerrio no deve ser fator de estmulo ao
uso de drogas, ou sua continuidade. A realidade demonstra que
muitas das pessoas encarceradas so usurias ou dependentes, e,
exatamente pela relao problemtica com as drogas, acabaram
envolvendose em situaes que resultaram na sua priso. Se,
por um lado, o confinamento de centenas ou milhares de pessoas
nos pequenos espaos fsicos dos estabelecimentos prisionais j
uma situao insalubre por si s, por outro, por meio do
encarceramento que muitas pessoas acabam tendo contato com
os servios pblicos bsicos de sade, educao e segurana.
378. Harm Reduction Internacional Association. Cause for alarm cit.
379. Organizao das Naes Unidas. Junta Internacional de Fiscalizao
de Entorpecentes. Report of the International Narcotics Control Board
for 2012. Nova Iorque, jan. 2013, p. 13. Disponvel em: [http://www.
unodc.org/documents/lpobrazil//noticias/2013/03/AR_2012_E.pdf ].
Acesso em: 19 ago. 2013.
380. Paschoal, Janana Conceio. Drogas e crime cit., p. 93108.

170

A desconstruo da criminalidade feminina

Portanto, o encarceramento deveria, ao menos, contribuir


para a adoo de polticas de sade pblica voltadas para a
identificao de pessoas usurias e dependentes de drogas, e para
o desenvolvimento de programas de tratamento e preveno. Se
um dos fundamentos da pena de priso recai na responsabilidade
do Estado de promover a recuperao e reinsero social do
apenado, o descumprimento dessa premissa retira a prpria
legitimidade do direito de punir por meio do aprisionamento.
Conforme afirma Janana Conceio Paschoal:
O Estado tem o dever de zelar pela sade das pessoas que esto
sob sua custdia, a drogadio uma doena. Esta doena, por todas
as razes expostas, tem consequncias diretas na prtica de crimes,
sobretudo na reincidncia. Todos ganham com tal tratamento. (...) Na
verdade, tratase apenas de aproveitar a oportunidade de essas pessoas
estarem sob a custdia do Estado e oferecer a elas um atendimento de
sade que tem consequncias tambm para a segurana pblica.381
A evidncia de que o consumo de drogas intenso dentro dos
presdios, local em que as pessoas encontramse confinadas sob a
custdia do Estado, revela o descaso, ou a absoluta incapacidade
da poltica estatal, de lidar com o problema de sade decorrente
das drogas, sendo absolutamente desconexo e paradoxal o fato
de que o crime pelo qual milhares de pessoas foram condenadas
faz parte da rotina do local onde cumprem penas.

4.3 Processos criminais que tramitaram nos tribunais


superiores sobre o trfico de drogas para dentro
dos presdios

Os processos criminais analisados foram levantados das


pginas eletrnicas do STJ382 e do STF,383 a partir da busca
jurisprudencial pela legislao especfica (Lei 11.343/2006,
art. 40, III, e Lei 6.368/1976, art. 18, IV) e pelos parmetros:
trfico de drogas e presdio, trfico de drogas e penitenciria,
381. Paschoal, Janana Conceio. Drogas e crime cit., p. 93108.
382. STJ. Disponvel em: [http://www.stj.jus.br]. Acesso em: 31 ago. 2013.
383. STF. Disponvel em: [http://www.stf.jus.br]. Acesso em: 31 ago. 2013.

171

A desconstruo da criminalidade feminina

trfico de drogas e cadeia, trfico de drogas e revista, trfico


de drogas e estabelecimento prisional e, por fim, trfico de
drogas e estabelecimento penal.
A escolha pela pesquisa de acrdos do STF e do STJ decorreu
da possibilidade de analisar processos originrios de diferentes
localidades do pas, com decises j definitivas transitadas em
julgado. Alm disso, a tramitao eletrnica de processos nos
Tribunais Superiores permitiu a anlise mais aprofundada dos
casos mais recentes, enriquecendo os dados da pesquisa.
A busca de acrdos publicados no Dirio de Justia
Eletrnico, no perodo de 01.01.1999384 at o dia 31.08.2013,
resultou no levantamento de 70 casos de pessoas presas em
flagrante sob a acusao de trazer consigo drogas para dentro
dos presdios. Desses processos, 12 tramitaram tambm perante
o STF.

4.3.1 Resultado da pesquisa


Inicialmente, destacase que, dentre os 70 casos analisados,
57 tratavam de mulheres presas em flagrante por trazer consigo
drogas para dentro de estabelecimentos penais (81,4%), nove
versavam sobre homens presos nas mesmas condies (12,8%), e
quatro descreviam a participao de diversas pessoas associadas
em organizaes criminosas385 (5,7%), acusadas de atuar no
trfico de drogas dentro e fora dos presdios, embora nenhuma
384. De acordo com a pgina eletrnica do STJ, esto disponveis para
consulta as decises monocrticas publicadas a partir de 01.01.1999
(STJ. Disponvel em: [http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/
engine.wsp?tmp.area=1260]. Acesso em: 11 jan. 2013).
385. O termo organizao criminosa no foi adotado com base na definio
prevista na Lei 12.850/2013, tampouco a partir da anlise dos requisitos
objetivos e subjetivos extrados dos autos. A classificao desses
quatro processos na categoria de organizao criminosa foi motivada
exclusivamente com base na definio adotada pelos respectivos acrdos
do STJ.

172

A desconstruo da criminalidade feminina

delas tenha sido presa na entrada de algum estabelecimento


prisional.
Dentre as 66 prises em flagrante realizadas na entrada de
presdios, 65 (98,5%) ocorreram em estabelecimentos masculinos,
sendo que o nico caso ocorrido em uma penitenciria feminina
foi praticado por uma mulher.
Dos processos que versavam sobre mulheres, apurouse que
38 (66,6%) foram presas em flagrante por trazerem as drogas
dentro da vagina, envoltas em saco plstico ou preservativo. As
demais levavam a droga junto ao corpo (na cala, na calcinha, nos
seios, no cabelo ou nas sandlias) ou dentro de algum objeto que
carregavam consigo (dentro da bolsa, do travesseiro, da carteira
de cigarros, do sache de ch ou do cabo de vassoura).
Quanto aos processos envolvendo homens, constatouse que
quatro eram funcionrios pblicos do sistema prisional, acusados
de praticar o delito no exerccio da funo. Dentre os demais,
um deles tentou arremessar a droga por cima do muro para uma
pessoa no identificada; o segundo tentou entrar com droga
guardada dentro de um aparelho celular escondido embaixo de
um curativo nas costas; o terceiro transportava drogas embaixo
dos ps, com a finalidade de entregar ao seu irmo; o quarto
levou as drogas dentro de um pacote de farinha, quando visitava
um amigo preso; e o quinto estava sendo acusado de carregar 3g
de cocana consigo, para suposta venda para detentos.
Percebese que, pelas prprias circunstncias do tipo
penal analisado, todas as condutas subsumiramse no ncleo
trazer consigo drogas, ainda que outras figuras tpicas tenham
antecedido o flagrante (adquirir, ter em depsito ou guardar,
oferecer), ou fosse a sua finalidade (vender, entregar, fornecer),
no sendo constatado nenhum caso que envolvesse violncia ou
ameaa pessoa. Alm disso, o nico objeto proibido encontrado
alm das drogas foi o aparelho celular.
Com relao ao destinatrio das drogas, constatouse que
37 mulheres estavam sendo acusadas de levar drogas para os seus
companheiros, maridos, namorados, filhos ou irmos (64,9%);
sete afirmaram que entregariam a droga pessoa desconhecida,

173

A desconstruo da criminalidade feminina

em troca de vantagem econmica (12,5%); duas disseram que


tinham a inteno de comercializar com outros detentos sem
o conhecimento do parente que estavam visitando (3,5%); e
em dez casos no foi possvel identificar a pessoa visitada e o
destinatrio da droga (17,8%).
As principais motivaes apresentadas pelas mulheres para
justificar a prtica delituosa foram: (i) a inteno de comercializar
a droga com os presidirios por dificuldades financeiras; (ii) a
coao exercida pelo companheiro preso, que teria proferido
ameaas para obter a droga; (iii) o medo de represlias ao
companheiro ou filho preso, que teria recebido ameaas em
decorrncia de dvidas contradas na priso; ou, simplesmente,
(iv) a vontade de agradar e satisfazer um pedido do companheiro.
A droga apreendida com maior frequncia entre as mulheres
foi a maconha, presente em 39 casos, somando 2.390,83g,
seguida da cocana, apreendida em 17 oportunidades, totalizando
8.043,08g, e do crack, em 10 casos, que somaram 282,834g. Em
apenas um caso foram apreendidos 100 micropontos de LSD
(2,7g) e, em outro, 159g de haxixe. A droga apreendida entre
os homens presos somou 1.061,37g de maconha e 7.835,75g de
cocana.
Dentre os processos envolvendo supostas organizaes
criminosas, um deles descrevia a participao de um agente
penitencirio responsvel pela entrada de drogas no presdio,
o outro apontava uma mulher como a traficante de substncias
ilcitas para dentro dos estabelecimentos prisionais, e nos
demais no havia a descrio de quem ou como a conduta era
praticada, apenas trazia a referncia de trfico nos presdios.
Curioso notar que, nesses dois ltimos processos, as mulheres
envolvidas na organizao criminosa foram apontadas como
participantes na condio de esposa, mulher ou companheira
do chefe do trfico.
Em pelo menos 47 casos constatouse a atuao da
Defensoria Pblica nos Tribunais Superiores (67,1%) e, em 16,
a atuao de advogado constitudo (22,8%).

174

A desconstruo da criminalidade feminina

Embora os processos analisados no representem todo o


universo de pessoas que j praticaram essa conduta e admita
se ser invivel o conhecimento da totalidade das situaes
envolvendo a entrada de substncias ilcitas nas cadeias e
penitencirias brasileiras, o que se confirma pelo alto ndice
de consumo de drogas nos presdios e pela grande quantidade
de drogas apreendidas em poder dos detentos,386 os dados
levantados nessa pesquisa permitiram traar um panorama geral
dos processos que tratam do trfico de drogas praticado para
dentro dos presdios e que tramitaram perante os Tribunais
Superiores.
A partir da sntese das informaes sobre as circunstncias
dos fatos, o perfil dos acusados, as penas impostas e os benefcios
concedidos pelos Tribunais, pretendese construir um retrato
dessa prtica especfica, com nfase nas questes de gnero,
buscando tambm extrair dos discursos das pessoas envolvidas
no sistema de justia criminal os valores e percepes que
orientam as prticas jurdicas, a fim de compreender com mais
profundidade a interseco entre o gnero e a criminalidade.

4.3.2 As relaes de gnero expressas pelo trfico de drogas


nos presdios

4.3.2.1
A revista ntima nos presdios
A prevalncia de acusaes contra mulheres suscita
questionamentos sobre a existncia de possveis aspectos do
fenmeno da criminalidade que podem estar marcados pelas
questes de gnero, especialmente pelas circunstncias que
envolvem as visitas nos presdios, pelo modus operandi dessa
prtica criminosa e pelas relaes afetivas mantidas com os
destinatrios das drogas.
386. Sobre a apreenso de drogas em posse de detentos, veja alguns processos
que tramitaram perante o STJ: HC 193.931, HC 152.595, REsp
738.215/DF, HC 135.172/SP, HC 163.484/SP.

175

A desconstruo da criminalidade feminina

As pesquisas e os artigos que abordam a realidade das


visitas nos estabelecimentos penais descrevem o cenrio das
interminveis filas de mulheres na porta dos presdios que,
muitas vezes, deslocamse de outras cidades ou mesmo de outros
Estados para comparecer semanalmente nas unidades penais,
durante a madrugada, enfrentando horas de espera e inaceitveis
situaes de desrespeito dignidade humana, para levar aos seus
companheiros, amigos, pais, filhos e irmos sacolas carregadas
de roupas, produtos de higiene e alimentos, e proporcionarlhes
companhia no dia de visita social.
Enquanto as mulheres lotam os presdios masculinos,
aquelas que se encontram encarceradas vivenciam a ruptura
das relaes sociais e o afastamento dos seus familiares, amigos
e especialmente dos seus companheiros,387 que raramente
comparecem s penitencirias para visitlas, sendo as mulheres
as principais visitantes tambm em presdios femininos.388 Se,
387. O diagnstico realizado em 2008 pelo Depen sobre a situao carcerria
feminina revelou que 62,06% das mulheres no recebem visitas sociais
(Brasil. Ministrio da Justia. Mulheres encarceradas: diagnstico
nacional cit., p. 2425). De acordo com o Relatrio sobre Mulheres
Encarceradas no Brasil, elaborado em 2007 pelo Grupo de Estudos
Mulheres Encarceradas (GET Mulheres) e pelo Centro pela Justia e
pelo Direito Internacional (Cejil), uma pesquisa realizada pela Pastoral
Carcerria em unidades prisionais femininas em diferentes Estados
brasileiros constatou que ao longo dos dois ltimos anos, na Penitenciria
Estadual Feminina de Tucum, nica penitenciria feminina do Estado
do Esprito Santo, 50% das mulheres presas no recebiam visitas; no
Presdio Nelson Hungria, no Rio de Janeiro, somente cerca de 150
presas, de um total de 474, ou seja, menos de um tero, recebiam visitas,
e, ainda, no Complexo Penitencirio no Estado do Amazonas, onde o
transporte especialmente dificultado devido s condies geogrficas,
apenas 50% das detentas eram visitadas por seus familiares (Grupo de
Estudos e Trabalho Mulheres Encarceradas; Centro pela Justia e pelo
Direito Internacional. Relatrio sobre mulheres encarceradas no Brasil cit.
Disponvel em: [http://carceraria.org.br/wpcontent/uploads/2013/02/
Relato%CC%81rioparaOEAsobreMulheresEncarceradasno
Brasil2007.pdf ]. Acesso em: 20 dez. 2012).
388. A pesquisa realizada por Byanka Quitete, Beatriz Paulino, Francine
Hauck, Aline Silva de AguiarNemer e Vilma Aparecida da SilvaFonseca

176

A desconstruo da criminalidade feminina

por um lado, o reduzido nmero de unidades femininas aumenta


a distncia, o custo e as dificuldades de locomoo entre o
presdio e o domiclio dos seus familiares, colaborando para a
menor incidncia de visita s presidirias,389 por outro, a falta
de disposio de homens para enfrentar as mesmas condies
impostas s mulheres visitantes demonstrada pela frequncia
mnima de homens nas visitas das cadeias femininas e masculinas,
revelando diferentes formas de homens e mulheres lidarem com
o encarceramento de um ente prximo.
Dentre as prticas degradantes pessoa humana decorrentes
do processo de encarceramento, que ultrapassam a pessoa do
preso para atingir os seus familiares e amigos, destacase a revista
ntima realizada nos visitantes como o mais gritante exemplo de
afronta s garantias individuais e violao dignidade humana,
intimidade e presuno de inocncia, por tornar pessoas
suspeitas da prtica de um delito pelo simples fato de comparecer
em um presdio e manter relaes com uma pessoa presa.390
verificou que a presena exclusiva materna foi a mais frequentemente descrita
entre as entrevistadas que relataram receber quaisquer visitas (Quitete,
Byanka; Paulino, Beatriz; Hauck, Francine; AguiarNemer, Aline
Silva de; Fonseca, Vilma Aparecida da Silva. Transtorno de estresse
pstraumtico e uso de drogas ilcitas em mulheres encarceradas no
Rio de Janeiro cit.).
389. Segundo as informaes do INFOPEN MULHERES, em junho
de 2014 existiam 1.420 unidades prisionais, das quais apenas 7%
so voltadas ao pblico feminino (BRASIL. Ministrio da Justia.
Levantamento Nacional de Informaes Penitencirias Infopen Mulheres
junho de 2014. cit.).
390. O PL 2.159/2013, que tramita na Assembleia Legislativa do Rio de
Janeiro, prope a proibio das revistas ntimas nas unidades prisionais
do Rio de Janeiro, devendo ser imediatamente substitudas pelas
revistas mecnicas, realizadas por meio de equipamentos de segurana
adequados e menos invasivo, como os detectores de metais, aparelhos de
raio X, ou outras tecnologias disponveis (Rio de Janeiro. Projeto de Lei
2.159/2013. Rio de Janeiro, 25.04.2013. Disponvel em: [http://alerjln1.
alerj.rj.gov.br/scpro1115.nsf/1e1be0e779adab27832566ec0018d838/
f0572ac575a7f77383 257b58005f1656?OpenDocument]. Acesso em: 5
out. 2013).

