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Introduction
Pour mettre l'tudiant en garde contre le risque
dendoctrinement fasciste, il doit tre averti que la
science du droit est une doctrine et non pas une
science exacte. Elle se divise en deux branches
principales qui sont les sciences juridiques et les
sciences politiques. Ce sont deux grands ensembles
de thories relatives la conduite sociale obligatoire
des personnes publiques et prives. Il ne sagit pas
dquations
mathmatiques
ni
de
formules
chimiques ou physiques.
Les thories en question sont labores par des
savants juristes et politologues, qui prennent chacun
parti pour un projet de civilisation diffrent. Leurs
conclusions font coles multiples et opposes les
unes aux autres. Il nempche quon observe
actuellement, un affrontement mondial entre deux
dentre elles seulement. Ce sont lcole lacoprotestante et lcole rachidienne.
Ltude des thories de ces coles dbute par un
cours dintroduction qui, suivant le cahier descriptif
de la filire de droit, doit traiter des thmes
suivants :
1- Systmes et sources du droit objectif ;
2- Division et rgles du droit objectif ;
3- Dfinition et division du droit subjectif ;
4- Objet et sujet du droit subjectif ;
5- Preuves du droit subjectif.
Ces titres voquent les thories du droit objectif

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et du droit subjectif toutes deux indispensables
linitiation aux sciences du droit.
Premire partie :
Thorie du droit Objectif
La thorie du droit objectif se conoit partir de
la notion de rgle du droit.
Titre I : La rgle du droit.
Les rgles du droit sont les composantes de base
du droit objectif. Lanalyse dune seule dentre elles
permet de connaitre lessence du droit objectif dans
son ensemble.
Chapitre I

: Elments de la rgle du droit

La rgle du droit se dfinit par la comparaison


avec linstinct dun ct, et avec les injonctions et
interdictions morales et religieuses dun autre ct.
Cette comparaison permet didentifier les
lments qui la composent. A la diffrence des uns
et des autres, elle se compose dun dispositif lgal et
dun objet lgal.
Section 1 :

Le dispositif lgal.

Contrairement linstinct, aux injonctions


religieuses et morales, la rgle du droit est un
dispositif lgal en ce sens quelle trace, par des

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moyens artificiels et non pas naturels, le modle de
conduite sociale auquel les personnes doivent se
conformer de faon obligatoire pour tre en situation
normale par rapport la loi.
A sa diffrence, linstinct ne sappui pas sur un
dispositif externe lindividu qui le subi ; cest plutt
une astreinte naturelle de lintrieur mme de
chaque tre vivant sa conduite.
De leur ct, les injonctions et interdictions
morales ou religieuses sappuient certes sur des
dispositifs externes de contrainte aux actes de foi, de
culte et de pense, mais ils le sont titre indicatif et
non pas titre normatif.
Les rgles de religion et de morale tracent les
modles de conduite sans pour autant mettre ceux
qui ne sy conforment dans une situation anormale
par rapport la loi. Celui qui nobserve pas une
injonction ou une interdiction religieuse ou morale
est certes auteur dacte immoral ou de pch
religieux, mais il nest pas lgalement punissable.
Par contre, celui qui ne se conforme pas au
modle de conduite sociale lgalement trac, se
trouve en situation anormale par rapport la loi.
Il est auteur de faute punissable par une sanction
lgale dit-on.
En lui-mme, le dispositif lgal de la rgle du
droit peut tre un rituel, un adage ou un texte, utilis
pour tracer le modle de conduite sociale obligatoire.
Par exemple pour tracer le modle de conduite
sociale obligatoire de la circulation automobile, les

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nations utilisent en plus des textes crits, des
panneaux, des feus, des dessins et lignes, ainsi que
des agents en uniformes spciales. Ce sont des
moyens
artificiels
qui
servent
pour
faire
communiquer aux sujets de la rgle du droit un objet
dtermin.

1- Quest ce quun dispositif lgal ?


Section 2 : Lobjet lgal.
La conduite rendue obligatoire par la rgle du
droit est lobjet lgal de cette dernire.
Par exemple, lobjet lgal de la rgle qui enjoint
aux automobilistes de donner la priorit aux pitant,
consiste sarrter devant tout passage clout pour
le laisser libre ces derniers.
Il faut observer que tout objet lgal se justifie par
lobjet juridique quil contient, en ce sens que la
conduite sociale nest rendue obligatoire par une
rgle du droit que parce quelle constitue un intrt
matriel pour une ou plusieurs personnes.
Ainsi la rgle qui enjoint aux automobilistes de
sarrter devant le passage clout protge lintrt
des pitant de traverser la route en toute scurit.
En cas daccident, la faute incombe lgalement
lautomobiliste. Idem pour la rgle qui enjoint de ne
pas se servir des biens dautrui sans leur accord ; de
ne pas leur adresser des insultes, ne pas leur
assener des coups etc.

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A cause de lintrt que doit reprsenter toute
conduite rendue obligatoire par une rgle du droit, la
conduite en question ne peut tre que sociale. Elle
met ncessairement en rapport deux personnes au
moins.
La notion de conduite sociale se dfinit par
rapport la conduite personnelle qui par dfinition
est intime et prive.
A loppose de la conduite personnelle, la
conduite sociale est apparente. Elle se fait en
commun, avec au moins une autre personne. Il sagit
de tout comportement externe qui met en relation
son auteur avec une ou plusieurs autres personnes
pour un enjeu matriel. Lenjeu en question tant
lintrt lgalement protg.
Ainsi le simple fait de parler avec une autre
personne constitue une conduite sociale qui doit
obir comme tel la loi. Celui qui parle adopte un
comportement externe par lequel il exerce la libert
dexpression. Il doit se conformer au modle
lgalement trac pour exercer cette libert.
Parler est effectivement une libert publique qui
ne doit pas dpasser les limites traces par la loi. Le
parleur ne doit pas par exemple insulter ou diffamer
les gens ; ils ne doit pas non plus dvoiler les secrets
quil est lgalement oblig de garder. En dehors de
ces limites, les dclarations immorales ou dvoyes
ne
constituent
pas
des
fautes
lgalement
punissables.
Le comportement externe des personnes ne

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constitue conduite sociale qu titre de fait ou dacte
juridiques, et non pas pch religieux, erreur
intellectuelle ou acte immorale.
Le fait juridique est une conduite sociale par le
geste uniquement qui produit un effet juridique
indpendamment de la volont de son auteur.
Cest le cas par exemple de celui qui assne des
coups de poing autrui lui cassant la mchoire, de
mme que celui qui insulte la mmoire dun tre
retenu par des tiers comme un symbole sacr,
comme cest le cas des hros nationaux, prophtes,
des souverains pontifes et des divinits.
Le premier cause sa victime un prjudice
physique alors que le second leur provoque un
prjudice moral. Lun et lautre ne peuvent pas
chapper la sanction lgale sous prtexte dexercer
la libert de mouvement ou dexpression.
Dans toutes les expriences de civilisation, la loi
fait naitre la responsabilit civile et pnale
lencontre de tout auteur de fait dommageable quil
le veuille ou non.
La libert du mouvement et dexpression
engendre la responsabilit civile et
pnale,
individuelle ou internationale en cas de prjudice.
LEtat qui refuse de poursuivre lauteur du fait
dommageable sous prtexte quil na fait quexercer
la libert de mouvement ou dexpression endosse
lui-mme la responsabilit civile et pnale lgard
des victimes.
Lacte juridique est par contre une conduite

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sociale par laquelle lauteur de lacte cre lui-mme
les effets juridiques quil choisit. Cest le cas par
exemple de futurs poux quand ils font le contrat de
mariage. Chacun deux cre sur lui-mme les droits
de conjoint en faveur de lautre.
A ce titre, lacte juridique peut tre priv comme
cest le cas des contrats et actes de volont
unilatrale. Il peut tre public, tel le trait ou la
convention internationale.

2- Quest ce que la conduite sociale en


tant quobjet lgal ?

Chapitre II : Caractres de la rgle du droit


Dans leur description de la rgle du droit, les
savants juristes mettent laccent sur ce qui permet
de la distinguer des autres dispositions obligatoires,
notamment
les
dcisions
judiciaires
et
administratives avec les clauses contractuelles.
A la diffrence de la rgle du droit, ces dernires
sont obligatoires sans tre lgales.
En effet, les dispositions de la rgle du droit ne
sont pas seulement obligatoire, elles sont lgale en
plus ; et sont ce titre, gnrales, impersonnelles,
abstraites et coercitives.
Section 1 : Caractre gnral.
Le caractre gnral signifie que la rgle du droit

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contient toutes les injonctions, interdictions ou
permissions de faire ou de ne pas faire qui en
rsultent. Sauf dispositions particulires, rien ne doit
en tre exclu.
La gnralit de la rgle du droit est confondue
par certains auteurs avec son impersonnalit, alors
que les deux caractres sont diffrents. Il sagit dun
caractre relatif au sens des dispositions quelle
dicte et non pas aux personnes auxquelles elle
sadresse.
Toute rgle est en principe gnrale dans ses
dispositions. Elle exprime, envisage et considre
toutes les explications et toutes les interprtations
possibles de son dispositif. La rgle du droit se
distingue
ainsi
des dcisions judiciaires et
administratives, ainsi que des clauses contractuelles,
lesquelles sont rputes ne donner que le sens
spcialement voulu par ladministration, le juge ou
les parties.
On sait quen cas dambigut de la dcision
administrative, lintress doit recourir lautorit
qui la rendue pour la premire fois pour clairer le
sens de sa dcision. Idem, en cas dambigut de la
dcision judiciaire, le tribunal se charge dans le
jugement dexcution dclaircir le sens de sa
dcision.
Dans les contrats, les parties sont obliges de se
mettre daccord sur linterprtation qui convient
leur contrat ; sinon, le tribunal se charge
dinterprter leur volont implicite, et non pas le

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sens gnral des clauses quils ont adoptes.
Quand il sagit de rgles juridiques, on na pas
recours
au
lgislateur
pour
obtenir
un
claircissement du sens des dispositions juridiques.
Les juges et les commentateurs de la loi, de mme
que ceux qui lexcutent, sont admis retenir le sens
qui dcoule des dispositions juridiques, mme si le
lgislateur nen tait pas conscient au moment de
ladoption de la rgle du droit.

3-

Que signifie le caractre gnral de


la rgle du droit ?
Section 2 :

Caractre impersonnel.

Le caractre impersonnel de la rgle du droit


signifie que ses dispositions ne sont jamais destines
des personnes nommment dsignes. Elle
sadresse plutt des personnes reconnues par leurs
situations juridiques comme les contractants, les
majeurs, les pouses, les enfants, les fonctionnaires
etc.
La rgle du droit est cet gard distincte des
dcisions judiciaires et administratives et des clauses
contractuelles. Ces dernires ont un caractre
personnel; elles sadressent des personnes
dsignes par leurs noms et identits personnelles.
Le caractre impersonnel implique par ailleurs
que les personnes qui sont sujettes une rgle du
droit, sont concernes par le mme interdit ou

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injonction sans considration aucune de leur rang
social, leur savoir ou autres.
En principe toutes les personnes qui se trouvent
dans la mme situation juridique doivent obir la
mme rgle. Des personnes sans les autres sont
toutefois dans les systmes anti-rachidiens, aussi
bien laco-protestants que frangistes, admises
chapper lemprise de la rgle. Il sagit des
personnes immunises contre la loi ou encore
dispenses de l'obligation au droit objectif.
Par tout ailleurs, il nenlve rien au caractre
impersonnel de la rgle du droit que certains
dispositifs lgaux soient crs de faon ne
sappliquer qu un seul individu. Cest le cas par
exemple des rgles constitutionnelles relatives au
statut et pouvoirs du Roi et du Premier ministre.

4-

Expliquez
le
caractre
impersonnel de la rgle du droit ?
Section 3 :

Caractre abstrait.

Labstrait est ce qui est dnu du concret ; cest


mme la caractristique des chiffres et par
consquence des maths qui sont une science
abstraite dit-on. Les quations mathmatiques sont
toutes abstraites en ce sens quelles ne sont pas un
calcule d'objets concrets ; leurs objets sont plutt
des chiffres. Lorsquon dit par exemple 1+1=2, on
expose une vrit dnue du concret car les chiffres

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1 et 2 ne reprsentent pas des objets dtermins ou
dterminables. Par contre lorsquon dit un crayon
plus un crayon font deux crayons cela donne lieu
une quation concrte car son objet est connu par le
nombre et lentit.
Le caractre abstrait de la rgle du droit signifie
que son dispositif trace le modle de conduite
sociale rendue obligatoire sans pour autant designer
un par un, les cas despce concerns.
Par exemple, la rgle qui dispose que la preuve
du droit doit avoir lieu par crit lorsque sa valeur
dpasse dix milles dirhams, traite le problme de
preuve de faon abstraite. Elle laisse le traitement
des cas despce aux tribunaux.
A la diffrence du jugement, de la dcision
administrative et du contrat, lesquelles dictent des
dispositions particulires des cas despces
dtermins, la rgle du droit nest pas formule de la
mme faon. Le dispositif de celle-ci est tabli de
sorte que tous les cas despce prsentant le
problme auquel il apporte solution se trouvent
inclus dans son champ dapplication. Par exemple, la
rgle relative la nullit du contrat de vente en cas
derreur sur la chose vendue sapplique de faon
abstraite tous les contrats de vente sans
considration aucune des identits personnelles des
parties, ni de la consistance des choses vendues ou
des lieux de conclusion des contrats. Il y va de mme
pour les lois damnistie, des lois pnales etc.

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5-

Que signifie le caractre abstrait


de la rgle du droit ?
Section 4 :

Caractre coercitif.

Le caractre coercitif de la rgle du droit signifie


quelle enjoint ou prohibe de faire ou de ne pas faire
sous la menace dune sanction applicable par la
puissance publique. La sanction en question est
selon le cas civile, pnale, administrative ou
internationale.
On aurait tord de dire que par ce caractre le
droit se distingue de la morale et de la religion, car
bien des religions et des idologies ont recours la
sanction lgale pour imposer aux gens les devoirs
religieux et les obligations morales.
Ce nest pas en application du critre de
coercition quil convient de distinguer le droit de la
religion et de la morale, mais du critre dobjet lgal.
En principe tout ce qui ne peut faire conduite
sociale, ne doit pas tre objet lgal. Cest le cas des
conduites religieuses et morales qui par dfinition
sont personnelles, intimes et internes.
Par le caractre coercitif, la rgle du droit se
distingue plutt, des dcisions administratives et
judiciaires, ainsi que des contrats. Les dispositions de
ces derniers ne simposent pas delles-mmes par
une menace de sanction de la part des parties, ni
mme de lautorit publique. Les dcisions de
lautorit publique administrative ou judiciaire, ainsi

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que les contrats, sont certes des dispositions
obligatoires, mais ne sont pas coercitives. Les
personnes auxquelles elles sadressent ne peuvent y
tre astreintes quen application de rgles juridiques.
Ainsi, une dcision judiciaire qui condamne une
personne verser un ddommagement en faveur
dune autre ne peut, elle seule, contraindre la
partie condamne excuter ce versement. Il faut
en plus un jugement dexcution en application des
rgles relatives lexcution judiciaire des
obligations civiles.

6-

Que signifie le caractre coercitif


de la rgle du droit ?

Chapitre III : Catgories des rgles du droit

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Les rgles du droit peuvent tre classifies en


plusieurs catgories suivant leur objet, leur degr de
coercition, et leur rang dans le systme de droit
objectif.
Section 1
Classification suivant lobjet juridique
En tant quobjet lgal, la conduite sociale rendue
obligatoire par la rgle du droit constitue en mme
temps un objet juridique au sens de droit subjectif.
Or, les droits subjectifs sont multiples et divers.
Ils peuvent tre publics ou privs, de nature civile ou
politique, familiale, sociale, administrative, fiscale
etc.
Eu gard cette diversit, les rgles du droits
sont elles-mmes rendues diverses. On les classifie
en branches du droit assembles compte tenu de
leurs objets juridiques.
Ainsi, les rgles relatives aux droits subjectifs de
ladministration publique par exemple font le droit
administratif, alors que celles relatives aux pouvoirs
de lEtat font le droit constitutionnel, et celles qui
concernent la famille font le droit de la famille.
Pour le besoin dtude, on classifie les branches
du droit en deux grands ensembles qui sont les
branches du droit public et celles du droit priv.

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Le droit public regroupe les rgles relatives aux
faits et actes juridiques de lEtat quand il agit en tant
que puissance publique.
Le droit priv est par contre lensemble des
rgles qui sappliquent aux faits et actes juridiques
accomplis titre priv par des particuliers ou par des
Etats.
Les auteurs anti-rachidiens limitent la liste des
branches de droit public au droit public international,
au droit constitutionnel, au droit administratif, et au
droit fiscal. Les auteurs rachidiens y ajoutent le droit
des affaires religieuses.
La liste des branches de droit prive est plus
longue cependant, on trouve, le droit international
priv, le droit civil, le droit social, le droit commercial,
le droit de la famille, le droit pnal et le droit
procdural.
On doit observer quavec le temps, les branches
du droit public et celles du droit priv se subdivisent
toutes en plusieurs sous-branches. On distingue ainsi
en droit public international entre le droit
humanitaire, le droit pnal international, le droit des
organisations internationales, et le droit fiscal
international.
Au sien du droit priv on parle du droit bancaire,
du droit des assurances, du droit du transport, du
droit des contrats, du droit immobilier etc.