177

A desconstruo da criminalidade feminina

A revista a inspeo que se efetua, com fins de segurana,


por meios eletrnicos e/ou manuais, em pessoas que, na
qualidade de visitantes, servidores ou prestadores de servios,
ingressem nos estabelecimentos penais. O Conselho Nacional
de Poltica Criminal e Penitenciria disciplinou a adoo das
medidas de revista nos presdios, estabelecendo, por meio da
Res. 9, de 12.07.2006, que A revista manual dever preservar a
honra e a dignidade do revistando (art. 3.) e que s se efetuar em
carter excepcional, ou seja, quando houver fundada suspeita de que
o revistando portador de objeto ou substncia proibidos legalmente
e/ou que venham a pr em risco a segurana do estabelecimento
(art. 2., caput). Alm disso, estabeleceu que A fundada suspeita
dever ter carter objetivo, diante de fato identificado e de reconhecida
procedncia, registrado pela administrao, em livro prprio e
assinado pelo revistado (art. 2., pargrafo nico).
Apesar disso, o procedimento abusivo e invasivo das revistas
ntimas rotineiro e geralmente descrito da seguinte forma: a
mulher deve ficar nua, se posicionar em p com as pernas abertas,
e abaixar e levantar trs ou mais vezes seguidas, na presena de
agentes penitencirios. Em seguida, ainda nua, deve sentarse
em um banco metlico detector de metais para garantir que no
possui nenhum objeto ilcito no seu corpo. Se nada encontrado
e os funcionrios continuam com suspeitas da prtica de algum
ilcito, passam a mo e colocam os dedos nas partes ntimas dos
visitantes, ou determinam que elas prprias o faam.391
O procedimento no novo, tampouco desconhecido
pelos Poderes Judicirio e Legislativo e pela Administrao
Pblica. A Defensoria Pblica Estadual, nos autos da ao de
indenizao ajuizada contra o Estado de So Paulo por danos
morais decorrentes de abusos e ilegalidades praticadas durante a
revista ntima (Autos 0041632 27.2012.8.26.0053), descreveu
391. Pastoral Carcerria. Uma me, uma filha e a recorrente revista
vexatria. So Paulo, 28.08.2013. Disponvel em: [http://carceraria.org.
br/umamaeumafilhaearecorrenterevista vexatoria.html]. Acesso
em: 24 set. 2009.

178

A desconstruo da criminalidade feminina

o procedimento de revista adotado todas as vezes em que uma


mulher esteve na penitenciria de Franco da Rocha II:
(...) h cinco boxes (espcies de salas, onde h um banco
para sentar e uma mesa para colocar a roupa), sendo que em cada
um deles fica uma agente penitenciria (no h nenhuma mdica,
assistente social ou enfermeira). As visitantes so obrigadas a se
despir por completo e agachar, jogar o quadril na parede e abrir bem
as pernas. Aps, elas so obrigadas a abrir a vagina, porque as agentes
penitencirias costumam falar que est muito fechada. As agentes
penitencirias inclusive agacham para conseguir olhar atentamente a
vagina das visitantes. Alm disso, as agentes falam que as visitantes
tm que ficar piscando embaixo e fazendo fora, como se estivessem
em trabalho de parto.
Karina Biondi tambm relatou situao similar a que
foi submetida durante uma das suas visitas ao CDP da Vila
Independncia, tambm em So Paulo:
Cerca de quarenta minutos se passaram at que, aps passar
pelo detector de metais, fui chamada cabine onde ocorreria a revista
ntima. Como de praxe, me despi completamente, entreguei as
roupas funcionria e aguardei suas instrues. Ela pediu para que
eu me agachasse trs vezes, mantendome agachada na terceira vez,
e tossisse. Assim o fiz e, ento, ela pediu que inclinasse o tronco para
trs, encostandoo na parede, e continuasse a tossir. Espremendo
os olhos, disse: no estou conseguindo enxergar l dentro e deitou
se no cho na tentativa de conseguir um melhor ngulo de viso.
Essa atitude me surpreendeu, nunca havia acontecido isso. Na
maioria das prises, basta que tiremos a roupa, agachemos, abramos
a boca, mexamos nos cabelos. No CDP da Vila Independncia
pediam tambm que tossssemos, mas nunca nenhuma funcionria
se esforou tanto para enxergar l dentro a ponto de deitarse no
cho. (...)
A funcionria que me revistava decidiu chamar as outras
agentes prisionais para me ver. Juntaramse as cinco frente da
cabine e pediram para tossir novamente. Ainda agachada, obedeci.
Aps conversarem entre elas, a funcionria que me examinava,

179

A desconstruo da criminalidade feminina

nitidamente contrariada, balanando a cabea negativamente,


liberoume: vai, se veste! (...).392
As recorrentes denncias da prtica da revista vexatria
vaginal, que coloca mulheres e crianas em posio de humilhao
extrema, demonstram a rotina das visitas nos presdios
que desestimulam a manuteno dos vnculos sociais dos
presidirios,393 afetam a entidade familiar e impem condies
degradantes e desumanas aos visitantes dos estabelecimentos
penais, o que j foi reconhecido pela Comisso Interamericana
de Direitos Humanos394 e pelos Tribunais ptrios.395
392. Biondi, Karina. Junto e misturado: imanncia e transcendncia no PCC.
2009. Dissertao (Mestrado em Antropologia Social) Faculdade de
Antropologia Social, Universidade Federal de So Carlos. So Carlos:
UFSCar, 2009. p. 2122.
393. Olga Espinoza descreve que uma das mulheres por ela entrevistada
relatou: A minha famlia toda muito certinha, eles morrem de saudade,
meu pai tava chorando outro dia... e tem vergonha de vir por causa da revista.
Ele chorava... A minha tia (...) chora, n! e no tem coragem (Espinoza,
Olga. A mulher encarcerada em face do poder punitivo cit., p. 153).
394. No Relatrio 38/96 do caso n. 10.506, envolvendo a denncia
formulada por uma cidad argentina, a Comisso Interamericana de
Direitos Humanos decidiu que a revista vaginal seria procedimento
degradante e, portanto, violava os arts. 5. (direito ao tratamento
humanitrio), 11 (proteo da honra e da dignidade), 17 (proteo da
famlia) e 19 (direito da criana e do adolescente) da CADH. Nesse
caso, a Comisso Interamericana reconheceu que o procedimento,
feito de maneira indiscriminada, era proscrito pela CADH e, portanto,
estabeleceu quatro condies para que a revista ntima pudesse ser feita
pelos pases signatrios da CADH, a saber: (i) que ela seja absolutamente
necessria para alcanar o objetivo da segurana no caso especfico;
(ii) que no exista qualquer alternativa; (iii) que seja autorizada por
ordem judicial; (iv) que seja realizada apenas por profissionais de sade
(Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio 38/96.
Caso 10.506. Argentina, 15.10.1996. Disponvel em: [http://www.cidh.
oas.org/annualrep/96port/Caso11506.htm]. Acesso em: 24 set. 2013).
395. O TJSP, nos autos do HC 990.10.4187222, de relatoria do Des. Otvio
de Almeida Toledo da 16. Cm. Criminal, decidiu que a revista pessoal
realizada em uma visitante de presidirio consistiu em interveno
corporal invasiva, incompatvel com a ordem constitucional, uma vez

180

A desconstruo da criminalidade feminina

O direito que se visa proteger (evitar a entrada de drogas


e objetos ilcitos no presdio) no justifica tamanha violao
integridade fsica e dignidade humana, direitos fundamentais
da pessoa cuja efetivao deve ser a finalidade primordial do
Estado Democrtico de Direito. A desproporcionalidade da
medida parece ocultarse diante da falaciosa razoabilidade que
reveste todo e qualquer abuso praticado contra presidirios,
evidenciando a discriminao praticada contra familiares e
amigos de pessoas presas.
O cenrio das mulheres que, semanalmente, comparecem
aos presdios para visitar parentes e amigos e, passivamente,
que ofende os direitos intimidade e dignidade (j. 16.11.2010, DJe
18.02.2011). Em 21.05.2013, o Juiz Corregedor do Sistema Prisional da
Comarca de Joinville, Dr. Joo Marcos Buch, resolveu baixar a Portaria
16/2013 com o seguinte teor: Art. 1. No mbito do Presdio Regional
de Joinville e da Penitenciria Industrial de Joinville fica vedado
qualquer ato que vise a fazer com que os visitantes: I fiquem despidos;
II faam agachamentos ou deem saltos; III submetamse a exames
clnicos invasivos tais como de toque ntimo; IV tirem roupas ntimas,
ou seja, calcinhas, sutis, biqunis, cuecas, shorts de banho e similares.
Art. 2. Em caso de suspeita de que a pessoa do visitante esteja na
posse de coisa, material, instrumento ou acessrio de ingresso proibido
no estabelecimento penal, poder ser feita busca pessoal, devendo tal
fato ser registrado em livro prprio. 1. Para realizao da busca
pessoal imprescindvel a concordncia da pessoa que se submeter ao
procedimento ou seu representante legal e, em caso de recusa, dever
ser registrado por escrito o motivo da suspeita e a deciso de proibio
de entrada. 2. Recusandose a se submeter busca e ainda assim
tendo interesse de ingressar na Unidade Prisional, o interessado poder
ser encaminhado Polcia TcnicoCientfica para se submeter percia,
aps, o que, eliminada a suspeita, poder ingressar no estabelecimento
prisional (Poder Judicirio de Santa Catarina. Corregedoria do Sistema
Prisional da Comarca de Joinville. Portaria 16/2013. Joinville, 21.05.2013.
Disponvel em: [http://blogsemjuizo.blogspot.com.br/2013/05/juiz
proiberevistavexatoriavisitas.html] e [http://carceraria.org.br/wp
content/uploads/2013/07/Portaria_16_2013_Proib_revista_intima1.
pdf ]. Acesso em: 24 set. 2013). Contudo, recentemente, o TJSC julgou
procedente mandado de segurana impetrado pelo Ministrio Pblico
para declarar a nulidade da Portaria 16/2013.

181

A desconstruo da criminalidade feminina

submetemse violao da sua integridade fsica, psquica e


moral, no s aceitando a revista das suas partes ntimas, mas
algumas vezes dispondose a trazer drogas dentro da vagina
para parentes e amigos presos, violando o prprio corpo e
assumindo o risco do encarceramento para suprir a necessidade
do outro ou para obter alguma vantagem econmica, o retrato
da articulao entre a criminalidade, as drogas, a pobreza e as
relaes de gnero na sociedade contempornea.

4.3.2.2
Motivao do Delito
Conforme j exposto, as principais motivaes apresentadas
pelas mulheres para justificar a prtica delituosa foram: (i)
a inteno de comercializar a droga com os presidirios por
dificuldades financeiras; (ii) a coao exercida pelo companheiro
preso, que teria proferido ameaas para obter a droga; (iii) o
medo de represlias ao companheiro ou filho preso, que teria
recebido ameaas em decorrncia de dvidas contradas na
priso; ou, simplesmente, (iv) a vontade de agradar e satisfazer
um pedido do companheiro.
O caso de Gilvnia relatado nos autos do HC 169.502/DF,396
impetrado pela Defensoria Pblica do Distrito Federal perante
o STJ, expressa com propriedade a experincia de mulheres que
declararam praticar o trfico de drogas nos presdios para obter
vantagem econmica. Grvida, me de quatro filhos menores e
abandonada pelo marido, Gilvnia relatou que morava na casa
de uma amiga e fazia bico como manicure. Com frequncia,
comparecia Penitenciria do Distrito Federal PDF I para
visitar o primo, quando conheceu o presidirio I., que lhe
ofereceu R$ 200,00 por uma poro de maconha.
Embora nunca tivesse sido presa, processada ou condenada
anteriormente, decidiu introduzir 61,55g de maconha na
sua vagina e levar a droga para dentro do presdio, diante das
396. Rel. Min. Sebastio Reis Junior, j. 07.02.2012.

182

A desconstruo da criminalidade feminina

dificuldades financeiras e da necessidade de comprar o enxoval


do filho que esperava nascer. Na data dos fatos, Gilvnia foi
informada pelos agentes penitencirios que havia uma denncia
annima relatando que trazia drogas para o presdio e, diante da
sua negativa, foi encaminhada ao IML para realizao da percia,
onde confessou o delito e entregou a droga para o mdico.
Ao final do processo, Gilvnia foi condenada pelo TJDF s
penas de 1 ano, 11 meses e 10 dias de recluso, em regime inicial
fechado, e pagamento de 193 diasmulta no mnimo legal,
reformadas pelo STJ somente quanto ao regime de cumprimento
da pena, que foi fixado no aberto. Quanto substituio da
pena por restritivas de direitos, o STJ entendeu que, apesar da
pequena quantidade e da natureza da droga apreendida (61,55g
de maconha), a maneira como foi transportada e o seu destino
final, a saber, um estabelecimento prisional, demonstram no ser
socialmente recomendvel a converso da pena corporal.397
Em circunstncias similares, Elizabeth teve a sua priso
preventiva mantida pelo STJ, porque trazia consigo, no interior
da sua vagina, 60g de crack para entregar a um detento do Presdio
do Distrito Federal PDF I. Relatou que estava visitando o
seu namorado preso e, na sada, foi abordada por pessoa que
se identificou como M. e lhe ofereceu R$ 1.000,00 para que
ela transportasse a droga para dentro do presdio. Diante das
dificuldades financeiras que enfrentava para sustentar seu filho,
aceitou praticar a conduta. Presa em flagrante em 23.11.2011,
ficou presa preventivamente no regime fechado por quase um
ano para, ao final, ser condenada pelo TJDF s penas de 2 anos,
1 ms e 20 dias de recluso, no regime semiaberto, e pagamento
de 200 diasmulta, por acrdo proferido em 12.11.2012.398
J Ansia foi condenada pena de 1 ano, 11 meses e 10
dias de recluso, no regime inicial fechado, por tentar introduzir
72,25g de maconha no presdio, levandoa dentro da vagina,
397. STJ, HC 169.502/DF, rel. Min. Sebastio Reis Junior, j. 07.02.2012.
398. STJ, HC 231.709/DF, rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, j. 20.03.2012.

183

A desconstruo da criminalidade feminina

sob a justificativa de que receberia R$ 100,00 pela droga de


uma pessoa desconhecida.399 Maria Dalva, por sua vez, levou
consigo 52,55g de cocana dentro da vagina quando visitava o
seu companheiro preso na Penitenciria do Distrito Federal, sob
a promessa de receber R$ 300,00 de pessoa desconhecida, sendo
condenada s penas de 1 ano, 11 meses 9 dias, no regime inicial
fechado, e pagamento de 230 diasmulta.400
Inicialmente, importante destacar a desproporcionalidade
entre as penas e a ausncia absoluta de critrios na escolha
do quantum e do regime de cumprimento, apesar de todas as
acusadas serem primrias, terem sido presas em flagrante nas
mesmas circunstncias e da quantidade de droga ser semelhante
(entre 50g e 70g). Gilvnia e Ansia portavam maconha e foram
condenadas ao mesmo quantum de pena, porm a primeira em
regime aberto, e a segunda no fechado. Elizabeth, que portava
crack, foi condenada ao regime semiaberto, enquanto Maria
Dalva, que portava cocana, ao regime fechado.
Alm disso, as questes socioeconmicas e circunstanciais
revelam como a misria pode gerar a criminalidade, tanto quanto
o processo de encarceramento pode determinar a continuidade
da criminalizao da misria. Diante do perfil econmico
das pessoas inseridas no sistema carcerrio, no surpreende a
constatao de que todas essas mulheres, mes, companheiras
ou parentes de pessoas presas tenham apresentado relatos
de pobreza e de extrema dificuldade financeira. Os relatos
de abandono pelo marido e de dificuldades financeiras para
sustentar os filhos condizem com os estudos que demonstraram,
no por acaso, que as mulheres presas so, em sua maioria,
mes solteiras, com baixa ou nenhuma renda familiar. Se, por
um lado, o interesse econmico motivou a prtica do trfico de
drogas, por outro, essas mulheres s foram inseridas no contexto
399. STJ, HC 115.065/DF, rel. Min. Laurita Vaz, j. 09.11.2010.
400. STJ, AgRg em HC 234.138/DF, rel. Min. Sebastio Reis Junior, j.
29.05.2012; STJ, Recurso em HC 115.227/DF, rel. Min. Dias Toffoli, j.
11.06.2013.