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7- Comment les rgles du droit sontelles classifies
objet ?

suivant

leur

Section 2
Classification suivant le degr de coercition
Les rgles du droit sont toutes coercitives certes,
mais avec des degrs diffrents.
On distingue ce niveau entre des rgles
sacres et des rgles banales, et entre des rgles
impratives et des rgles suppltives.
Sont sacres suivant lcole anti-rachidienne, les
rgles ainsi voulue par la majorit du peuple ou par
les autorits de tutelle politique ou religieuse.
Lcole rachidienne enseigne par contre que ne
peuvent tre sacres que les rgles adopte
lunanimit directe du peuple, par obligation
religieuse titre principale ou titre solidaire, selon
que la confession du citoyen est majoritaire ou
minoritaire.
Seul ce genre de rgles peut tre sacr, car elles
ne sont pas objet possible de rforme tant que le
peuple conserve sa religion majoritaire.
En effet, toute rgle susceptible de rforme est
par dfinition banale. Elle peut tre banalement
remplace tout moment par dautres rgles sans
besoin de rformer les convictions profondes du
peuple.

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Par ailleurs, Sont impratives toutes les rgles
qui simposent leurs sujets sans leur laisser la
possibilit de se mettre daccord pour sy soustraire.
A leur diffrence, les rgles suppltives laissent cette
possibilit aux personnes.
Effectivement, la rgle suppltive est celle qui
enjoint de faire ou de ne pas faire, mais en mme
temps permet ses sujets de choisir de commun
accord une conduite laquelle sobliger.
Cest le cas par exemple de la rgle qui oblige le
crancier de requrir le paiement de sa crance au
domicile du dbiteur, tout en donnant aux parties le
droit de choisir un autre endroit de paiement.
A loppos de cela, les rgles impratives ne
permettent pas ce genre de choix. Elles sont dites
cause de cela des rgles dordre public et moral.
Il sagit en premier lieu, selon lcole antirachidienne, de toutes les rgles du droit public,
lesquelles sont par dfinition dordre public en raison
du privilge de droit public quelles consacrent en
faveur de lEtat.
Les rgles de droit public sont toutes impratives
dans ce sens que leurs sujets nont pas tous le droit
de les remplacer par des rgles de leur choix. LEtat
seul possde ce droit dans ses relations avec les
autres sujets internes et internationaux. Etant la
personne unique de la nation, et la source principale
du droit, lEtat anti-rachidien dtient le privilge de
droit public qui lui permet dimposer sa volont aux
autres sans sy obliger, sauf sil le veut.

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Il sagit en second lieu des rgles de droit priv
dclares dordre public ou moral.
Effectivement toute rgle de droit priv enlevant
expressment ses sujets le droit de choisir une
autre rgle son endroit est dordre public.
Pareillement, toute rgle de conduite sociale
laquelle le public obit spontanment sans besoin de
dispositions lgales est dordre moral.
Par exemple, il est dordre moral que le frre
prenne en charge sa ou ses surs, en labsence de
leur pre, mme si aucun texte ne ly oblige. Cest
une rgle imprative qui ne peut tre remplace par
aucune autre rgle choisi par le frre et ses surs.

8- Traitez de la diffrence entre les rgles


sacres et les rgles banales ?

9- Traitez de la diffrence entre les rgles


impratives et les rgles suppltives ?
Section 3
Classification suivant le rang de la rgle
Les rgles du droit public et du droit prives,
impratives et suppltives, ne sont pas toutes de
mme rang.
Il en est qui sont constituantes ct dautres
ordinaires, et il en est aussi qui sont fondamentales,
ct dautre organiques et dautre encore dite
formelles.

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A la diffrence des rgles ordinaires, celles dites
constituantes sont les rgles qui dterminent les
principes fondamentaux du systme de droit.
Elles dfinissent la nature objective ou non du
systme en question en prcisant sil se limite la
conduite sociale ou sil stend aux conduites
religieuse et morale.
Les rgles constituantes dfinissent galement
les objets juridiques fondamentaux en toutes
matires de droit, sans se limiter la matire
constitutionnelle.
Elles sintressent ainsi, ensemble au rgime
politique, conomique, familial, pnal, confessionnel
etc.
Lcole anti-rachidienne enseigne que les rgles
constituantes sont une simple source matrielle dite
aussi historique du droit objectif. Elles nont pas
besoin dtre sacres, ni mme cernes dans un seul
texte.
Cest inadmissible au regard de lcole
rachidienne, car les rgles constituantes doivent tre
stables, claires
et authentifies avec prcision.
Autrement,
toute majorit extrmiste, et toute
autorit de tutelle, peuvent faonner le systme du
droit leur guise en disant quelles utilisent la mme
source matrielle ou historique que les autres
majorits et autorits de tutelle les ayant prcdes.

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A loppos des rgles constituantes, les rgles
ordinaires sont celles qui font le contenu du systme
du droit. Elles sont lapplication des principes dicts
par les rgles constituantes chacune dans son
domaine.
Toutefois, les rgles ordinaires ne sont pas ellesmmes de mme rang. On en distingue trois
catgories qui sont les rgles fondamentales dites
aussi constitutionnelles, les rgles organiques
relatives aux droits civils et politiques substantiels,
et les rgles formelles relatives aux procdures
judiciaires.
Les rgle de la constitution sont fondamentales
en ce sens que les rgles organiques et formelles
doivent toutes sy conformer quant leur contenu et
leur procd dadoption.

10- Classifiez les rgles du droit suivant


leur
rang
juridique ?
Titre II :

dans

le

systme

Les sources du droit objectif.

Les sources du droit objectif sont les procds


mme de cration de la rgle juridique. Ils sont
multiples sachant que la nature des choses pousse
toute nation utiliser une source principale et des
sources drives.
Les coles sont en dsaccord ce propos. Les

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auteurs rachidiens ne conoivent pas de la mme
faon que les auteurs anti-rachidiens, la source
principale et les sources subordonnes.
Sous-titre I : La source principale
La source principale est le procd de cration
des rgles dont drivent toutes autres sources
possible.
Il sagit de la personne mme de lEtat selon les
anti-rachidiens, et de la loi sacre selon les
rachidiens.
Chapitre I : La personne dEtat.
Selon lcole anti-rachidienne, lEtat est la source
principale du droit. Il serait la personne unique de la
nation dont il est le pouvoir.
LEtat monopoliserait ainsi seul lutilisation de
toutes les forces de la nation, et est ce titre
lunique moyen dexpression de volont de cette
dernire.
LEtat anti-rachidien dit de Jahiliya, serait luimme la nation. Il peut dire la nation cest moi, et
peut dire aussi, la loi est ce que je veux.
Section 1 : transcendance de lEtat antirachidien

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Quoi que les anti-rachidiens, dit Jahiliens,
prtendent sobliger des rgles sacres qu'ils ne
violent jamais, leur source principale du droit
demeure la personne dEtat. Celle-ci est le moyen
principal dont drivent la lgislation, la coutume, la
doctrine, la jurisprudence et la pratique.
LEtat constituerait dans les penses Jahiliennes,
laco-protestante et frangistes, la finalit mme de
lvolution sociale et sa forme parfaite. Cette ide
remonte lantiquit Grecque, en particulier dans la
philosophie dAristote et de Platon.
A partir des contributions de ces deux
philosophes, compltes par celles de Znon,
Cicron, Machiavel, Jean Bodin, Montesquieu, Hobbes
et John Locke, avec les commentaires de
constitutionnalistes
contemporains,
les
antirachidiens laborent leur thorie dEtat.
Ils le conoivent comme la personne unique de
la nation qui possde avec exclusivit le droit
dutiliser toutes ses forces, et dagir seul en son nom
et pour son compte.
LEtat se prsenterait ainsi comme une personne
morale de droit public
possdant, par la
reconnaissance internationale, la souverainet sur un
territoire dtermin avec le peuple qui sy trouve. Il
se constitue de trois lments qui sont lautorit
publique, le territoire et le peuple.
Il faut observer qu' l'inverse de lEtat Rachidien
qui est la proprit commune dOuma, c'est lEtat
Jahilien qui a la proprit du peuple.

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Le peuple et le territoire sont une simple
possession dEtat, ils lui appartiennent en propre.
Le peuple nest pas le groupe crateur de la
personne morale de lEtat anti-rachidien. Celui-ci
nest pas non plus une personne morale cre par le
collectif des fonctionnaires publics civils et militaires
comme cest le cas de lEtat Rachidien.

Section 2
Pouvoirs de lEtat anti-rachidien
LEtat Jahilien est la personne morale de la
nation, qui selon les modernistes laco-protestants et
les frangistes des aristocraties musulmanes, se
compose de lensemble des gnrations passes,
prsentes et futures. Il est cens reprsenter le
groupement de toutes ces gnrations pour exprimer
leur volont collective et agir en leur nom et pour
dfendre leurs intrts communs. A cette occasion
on doit observer que le peuple, tout comme le
collectif des fonctionnaires publics n'est qu'une
nbuleuse dindividus dans un ocan de gnrations.
Ils nont pas le moyen lgal de se prsenter en tant
que possesseur de lEtat ; ils sont tous possds par
ce dernier.
LEtat Jahilien serait seul comptent pour
reprsenter la nation et exprimer sa volont. Il
dispose seul avec sa force publique, de la force de

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volont et de la force intellectuelle de la nation.
Toute utilisation des forces de la nation en dehors de
lEtat est illgale, nulle et sans effet.
Le peuple ne peut pas selon cette thorie agir en
dehors des institutions publiques pour recommander
le changement des lois et la punition des
responsables politiques. Ce serait un acte de rvolte
illgal.
Pareillement, lordre des savants nest pas admis
opposer son veto aux projets de lois en dehors des
institutions de lappareil public ; ce serait une
incitation illgale la rvolte. Contrairement la
thorie rachidienne, la lgalit nexiste selon la
thorie jahilienne, laco-protestante et frangiste,
quavec la couverture de lEtat.
La masse populaire et les savants ne peuvent
pas assurer aux personnes la lgalit des actes
ncessaires pour le changement rvolutionnaire. Ce
serait des actes criminels et non pas de lgitime
dfense de la nation contre le despotisme des agents
de lEtat.
Aucune rgle de droit, sous quelque forme que
ce soit, ne peut non plus tre directement ou
indirectement adopte par la nation que sous la
couverture de lEtat. Celui-ci fait la coutume en lui
donnant force de loi, il fait aussi la lgislation en la
promulguant. Il
fait indirectement aussi
la
jurisprudence, la doctrine et la pratique en la crant
par ses agents ou lentrinant par son silence.

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11- Quest ce que lEtat anti-rachidien en tant
que source principale du droit Objectif ?
Section 2 : La loi sacre.
La thorie de loi sacre est tord confondue par
les Jahiliens avec celle de loi religieuse.
Toute loi sacre nest pas forcment une loi
divine ; il est effectivement des lois laques rendues
sacres.
Section 1 : La loi sacre laco-protestante.
Chose curieuse peut-tre, mais vrai. Il est
effectivement des lois sculires sacres. Le
caractre sacr ntant pas un monopole des lois
divines.
Faut-il rappeler que le sacr est ce qui constitue
une valeur inestimable. La raison pour laquelle la
valeur devient inestimable peut tre la croyance
religieuse comme cest le cas des lieux de culte etc.
Elle peut tre lattachement affectif comme cest le
cas des liens de parent. Elle peut tre aussi lintrt
public, comme cest le cas des symboles chauvins
parmi lesquelles on trouve des lois.
Ladoration des symboles chauvins au point den
faire des choses sacres nest pas une invention
laco-protestante. Toutes les nations lont fait depuis
laube de la civilisation, mais la diffrence des
nations modernes, les nations classiques ont eu

26
recours la croyance religieuse pour rendre sacr ce
quelles chrissaient aveuglment.
Un trs grand nombre de choses et de
personnes sont rendues sacres par les nations
modernes uniquement par attachement affectif et
non par croyance religieuse.
Par exemple, l'horloge de Big-bang Londres, la
tour Eiffel de Paris, la toile de la Joconde au mus du
Louvre, la statue de la libert de New York, la Maison
Blanche Washington sont tous des objets de valeur
inestimable en Grande Bretagne, en France et aux
USA. Elles sont ce titre rendues sacres sans
toutefois se lier quelque croyance religieuse que ce
soit.
De mme, les prsidents des USA sont tous
rendus sacrs sans que cela ne dcoule dune
croyance religieuse. Pareillement, la magna carta
britannique, la dclaration des droits de lhomme et
du citoyen franais et la constitution amricaine sont
rendues
clbres
par
leur
caractre
sacr
respectivement au regard des britanniques, des
franais et des amricains. Ces textes sont sacrs
sans pour autant avoir t une rvlation divine; ce
sont des lois sculires de laveu de tous.
Nayant toutefois t adore ce point que par
chauvinisme, ces textes ne sont pas aussi sacrs
que le Coran et la Souna que lOuma adore par
conviction religieuse.

12-

Comment la loi sculire est

27
elle rendue sacre ?
Section 2 : Transcendance de la loi divine.
A la diffrence de la loi sculire sacre, la loi
divine
tient sa valeur sacre de la conviction
religieuse du peuple.
Lobligation la loi du dieu du peuple et son
application sont des devoirs religieux pour ce dernier.
Elle ne peut tre abroge que par un acte de
prophtie religieuse, sinon ce serait un acte
dapostasie. De mme, la rforme de toute loi divine
en dehors de la prophtie religieuse constitue une
hrsie.
Il faut observer que toutes les religions autres
que lislam ont t rformes par voie de prtendues
prophties religieuses pour sadapter la lacit et
au symbolisme du pouvoir religieux.
Les souverains pontifes des diffrentes glises
chrtiennes,
les
rabbins
juifs,
les
gourous
bouddhistes, les devins hindous, et animistes de
faon gnrale, ont tous bni la lacit et le
symbolisme du pouvoir religieux. Ils ont tous adopt
la rforme laco-protestante mettant ainsi en
suspend les lois de leurs divinits.
A la diffrence de ces derniers, les souverains
pontifes des quatre franges sunnite, chiite, kharijite
et soufi, nont pas pu imposer la rforme de la loi
divine telle que rvle au Coran et la Souna depuis
plus de quatorze sicles.

28
Le Coran et la Souna ont effectivement interdit
tout acte de prophtie religieuse aprs le dcs du
saint prophte Mohammade. Aucun souverain
pontife musulman nest par voie de consquence
admis modifier la loi de Dieu, et moins encore
labroger.
Sous peine dapostasie, les peuples musulmans
se trouvent ainsi obligs dappliquer la loi de Dieu
telle que rvle au Coran et la Souna au Saint
prophte Mohammade.
Cela garantit lobligation de toutes les forces de
la nation, et en toutes circonstances, au mme droit
objectif. Il empche surtout, lEtat dtre Jahilien.
En prsence de la loi divine musulmane, lEtat ne
peut pas devenir source principale du droit, ni agir
dans le non droit, pour quelque raison et en quelque
circonstance que ce soit.
Les rachidiens font observer ce propos que la
loi sacre musulmane est un droit constituant et non
pas seulement constitutionnel.
Contrairement la magna carta, la dclaration
des droits de lhomme et du citoyen et les
constitutions amricaine, franaise, russe et autres,
les textes de loi sacre musulmane ne se limitent
pas la question constitutionnelle.
Les rgles immuables du saint Coran et de la
Souna traitent tous les sujets du systme juridique.
En plus du rgime politique de lEtat et ses pouvoirs
avec leurs relations internes et externes, le Coran et
la Souna contiennent des rgles relatives au statut

29
personnel, aux contrats et biens, aux relations de
travail, aux infractions et leurs sanctions, aux
relations internationales, aux procdures judiciaires,
etc.
En toute matire juridique, la nation musulmane
est oblige dappliquer des rgles sacres qui sont
en mme temps la base du systme juridique. Elles
ne peuvent tre ni abroges ni modifies ; et ne
peuvent pas non plus tre contredites par dautres
rgles nouvellement adoptes.
Les rgles de loi sacre sont ce titre la source
principale du droit musulman. La nation doit sy
obliger en toutes circonstances et doit leur rendre
conforme toute loi nouvellement adopte.
La lgislation, la coutume, la doctrine, la
jurisprudence et la pratique sont ainsi toutes des
sources drives de la loi sacre et non pas la
personne de lEtat.

13-

Quest ce qui fait la


transcendance de la loi de Dieu
?
Sous-titre II : Les sources drives.