184

A desconstruo da criminalidade feminina

do sistema penitencirio a partir do aprisionamento de seus


maridos ou familiares, ficando sujeitas e vulnerveis insero
no mercado ilcito de drogas que ocorre nos presdios, revelando
um sintoma de criminalidade e criminalizao gerado pelo
prprio encarceramento.
Vse, assim, que o aspecto mercadolgico associado a esse
contexto crimingeno especfico no pode ser tratado como
varivel autnoma. O fato de que mulheres visitam algum na
priso com mais frequncia do que homens, a maior incidncia
de acusaes contra mulheres, os recorrentes relatos de mes
com dificuldades para sustentar os filhos e a constatao de que,
quase sempre, essa conduta est vinculada a relaes de natureza
afetiva revelam a influncia que o posicionamento como sujeito
feminino pode exercer sobre as escolhas individuais e, portanto, a
importncia da insero do paradigma de gnero e da sua anlise
conjunta com os fatores socioeconmicos na compreenso do
comportamento delituoso.
Conforme analisado no Captulo 1, o discurso de submisso
da mulher ao cumprimento dos papis sociais para os quais
foi socializada demonstrou que, historicamente, as mulheres
confinaramse na maternidade e nas atividades domsticas,
tornandose provedoras das necessidades e vontades dos seus
pais, maridos, filhos e parentes. Na formao da identidade de
gnero, o sujeito feminino foi estabelecido com base no sujeito
masculino como a exceo, a ausncia, marcado por uma falta
que se completa a partir do outro. Alm disso, constatouse que
a sujeio posio feminina que marca a identidade da maioria
das mulheres envolve quase que automaticamente a sujeio
aos desejos do homem, numa incessante busca de completude e
satisfao de si mesma por meio da satisfao do outro. Conforme
afirma Colette Soler, no h limites para as concesses que a
mulher dispese a fazer por um homem, com seu corpo, seus
bens, sua alma, para que o homem encontre nela a realizao dos
seus desejos.401
401. Soler, Colette. O que Lacan dizia das mulheres cit., p. 64.

185

A desconstruo da criminalidade feminina

Percebese que a deciso dessas mulheres de violar o


prprio corpo introduzindo drogas na vagina com a finalidade
de satisfazer alguma necessidade do homem a quem dedica o seu
cuidado e afeto revela a continuidade da reproduo dos papis
sociais e do estmulo que a mulher recebe para desempenhar o
papel social de cuidadora que lhe foi historicamente destinado.402
O apego situao do parente preso e a disposio para satisfazer
as necessidades da pessoa visitada no passaram despercebidos
por Karina Biondi, que relatou que o horrio de chegada para
visitao e a quantidade e qualidade dos alimentos levados
tornaramse, para as mulheres nas filas de visitas, indicativos da
dedicao pessoa a quem estavam visitando.403
At mesmo o modus operandi, ou seja, a introduo de drogas
dentro da vagina revela que, ainda que se considere a hiptese de
uma eventual conotao sexual no ato praticado, a conduta no
deixa de ser uma expresso da submisso feminina vontade do
outro, conforme preconizado por Jacques Lacan.404 A proposio
de que a mulher possa ter algum fetiche relacionado ao fato de ter
na vagina o objeto desejado pelo homem, na realidade, est mais
relacionada com o querer ser e fazer o que o outro precisa, ser o
objeto de desejo e realizar o fetiche do outro, do que satisfazer
qualquer desejo ou fantasia sexual pessoal.
Assim, parece ficar claro que, muitas vezes, o envolvimento
das mulheres com o trfico de drogas nos presdios est
profundamente marcado pelas relaes de gnero que se
estabelecem nas relaes afetivas, e que as teorias criminolgicas
que relacionaram o comportamento criminoso ao movimento
de emancipao das mulheres e a sua consequente insero no
mercado de trabalho, na vida social e no campo poltico (Captulo
2) no parecem ser aplicveis ao delito em questo.
402. Carvalho, Mrcia Lazaro de; Valente, Joaquim Gonalves; Assis,
Simone Gonalves de; Vasconcelos, Ana Glria Godoi. Perfil dos
internos no sistema prisional do Rio de Janeiro cit.
403. Biondi, Karina. Junto e misturado cit., p. 36.
404. Soler, Colette. O que Lacan dizia das mulheres cit., p. 64.

186

A desconstruo da criminalidade feminina

Primeiro, porque os dados coletados permitem afirmar


que essas mulheres encontramse excludas do mercado de
trabalho e da esfera de atuao poltica, e as suas condies
socioeconmicas no sofreram profundas transformaes
a partir dos movimentos feministas. Segundo, porque as
circunstncias especficas dessa prtica, que envolve a introduo
de droga na vagina e a submisso revista ntima e o risco
de perder a prpria liberdade para satisfazer o companheiro
preso, revelam mais intensamente a continuidade da sujeio
de mulheres posio feminina do que a emancipao sexual.
Conforme afirma Pierre Bourdieu:
A diviso entre os sexos parece estar na ordem das coisas, como
se diz por vezes para falar do que normal, natural, a ponto de ser
inevitvel: ela est presente, ao mesmo tempo, em estado objetivado
nas coisas (na casa, por exemplo, cujas partes so todas sexuadas), em
todo o mundo social e, em estado incorporado, nos corpos e nos habitus
dos agentes, funcionando como sistemas de esquemas de percepo, de
pensamento e de ao.405
O HC 101.256/SP,406 que tramitou perante o STJ, retrata
o caso de Erika, primria e sem antecedentes criminais, que
decidiu levar dentro de sua vagina seis trouxinhas de cocana,
com peso lquido de 47,7g, para entregar ao seu amsio preso
no 39. Distrito Policial da Capital de So Paulo. Motivada pelo
amor que sentia pelo companheiro, a acusada argumentou estar
arrependida, e que s praticou o crime por amor ao amsio,
por quem disse ter sido ludibriada. Ao final, o TJSP entendeu
que a alegao de que o crime foi praticado por amor ao amsio
no exclui a imputabilidade e nem retira o carter criminoso do
fato,407 condenandoa s penas de 4 anos de recluso, no regime
integralmente fechado, e ao pagamento de 66 diasmulta,
como incursa no art. 12, caput, c/c o art. 18, IV, ambos da Lei
6.368/1976, mantidas pelo STJ.
405. Bourdieu, Pierre. A dominao masculina cit., p. 17.
406. Rel. Min. Jorge Mussi, j. 28.10.2008.
407. ApCrim 875149.3/7, rel. Des. Sergio Coelho, j. 15.03.2006.

187

A desconstruo da criminalidade feminina

As representaes sociais acerca do amor e do papel que a


mulher deve desempenhar na relao afetiva encontram a sua
traduo na conduta de Erika, que submete o corpo e a liberdade
aos desejos da pessoa amada. Para Elaine Cristina Pimentel
Costa, a fora da simbologia de uma relao afetiva tamanha (...)
a ponto de ser mesmo determinante para as suas prticas, inclusive
ilcitas.408 Segundo a autora:
Tratar do envolvimento da mulher no trfico de drogas e sua
relao com as representaes que o sujeito carrega consigo acerca
de sua identidade no contexto do amor significa adentrar num
universo simblico tipicamente feminino, permeado por ideias que
no so exclusivas da mulher traficante de drogas, mas fazem parte
da construo social da categoria mulheres, como resultado daquilo
que elas apreenderam ao longo de sua trajetria na histria da
humanidade.409
Conforme expe Pierre Bourdieu, o poder simblico que
se exerce sobre a mulher est inscrito no mais ntimo dos corpos
sob a forma de predisposio (aptides, inclinaes), e nas
relaes de parentesco e de todas as relaes concebidas segundo
esse modelo que a dominao masculina expressava e vivenciada
dentro da lgica do sentimento (amor filial, fraterno etc.) ou
do dever. Argumenta o autor que a tendncia submisso, na
realidade, resultado de um poder inscrito duradouramente no
corpo das mulheres sob as formas de esquemas de percepo e
de disposies (cuidar, amar, respeitar) que as tornam sensveis a
certas manifestaes simblicas do poder.410
Dessa forma, essa lgica estabelecida nas relaes de
gnero, que estrutura a diferenciao entre os sujeitos feminino
e masculino, est nitidamente expressa nos processos analisados
durante a pesquisa que, em sua maioria, relatam histrias de
mulheres que, sensibilizadas pela condio do parente ou do
companheiro preso e sentindose no dever de prestarlhe auxlio,
408. Costa, Elaine Cristina Pimentel. Amor bandido cit., p. 99.
409. Idem, ibidem, p. 29.
410. Bourdieu, Pierre. A dominao masculina cit., p. 5155.

188

A desconstruo da criminalidade feminina

decidem praticar uma conduta delituosa que, inevitavelmente,


deve ser reconhecida tambm como ato de submisso.
O HC 211.467,411 impetrado pela Defensoria Pblica
perante o STJ, relata a priso em flagrante de Regina que, aos
50 anos de idade, decidiu pela primeira vez traficar drogas
para dentro do presdio em favor do seu filho preso que sofria
ameaas de outros detentos. Interrogada, confessou o delito,
afirmando que:
(...) so verdadeiros os fatos descritos na denncia; que a
interroganda estava transportando as pores de maconha descritas
na denncia e as iria entregar para o seu filho que est preso, de
nome D.S.Q; que seu filho foi preso em agosto de 2009 e estava sendo
ameaado por outro interno, para quem devia quantia em espcies,
cuja origem no sabe informar; que a companheira de D.S.Q. comeou
a ligar para a interroganda pedindo que a mesma transportasse a
droga ao presdio, alegando que no poderia fazlo, pois estava suja
no presdio; que no dia dos fatos, a interroganda foi visitar seu filho
e no banheiro do presdio encontrouse com uma senhora que atende
por C. que lhe entregou a droga, momento em que a introduziu na
vagina; que no sabe informar o valor da dvida do seu filho; que a
interroganda entrou na fila da revista e os policiais a chamaram e
a entrevistaram em sala separada; que a interroganda inicialmente
negou a posse da droga, mas posteriormente a admitiu, sendo levada
ao IML, e, l, como a quantidade da droga era grande, no foi possvel
retirla, momento em que foi encaminhada ao HRAN [hospital],
onde aps procedimento cirrgico a droga foi retirada (...).412
Regina foi condenada pelo Tribunal de Justia do Distrito
Federal e Territrios s penas de 1 ano, 11 meses e 10 dias de
recluso, em regime inicial fechado, e pagamento de 166 dias
multa, como incursa no art. 33, 4., c/c art. 40, III, da Lei
11.343/2006. A alegao de inexigibilidade de conduta diversa
foi afastada pelo Tribunal de Justia sob o entendimento de que
411. Rel. Min. Og Fernandes, j. 16.08.2011.
412. STJ, HC 211.467/DF, rel. Min. Og Fernandes, j. 16.08.2011.

189

A desconstruo da criminalidade feminina

existem outras formas de se quitar uma dvida, sendo a mais simples


delas com o pagamento em dinheiro e, alm disso, seria possvel
mobilizar as instituies legais, como a prpria polcia para afastar
as ameaas que hipoteticamente vinha sofrendo o filho detento, no
sendo considerado razovel afastar a ilicitude dos fatos.413
Em sede de habeas corpus, o STJ manteve a condenao,
mas estabeleceu o regime aberto, vedando a converso da pena
em restritivas de direito pela quantidade e diversidade da droga
apreendida, a maneira como foi transportada, bem como o seu destino
final, a saber, um estabelecimento prisional, demonstram no ser
socialmente recomendvel a converso da pena corporal em medidas
restritivas de direito.414
Em circunstncias similares, Andresa foi presa em flagrante
no dia 03.02.2007, quando carregava na sua vagina 113,6g
de cocana, com a finalidade de entregar ao seu irmo preso,
tambm ameaado por dvidas contradas com outros detentos.
A sua primariedade, bons antecedentes, residncia fixa e trabalho
lcito no foram suficientes para obstar a sua priso cautelar,
permanecendo presa preventivamente sob a necessidade de
resguardo da ordem pblica e para evitar a reiterao do delito,
pois, segundo entendimento do STJ, Andresa revelou um total
destemor quanto ao do Estado, mormente quando visava
entrada em estabelecimento onde seria evidente a presena de
forte aparato policial e de agentes especialmente treinados para
a represso do trfico de drogas.415
Depois de permanecer presa preventivamente durante 2
anos e 1 ms, foi condenada pelo TJSP pena de recluso de 1
ano, 11 meses e 10 dias, em regime inicial fechado. Conforme
entendimento do Desembargador relator da apelao criminal,
mulher feita, de 30 anos de idade, voluntariamente no est
413. STJ, HC 211.467/DF, rel. Min. Og Fernandes, j. 16.08.2011.
414. STJ, HC 211.467/DF, rel. Min. Og Fernandes, j. 16.08.2011.
415. STJ, Recurso em HC 22.379/SP, rel. Min. Napoleo Nunes, j.
27.03.2008.

190

A desconstruo da criminalidade feminina

provado nenhum vcio de vontade, que no pode ser presumido


acomodou a droga na vagina, o que revela certa desenvoltura quela
tarefa, para consumo de terceiros.416
Vse que os casos ora descritos relatam diferentes
circunstncias em que mulheres decidiram traficar drogas para
dentro de presdios com o intuito de proteger o homem com
quem mantinha um relacionamento afetivo, ameaado por
outros detentos em decorrncia de dvidas contradas durante
a priso. Mulheres estas que, embora apresentem histrias de
vida e experincias muito diferentes umas das outras, tm em
comum a primariedade e o envolvimento com a criminalidade
diretamente relacionado com o universo simblico que informa
os sexos a respeito dos seus papis sociais diante do filho, do
marido e do irmo.
O sujeito feminino, que foi historicamente compreendido
como um complemento do homem, responsvel pela sua
subsistncia e bemestar, tem o seu papel intimamente vinculado
ao lar, sendo responsvel pela organizao e administrao do
ambiente familiar e pelo cuidado com o filho e marido. Sem a
inteno de receber qualquer vantagem econmica ou material, e
com a nica finalidade de quitar dvidas de familiares no presdio
que, muitas vezes, so quitadas com a prpria vida do devedor, a
preocupao com a vida do parente preso parece ser justificativa
coerente e suficiente na deciso de praticar o trfico de droga.
Assumir o risco de priso em favor de um homem preso parece
revelar a sujeio da prpria vida e liberdade ao outro a quem se
dedica, situao marcante nas relaes de gnero entre homens
e mulheres.
A relao entre a criminalidade e as questes de gnero
parece ser evidenciada, ainda mais, nas situaes em que as
mulheres declararam terem sido constrangidas, sob ameaas
do companheiro, a levar drogas para dentro dos presdios. Os
frequentes relatos de mulheres que foram coagidas a praticar
416. ApCrim 993.07.1087033, 11. Cm. Crim., rel. Des. Di Rissio Barbosa,
j. 04.03.2009.

191

A desconstruo da criminalidade feminina

condutas criminosas em favor do seu companheiro revelam


como a violncia contra a mulher ainda significativamente
expressiva no Brasil e permanece sendo um dos principais
problemas sociais da atualidade,417 embora as polticas pblicas
de enfrentamento violncia domstica tenham se multiplicado
nas ltimas dcadas.
O caso de Silvania, relatado nos autos dos HC 176.923/
DF418 e 232.554/DF419 que tramitaram perante o STJ, retrata
a realidade da violncia moral e psicolgica sofrida por muitas
mulheres no mbito das relaes conjugais. Acusada de trfico
de drogas por levar dentro da vagina 75,97g de maconha para
entregar ao seu companheiro preso, Silvania declarou no seu
interrogatrio que mantinha relacionamento amoroso com
W.R.V., com quem tinha um filho de quatro anos, j tendo
sido processada por porte ilegal de armas em razo de fatos que
tambm envolviam W.R.V.
Durante as visitas ao presdio, o seu companheiro passou a
insistir para que ela levasse drogas a ele sob a justificativa de que
outras mulheres faziam isso, ameaando a verbalmente dizendo
que estava preso, mas no morto, que conhecia muita gente que
estava em liberdade e que poderia mandar algumas dessas pessoas
at a casa da interroganda. Assim, a interroganda sentiu muito
medo, e diante das ameaas de W. resolveu atendlo.
A defesa, assim, postulou o reconhecimento da
inexigibilidade de conduta diversa, apontando a ocorrncia de
417. Segundo o relatrio elaborado em 2013 pelo Conselho Nacional de
Justia, o Brasil ocupa, atualmente, o stimo lugar no ranking mundial dos
pases com mais crimes praticados contra as mulheres (SPM, 2012). Ocorrem
em torno de 4,5 homicdios para cada 100 mil mulheres, a cada ano. Nos
ltimos 30 anos, foram assassinadas cerca de 92 mil mulheres, tendo sido
43,7 mil apenas na ltima dcada, o que denota aumento considervel deste
tipo de violncia a partir dos anos 90 (Conselho Nacional de Justia.
O Poder Judicirio na aplicao da Lei Maria da Penha. Braslia, DF:
CNJ, 2013).
418. Rel. Min. Jorge Mussi, j. 09.08.2011, DJe 25.08.2011.
419. Rel. Min. Jorge Mussi, j. 28.08.2012, DJe 21.09.2012.

192

A desconstruo da criminalidade feminina

coao moral irresistvel no mbito da relao domstica, tese


afastada pelo Juzo da 2. Vara de Entorpecentes e Contraveno
Penal do Distrito Federal, sob o seguinte argumento:
Primeiro porque no h provas de que isto tenha ocorrido.
Sequer se pode ter certeza que a carta juntada aos autos (fls. 92/93),
seja proveniente do punho de W.R.V., e ainda que se estivesse certo
disso, a carta revela apenas um homem desesperado, capaz de ameaar
a mulher para no ser abandonado, o que absolutamente no comprova
que fosse capaz de ameala para receber drogas no presdio. Alis,
o teor desespero e sofrido da carta indica que o autor apaixonado
pela acusada, estado que afastaria agisse com a frieza alegada pela
r. De qualquer modo, ainda que estivesse comprovado que a r foi
ameaada de morte, e que s por esta razo resolveu transportar a
droga, no seria o caso de reconhecerse a to perseguida excludente
de culpabildade, posto que a coao nem em tese seria irresistvel. A
acusada, antes da prtica do crime tinha diante de si um leque de
opes, como avisar a polcia.
Nesses termos, Silvania foi condenada como incursa no art.
33, 4., c/c art. 40, III, da Lei 11.343/2006, s penas de 1 ano,
11 meses e 10 dias de recluso, no regime inicial fechado, e 194
diasmulta. O STJ, da mesma forma, manteve o regime mais
gravoso e a vedao da converso da sano reclusiva, diante
da gravidade da conduta delituosa pelas circunstncias em que
cometida introduo de expressiva quantidade de substncia
entorpecente (75,97g de maconha) dentro de estabelecimento
prisional , pois no se mostraria suficiente para a preveno e
represso do delito denunciado.
A argumentao tecida para afastar a causa de excluso de
culpabilidade de Silvania representa com propriedade a viso
predominante nos tribunais ptrios acerca da situao de mulheres
que foram motivadas a praticar o trfico de drogas pela violncia
domstica da qual so vtimas, revelando o distanciamento dessa
interpretao daquela proferida nos casos em que as mulheres no
se encontram inseridas no mbito da criminalidade.
Em pesquisa junto ao stio do Tribunal de Justia do
Distrito Federal e Territrios, verificouse que os mesmos

193

A desconstruo da criminalidade feminina

desembargadores que compem a 1. T. Criminal, julgadora


da apelao analisada, pacificaram o entendimento de que, nos
delitos de violncia domstica e familiar, a palavra da vtima ganha
relevo especial, principalmente, em razo da natureza do delito
praticado, que, na maioria das vezes, ocorre s escondidas,420 o que
no foi aplicado em favor de Silvania. Houvesse um processo
criminal movido contra W.R.V., o depoimento da vtima e a carta
juntada aos autos contendo as ameaas poderiam ser suficientes
para condenlo pela violncia domstica, mas as mesmas provas
no so consideradas idneas para comprovar que Silvania fora
ameaada a levar drogas para dentro do presdio.
Alm disso, a descrio de um homem desesperado, que
capaz de ameaar a mulher para no ser abandonado, e o
teor de desespero e sofrido da carta, que indica que o autor
apaixonado pela acusada, descrevem o cenrio de inmeras
situaes de crimes passionais praticados contra mulheres no
mbito domstico, sendo equivocado afirmar ser esse um estado
que afastaria agisse com a frieza alegada pela r. Na realidade,
grande parte dos crimes praticados contra mulheres na esfera
das relaes conjugais tem um cunho passional.
Assim, banalizar o sentimento de medo provocado pelas
ameaas e pressupor que, se fossem verdadeiras as acusaes,
Silvania tinha diante de si um leque de opes, como avisar a
polcia, ignorar a violncia histrica e culturamente justificada
contra as mulheres e seus efeitos psicolgicos.
Conforme afirma Wnia Passinato, nos casos de violncia
domstica, a deciso de recorrer polcia e a capacidade legal de
interveno no processo revelam um modo de exerccio de poder
pelas mulheres:
420. ApCrim 000044644.2013.8.07.0012, 1. T. Criminal, rel. Des.
Gilberto Pereira de Oliveira, j. 05.09.2013. No mesmo sentido,
acrdos proferidos pela 1. T. do TJDFT: ApCrim 0005902
77.2010.8.07.0012, rel. Des. Sandra de Santis, j. 22.08.2013;
ApCrim 002777932.2012.8.07.0003, rel. Des. Mario Machado, j.
15.08.2013; ApCrim 000994489.2012.8.07.0016, rel. Des. Mario
Machado, j. 01.08.2013.

194

A desconstruo da criminalidade feminina

Pensando nas mulheres em relaes violentas, ao realizar uma


queixa, denunciar a violncia de que esto sendo vtimas, podese
argumentar que estas mulheres, alm de exercerem o poder, procuram
definir os limites do prprio corpo. Desta forma, ao reivindicarem
uma vida sem violncia, reivindicam tambm a liberdade de ir e vir
e o domnio sobre a prpria sexualidade.421
Contudo, a condio das mulheres que violam o prprio
corpo para levar drogas aos presdios por temor de ameaas
recebidas do companheiro absolutamente diversa da descrita
por Wnia Pasinato, sendo um indicativo de elevado grau de
fragilizao e vulnerabilidade. Cada mulher vive a sua histria de
um jeito particular e, limitadas por condies socioeconmicas
ou culturais, podem mostrarse mais, ou menos, vulnerveis e
sem alternativas para enfrentar a violncia, no sendo razovel
exigir delas a conduta de recorrer polcia para afastar as ameaas
das quais vtima. Wnia Pasinato acrescenta que:
Uma das explicaes para o fato de que algumas mulheres
procuram a delegacia de polcia e outras no se refere s diferentes
percepes que possuem sobre os eventos e sua classificao como crime
dependendo, entre outros fatores, de suas condies sociais, econmicas,
do acesso informao e da educao que receberam (considerando
se neste caso a diferena entre escolarizao e socializao, embora
ambas estejam pautadas por um processo de educao diferenciada de
gnero). Pesa tambm sobre a deciso o tipo de relao entre a mulher e
seu agressor. (...) O fato de uma mulher denunciar a primeira ameaa
que sofre enquanto outras suportam longos anos de humilhaes e
agresses, remete ao nvel de tolerncia e disposio para interferir
naquela situao, assim como capacidade individual de ter acesso a
meios e recursos que permitam acessar a justia.422
Alm disso, a prpria limitao do sistema penal para lidar
com o problema da violncia domstica desestimula a denncia.
Segundo Elena Larrauri, no coerente exigir que a mulher
421. Pasinato, Wnia. Delegacias de Defesa da Mulher e Juizados Especiais
Criminais cit., p. 7.
422. Idem, ibidem, p. 10.

195

A desconstruo da criminalidade feminina

denuncie ou confie no sistema penal se o prprio processo penal


no atende s suas necessidades e parece estar mais preocupado
em servir sua prpria lgica interna do que servir s vtimas.423
A discrepncia entre o que as vtimas buscam e o que o sistema
penal pode oferecer, em parte, responsvel pela omisso das
mulheres em denunciar os seus agressores.
Contemplar a questo da mulher significa muito mais do
que reprimir a violncia domstica e punir com rigor os seus
agressores. Significa compreender que a formao da identidade
do indivduo e as suas atitudes diante de um evento dependem
de mltiplos fatores, dentre eles as relaes de subordinao e
dependncia que marcam as relaes de gnero, mesmo aquelas
que no so marcadas pela violncia fsica ou moral. Nas palavras
de Avtar Brah:
O significado atribudo a um dado evento varia enormemente
de um indivduo para outro. Quando falamos da constituio do
indivduo em sujeito atravs de mltiplos campos de significao
estamos invocando inscrio e atribuio como processos simultneos
atravs dos quais o sujeito adquire significado em relaes
socioeconmicas e culturais no mesmo momento em que atribui
significado dando sentido a essas relaes na vida cotidiana. Em
outras palavras, como uma pessoa percebe ou concebe um evento varia
segundo como ela culturalmente construda: a mirade de maneiras
imprevisveis em que tais construes podem se configurar no fluxo de
sua psique; e, invariavelmente, em relao ao repertrio poltico dos
discursos culturais sua disposio.424
Percebese que, dentre as diferentes formas de as mulheres
lidarem com a violncia domstica e as relaes de gnero, algumas
chegam a ultrapassar os limites do comportamento socialmente
adequado, na sujeio ao homem e na sustentao da sua posio
como sujeito feminino. A constatao de que, ao menos, 57%
das mulheres estavam sendo acusadas de levar drogas para seus
423. Larrauri, Elena. Mujeres y sistema penal cit., p. 9598.
424. Brah, Avtar. Diferena, diversidade, diferenciao. Cadernos Pagu, n. 26,
jan.jun. 2006, Campinas, p. 362.

196

A desconstruo da criminalidade feminina

familiares presos um retrato ntido da relao entre essa forma


de criminalidade feminina e as questes de gnero.
No se pretende, com a descrio exposta, essencializar
o comportamento das mulheres no eterno feminino, mas
argumentar em favor da correta individualizao da conduta, de
forma que, na hiptese de constatao de que a conduta est
mais relacionada ao assujeitamento s relaes de afeto do que
violncia em si, imprescindvel que as circunstncias que
envolvem a prtica delituosa sejam devidamente consideradas
na aferio da culpabilidade e necessidade de encarceramento,
sob pena de violar os limites da proporcionalidade que legitima
o direito penal.
A falta de reflexo acerca da forma como as questes de
gnero podem relacionarse com o comportamento humano gera
distores na avaliao da conduta delituosa, que interpretada
como personalidade criminosa apta a justificar a aplicao de
medidas punitivas mais rigorosas, como a vedao converso da
pena em restritivas de direito e a prevalncia do regime fechado.

4.4 Decises judiciais sobre o trfico de drogas nos


presdios
As circunstncias at aqui examinadas revelaram os
mecanismos formais de controle penal do trfico de drogas
nos presdios (item 4.1), o contexto cultural e socioeconmico
no qual est inserido o comportamento delituoso (itens 4.2
e 4.3), iluminando a dimenso histrica e contextual da
questo criminal, e a relao entre esse fenmeno especfico da
criminalidade feminina, as questes de gnero e as condies
socioeconmicas.
Com base nessas informaes delineadas e nos dados
empricos extrados dos processos analisados, pretendese
verificar a atuao do Poder Judicirio, na condio de ltima
instncia de controle da criminalizao secundria, na atribuio
do status de criminoso e no processo de encarceramento de

197

A desconstruo da criminalidade feminina

mulheres acusadas de trfico de drogas nos presdios, por meio da


identificao dos discursos punitivos que motivaram as decises
judiciais de decretao da priso preventiva e de fixao da pena.
Embora a presente pesquisa no esteja inserida especificamente
na linha da criminologia crtica, tampouco comprometida com
os postulados do pensamento crtico, incorpora o paradigma da
reao social e da seletividade, sobretudo no entendimento de
que os processos de criminalizao secundria acentuam o carter
seletivo do sistema penal abstrato, merecendo especial ateno os
preconceitos e os esteretipos tanto na apreciao do elemento
subjetivo, quanto ao carter sintomtico do delito em face da
personalidade que guiam a ao dos rgos jurisdicionais e
que os levam a procurar a verdadeira criminalidade em estratos
sociais especficos, repercutindo tambm na individualizao e
mensurao da pena.425
Assim, partindo do reconhecimento de que o trfico
de drogas nos presdios um comportamento socialmente
problemtico, e no apenas o resultado de um complexo fenmeno
de rotulao e seletividade, e que ao Poder Judicirio compete a
aplicao das normas penais ao caso concreto, a anlise proposta
busca investigar a interpretao das questes de gnero pelo
Poder Judicirio na atividade de apreenso do contexto social no
qual est inserido o indivduo, imprescindvel na valorao das
circunstncias judiciais, como forma de efetivao dos direitos
fundamentais da pessoa, das finalidades do direito penal e de um
Estado verdadeiramente democrtico.

4.4.1 Fundamentao das decises judiciais


Dos 70 acrdos lavrados pelo STJ, 22 versavam sobre
pedido de liberdade provisria (31,4%), 38 analisavam os
critrios para a fixao do regime e substituio da pena por
425. Baratta, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal cit., p.
176177.

198

A desconstruo da criminalidade feminina

restritiva de direitos (54,3%) e 10 discutiam a aplicao das


causas de aumento e diminuio de pena previstas no 4.
do art. 33 e no inc. III do art. 40, a incidncia do princpio
da insignificncia ou a possibilidade de combinao das Leis
6.368/1976 e 11.343/2006 (14,3%).
Em apenas trs casos foi concedida a liberdade provisria
(13,6%) dois pelo STJ e um pelo STF. Dentre aqueles que
discutiam a dosimetria da pena, em sete casos (18,4%) foi
deferida a aplicao de penas alternativas priso, dos quais,
quatro receberam o regime inicial fechado, e trs, o regime
aberto (5,25%). Dos 31 casos em que foi negada a substituio
da pena (81,6%), em cinco foi aplicado o regime aberto (13,2%),
em quatro, o regime semiaberto (10,5%), e em 22, o regime
fechado (57,9%).
Observase que a escolha pela priso preventiva, como
medida cautelar assecuratria, e pela pena privativa de liberdade
em regime fechado prevaleceu sobre a possibilidade de aplicao
de medidas cautelares, penas e regimes alternativos, em decises
que podem ser agrupadas em duas principais categorias de
anlise, conforme os argumentos: 1. gravidade do delito, 2.
periculosidade do agente e garantia da ordem pblica. A
opo metodolgica de dividir as decises judiciais nessas duas
categorias de argumentao justificada e mostrouse possvel
pela incidncia de termos e expresses com identidade de
significados, que foram reproduzidos na maior parte das decises.