Les sources utilises par toute nation pour crer


le droit lombre de la source principale drivent de
cette dernire.
Elles sont des sources drives de la source
principale en ce sens que celle-ci les autorise

30
gnrer le droit en les obligeant toutefois de passer
par elle.
Les
sources
drives
sont

ce
titre
subordonnes la source principale. Elles
se
contentent dalimenter le systme juridique par de
nouvelles rgles en vue dappliquer les principes et
de raliser les objectifs tracs selon le cas par la loi
sacre ou par lEtat.
Ce sont par dfinition des sources ordinaires car
les lois quelles font natre peuvent tre librement
abroges et modifies par la nation.
De lavis unanime des savants juristes, ces
sources sont au nombre de cinq : la lgislation, la
coutume, la doctrine, la jurisprudence et la pratique.
Les savants juristes sont galement daccord pour
les classifier en sources directes et des sources
indirectes.
Sont directes de lavis unanime des coles
juridiques les procds de cration du droit positif
qui font natre des rgles ne laissant pas de choix
aux autorits charges de leur application. Cest le
cas de la lgislation et de la coutume, qui chacune,
prescrivent pour chaque cas despce une seule
rgle de conduite sociale.
Contrairement cela, le juge peut choisir entre
plusieurs rgles de jurisprudence, de doctrine, et de
pratique.
14- Quest ce quune source drive du
droit ?

31
Chapitre I :

La lgislation.

La lgislation est une source directe du droit en


ce sens quelle ne laisse pas au juge le choix entre
plusieurs rgles pour la mme conduite.
En principe, chaque rgle lgislative soccupe de
rglementer une conduite diffrente de telle sorte
que la mme conduite ne fait jamais lobjet de deux
rgles lgislatives. Il faut faire abstraction toutefois,
des cas de contradiction entre les rgles propos de
la mme conduite comme en cas dimmunit et de
dispense lgale accordes en faveur de certaines
personnes. En pareilles situations la lgislation
continue dtre une source directe du droit car les
rgles contradictoires ne laissent pas du tout de
choix au juge.
Section 1 : Dfinition de la lgislation.
La lgislation se dit de luvre de cration du
droit dans la forme crite, et se dit aussi de cette
forme mme du droit.
En tant quuvre et forme, la lgislation peut
tre sacre comme cest le cas du Coran et la souna
en islam, et des constitutions laques pour les antirachidiens.
Elle constitue alors une source principale et non
pas drive.
Faut-il reconnaitre toutefois quen dehors des
textes divins, toute lgislation prtendue sacre ne
lest pas en ralit. Elle se trouve forcement domine

32
par lEtat Jahilien qui la cre par ses pouvoirs, lui
donne force de loi et la modifie en cas de besoin.
Dans le systme musulman, la lgislation divine
transcende tous y compris lEtat. Personne ne peut
lui enlever la force de loi, ni la suspendre ou la
modifier. La lgislation ordinaire doit alors sy
conformer.
Effectivement, la loi sacre autorise lOuma
lgifrer de son propre chef pour alimenter le
systme juridique en nouvelles rgles de droit. Pour
ce faire, lOuma possde un pouvoir lgislatif qui lui
appartient elle et non pas lEtat comme
voudraient les anti-rachidiens.
Lcole anti-rachidienne enseigne que la
lgislation mane du pouvoir lgislatif lequel
appartient lEtat qui lexercerait par voie de tutelle
dmocratique ou religieuse. Les rachidiens disent
que ce pouvoir appartient plutt lOuma qui
lexerce par voie dunanimit.
Quoi quil en soit, toute disposition crite,
officiellement promulgue titre de rgle du droit
est une lgislation. Cela s'applique de l'avis unanime
des savants juristes la loi au mme titre que le
rglement qui, tous deux manent respectivement,
du parlement et du gouvernement.
L'opinion des auteurs diverge cependant au sujet
des rsolutions internationales et des ordonnances
royales.

15- Quest ce que la lgislation ?

33

Section 2 : Catgories de lgislation.


Il faut se garder de confondre la lgislation en
tant que source subordonne du droit avec la forme
lgislative de loi sacre. La loi sacre dans la forme
crite est certes une catgorie de lgislation, mais ce
nest pas une lgislation ordinaire. Elle ne figure pas
parmi les sources subordonnes.
Par ailleurs, la lgislation ordinaire peut avoir des
formes varies. Elle peut tre constitue dun texte
en une seule teneur ventuellement divis en
paragraphes, sections et chapitres. Elle peut tre
aussi un texte rdig sous forme de matires
numrotes en sries. Dans ce cas, la lgislation
peut tre une loi, un code ou un rglement.
Dans lune ou lautre de ces formes, la lgislation
peut tre une loi, un dcret, une ordonnance royale
ou prsidentielle ou encore une rsolution
internationale.
Sous-section 1 :

La loi.

En lui-mme, le terme loi prte confusion


cause du double sens qui lui est attribu. Il peut tre
utilis pour dsigner la lgislation manant du
parlement aussi bien que le droit objectif dans sa
totalit. Pour exprimer cette confusion, certains
auteurs parlent de la loi stricto sensu et de la loi
lato sensu .

34
Le problme se rencontre aussi dans les ouvrages de
langue arabe o lon parle aussi du qanun au
sens large et du qanun au sens stricte.
En tant que lgislation, la loi au sens stricte du
terme mane du parlement, lequel est une
institution constitutionnelle caractristique de lEtat.
Cest linstitution comptente pour exercer le pouvoir
lgislatif de lEtat de faon spare du pouvoir
excutif et du pouvoir judiciaire dit-on. Cest beau
entendre mais difficile croire.
La sparation des pouvoirs, et leur indpendance
vis--vis les uns des autres, se rvle illusoire
lorsquon se rappelle que la mme aristocratie ou,
selon le cas, la mme majorit politique qui occupe
le parlement, sige au gouvernement et dtient tous
le pouvoir politique de lEtat.
En vrit la sparation des pouvoirs lgislatif et
excutif par la distinction entre le parlement et le
gouvernement sert plus pour utiliser le gouvernent
comme une soupape de protection contre l'explosion
ventuel du pouvoir technocratique. Celui-ci peut
facilement respirer par la voie du gouvernement
plutt qu'au parlement.
Les ministres sont effectivement plus faciles
faire soumettre aux institutions non lues du pouvoir
que les parlementaires.
En tout tat de cause, le parlement est une
institution
constitutionnelle
occupe
par
les
parlementaires lus. Ils ont comptence de dcider
en majorit ladoption de la lgislation dans certains

35
domaines, et den saisir le gouvernement ou le chef
de lEtat pour promulgation.
Une fois adopte au parlement, la loi ne peut
tre lgalement empche dentrer en vigueur que
par la dcision dun conseil constitutionnel le cas
chant, et seulement pour cause dirrgularit
constitutionnelle.
Mme quand elle est notoirement abusive et
errone, la loi adopte en bonne et due forme
constitutionnelle dans la limite des comptences
parlementaires ne peut pas tre annule par le
gouvernement ou par le chef dEtat.
Le chef dEtat Jahilien ne peut arrter le
processus de promulgation de la loi parlementaire
que par l'un de deux moyens trop risqus qui sont le
recours au referendum ou la dclaration de ltat
dexception. A sa diffrence, le chef dEtat rachidien
peut en plus du recours au referendum attaquer le
projet de loi en illgitimit devant la cour suprme
de la nation. Il lui est cependant impossible de
dclarer ltat dexception.
Par tout ailleurs, les constitutions donnent
presque toutes au parlement comptence d'adopter
une loi rglementaire pour son fonctionnement
interne. Cette loi dtermine la procdure de
prsentation des projets de loi, de leur tude,
discussion,
rdaction
et
adoption.
La
loi
constitutionnelle dtermine aussi les parties admises
prsenter des projets de loi au parlement ainsi que
la procdure de leur prsentation. Elle dtermine

36
aussi la procdure du contrle de constitutionalit de
la loi et la procdure de sa promulgation.
En fin, la constitution dtermine les domaines de
loi en dfinissant les questions qui peuvent tre
rglementes par une loi parlementaire. Le
parlement ne peut tendre le domaine de sa
comptence quen faisant modifier la constitution.
Les rachidiens soutiennent que le parlement est
une institution admissible en Islam. Certes cest une
invention non musulmane, mais elle ne relve pas
des affaires religieuses dans lesquelles limitation
des non-musulmans est formellement interdite.
LOuma peut ainsi adopter le parlement comme
institution constitutionnelle de reprsentation du
peuple pour dlibration avec le Makhzen. Les
frangistes ont d reconnaitre la lgitimit dun tel
acte dimitation sans toutefois exiger la suprmatie
du parlement sur le gouvernement.
Cest effectivement une institution simule dans
presque tous les pays musulmans qui lui donnent
dailleurs des noms ambigus comme le conseil de la
nation, de consultation, du peuple ou des dputs.