4.4.1.1
Gravidade do Delito
A expresso que foi reproduzida com mais frequncia nas
decises judiciais para fundamentar a priso preventiva, o regime
mais gravoso e a vedao ao benefcio da substituio da pena
privativa de liberdade por restritivas de direito foi a gravidade do
delito, configurada pelas circunstncias prprias que envolvem
o trfico de drogas nos presdios, quais sejam, o local dos fatos,
a submisso do corpo revista ntima, interpretada como o
enfrentamento ao aparato de segurana dos estabelecimentos

199

A desconstruo da criminalidade feminina

penais e a ocultao da droga (na vagina, em sachs de ch, no


cabo da vassoura etc.). Desse modo, a mera prtica do trfico
de drogas nos estabelecimentos prisionais j seria expresso da
gravidade do delito. Para o Min. Napoleo Nunes:
tratase de delito de extrema gravidade e causador de inmeros
males para a sociedade, desde a desestruturao familiar at o
incentivo a diversos outros tipos de crimes gravssimos, que, no raro,
tm origem prxima ou remota no comrcio ilegal de drogas, sem falar
do problema de sade pblica em que j se transformou.426
O Min. Jorge Mussi argumentou, de modo praticamente
idntico nos HC 232.554/DF427 e 192.639/RS428 e no Recurso
em HC 29.902/DF,429 que as circunstncias da prtica do crime,
ou seja, introduo de expressiva quantidade de drogas dentro
de estabelecimento prisional, demonstram que a negativa
de converso da sano reclusiva se encontra justificada, pois
no se mostraria suficiente para a preveno e represso do delito
denunciado e, ainda, justificam a imposio do regime mais severo
para o inicial cumprimento da pena. Ocorre, porm, que, apesar
de as mulheres terem em comum a primariedade e o marido
preso, praticaram a conduta sob motivaes diversas (Silvania
e Fabiana foram ameaadas pelo companheiro, Aline e Maria
fizeram por questes financeiras), levando dentro da vagina
quantidades e qualidades de drogas diferentes (Silvania portava
75,97g de maconha; Aline, 122,29g de maconha e 9,95g de
crack; Fabiana, 6,45g de maconha; e Maria, 50,62g de maconha),
peculiariedades que foram ignoradas na fixao do quantum da
pena, pois acobertadas diante do manto da gravidade do delito.
O Min. Og Fernandes, por sua vez, decidiu que a converso
da pena corporal em restritiva de direitos no seria socialmente
recomendvel para Regina, acusada de levar dentro da vagina
69,5g de maconha e 16,37g de cocana para o seu filho preso que
426. STJ, HC 181.016/DF, j. 31.05.2011.
427. Julgado em 28.08.2012.
428. Julgado em 13.09.2011.
429. Julgado em 24.04.2010.

200

A desconstruo da criminalidade feminina

sofria ameaa de outros detentos, principalmente pelo modus


operandi do delito:
Em que pesem as condies pessoais favorveis da paciente,
a quantidade e diversidade de droga apreendida, a maneira como
fora transportada, bem como o seu destino final repitase, um
estabelecimento prisional revelam que a converso da pena corporal
em medidas restritivas de direito consubstanciaria infringncia
ao princpio da proporcionalidade em sua face que veda a proteo
deficiente a bens jurdicos constitucionalmente tutelados. No caso, a
sade pblica.430
Nos autos do Recurso em HC 234.138/DF, o Min. relator
Sebastio Reis Junior afirmou que as circunstncias do crime
introduzir 52,55g de cocana em estabelecimento prisional
constituem circunstncias dignas de maior reprovao, estando
a justificar, portanto, a fixao de regime prisional mais gravoso, bem
como a negativa de substituio da pena privativa de liberdade.431
Para a Des. convocada para atuar no STJ, Marilza Maynard,
as circunstncias especialmente graves do delito so reveladas
pela audaciosa conduta da paciente, que em absoluta afronta s
instituies pblicas, tentou introduzir em presdio estadual variada
e expressiva quantidade de entorpecente (180g maconha e 97,4g de
cocana), o que justifica a imposio de regime inicial fechado.432
J o Min. Marco Aurlio Bellizze afirmou que o fato de ter
sido flagrada tentando entrar em um estabelecimento prisional com,
aproximadamente, 75 gramas de maconha, dividida em dois tijolos,
para entrega a consumo de terceiros demonstra ser mais adequada
a pena privativa de liberdade e o regime mais rigoroso.433
Percebese que o argumento da gravidade do delito
estabelecido de forma generalizada, permitindo a sua reproduo
em diferentes processos indiscriminadamente, mesmo quando
430. HC 211.467/DF, rel. Min. Og Fernandes, j. 10.02.2010.
431. Julgado em 29.05.2012.
432. STJ, HC 209.247/SP, j. 11.04.2013.
433. STJ, HC 202.239/RS, j. 24.04.2012.

201

A desconstruo da criminalidade feminina

o caso apresenta peculiaridades especficas que deveriam ser


levadas em conta para a precisa aferio da culpabilidade. Assim,
a simples prtica do trfico de drogas considerada motivo
suficiente para a constatao da gravidade da conduta, apta a
justificar o aprisionamento cautelar e a maior gravidade da
pena, independentemente dos benefcios legalmente permitidos
e das demais circunstncias do delito previstas para anlise da
culpabilidade, conforme o art. 59 do CP, como os antecedentes, a
conduta social, os motivos do crime, as circunstncias especficas
do caso concreto.
Aplicase o direito penal como um instrumento de punio
para alm da previso legal, violando direitos fundamentais do
Estado Democrtico de Direito e contribuindo para a reproduo
das relaes sociais de desigualdade e perpetuao dos discursos
ideolgicos de defesa social.

4.4.1.2
A periculosidade e a garantia da ordem
pblica

O termo periculosidade foi introduzido nas cincias


jurdicopenais a partir do pensamento positivista do sculo
XIX434 para designar as pessoas tidas como perigosas que, por
alguma anormalidade, seriam consideradas inaptas para a vida
social, representando perigo concreto para a sociedade. Seguindo
os pressupostos cientficos do determinismo biolgico, que
partia do princpio de que o comportamento criminoso seria
determinado pelas caractersticas psquicas de cada indivduo,
para a escola positivista todo criminoso seria, por si s, dotado
de periculosidade criminal, sendo que o sujeito deveria ser
434. De acordo com Enrico Ferri, a intuio emprica da capacidade para
delinquir (...) assumiu valor cientfico na organizao da justia penal,
por ao da Escola Positiva, devido iniciativa de um dos seus fundadores,
Rafael Garfalo (Ferri, Enrico. Princpios de direito criminal: o criminoso
e o crime. Trad. Luiz de Lemos DOliveira. 3. ed. Campinas: Russel
Editores, 2009. p. 257).

202

A desconstruo da criminalidade feminina

punido no tanto por aquilo que teria feito, mas por aquilo que
, avaliando o ato no seu autor.
Enrico Ferri distingue a periculosidade social da
periculosidade criminal, apontando que a primeira
evidenciada antes e independentemente da execuo de um
crime, consistindo no perigo de crime a justificar medidas
de defesa preventiva (vigilncia, advertncias, admoestao
pblica, priso momentnea, internamento em casa de sade
etc.). J a periculosidade criminal revelada a partir da prtica
de um delito, e fundase no perigo da reincidncia, devendo
ser o critrio fundamental para a adaptao da sano penal
personalidade do delinquente. Assim, sob a argumentao
de que as pessoas mostravamse perigosas pelo nico fato de
terem praticado um delito, Ferri, assim como Cesar Lombroso
(Captulo 2.2), diferenciava os criminosos em delinquente nato,
louco, habitual, ocasional e passional, atribuindolhes graus
de periculosidade que variavam de muito pouco perigosos,
pouco perigosos, perigosos at muito perigosos, devendo
a sano repressiva ser graduada entre o perdo e o sequestro
absolutamente indeterminado, de acordo com o nvel de
periculosidade de cada criminoso.435
Contudo, a partir das escolas sociolgicas do crime e da
insero do pensamento feminista no estudo da criminologia,
ocorreu uma verdadeira desconstruo da viso mdico
psicolgica sobre o crime, mediante a formulao de diferentes
perspectivas de anlise da criminalidade, que deixaram de focar
o crime no delinquente, para se dirigir aos fatores exgenos
(Escola de Chicago, Teoria da Associao Diferencial, Teoria
da Anomia, Teoria da Subcultura Delinquente, Teorias dos
Papis Sociais) e ao prprio sistema de controle (Labeling
Approach, Criminologia Crtica). O distanciamento das
explicaes patolgicas do comportamento criminoso levou
superao do conceito determinista de periculosidade do
435. Ferri, Enrico. Princpios de direito criminal cit., p. 260274.

203

A desconstruo da criminalidade feminina

agente, para atribuir a motivao do crime ou a sua rotulao a


fatores externos ao indivduo.
No direito penal brasileiro, a partir da Reforma do Cdigo
Penal de 1984, o conceito de periculosidade ficou restrito
aos imputveis e semiimputveis, para justificar medidas de
carter meramente preventivas e assistenciais, no sendo mais
reconhecida na valorao da conduta dos imputveis.436
Apesar disso, verificouse que em todas as instncias do
Poder Judicirio a noo de periculosidade foi incorporada s
decises judiciais para motivar a decretao da priso cautelar
ou a imposio de pena e regime mais gravosos, desvinculada de
qualquer fundamentao concreta ou terica que justificasse o
seu emprego. A naturalidade com a qual o argumento utilizado
e continuamente reproduzido revela que os pressupostos
tericos e ideolgicos prprios do modelo mdicopsicolgico
permanecem at hoje na concepo dos operadores do direito.
De acordo com a viso dos tribunais extrada dos casos
analisados, a periculosidade da pessoa seria demonstrada pela
ousadia e elevado grau de destemor diante da forte vigilncia na
entrada dos estabelecimentos penais e pela gravidade concreta
do delito, demonstrada pelo modus operandi e pelo local da
infrao. Partindo da presuno de que somente uma mulher
dotada de personalidade perigosa seria capaz de introduzir
drogas no estabelecimento penal, a periculosidade foi arguida
como argumento apto a justificar a necessidade de manuteno
da priso preventiva para garantia da ordem pblica, como se
o conceito genrico e indefinido de ordem pblica pudesse
ser superado pela utilizao de outro ainda mais genrico e
indefinido, ou de elementos intrnsecos ao prprio tipo penal.
Os autos do RO em HC 29.902/DF, que tramitou perante
o STJ, revelam a situao de duas mulheres, Fabiana e Maria,
que foram presas em flagrante na entrada do presdio masculino,
436. Brasil. Exposio de Motivos 213, de 09.05.1983. Exposio de
Motivos da Lei de Execuo Penal. Braslia, DF: Ministrio da Justia,
1983.

204

A desconstruo da criminalidade feminina

cada qual com uma poro de maconha inserida na vagina,


pesando 6,45g e 50,62g, respectivamente.437 Consta que Fabiana
teria sido coagida pelo seu excompanheiro a levar drogas para
o presdio, pois possua dvidas com outros detentos. Maria,
por sua vez, declarou que sua famlia passava fome e, durante
uma visita a seu marido preso, aceitou levar drogas em favor
de uma pessoa desconhecida em troca de R$ 100,00. Ambas
foram mantidas presas preventivamente pelo Juzo da 3. Vara
de Entorpecentes e Contravenes Penais de Braslia, sob a
seguinte argumentao:
Tamanha ousadia em que se enfrentar todo o aparato de
segurana destinado a evitar o ingresso de produtos ilcitos no presdio,
revela no s a frieza, como despojamento para com princpios e regras
bsicas de boa convivncia social, despontando de suas periculosidades.
No se pode esquecer ainda o desprezo do agente para com as
consequncias de sua conduta, fomentando o trfico de drogas dentro
de estabelecimento prisional, cujo escopo do local a ressocializao
de presos.
De igual modo, no se pode ignorar o estado tenso de violncia
vigente dentro do sistema carcerrio, causado pela superlotao
situao que muito se agrava com o fomento do trfico e o consumo
de drogas. Isto porque comum a formao de lideranas perniciosas a
partir de quem comanda a distribuio da droga, bem como a criao
de desordem e desestabilidade disciplinar por conta do seu consumo.
A quantidade de maconha, o local em que era escondida, a
circunstncias da priso e a confisso de uma das autuadas apontam
no sentido de que a substncia se destinaria de fato ao comrcio ilcito,
considerando que nas prises a maconha a moeda de troca dentro
do presdio e fonte de poder. Finalmente, cabe frisar que a disposio
de esconder droga dentro da vagina conduta que passa ao largo
das regras e preceitos morais de nossa sociedade. Tal comportamento
437. Rel. Min. Jorge Mussi, j. 28.08.2012.

205

A desconstruo da criminalidade feminina

aponta no sentido do agente possuir desvio de personalidade que


compromete a segurana e a sade pblica.438
Inicialmente, percebese que a imediata vinculao entre a
conduta delituosa e a periculosidade das acusadas, desvinculada
das circunstncias contextuais concretas e especficas do caso
analisado, est em total conformidade com o pensamento
positivista, especialmente quanto sua caracterstica de
subordinar quaisquer fatores ambientais aos biopsquicos. A
argumentao exposta atrela as caractersticas prprias do tipo
penal previsto no art. 33 c/c art. 40, III, da Lei 11.343/2006
enfrentar o aparato de segurana dos presdios e violar normas
legais periculosidade do agente, revelando a concepo
pessoal de que toda pessoa que pratica esse crime representa
perigo sociedade. Alm disso, atribuir o estado tenso de
violncia dentro dos presdios e o fato de que a droga moeda
de troca s mulheres e parentes de presidirios omitir a
realidade carcerria de abandono e desresponsabilizar o Estado
e o Poder Judicirio pelas precrias condies s quais submetem
as pessoas presas.
Essa mesma argumentao utilizada para fundamentar a
priso preventiva em garantia da ordem pblica foi reproduzida
em inmeros julgados que versavam sobre fatos anlogos. Nos
autos do Recurso em HC 22.379/SP, o Min. relator Napoleo
Nunes Maia Filho argumentou que:
A segregao cautelar, no caso em anlise, motivouse pela
necessidade de resguardo da ordem pblica e para se evitar a reiterao
do delito, tudo em razo da priso em flagrante da recorrida, quando
do transporte da droga para dentro do presdio, revelando, com sua
conduta, um total destemor quanto a ao do Estado na inibio
do trfico de substncias entorpecentes, mormente quando visava a
entrada em estabelecimento onde evidente a presena de forte aparato
438. Deciso proferida pelo Juiz de Direito Lus Gustavo B. de Oliveira em
19.05.2010, nos autos do Processo Criminal 2010.01.1.0671466, da
3. Vara de Entorpecentes e Contravenes Penais de Braslia (STJ,
Recurso em HC 29.902/DF, eSTJ fl. 23).

206

A desconstruo da criminalidade feminina

policial e de agentes especialmente treinados para a represso de tais


delitos.439
O Min. Jorge Mussi, por sua vez, negou a liberdade
provisria de Silvia, nos autos do HC 250.760/RS, afirmando
que a manuteno da priso preventiva necessria pois
evidenciada a ousadia e periculosidade da paciente que, a despeito da
existncia de forte vigilncia no local, ingressou em presdio na posse
de pesada droga, o que demonstraria que a imposio de medidas
alternativas segregao corporal no se mostraria suficiente para
acautelar a ordem pblica, nem para evitar a reiterao delitiva.440
No mesmo sentido, o TJDF decidiu que:
As circunstncias, a gravidade do delito e o modus operandi
pelo qual foi praticado transporte de drogas na vagina para dentro
da penitenciria so indcios concretos da periculosidade da agente,
consistente na extrema ousadia de tentar entregar drogas dentro de um
presdio, a qual fundamento suficiente para sustentar a manuteno
da custdia cautelar para garantia da ordem pblica.441
Com efeito, a concesso da ordem de soltura representa riscos
coletividade, sendo imperiosa sua custdia cautelar. O crime imputado
paciente, aliado s circunstncias em que foi flagrada, indiciam a
periculosidade do agente e recomendam a manuteno da custdia
cautelar para a garantia da ordem e sade pblicas.442
No caso de Ana, presa em flagrante porque levava consigo
11,8g de maconha dentro de sachs de ch, o STJ manteve
a custdia cautelar considerando a gravidade concreta do
crime, evidenciada pelo modus operandi da ao delituosa,
439. Andresa foi presa em flagrante em 03.02.2007 porque levava 113,6g de
cocana, guardada dentro da vagina, sob a alegao de que assim agia
para preservar a vida do irmo preso, ameaado por dvidas contradas
com outros detentos (j. 27.03.2008).
440. Slvia, primria, foi presa em flagrante na entrada do presdio em
30.05.2013, portando 11g de crack dentro da vagina para pessoa
desconhecida (j. 09.04.2013).
441. STJ, HC 181.016/DF, j. 31.05.2011.
442. STJ, RO em HC 35.761/DF, j. 18.04.2013.