16- Quest ce que la loi en tant que catgorie


de lgislation ?
Sous-section 2 : Le rglement.
En tant que forme nouvelle de lgislation, le
rglement est n du partage moderne des

37
comptences lgislatives entre le parlement et le
gouvernement.
Le gouvernement de lEtat moderne se prsente
comme une institution constitutionnelle comptente
pour exercer la totalit du pouvoir excutif et une
partie du pouvoir lgislatif.
Il est form selon les rgimes, par des ministres
qui obtiennent la confiance de la majorit
parlementaire, ou par un prsident ou en encore un
premier ministre lu au suffrage universel, et des
ministres qui obtiennent sa confiance.
Le gouvernement du premier ministre ou mme
prsidentiel
est admis par presque toutes les
constitutions exercer une partie du pouvoir
lgislatif indpendamment du parlement. Il exerce
cette comptence au moyen du rglement.
Les constitutionnalistes utilisent le terme dcret
pour designer la lgislation rglementaire manant
du premier ministre, et rservent le terme arrt
aux textes manant des ministres.
Presque toutes les constitutions disposent que
les questions qui ne relvent pas du domaine de la
loi soient du domaine du pouvoir rglementaire. Elles
sont alors rglementes par arrt ou par dcret. La
loi constitutionnelle dtermine la procdure de
prsentation, dlaboration et dadoption des projets
de rglements et de leur promulgation.
Les rachidiens ne sopposent pas limitation
dans ce domaine, dans la mesure o linstitution de
gouvernement peut servir amliorer le rgime de

38
dlibration entre les forces dOuma.
Rien n'empche lOuma d'adopter une loi
constitutionnelle accordant au gouvernement
la
comptence lgislative au moyen du rglement dans
le cadre du partage des comptences avec le
parlement
ou
par
dlgation
parlementaire.
Toutefois, la constitution rachidienne ne peut
daucune faon soustraire les dcrets et arrts du
gouvernement au contrle judiciaire de leur
lgitimit.
17- Quest ce que le rglement en tant que
catgorie de lgislation ?
Sous-section 3 : Le dcret prsidentiel.
Les savants juristes sont unanimes admettre
la comptence lgislative du prsident lu sans pour
autant le justifier de la mme faon.
Le Prsident lu exerce cette comptence selon
les anti-rachidiens, en qualit de chef dEtat dot du
pouvoir de magistrature suprme. Il faut faire le
rapport ce niveau avec la dfinition Jahilienne de
lEtat en tant que personne unique de la nation
dtenant tous ses pouvoirs. Il va de soit quen
qualit de chef dEtat, le Prsident lu soit
plnipotentiaire. Il est sens avoir comptence
dexercer tous les pouvoirs de lEtat sauf disposition
constitutionnelle spciale.
En prsence dune disposition constitutionnelle
lui soustrayant une quelque comptence que ce soit,

39
le Prsident demeure tout de mme omnipotent. Il
conserve le pouvoir dintervenir en tant que
prsident du gouvernement dans le domaine exclu
la loi, sauf si cette prsidence est rserve au
premier ministre comme cest le cas dans les
rgimes parlementaires.
L'cole rachidienne justifie autrement la
comptence
lgislative
du
prsident
de
la
Rpublique. Ce dernier est mandataire suprme du
peuple ; en cette qualit il reprsente le peuple au
plus haut sommet. Cela ne suffit pas cependant au
regard des rachidiens pour le soustraire au contrle
judiciaire dOuma. Le Prsident de la Rpublique
islamique n'est pas le magistrat suprme dOuma.
Cette dernire fonction ne se cumule jamais en
application de la loi sacre avec celle de mandataire
suprme du peuple.

18- Traitez du dcret prsidentiel en tant que


catgorie de lgislation ?
Sous-section 4 : L'ordonnance royale.
Les opinions de lcole rachidienne, et
Jahilienne, divergent propos du pouvoir du Roi.
Suivant les monarchistes modernes, la nature du
pouvoir royale na pas chang. Cest le contenu de
ce pouvoir qui nest plus ce quil tait au moyen ge.
Le Roi possde selon eux le pouvoir public dEtat
tel un bien propre. LEtat avec sa population, son
territoire et son pouvoir lui appartient. Cest normal,

40
en consquence, quil exerce tous les pouvoirs
publics, sauf sil dcide de les abandonner en faveur
de quelquun dautre, ou si le peuple arrive les lui
prendre en lui laissant un rle symbolique en tant
que nu propritaire.
Dans la monarchie constitutionnelle o le
pouvoir royal est partag avec des reprsentants du
peuple, le monarque possde le mme pouvoir que
le prsident de la rpublique pour lgifrer. Par voie
de dcret royal, il peut rglementer les questions qui
ne relvent pas du domaine de la loi.
Par contre, dans la monarchie symbolique, le Roi
na aucun pouvoir lgislatif ; son rle est purement
protocolaire.
Le statut constitutionnel du Roi est totalement
diffrent de cela en Islam. De prime abord, il nest
pas propritaire de lEtat avec ce quil contient. Il
nest pas non plus dans la situation juridique du
mandataire suprme du peuple. Il est plutt le
fonctionnaire principal intronis par lOuma mre ou
lune de ses filiales pour la prsider. En cette qualit,
il ne dtient aucun pouvoir lgislatif, sachant que
celui-ci sexerce par la recommandation exclusive du
peuple en cas de discorde scientifique.
Le monarque musulman ne peut pas non plus
dtenir le pouvoir excutif de la nation, car celui-ci
est soumis la direction de mandataires politique du
peuple.
Nayant pas le droit de recommander les lois, les
dcrets, les arrts et les dcisions administratives,

41
le Roi musulman nen demeure pas moins sans
pouvoirs. En qualit de fonctionnaire principal
dOuma mre ou filiale, il exerce l'office du juge
principal la cour suprme dOuma.
De ce fait, son rle politique nest jamais
symbolique ; de lui dpend la promulgation des lois
parlementaires et des rglements gouvernementaux,
ce qui lui donne l'occasion de contrler leur
lgitimit.
En tant que garant de la lgitimit, le Roi
rachidien doit refuser la promulgation de toute loi et
de tout dcret ou arrt jug abusif et erron.
Les constitutions de certaines monarchies
musulmanes obligent les rois suivre une procdure
dtermine de refus de la promulgation. C'est une
procdure qui envisage dabord le renvoi de la loi au
parlement pour une seconde lecture, avec la
possibilit de recours au referendum et la dclaration
dtat dexception comme ultimes solutions. Les
rachidiens militent pour que cette procdure soit
rforme par linterdiction du recours ltat
dexception. Ils militent aussi pour quelle soit
complte par la cration du conseil dintelligentsia
dOuma dit Majlisse Ahl Achoura. Seul le verdict
unanime de ce conseil doit autoriser le monarque
dclencher ladite procdure.
Il faut observer que le fait pour le Roi musulman
de ne pas avoir le droit de recommander la loi et le
rglement, ne signifie pas quil ne peut pas
sadresser au peuple pour lui conseiller ce quil doit

42
faire. Les conseils royaux peuvent avoir la forme de
discours verbaux et de lettres royales.
Ainsi,
lordonnance
royale
du
monarque
musulman nest pas au regard des rachidiens un
acte administratif ni mme un acte lgislatif. Il sagit
plutt dun acte judiciaire manant du juge suprme
qui en qualit de chef dEtat exerce la fonction de
magistrature globale pour contrler la lgitimit de la
lgislation, et garantir le bon fonctionnement des
institutions constitutionnelles. A cet effet, les lois ne
sont promulgues dans les monarchies musulmanes
que par dahir, Amr, Iradah, firman, ou ordonnance
royale.
De mme, les dcrets doivent tre entrins par
le Roi en conseil des ministres avant dtre
promulgus. Les hauts fonctionnaires de lEtat sont
galement nomms par dcision royale sur
recommandation du gouvernement afin de garantir
quils ne mettent pas en pril le bon fonctionnement
des institutions constitutionnelles.

19- Que constitue lordonnance royale en thorie


moderne ?

20- Que constitue lordonnance royale en thorie


rachidienne ?
Sous-section 5 : La rsolution
internationale
Contrairement

aux

conventions

et

traits

43
internationaux qui ncessitent pour leur adoption
laccord de lEtat qui en est partie, les rsolutions
internationales sont des textes lgislatifs du droit
international. Ils peuvent tre imposs lEtat sans
besoin dobtenir son acquiescement. C'est le cas des
rsolutions du conseil de scurit de lorganisation
des nations unies, et aussi des rsolutions du conseil
de sommet de lorganisation de la confrence
islamique.
En principe les rsolutions de lune et lautre
organisation constituent, titre de lgislation
internationale, une source de droit pour les pays
membres. La question se pose de savoir quelles
rsolutions appliquer en cas de contradiction entre
elles.
Les anti-rachidiens sont formels ce sujet ; les
rsolutions de lONU priment sur celles des
organisations internationales rgionales. Ainsi, en
cas dopposition entre une dcision du CSI et celle du
conseil de sommet de lOCI, cest la premire
dcision qui prend le dessus.
Les rachidiens considrent de leur ct que les
rsolutions de lOCI doivent prendre dessus sur celle
de lONU. Les rsolutions de lOCI ne sont pas de
simples dcisions dune organisation internationale ;
elles sont plutt les dcisions internes de lOuma
mre. Lopposition de lOCI aux rsolutions du CSI
constitue pour chaque Etat musulman lquivalent
du droit de veto dtenu par les membres
permanents du CSI.