207

A desconstruo da criminalidade feminina

consubstanciada na tentativa de adentrar em estabelecimento


prisional portando drogas destinadas a um detento, no caso, o
seu companheiro. De acordo com a deciso proferida pelo juzo
de primeira instncia:
O que mais conspira contra a liberdade da conduzida so o
desrespeito e a afronta aos rgos institudos para zelar pela paz pblica.
Sua conduta revela uma ousadia muito grande, bem tpica de quem no
tem qualquer considerao pelo Estado/Justia. Devolver a liberdade
conduzida, diante de uma atitude to atrevida e inconsequente, seria
um completo desprestgio s instituies encarregadas de promover a
ordem pblica e ensejaria imensurvel descrdito da Justia.443
Para o TJSP, indiscutvel, para o crime de trfico, o regime
fechado. Todo indivduo que participa de crime de narcotrfico revela
extrema periculosidade, o que vai ao encontro da teoria de Enrico
Ferri de que no que haja delinquentes perigosos e delinquentes
no perigosos, mas todos os delinquentes, pelo nico fato de terem
cometido um crime, por isso mesmo se demonstram socialmente
perigosos.444 Logo, o problema encontrado pelo julgador parece
no consistir na avaliao das circunstncias do caso concreto,
mas avaliar o grau de periculosidade que, no caso dos traficantes,
revelase extrema.
A argumentao em defesa da manuteno da priso
cautelar fundada na necessidade de neutralizar a pretensa
periculosidade demonstrada pelas mulheres que, em favor dos
seus companheiros e filhos, introduzem drogas na vagina e
submetemse revista ntima realizada na entrada dos presdios
brasileiros revela no s o retrocesso a assuntos j superados
pelo direito penal e pela criminologia, mas o descaso processual
quanto s questes de gnero que envolvem a conduta e que
deveriam chamar a ateno para a condio dessas mulheres no
mbito da relao domstica e familiar, e no para uma suposta
personalidade voltada para o crime.
443. STJ, HC 242.944/SC, j. 26.06.2012.
444. Ferri, Enrico. Princpios de direito criminal cit., p. 264.

208

A desconstruo da criminalidade feminina

Pela viso dos tribunais, a delinquncia feminina permanece


sendo relacionada s suas condies psquicas, e no contextuais.
O argumento de que esconder droga dentro da vagina (...) aponta
no sentido do agente possuir desvio de personalidade que compromete
a segurana e a ordem pblica, conduta que, por razes bvias,
prpria da mulher, no encontra qualquer amparo cientfico,
revelando a noo preconceituosa de que existem mulheres
dotadas de personalidade normal, no desviada, e que a
introduo de drogas na vagina para entrega ao companheiro
preso decorre de personalidade defeituosa.
A indeterminao tcnica e conceitual da noo de
periculosidade, e a ausncia de respaldo cientfico para sua
utilizao, revela um discurso ideolgico, desvinculado de
qualquer definio objetiva e carregado de opinies pessoais.
Partese do pressuposto de que as mulheres que levam drogas
para os presdios so pessoas dotadas de caractersticas
biopsicolgicas anormais (periculosidade), se comparadas com
as pessoas respeitadoras das leis, justificandose a interveno
preventiva em defesa das instituies pblicas.
Alessandra, presa em flagrante por tentar levar 43,45g de
maconha na vagina para o seu marido preso, que estava sendo
ameaado por outros detentos, foi mantida provisoriamente
presa porque as circunstncias em que a requerente foi presa em
flagrante revelam que a sua conduta est marcada por elevado grau
de destemor e periculosidade social, atingindo inclusive a segurana
da instituio prisional. Com efeito, os elementos indicirios do
conta de que a requerente teria praticado, em tese, o crime de trfico
de drogas ao entrar no presdio com maconha no interior da cavidade
vaginal. Dessa sorte, as circunstncias do caso concreto indicam que
a sua priso preventiva imprescindvel para a garantia da ordem
pblica.
Com efeito, a conduta tal como narrada, demonstra o destemor
e a periculosidade que detm a requerente. No se pode olvidar que
crimes tais como esse noticiado causam elevado clamor social, bem
como grande insegurana social pois colocam em risco as prprias

209

A desconstruo da criminalidade feminina

instituies de segurana pblica, o que exige do Estado uma pronta e


efetiva atuao com vista a manter a ordem pblica.445
Embora o STF tenha declarado a inconstitucionalidade
da vedao liberdade provisria contida no art. 44 da Lei
11.343/2006 e o Cdigo de Processo Penal estabelea que a
priso preventiva ser determinada to somente quando no for
cabvel outra medida cautelar (art. 282, 6., do CPP), percebe
se que h um uso sistemtico da priso, at mesmo nos casos
em que se poderia optar pelo comparecimento peridico em
juzo ou pela proibio de acesso aos estabelecimentos penais,
circunstncia especfica que contribuiu para a ocorrncia dos
fatos (art. 319 do CPP).
Alm disso, a primariedade das acusadas e a ausncia de
indcios de participao em organizaes criminosas so indcios
concretos de que, mesmo se condenadas ao final do processo,
poderiam ser beneficiadas pela causa de diminuio de pena
prevista no 4. do art. 33 da Lei 11.343/2006 e apenadas
com medidas alternativas priso ou em regime menos gravoso
que o fechado, o que torna a priso preventiva pouco razovel
e desproporcional, especialmente quando desvinculada de
elementos concretos que a autorizem como nos casos ora
analisados. Idione446 e Silvete,447 por exemplo, ficaram presas
preventivamente durante seis meses e dois meses e dezessete
dias, respectivamente, para, ao final, serem condenadas a penas
restritivas de direito.
Isso demonstra que as mudanas almejadas no sentido
de conferir tratamento diferenciado aos pequenos traficantes
e traficantes eventuais, com vistas a uma poltica de
desprisionalizao, no tero repercusses prticas enquanto
445. Processo Criminal 2012.01.1.00220852, 3. Vara de Entorpecentes
e Contravenes Penais do Distrito Federal. Sentena proferida em
17.02.2012, s 4h57.
446. HC 94.150/RS, 5. T., rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, j.
21.02.2008.
447. HC 198.970/SP, 6. T., rel. Min. Haroldo Rodrigues, j. 19.05.2011.

210

A desconstruo da criminalidade feminina

os operadores do direito no repensarem as suas prticas de


encarceramento em massa,448 por meio de uma anlise adequada
da dimenso social que cerca o caso especfico levado a
julgamento, o que inclui a investigao profunda das questes de
gnero envolvidas no trfico de drogas para dentro dos presdios
na constncia de uma relao afetiva com a pessoa presa.

4.5 Consideraes finais


O presente trabalho revelou diferentes aspectos em que
as questes de gnero podem estar relacionadas com a prtica
do trfico de drogas nos presdios, esclarecendo algumas razes
pelas quais prevaleceram as prises de mulheres por essa conduta.
Em contrapartida, constatouse que a ausncia da anlise dos
elementos que compem o contexto ambiental dessas mulheres
nas decises judiciais resultou em interpretaes equivocadas
quanto ao comportamento, culpabilidade e adequao da
resposta penal ao caso concreto.
Conforme analisado no Captulo 4.3.2, as revistas ntimas
realizadas nas entradas dos estabelecimentos prisionais afrontam
a dignidade da pessoa humana (art. 1., III, da CF) e violam o
corpo, a intimidade, a honra (art. 5., X, da CF) e a presuno
da inocncia (art. 5., LVII, da CF), impondo tratamento
degradante (art. 5., III, da CF) aos visitantes dos presidirios.
Em respeito ao direito integridade fsica e moral dos indivduos,
a inviolabilidade do corpo recebe proteo constitucional ainda
maior do que o domiclio, a vida privada, a correspondncia e
a comunicao telefnica, servindo de limite intransponvel ao
poder punitivo do Estado, que atinge desde os meios de prova
at as formas de punio (art. 5., XLVII, da CF).
Na maioria dos casos analisados, verificouse que as
drogas estavam guardadas no interior da vagina das mulheres
448. Jesus, Maria Gorete Marques de (coord.). Priso provisria e Lei de
Drogas cit.

211

A desconstruo da criminalidade feminina

e s foram localizadas mediante os procedimentos altamente


invasivos da revista ntima, privados de qualquer legitimidade
por ferir os princpios da proporcionalidade (necessidade,
idoneidade e proporcionalidade em sentido estrito) e da
razoabilidade. Sabese que o interesse pblico na preveno de
crimes e na persecuo penal no justifica a obteno de prova
por qualquer meio, em detrimento dos direitos fundamentais
da pessoa. Alm disso, h outras formas menos invasivas de
evitar o ingresso de drogas dentro das prises, como impedir a
entrada da pessoa no estabelecimento, acompanhar a visita da
pessoa suspeita e, especialmente, instalar aparelhos eletrnicos
ou scanners corporais para identificar objetos no corpo de
visitantes e detentos.449 O descaso e a discriminao contra a
populao carcerria parecem ser as nicas justificativas para
que medidas abusivas como a revista vexatria ainda sejam
toleradas, especialmente por serem adotadas exclusivamente no
interior dos estabelecimentos penais.
A falta de sensibilidade quanto aos mtodos agressivos
intimidade da mulher, que degrada e humilha pela violao do
seu rgo sexual, repercutiu na ampla aceitao dessa prtica
como meio de prova pelo Poder Judicirio, a quem caberia
impor s autoridades pblicas providncias no sentido de adotar
mecanismos preventivos condizentes com a ordem estabelecida
pela Constituio Federal. Raras foram as hipteses em que
se discutiu a violao dignidade humana e, em nenhuma
ocasio, a prova foi declarada ilcita por desrespeito s normas
constitucionais, na forma do art. 157 do CPP.
Assim, diante de todo o quadro ftico exposto, entendese
absolutamente necessria a ampliao da discusso acerca dos
449. Em 2009, o Departamento Penitencirio Nacional do Ministrio da
Justia anunciou a substituio das revistas ntimas a visitantes e detentos
por scanners corporais, o que no ocorreu at o momento (Consultor
Jurdico. Fim do constrangimento: revista em presdios ser feitas com
scanner. Revista Consultor Jurdico, 20.01.2009. Disponvel em: [http://
www.conjur.com.br/2009jan20/scanner_presidios_revista_intima].
Acesso em: 29 dez. 2013).

212

A desconstruo da criminalidade feminina

mtodos de controle na entrada dos estabelecimentos prisionais,


a fim de abolir a prtica da revista ntima e considerla abusiva
e ilcita, assim como as provas processuais dela decorrentes.
Para o Des. Digenes Vicente Hassan Ribeiro, da 3. Cm.
Crim. do TJRS, em algumas ocasies, a realizao da inspeo
a que se submetem as mulheres na entrada dos presdios torna
o crime impossvel e, portanto, a conduta atpica pela ineficcia
absoluta do meio utilizado. Ressalva que, embora a doutrina
e a jurisprudncia afirmem que o ncleo do tipo penal trazer
consigo determina que o delito seja mera conduta, impe
se a interpretao do texto legal com vistas sua adequada
aplicao, como no caso em que a acusao apontava que a
finalidade da conduta era a de ingressar no estabelecimento
prisional, mediante revista. Para ele, resta evidente que, uma
vez submetida revista pessoal, a droga seria inevitavelmente
encontrada e apreendida.450
Alm disso, o Desembargador justifica a atipicidade da
conduta com base no princpio da ultima ratio, ou seja, na imposio
constitucional de que o direito penal deve incidir somente quando
no houver alternativa diversa. No caso do trfico de drogas nos
presdios, o Estado demonstra total ausncia no sistema prisional,
tolerando as faces criminosas e mantendo um verdadeiro caos
nos estabelecimentos que carecem de infraestrutura adequada, de
pessoal e de tecnologia, estimulando o consumo e a realizao
do trfico de drogas nos presdios. Para ele, essa a perversidade
do sistema: prende, pune e condena mulheres que estavam tentando
ingressar no presdio com substncias entorpecentes. Vale dizer: prende
pessoas em razo de outros presos e em razo da ineficincia do sistema
prisional e do Estado.451 Em artigo publicado sobre o tema,
acrescenta ainda que:
450. ApCrim 70051788081, 3. Cm. Crim., rel. Des. Joo Batista Marques
Tovo, rel. p/ acrdo Des. Digenes Vicente Hassan Ribeiro, j.
23.05.2013.
451. ApCrim 70051788081, 3. Cm. Crim., rel. Des. Joo Batista Marques
Tovo, rel. p/ acrdo Des. Digenes Vicente Hassan Ribeiro, j.
23.05.2013.

213

A desconstruo da criminalidade feminina

O Estado no d conta de controlar os presdios e de impedir


que no interior das casas prisionais sejam usadas drogas e continua
prendendo pessoas por tentarem ingressar com drogas. O Estado prende
mulheres em razo de homens presos. um sistema equizofrnico,
perdido. o crcere que se reproduz.
A aplicao da lei no pode ficar alheia a essa realidade. E no
se trata de suspender a aplicao da lei, nem de exageros sem os limites
semnticos. (...)
No caso julgado e criticado, como pode o Estado, que no controla
os presdios e que permitem drogas no seu interior, pretender prender
mulheres que tentam ingressar com drogas nas visitas? A lgica do
sistema seria a de que, induvidosamente, no se ingressa com drogas
no presdio, pois no h drogas no presdio e, portanto, ingressar com
drogas no presdio no possvel. Mas o sistema prisional estimula
que se tente ingressar com drogas no presdio e, ento, prende mulheres
em razo de homens presos. Esse no um Estado de Direito, que
evita que mulheres sejam presas, que entende que as mulheres de presos
devem, tambm e especialmente, cuidar da prole, trabalhar e educar
os filhos. Esse um Estado sdico, um Estado policial/prisional. a
banalizao da priso, ou da maldade do Estado.452
Sem entrar no mrito da possibilidade, ou no, de
reconhecimento da atipicidade ou do crime impossvel,
compartilhase da ideia de que a leitura extremamente formalista
do direito e a aplicao acrtica da legislao, independentemente
da situao ftica especfica que envolve a conduta, podem
acarretar decises contrrias aos princpios da subsidiariedade
e da proporcionalidade que regem o direito penal e limitam
o jus puniendi, desvinculandose da finalidade primordial do
Estado, que a plena realizao dos direitos fundamentais,453
452. Ribeiro, Digenes Vicente Hassan. Mulheres so obrigadas a levar
drogas para presdios. Revista Consultor Jurdico, 09.07.2013. Disponvel
em: [http://www.conjur.com.br/2013jul09/diogenesribeiromulheres
saoobrigadaslevardrogaspresidios]. Acesso em: 29 dez. 2013.
453. Conforme afirma Rogrio Greco: O juiz exerce papel decisivo quanto ao
controle da validade da norma ao comparla com o texto constitucional. No

214

A desconstruo da criminalidade feminina

como ocorreu na maioria dos processos analisados. Os acrdos


revelaram que, por desconhecerem ou ignorarem a realidade
ftica da conduta, os juzes atriburam personalidade perigosa
e desviada s mulheres acusadas de levarem drogas aos seus
companheiros e parentes, decidindo, na maioria dos casos, pela
priso preventiva e pela pena privativa de liberdade em regime
fechado como a sano mais adequada.
Conforme o paradigma das interrelaes sociais trazido
por Alvino Augusto de S, a compreenso do comportamento
socialmente problemtico deve levar em considerao todos os
elementos que integram a ocorrncia da conduta, a histria do
indivduo, o seu contexto pessoal e o contexto imediato no qual
o crime cometido, inclusive a responsabilidade das instncias
de controle no seu processo seletivo. Para o autor, em qualquer
hiptese, para qualquer tipo ou quantum de punio, a meta de incluso
social deve ser prioritria, ainda que se atente para uma necessidade
especial de contenso. O indivduo punido dever ser tratado como
pessoa, uma pessoa que teve em seu passado um comportamento
problemtico, perante uma situao que se apresentou para ele como
particularmente problemtica, sendo que esse comportamento foi, a seu
ver, a resposta mais eficaz que ele poderia ter dado naquele momento
e naquele contexto. Essa situao problemtica deve ser compreendida
em toda sua complexidade na histria do indivduo, includa a a
responsabilidade dos mais diversos protagonistas, a comear pelas
instncias de controle, em sua definio legal seletiva de crime e de
punio, e pela agenda social em sua reao seletiva e estigmatizante
diante da conduta criminosa.454
deve ser um autmato aplicador da lei, mas sim o seu mais crtico intrprete,
sempre com os olhos voltados para os direitos fundamentais conquistados, a duras
penas, em um Estado Constitucional de Direito. Por essa razo que Ferrajoli
assevera que a interpretao da lei dever ser realizada sempre conforme a
Constituio, e que o juiz nunca dever sujeitarse lei de maneira acrtica
e incondicionada, seno antes de tudo Constituio (...) (Greco, Rogrio.
Direitos humanos, sistema prisional e alternativas privao de liberdade cit.,
p. 64).
454. S, Alvino Augusto de. Criminologia clnica e execuo penal: proposta de
um modelo de terceira gerao. So Paulo: Ed. RT, 2011. p. 229.