44
Tout comme ces derniers peuvent se dispenser
de sobliger aux rsolutions de leur conseil, lOuma
musulmane le peut galement, sans qu'il soit besoin
que la charte des nations unies lui accorde ce droit.
Les cinquante sept Etats membres de cette
organisation ont suffisamment de force pour obliger
le monde respecter leur volont.

21-

Traitez de la rsolution internationale en


tant que catgorie de lgislation ?
Chapitre II

La coutume.

Au mme titre que la lgislation, la coutume est


une source directe du droit. Elle ne laisse pas de
choix au juge qui lapplique, en ce sens quil na y a
jamais deux coutumes ou plus pour rglementer une
mme conduite sociale. Toutefois, la diffrence de
la lgislation les rgles de coutume ne sont pas des
textes crits. Elles ont la forme de rituels ou
dadages appliqus comme lois par les juges et
excuts galement comme telles par les autorits
publiques.
Section 1 : Lobligation la coutume.
En pays non musulmans, europens en
particulier, le systme du droit avait acquis un
caractre religieux nettement accus au treizime
sicle. Il avait la forme coutumire, mais avec le

45
contenu canonique. Les coutumes applicables
taient dtermines partir de rgles du droit
canonique lequel reconnaissait valeur de loi aux
coutumes fodales et monarchiques ct des
canons de lglise.
Lobligation la coutume avait alors en cette
poque un fondement purement religieux ; la
coutume tant la religion en soit.
Aprs les rformes protestantes au dix septime
sicle, les coutumes devinrent nationales. Avec la
dmocratie elles se dtachrent de la religion pour
ne plus se fonder que sur la volont de la nation. Par
la rvolution laque au dix huitime sicle, la
coutume canonique fut presque toute remplace par
le droit crit; il nempche que des coutumes laques
fondes par la volont collective de la nation ont fait
leur apparition.
En pays musulmans, le droit fut coutumier
pendant prs de quatorze sicles. Il y a t
galement
confondu
avec
la
religion
par
consquence la tutelle religieuse des Sultans,
Imams et Qutbs.
Les
sultaniens,
sunnites
et
kharijites,
considrent lobligation la coutume comme un
choix tacite de lOuma pour obir aveuglment
lordre sultanien. Celui-ci lui impose la coutume par
sa dcision dadoption dune cole de doctrine en
matire de droit priv, et en se rservant la
comptence en matire de droit public dit siyassa
char--ya.

46
Les imamites, chiites et soufis, considrent de
leur ct que l'obligation la coutume est un choix
de l'Imam infaillible. De leur vivant, les imams crent
la coutume en indiquant ses rgles par leurs paroles
et leurs gestes, et aprs leur mort, ils lindiquent
leurs clergs par des voies gnostiques.
On observe que les franges chiite et soufi ont fait
cesser la succession leurs Imams pour pouvoir
donner aux clergs la comptence de crer la
coutume. Pendant trs longtemps, les cheikhs de
Zaoua de mme que les ayatollahs de la hawza ont
prtendu
connaitre
les rgles
de
coutume
respectivement auprs du Saint Abdelkader Djilali
qui revient du monde des morts, et auprs de lImam
mahdi qui se cache quelque part dans le monde des
vivants depuis plusieurs sicles.
A une poque o le droit positif musulman ntait
pas codifi, ces prtentions ont servis stabiliser le
contenu de la coutume.
Il tait effectivement indispensable en labsence
de lois codifies, pour chaque frange, et mme
chaque mirat et sultanat, dadopter une cole
dtermine de doctrine.
La pratique dadoption d'une cole de doctrine
comme rfrence pour la coutume est apparu en
pays sunnite avec sa division en quatre zones
dinfluence respectivement des coles malikite,
hanafite, chafiite et hanbalite.
Les califes ottomans ont impos leurs juges de
nappliquer que les rgles de lcole hanafite. Les

47
Sultans marocains avaient avant cela ordonns
lapplication des rgles de lcole malkite. Les
Sultans dautres pays en Afrique Orientale, en Asie
et en Ocanie ont galement fait leurs choix.
Dans ce contexte, les rgles coutumires de droit
priv devaient obligatoirement tre des rgles de
doctrine de lcole choisie. On observe qu' ce
niveau, il n'est pas de grande diffrence entre ces
rgles non seulement dans le pays sunnite et
kharijite mais galement en pays chiite et soufi. La
diffrence est cependant grande au niveau des
rgles coutumires de droit public.
Les coutumes de siyassa char--ya Ottomane par
exemple sont diffrentes des coutumes Marocaines,
Maliennes, Omanaises, persanes, mongoles etc.
Les thologiens de toutes les religions sont
unanimes prtendre que la coutume cre par les
clergs et les tuteurs religieux, fait partie du droit
sacr.
A leur diffrence, les savants juristes sont
daccord que la coutume serait plutt une source
ordinaire directe de second rang. Elle vient dans un
rang infrieur celui de la lgislation.

22- Traitez de la valeur juridique de la coutume


respectivement en droit musulman et en droit
moderne ?
Section 2 : Les lments de la coutume.

48
En tant que droit non crit, la coutume ncessite
la runion de deux lments lun matriel et lautre
moral.
Sous-section 1 : Llment matriel de
coutume.
Toute conduite sociale peut faire droit titre de
coutume si elle en runit les lments matriel et
moral.
Llment matriel de la coutume est en fait un
rituel ou un adage qui se rpte loccasion des
vnements objet de la rgle. Il doit sagir autrement
dit dun usage.
Au mme titre que les rituels, les adages qui
font usage doivent accuser un caractre de
constance et danciennet. Pour que cela se ralise,
il leur faut selon les savants rachidiens, acqurir la
qualit de rgle dcole, alors que pour les
modernistes, il suffit quils soient populaires. A cette
occasion, on doit rappeler que ladage ne fait usage
que dans le cadre de lcole de doctrine suivi par
chaque peuple musulman.

23- Quest ce que llment matriel de la


coutume ?

Sous-section 2 : Llment moral de


coutume.

49

Cet lment est galement qualifi de


psychologique, car il sapprcie dans les convictions
des personnes sujettes la rgle coutumire. Cest
dailleurs en vertu de cet lment que les rituels et
adages sont rputs dicter des dispositions
juridiques. Il implique la runion de deux sous
lments qui sont lopinio necessitatis et lopinio
juris.
A : Lopinio necessitatis.
Cet lment se cre de justifications qui se font
diffremment selon les expriences de civilisation,
soit par des croyances religieuses ou mythologiques,
soit par des intrts pratiques.
Dans lexprience de civilisation musulmane, les
usages ne peuvent se justifier que par des intrts
pratiques, car il est formellement interdit de
confondre les rituels et adages juridiques avec les
pratiques du culte et les croyances religieuses.
B : Lopinio juris.
En plus de lopinio necessitatis, lusage doit
avoir une nature juridique ; chose que les savants
juristes appellent lopinio juris, sans toutefois
lentendre dans le mme sens.
Suivant les rachidiens, lopinio juris procde du
fait que la coutume sadopte par lordre de tous ; elle
fait lobjet de la volont unanime de la nation
nomme Ijma. Les savants des quatre franges
musulmanes nomment cela (madhab) pour prciser
que c'est un droit coutumier relatif la frange et non

50
pas lOuma mre toute entire.
Il faut observer qu' l'instar des pays modernes,
lopinio juris est acquise dans les franges
musulmanes du seul fait d'application de la coutume
par les pouvoirs publics. La coutume adopte par
l'Etat fait loi mme si le peuple et les savants s'y
opposaient.

24- Quest ce qui constitue llment moral de la


coutume ?
Chapitre III

: Les sources indirectes.