215

A desconstruo da criminalidade feminina

Com base nesse paradigma das interrelaes sociais, o


trfico de drogas para dentro dos estabelecimentos penais deve
ser analisado dentro do contexto das relaes de gnero que
se estabelecem entre essas mulheres e os seus companheiros
e parentes presos, para quem as drogas seriam destinadas. A
limitada capacidade e disposio do julgador de penetrar e
compreender a realidade da pessoa que est sendo julgada resulta
na contnua reproduo de discursos ideolgicos fundamentados
em esteretipos e preconceitos j superados nas cincias
sociais e criminolgicas, e dificulta a superao do sistema de
encarceramento em massa, que h muito deveria ser substituda
por um sistema que priorize medidas alternativas priso.
De acordo com Alvino Augusto de S, o conceito de ator
situado e a insero do cenrio do crime como fator integrante
essencial na compreenso do fato criminoso poderiam
contribuir para a desconstruo da estrutura cognitiva do direito
criminal, resultando na necessria inverso lgica dos seguintes
postulados:455
a) A segurana no presdio deve subordinar
se
individualizao. No a segurana que deve ser garantir para a
individualizao, mas a individualizao que deve ser garantia
para a segurana.
b) No a ressocializao (entendida como a adequao social
da conduta do indivduo punido) que deve ser um pressuposto para a
incluso social (reintegrao social), mas a incluso social que deve
ser um pressuposto para a ressocializao.
c) As penas hoje tidas como alternativas devem ter prioridade
sobre a pena de priso, pelo que esta se converteria em alternativa,
para os casos de real necessidade.
d) No a meta de incluso social que deve subordinarse ao
tipo e quantum de punio, mas o tipo e quantum de punio que
deve subordinarse meta de incluso social e tla como pressuposto.
455. S, Alvino Augusto de. Criminologia clnica e execuo penal cit., p. 307
308.

216

A desconstruo da criminalidade feminina

Embora a proposta da criminologia clnica de incluso social


enfatize os dois primeiros postulados, que se referem, sobretudo,
execuo da pena, tambm sugere a transformao do prprio
direito criminal na forma dos dois ltimos postulados. Assim,
no mbito da cincia jurdicopenal, a insero do agente de um
delito como um ator situado contribuiria para a compreenso desse
indivduo em todo seu contexto social, a fim de fazer uma leitura
sobre seu comportamento problemtico como uma resposta que
lhe foi possvel dar diante de tudo isso, com vistas a garantir que
a pessoa que est sendo julgada deixe de ser simples objeto em
julgamento, para ser um verdadeiro sujeito do processo.
Com essa leitura, propese a incluso do paradigma de
gnero, sem prejuzo dos demais aspectos relevantes da sua
realidade contextual, no processo de conhecimento e julgamento
do comportamento socialmente problemtico, com vistas a
proporcionar a aplicao da legislao nos estreitos limites da
legitimidade do direito penal e da proporcionalidade da sua
incidncia.
A insero das questes de gnero nos casos concretos
analisados poderia repercutir em discusses jurdicas mais
aprofundadas quanto legitimidade, ou no, da revista ntima
vexatria como meio de prova; quanto incidncia, ou no, da
inexigibilidade de conduta diversa como causa excludente de
culpabilidade nas hipteses de mulheres que foram ameaadas
a levar drogas para dentro dos presdios na constncia de uma
relao domstica, hiptese afastada pela falta de provas ou com o
simples argumento de que as ameaas poderiam ser denunciadas
s autoridades policiais; quanto avaliao da conduta nos
termos de culpabilidade, e no de periculosidade, levando
em considerao os motivos e as circunstncias no mbito da
relao afetiva com o destinatrio da droga; e, por fim, quanto
necessidade e proporcionalidade das prises preventivas e da
pena privativa de liberdade diante da real situao carcerria e
das consequncias deletrias da priso, especialmente no caso de
mulheres grvidas e mes solteiras com filhos menores.

217

A desconstruo da criminalidade feminina

Na determinao da priso cautelar e na fixao do quantum


da pena, do seu regime de cumprimento e da possibilidade
de convertla em penas alternativas, o juiz no pode ficar
alheio realidade do sistema penitencirio e s funes
efetivamente exercidas pelo encarceramento, devendo o Poder
Judicirio tambm compartilhar da responsabilidade pelos
resultados decorrentes das suas decises e prticas de recorrer
sistematicamente ao aprisionamento, em detrimento das
medidas cautelares alternativas e das penas restritivas de direito.
No caso das mulheres, repercusso social negativa
decorrente das condies subhumanas e degradantes a que
so submetidos os indivduos no interior dos estabelecimentos
penais deve somarse o profundo sofrimento vivenciado a partir
da separao dos seus filhos e os custos sociais do abandono de
menores, que so abruptamente privados da relao materna.
A realidade demonstra que essas mulheres saram de casa para
visitar parentes presos e no mais retornaram ao lar, o que reflete
diretamente na vida dos filhos que, sem aviso prvio, ficam
desamparados, podendo ficar dias ou at meses sem saber o
destino de suas mes.
Enquanto o cuidado com as crianas e adolescentes, que
tiveram seus pais presos em flagrante e no foram comunicados
da ocorrncia, parece ser deixado ao acaso, na expectativa
de que algum parente ou vizinho assuma a sua guarda, ou os
encaminhem para uma instituio de acolhimento, a me
permanece aprisionada sem ter notcias dos seus filhos, que muitas
vezes so encaminhados para adoo independentemente da
cincia da famlia.456 Assim, por ser de extrema gravidade deixar
456. O documentrio Mes no Crcere, produzido por Fernanda Penteado
Balera, Heidi Ann Cerneka e Pedro Gueller, retrata o caso de Telma
Ferreira dos Santos que, aps ser presa em flagrante com o seu filho
nos braos e permanecer com ele na carceragem da delegacia durante
algumas horas, foi separada dele ao ser encaminhada penitenciria e,
posteriormente, perdeu a sua guarda sem sequer tomar conhecimento
do processo de destituio da guarda. Independentemente da cincia
e concordncia da famlia, a criana foi encaminhada para adoo

218

A desconstruo da criminalidade feminina

uma criana absolutamente desamparada e, ao mesmo tempo,


absolutamente desumano destituir a guarda de uma criana sem
a cincia da me, esse assunto requer uma investigao mais
profunda e especfica, a fim de verificar o destino dos filhos de
pessoas presas e as medidas adotadas pelo Poder Pblico em
favor das crianas imediatamente aps a priso em flagrante.
Alm disso, as condies imprprias para o aleitamento e a
ausncia de estrutura adequada nas penitencirias femininas que
assegure o direito da criana de manuteno dos vnculos com
a me presa demonstram que a pena acaba estendendose da
mulher condenada para a sua prole, repercutindo na formao e
em toda a histria de vida desses indivduos. Conforme aumenta
o nmero de mulheres submetidas priso pelo cometimento
do trfico de drogas, agravamse as estatsticas de crianas
que nascem no crcere e vivenciam a experincia de separao
da me e o rompimento de vnculos familiares causados pelo
encarceramento.
Para alm do sofrimento materno decorrente da separao
dos seus filhos, as implicaes do aprisionamento de mulheres
refletem especialmente no desenvolvimento psicolgico das
crianas que, destitudas do seu direito convivncia familiar
e de desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social,
em condies de liberdade e dignidade (arts. 3. e 4. da Lei
8.069/1990), sofrem os impactos perversos da priso, tanto por
vivenciarem a precariedade do ambiente prisional, quanto pela
privao emocional aps a separao da me.
Embora as implicaes do aprisionamento materno na
vida dos seus filhos ainda no sejam conhecidas em toda a sua
amplitude, pela escassez de estudos voltados para o tema, sabe
se que os impactos da privao emocional no futuro dos filhos
do crcere podem repercutir, inclusive, em comportamentos
(Balera, Fernanda Penteado; Cerneka, Heidi Ann; Guillher, Pedro.
Documentrio Mes no Crceres. Disponvel em: [http://www.youtube.
com/watch ?v=CGlR0Hqsn6k]. Acesso em: 29 dez. 2013).

219

A desconstruo da criminalidade feminina

socialmente problemticos,457 que os levaro de volta ao local de


origem, dando continuidade a um processo j determinado no
momento do seu nascimento.
Com preciso, Alessandro Baratta prope o alargamento
do sistema de medidas alternativas priso, a partir da anlise
realista e radical das funes efetivamente exercidas pelo crcere
e da conscincia do fracasso histrico dessa instituio para os
fins de controle da criminalidade e de reinsero do desviante na
sociedade.458
Portanto, a incluso do paradigma de gnero e das
especificidades da mulher, do seu comportamento e da sua
condio de me, figura essencial para o sadio desenvolvimento
dos seus filhos, poder contribuir para a adequada motivao
das decises judiciais quanto razoabilidade da criminalizao
e encarceramento, especialmente quando a legislao prev
medidas alternativas priso preventiva e s penas privativas de
liberdade. O nus das prises suplanta quaisquer bnus (se que
existem), e uma leitura do direito desvinculada da efetivao da
dignidade humana pode acarretar prejuzos ainda maiores para a
sociedade e a segurana pblica.

457. S, Alvino Augusto de. Criminologia clnica e psicologia criminal cit., p.


65708.
458. Baratta, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal cit., p.
203.

220

Concluses

1. A mulher no existe. Compreender a condio feminina


compreender que a construo arbitrria do sujeito sexuado
vai alm das diferenciaes biolgicas, sendo determinada em
torno dos valores socialmente estabelecidos pelas relaes de
dominao masculina, por meio da subjetivao de experincias
puramente simblicas, que se expressam por meio de disposies
para pensar e agir.
2. A desconstruo dos posicionamentos feminino e
masculino, a partir dos movimentos feministas e da introduo
analtica do conceito de gnero nas cincias sociais e na
psicologia, representou um marco na ruptura das relaes que
se estabeleciam entre mulheres e homens, contribuindo
decisivamente para a mudana de paradigma dos padres e
valores sociais pretensamente universais e neutros.
3. A insero da perspectiva de gnero na cincia jurdica
ofereceu uma nova forma de pensar o Direito, repercutindo no
desenvolvimento de trs principais linhas tericas do pensamento
jurdicofeminista: o feminismo liberal, que reivindica a
isonomia e a aplicao igualitria das leis a homens e mulheres
como mtodo de transformao social; o feminismo radical

221

A desconstruo da criminalidade feminina

ou separatista, que aponta o carter estruturalmente patriarcal


do sistema jurdico e a necessidade de introduzir a perspectiva
das mulheres como novo critrio de interpretao; e, por fim, o
feminismo socialista ou psmoderno, que busca revelar como o
gnero e as relaes de poder dele decorrentes so construdos
e reproduzidos por meio do Direito, das suas normas e prticas
jurdicas.
4. No estudo do direito penal, as teorias feministas
demonstraram a existncia de normas discriminatrias s
mulheres, a conivncia com a violncia domstica e os crimes
sexuais, a desigualdade no tratamento de homens e mulheres
pelo sistema de justia criminal e a carncia de estudos sobre
a criminalidade feminina. A partir da concepo de que o
direito penal sexista, iniciouse um processo de transformao
normativa, tanto no sentido de descriminalizar condutas
consideradas ofensivas dignidade da mulher, quanto no de
criminalizar atos de violncia moral, fsica e sexual praticados no
mbito familiar e domstico.
5. Os discursos feministas tambm tiveram reflexos
marcantes na trajetria da criminologia e no surgimento de novos
paradigmas criminolgicos, em suas diferentes perspectivas
metodolgicas de estudo. Enquanto as teorias demonolgicas e
as teorias positivistas sobre o comportamento desviante feminino
desenvolveramse no mbito de uma sociedade patriarcal,
oferecendo um modelo ideolgico essencialista da mulher, as
teorias criminolgicas feministas buscaram explicar as diferenas
quantitativas e qualitativas dos ndices criminais masculinos e
femininos a partir da introduo de uma perspectiva de gnero.
6. As teorias criminolgicas feministas incluram como
fatores relevantes no estudo do crime: o papel social e o status
socioeconmico da mulher, a realidade sexista de opresso nas
sociedades patriarcais, as mltiplas faces da marginalizao
social e da violncia de gnero, e o tratamento diferenciado entre
homens e mulheres conferido pelo sistema de justia criminal,
contribuindo decisivamente para o surgimento de uma nova

222

A desconstruo da criminalidade feminina

abordagem no campo da criminologia, ainda pouco desenvolvida


nos estudos acadmicos nacionais.
7. Diante da necessidade de aprofundar o conhecimento
acerca do comportamento criminoso feminino, das suas
especificidades e do universo contextual no qual a mulher presa
estava inserida no momento da sua priso, a presente pesquisa
compartilha da ideia de que os modelos tericos explicativos
do crime devem incorporar a perspectiva de gnero, com o
objetivo de criar uma cincia unitria que no exclua a mulher e
a criminalidade feminina como objeto de anlise.
8. Embora seja verdade que, na ltima dcada, os ndices de
encarceramento feminino cresceram em ritmo mais acelerado do
que os ndices de encarceramento masculino, as mulheres ainda
representam apenas 4,45% da populao carcerria mundial e
6,41% da nacional, sendo que, nos ltimos dois anos, a populao
carcerria feminina brasileira diminuiu, enquanto a masculina
continuou aumentando. Diante disso, qualquer concluso sobre
as mudanas nos ndices quantitativos de encarceramento de
homens e mulheres ainda precipitada e demanda a anlise das
estatsticas que esto por vir.
9. No Brasil e no mundo, as pesquisas demonstraram que
a populao carcerria feminina formada por mulheres jovens,
primrias, chefes de famlia, com baixa renda e escolaridade,
sem qualificao profissional, sendo que muitas delas so
mes solteiras e revelam histricos de violncia fsica ou
sexual na infncia. Demonstraram, tambm, que o consumo, a
dependncia e o comrcio de drogas foram fatores primordiais
para a intensificao do processo de aprisionamento de mulheres.
10. Enquanto a populao presa cresce em ritmo acelerado,
as condies de vida no crcere permanecem precrias e
desumanas, os presdios ficam cada vez mais superlotados e a
administrao pblica continua incapaz de assegurar a todos os
presos o mnimo existencial, privandoos de acesso aos servios
de sade, educao e justia. Alm dessa cruel realidade de
privaes, os presdios femininos carecem de espaos apropriados
para gestantes e lactantes, berrios e creches, o que impede a

223

A desconstruo da criminalidade feminina

convivncia das mes presas com os seus filhos e impe o sbito


rompimento dos vnculos maternos.
11. A partir da anlise de 70 processos criminais que
tramitaram perante o STJ e que abordaram o crime de trfico de
drogas realizado para dentro dos presdios, a presente pesquisa
revelou que as mulheres foram as principais envolvidas nessa
prtica delituosa; que a maioria delas era primria e trazia
consigo drogas inseridas dentro da vagina; que os principais
destinatrios das drogas eram seus maridos, companheiros,
filhos e irmos; e que as principais motivaes apresentadas
pelas mulheres para justificar a prtica delituosa foram a
inteno de comercializar a droga por dificuldades financeiras,
a coao exercida pelo companheiro preso, o medo de represlia
ao companheiro/irmo/filho que teria recebido ameaas em
decorrncia de dvidas contradas na priso, ou simplesmente a
vontade de agradar o amsio.
12. A prevalncia de acusaes contra mulheres, a forma
que as drogas eram transportadas e as relaes afetivas mantidas
com os destinatrios das drogas, somadas realidade vexatria
das revistas ntimas realizadas nas entradas dos estabelecimentos
prisionais, revelaram como o fenmeno da criminalidade pode
estar intimamente relacionado com as relaes de gnero, poder
e submisso que se estabelecem entre homens e mulheres.
13. Apesar disso, constatouse que as decises judiciais
raramente analisaram as questes relacionadas ao gnero, os
elementos sociais que compunham o contexto ambiental dessas
mulheres ou a prpria estrutura hierrquica e patriarcal do sistema
punitivista de controle, desvinculandose completamente das
formulaes tericas construdas pela criminologia sociolgica e
feminista. Em contrapartida, os juzes aplicaram com frequncia
pressupostos tericos e ideolgicos prprios do modelo mdico
psicolgico positivista, resultando em interpretaes equivocadas
sobre comportamento, culpabilidade e, principalmente, quanto
adequao da resposta penal ao caso concreto.
14. A leitura extremamente formalista e acrtica do direito,
independentemente da anlise da situao ftica especfica que

224

A desconstruo da criminalidade feminina

envolvia a conduta e da reflexo sobre as finalidades da pena,


resultou na aplicao desmedida de prises preventivas e de penas
privativas de liberdade em regime fechado, em detrimento das
medidas cautelares alternativas e das penas restritivas de direito.
15. No caso das mulheres, s repercusses sociais negativas
da pena de priso em regime fechado devem somarse o
profundo sofrimento vivenciado a partir da separao entre mes
e filhos, alm dos custos sociais do abandono de menores, que
futuramente podero lanar contra a sociedade as consequncias
deletrias decorrentes da privao emocional a que foram
submetidos. Assim, considerase essencial que os aplicadores
do direito sejam urgentemente compelidos a refletir sobre as
funes efetivamente exercidas pelo crcere, com a finalidade de
concretizar a efetivao de um Estado Democrtico de Direito
que valorize verdadeiramente a liberdade e a dignidade humana.
16. Diante dos profundos prejuzos sociais decorrentes
da separao entre mes e filhos, que devem necessariamente
ser considerados na avaliao da necessidade, adequao e
proporcionalidade da incidncia do direito penal, e considerando
que as revistas ntimas realizadas nos estabelecimentos penais
impossibilitam a entrada de drogas nos presdios, como medida
de poltica criminal, os juzes deveriam considerar a incidncia
do crime impossvel para julgar atpica a conduta das mulheres
presas em flagrante na entrada dos estabelecimentos prisionais
portando drogas.
17. As revistas ntimas realizadas nas entradas dos
estabelecimentos prisionais violam a intimidade e a dignidade
da pessoa humana, e deveriam ser definitivamente abolidas e
substitudas por mecanismos mais razoveis de controle.
18. Alm disso, tendo em vista que o Poder Judicirio j
reconheceu que as condies de vida das pessoas encarceradas
so desumanas, os juzes deveriam priorizar a aplicao das penas
restritivas de direito e das medidas cautelares assecuratrias
alternativas priso.
19. No h como deixar de dividir a responsabilidade da
situao carcerria com o Poder Judicirio, que, diante do amplo

225

A desconstruo da criminalidade feminina

conhecimento acerca dos limites do sistema penitencirio, possui


responsabilidade indeclinvel pela poltica criminal de Estado
aplicada no caso concreto e no processo de encarceramento de
mulheres presas por trfico de drogas, que vem intensificandose
continuamente.
20. Por fim, em conformidade com a concepo do
paradigma das interrelaes sociais, propese a incluso
do paradigma de gnero, sem prejuzo dos demais aspectos
relevantes da sua realidade contextual, como elemento essencial
no processo de conhecimento e julgamento do comportamento
socialmente problemtico, com vistas a proporcionar a aplicao
da legislao nos estreitos limites da legitimidade do direito
penal e da proporcionalidade da sua incidncia.

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A desconstruo da criminalidade feminina

_____. Res. 10, de 28.08.2013. Dispe sobre a estimativa da populao.


Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 29.08.2013. Seo 1, p. 65.
_____. Res. 7, de 30.08.2012. Dispe sobre a estimativa da populao.
Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 31.08.2012. Seo 1, p. 81.
Rio

de Janeiro. PL 2.159/2013. Rio de Janeiro, 25.04.2013.


Disponvel
em:
[http://alerjln1.alerj.rj.gov.br/scpro1115.
nsf/1e1be0e779adab27832566 ec0018d838 /f0572ac575a7f77383
257b58005f1656?OpenDocument]. Acesso em: 5 out. 2013.

Poder Judicirio de Santa Catarina. Corregedoria do Sistema Prisional


da Comarca de Joinville. Portaria 16/2013. Joinville, 21.05.2013.
Disponvel em: [http://blogsemjuizo.blogspot.com.br/2013/05/
juizproiberevistavexatoriavisitas.html] e [http://carceraria.org.
br/wpcontent/uploads/2013/07/Portaria_16_2013_Proib_revista_
intima1.pdf ]. Acesso em: 24 set. 2013.

238

Relao das Monografias Publicadas


1. Uma Pequena Histria das Medidas de Segurana

Rui Carlos Machado Alvim

2. A Condio Estratgica das Normas

Juan Flix Marteau

3. Direito Penal, Estado e Constituio

Maurcio Antonio Ribeiro Lopes

4. Conversaes Abolicionistas - Uma Crtica do Sistema Penal e da Sociedade


Punitiva

Organizadores: Edson Passetti e Roberto B. Dias da Silva

5. O Estado e o Crime Organizado

Guaracy Mingardi

6. Manipulao Gentica e Direito Penal

Stella Maris Martinez

7. Criminologia Analtica - Conceitos de Psicologia Analtica para uma


Hiptese Etiolgica em Criminologia

Joe Tennyson Velo

8. Corrupo: Ilegalidade Intolervel? Comisses Parlamentares de Inqurito e


a Luta contra a Corrupo no Brasil (1980-1992)

Flvia Schilling

9. Do Gene ao Direito

Carlos Maria Romeo Casabona

10. Habeas-Corpus, Prtica Judicial e Controle Social no Brasil (1841-1920)

Andrei Koemer

11. A Posio Jurdica do Recluso na Execuo da Pena Privativa de Liberdade

Anabela Miranda Rodrigues

12. Crimes Sexuais e Sistema de Justia

Joana Domingues Vargas

13. Informatizao da Justia e Controle Social

Rodrigo Ghiringhelli de Azevedo

14. Policiamento Comunitrio e Controle sobre a Polcia: A Experincia


Norte-Americana

Theodomiro Dias Neto

239

15. Liberdade de Expresso e Direito Penal no Estado Democrtico de Direito

Tadeu Antonio Dix Silva

16. Correlao entre Acusao e Sentena no Processo Penal Brasileiro

Benedito Roberto Garcia Pozzer

17. Os Filhos do Mundo - A Face Oculta da Menoridade (1964-1979)

Gutemberg Alexandrino Rodrigues

18. Aspectos Jurdico-Penais da Eutansia

Gisele Mendes de Carvalho

19. O Mundo do Crime - A Ordem pelo Avesso

Jos Ricardo Ramalho

20. Os Justiadores e sua Justia - Linchamentos, Costume e Conflito

Jacqueline Sinhoretto

21. Bem Jurdico-Penal - Um Debate sobre a Descriminalizao

Evandro Pelarin

22. Espao Urbano e Criminalidade - Lies de Escola de Chicago

Wagner Cinelli de Paula Freitas

23. Ensaios Criminolgicos

Adolfo Ceretti, Alfredo Verde,

Ernesto Calvanese, Gianluigi Ponti,

Grazia Arena, Massimo Pavarini,

Silvio Ciappi e

Vincenzo Ruggiero

24. Princpios Penais - Da Legalidade Culpabilidade

Cludio do Prado Amaral

25. Bacharis, Criminologistas e Juristas - Saber Jurdico e Nova Escola Penal


no Brasil

Marcos Csar Alvarez

26. Iniciativa Popular

Leonardo Barros Souza

27. Cultura do Medo - Reflexes sobre Violncia Criminal, Controle Social e


Cidadania no Brasil

Dbora Regina Pastana

28. (Des)continuidade no Envolvimento com o Crime - Construo de


Identidade Narrativa de Ex-Infratores

Ana Paula Soares da Silva

240

29. Sortilgio de Saberes: Curandeiros e Juzes nos Tribunais Brasileiros


(1900-1990)

Ana Lcia Pastore Schritzmeyer

30. Controle de Armas: Um Estudo Comparativo de Polticas Pblicas entre


Gr-Bretanha, EUA, Canad, Austrlia e Brasil

Luciano Bueno

31. A Mulher Encarcerada em Face do Poder Punitivo

Olga Espinoza

32. Perspectivas de Controle ao Crime Organizado e Crtica Flexibilizao


dos Garantias

Francis Rafael Beck

33. Punio, Encarceramento e Construo de Identidade Profissional entre


Agentes Penitencirios

Pedro Rodolfo Bod de Moraes

34. Sociedade do Risco e Direito Penal - Uma Avaliao de Novas Tendncias


Poltico-Criminais

Marta Rodriguez de Assis Machado

35. A Violncia do Sistema Penitencirio Brasileiro Contemporneo - O Caso


RDD (Regime Disciplinar Diferenciado)

Christiane Russomano Freire

36. Efeitos da Internao sobre a Psicodinmica de Adolescentes Autores de Ato


Infracional

Sirlei Ftima Tavares Alves

37. Confisco Penal: Alternativa Priso e Aplicao aos Delitos Econmicos

Alceu Corra Junior

38. A Ponderao de Interesses em Matria de Prova no Processo Penal

Fabiana Lemes Zamalloa do Prado

39. O Trabalho Policial: Estudo da Polcia Civil no Estado do Rio Grande do


Sul

Accia Maria Maduro Hagen

40. Histria da Justia Penal no Brasil: Pesquisas e Anlises

Organizador: Andrei Koemer

41. Formao da Prova no Jogo Processo Penal: O Atuar dos Sujeitos e a


Construo da Sentena

Natalie Ribeiro Pletsch

241

42. Flagrante e Priso Provisria em Casos de Furto: Da Presuno de


Inocncia Antecipao de Pena

Fabiana Costa Oliveira Barreto

43. O Discurso do Telejornalismo de Referncia: Criminalidade Violenta e


Controle Punitivo

Marco Antonio Carvalho Natalino

44. Bases Tericas da Cincia Penal Contempornea - Dogmtica, Misso do


Direito Penal e Polcia Criminal na Sociedade de Risco

Cludio do Prado Amaral

45. A Seletividade do Sistema Penal na Jurisprudncia do Superior Tribunal

de Justia: O Trancamento da Criminalizao Secundria por Decises em


Habeas Corpus

Marina Quezado Grosner

46. A Capitalizao do Tempo Social na Priso: A Remio no Contexto das


Lutas de Temporalizao na Pena Privativa de Liberdade

Luiz Antnio Bogo Chies

47. Crimes Ambientais luz do conceito de bem jurdico-penal: (des)


criminalizao, redao tpica e (in)ofensividade

Guilherme Gouva de Figueiredo

48. Um estudo dialgico sobre institucionalizao e subjetivao de


adolescentes em uma casa de semiliberdade

Tatiana Yokoy de Souza

49. Policiando a Polcia: A Corregedoria-Geral de Polcia Civil do Rio


Grande do Sul (1999-2004)

Saulo Bueno Marimon

50. Represso Penal da Greve - Uma experincia antidemocrtica

Christiano Fragoso

51. O Caos Ressurgir da Ordem

Marcos Paulo Pedrosa Costa

52. Justia Restaurativa: da Teoria Prtica

Raffaella da Porciuncula Pallamolla

53. Lei, Cotidiano e Cidade

Lus Antnio Francisco de Souza

54. A Recusa das grades

Eda Maria Ges

242

55. O Crime de Tortura e a Justia Criminal

Maria Gorete Marques de Jesus

56. Smula Vinculante em Matria Criminal

Diogo Tebet

57. Crime e Congresso Nacional: uma anlise da poltica criminal aprovada de


1989 a 2006

Marcelo da Silveira Campos

58. DELITO Y POBREZA: espacios de interseccin entre la poltica criminal


y la poltica social argentina en la primera dcada del nuevo siglo

Emilio Jorge Ayos

59. Criminalizao e Seleo no Sistema Judicirio Penal

Oscar Mellim Filho

60. Solidariedade e Gregarismo nas Faces Criminosas

Bruno Shimizu

61. Concurso de agentes nos delitos especiais

Mariana Tranchesi Ortiz

62. Entre as Leis da Cincia, do Estado e de Deus

Bruna Angotti

63. A LUTA E A LIDA: estudo do controle social do MST nos acampamentos e


assentamentos de reforma agrria

Franciele Silva Cardoso

64. Entre bens jurdicos e deveres normativos: um estudo sobre os fundamentos


do Direito Penal contemporneo

Yuri Corra da Luz

65. Hassemer e o Direito Penal Brasileiro: Direito de Interveno, Sano


Penal e Administrativa

Ana Carolina Carlos de Oliveira

66. Drogas: uma nova perspectiva

Organizador: Srgio Salomo Shecaira

67. Vidas em jogo: um estudo sobre mulheres envolvidas com o trfico de drogas

Sintia Soares Helpes

68. Barganha e justia criminal negocial: anlise das tendncias de expanso dos
espaos de consenso no processo penal brasileiro

Vinicius Gomes de Vasconcellos

243

Para apresentao e publicao


de textos de Monografias IBCCRIM

Com o objetivo de difundir amplamente o conhecimento no


campo das cincias criminais, o IBCCRIM vem publicando, desde
1997, monografias cientficas, com obras de reconhecido valor, muitas
delas fruto de dissertaes de mestrado e doutorado, produzidas em
renomadas universidades brasileiras e estrangeiras.
Com a iniciativa, procura-se dar divulgao a trabalhos
destacadamente interdisciplinares de inegvel qualidade cientfica,
que encontram nessa coleo o espao merecido, muitas vezes no
proporcionado pelo mercado editorial. Os trabalhos recebidos pela
Comisso Julgadora sero, preferencialmente, aqueles resultantes de
dissertaes de mestrado e teses de doutorado, cuja temtica se inscreva
nas reas relacionadas s cincias criminais (direito, criminologia,
sociologia, antropologia, cincia poltica, psicologia, histria, servio
social, entre outras). Os trabalhos resultantes de monografias de
concluso de cursos de graduao no sero aceitos.
Os autores que desejarem submeter seus trabalhos avaliao
devero faz-lo no perodo regular de inscries do Concurso anual, a ser
divulgado em momento oportuno, no olvidando a rigorosa observncia
das normas do edital do certame.
Eventuais dvidas podero ser dirimidas por meio do endereo
eletrnico: concursodemonografia@ibccrim.org.br.

244

Diante da intensificao do processo de en


feminino verificada na ltima dcada e d
consequncias que decorrem da prisionalizao,
Diante da intensificao do processo de encarceramento
para
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anlise
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da intensificao
do processo
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verificada
na
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decorrem
da prisionalizao,
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e as relaes
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da criminalidade
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adotada
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abordagem
histrica
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sua introduo
nas cincias
e da analtica
sua introduo
analtica
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de
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o
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de
a fim de compreender de que forma o p
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colabora
para
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uma
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histrica
o do discurs
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exposta
a trajetria
das
teoriassobre
criminolgicas,
ser exposta
trajetria
das
c
pelos
caminhos
das
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as
de gneropassando
e da seguida,
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cincias
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com
a
finalidade
de
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as
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caminhos
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a fim de compreender
de que
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a finalidade
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perante
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e
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as diversas
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