Les savants juristes sont daccord que les


sources indirectes du droit sont la doctrine, la
jurisprudence et la pratique.
Section 1 : La doctrine.
Le caractre juridique de la doctrine comme
source de droit signifie que le juge peut devant un
vide juridique ou lambigut des textes, appliquer
lavis dun docteur du droit. Il conserve cependant la
libert de choix entre plusieurs opinions quil peut
dailleurs refuser toutes pour appliquer son opinion
personnelle ou celle dautres juges. Pour cela dit-on
que la doctrine est une source indirecte du droit.
En elle-mme, la doctrine est une contribution
thorique des jurisconsultes et des docteurs du droit
llaboration du systme juridique.
On appelle jurisconsultes les docteurs en droit

51
musulman afin de les distinguer des autres savants
juristes dans le monde. Les premiers sont
les
gardiens de la lgitimit, sachant que leur avis
unanime fait loi.
Au regard de lcole anti-rachidienne, les savants
juristes
sont
admis

faire
doctrine
par
linterprtation du droit. Ils sont libres de suivre la
mthodologie qui leur convient, et qui pratiquement
ne sort pas dtre lune des coles de lexgse, de
lvolution historique, du but social, ou de la libre
recherche scientifique.
Mis part la mthode de lexgse, le docteur du
droit est admis utiliser la prtendue source
historique pour laborer les thories du droit. Les
savants juristes peuvent ainsi soutenir tout
moment que des rgles dsutes reprennent
vigueur.
Contrairement cela, les jurisconsultes nont pas
attribuer au droit musulman n'importe quelle
thorie. Ils doivent faire montre dobjectivit. Pour ce
faire, il leur faut rattacher leurs thories la lettre et
lesprit de la loi sacre.
La mthode suivie na de secret pour personne.
Le
jurisconsulte
doit
singnier

trouver
linterprtation exgtique qui confirme sa thse, ou
dfaut, fonder son opinion sur un objectif confirm
par la loi sacre en utilisant largument dintrt
lgitime.
Les travaux de doctrine sont par nature
individuels, il nempche que les savants juristes

52
peuvent tre unanimes soutenir la mme thse.
Les opinions des coles divergent ce propos.
Lcole anti-rachidienne considre que lavis
unanime des savants juristes ne lve pas leur
doctrine au rang de source directe du droit. Les
tribunaux aussi bien que le magistrat suprme ou le
tuteur religieux conservent la libert de repousser
cet avis pour appliquer la loi dmocratique ou l'ordre
des technocrates. Les savants juristes n'ont pas ds
lors le droit au veto contre les lois errones et
abusives.
Par contre, dans lcole rachidienne, lavis
unanime des jurisconsultes fait loi ayant priorit sur
la volont majoritaire du peuple, ainsi que sur les
magistrats et les souverains pontifes.
Les thories et avis des docteurs du droit et des
jurisconsultes sont connus dans leurs cours et leurs
ouvrages publis sous forme de livres ou articles
dans les revues ou les journaux, ou sous forme
dactes aux colloques, sminaires et missions de
radio ou de tlvision. Ils peuvent tre des rponses
des questions prcises comme ils peuvent tre des
traits thoriques.

25- Qu'est ce que la doctrine?


Section 2 : La jurisprudence.
La jurisprudence se distingue de la doctrine par
le fait dtre luvre de juges. Il sagit de dcisions

53
rendues par les juges pour combler un vide juridique
ou pour dpasser l'ambigut de la loi.
En tant que source indirecte du systme du droit
objectif, la jurisprudence est l'ensemble des
dcisions judiciaires rendues
en application des
thories labores par les magistrats.
Lcole rachidienne enseigne mme que cest le
travail de juges qui fut lorigine de llaboration du
droit musulman. Celui-ci tant conu comme un
ensemble de jugements. Cette remarque vaut aussi
bien pour les rgles rvles par Dieu en tant que
juge absolu, que pour les rgles ordinaires. Ces
dernires ne peuvent tre adoptes par quelque
moyen que ce soit que sous rserve dtre lgalises
par la dcision du magistrat suprme pour les
sources directes, et la dcision dau moins un juge
musulman pour les sources indirectes. On peut dire
en consquence que la totalit du droit objectif est
une jurisprudence infaillible au niveau des rgles
sacres, et faillible au niveau des rgles ordinaires.
Hormis la jurisprudence qui fait source principale
du droit comme c'est le cas des jugement de Dieu et
les dcisions des chefs d'Etats modernes, aucun juge
nest oblig de suivre la dcision dun autre juge.
Il nempche que les dcisions confirmes
lunanimit des tribunaux font autorit non pas en
tant que jurisprudence mais en qualit de coutume.

26- Qu'est ce que la jurisprudence?

54

Section 3

: La pratique.

Les savants juristes dfinissent la pratique telle


des clauses et comportements juridiques localement
usuelles au point de devenir sous-entendues dans les
relations juridiques. Cest une source indirecte qui
exprime le gnie crateur du droit chez les
praticiens.
Elle constitue en ce sens lensemble des rgles
de conduite auxquelles les personnes obissent de
gr sans lgislation,
coutume, doctrine ou
jurisprudence les y obligeant.
Les rgles de pratique sont publiques ou prives
selon la nature des relations quelles concernent ;
savoir quil est des pratiques constitutionnelles,
dautres administrative ou encore fiscales. Il en est
galement qui sont civiles, commerciales, etc.
Contrairement la coutume, la pratique est
sense inconnue des juges. Il incombe celui qui
sen prvaut dapporter la preuve.
La pratique a le mme sens, la mme valeur
juridique, et peut aussi tre tablie par les mmes
moyens au regard des coles rachidienne et antirachidienne. Toutefois, la terminologie traditionaliste
confond en pays arabes entre la pratique et la
coutume par lutilisation de la mme appellation de
urf. Les auteurs arabophones tentent de dpasser
ce problme en utilisant le terme ada Ittifaqiya pour

55
distinguer la pratique de la coutume laquelle doit
selon eux se dire urf.
Le problme de confusion entre la coutume et la
pratique remonte lpoque dite de siba o le baylik
et le makhzen avaient perdu le contrle de la quasitotalit de leur territoire en faveur des tribus et des
cites rebelles.
Chaque tribu et chaque cite s'tait dot de son
Soltane propre, ses propres savants et sa propre
Jama. Chacune tait devenue une nation
indpendante avec son propre droit objectif
compos de la coutume commune dans le cadre du
madhab et de la pratique locale. Cette dernire avait
dsormais l'chelle de la cite ou la tribu
indpendante, un caractre national. Elle simposait
dans la cite ou la tribu, comme une source directe
de mme rang que la coutume commune du
madhab.
Les jurisconsultes nont pas pu renier ce fait, et
ont reconnu aux pratiques locales des cites et des
tribus la qualit de coutume. Ils les ont nomm urf
en consquence.
Cela ne devait pas durer aprs la runification
des territoires et la fin du siba. Il tait cependant
devenu difficile de faire oublier lappellation de
coutume pour ce qui devait redevenir pratique
locale.
Hormis la difficult de terminologie, les savants
juristes sont unanimes que la pratique ne doit pas
contredire lordre public. Cela signifie dans

56
l'acception anti-rachidienne que la pratique ne soit
pas contraire une rgle imprative manant par
dfinition de l'Etat.
Suivant la pense rachidienne, la conformit de
la pratique l'ordre public signifie qu'elle ne
constitue pas une violation de la loi sacre, et qu'elle
ne contredise aucun cas dunanimit dOuma.
27- traitez de la pratique en tant que source
indirecte du droit ?
Deuxime partie :
La thorie du droit subjectif.
En application du cahier descriptif, le programme
relatif la thorie du droit subjectif comprend la
dfinition et la division de ce dernier, son titulaire,
son objet et ses preuves.
Chapitre Prliminaire
Dfinition du droit subjectif.
A linstar des thologiens de toutes les religions,
les frangistes musulmans ne se sont gure occup
de dfinir le droit subjectif. A leur diffrence, les
savants juristes rachidiens et modernistes sy
intressent.
Ils
le
conoivent
diffremment
cependant.
Les deux coles admettent les mmes lments
constitutifs du droit subjectif avec des nuances

57
propos de lintrt matriel quil doit reprsenter.
Suivant les modernistes, le droit subjectif est un
intrt lgalement consacr et protg. Les
rachidiens exigent quil soit en plus un intrt
lgitime.
Section 1 : Essence du droit subjectif
En tant qu'objet lgal, toute conduite sociale
reprsente en mme temps un objet juridique. Elle
constitue un intrt en faveur dau moins une
personne. Cet intrt personnel est ce qui se dit droit
subjectif. Par exemple, la rgle relative la
circulation routire oblige les automobilistes de
sarrter devant un feu rouge. Cela constitue
certainement un intrt en faveur dautomobilistes
qui circulent dans le sens crois. Lintrt de ces
derniers est lobjet juridique de la rgle qui oblige les
autres automobilistes sarrter devant le feu rouge,
il se dit droit de priorit.
En langue arabe comme en anglais et en latin le
terme droit subjectif se traduit par un seul mot qui
est "Haq" pour l'arabe, "right" pour l'anglais et "jus"
pour le latin. Il n'empche que pour viter
lamalgame avec le sens religieux du mot "Haq" qui
comme on le sait signifie Dieu, on l'utilise toujours
par attribution quelquun, ou encore avec un
qualificatif particulier. On ne dit jamais en arabe al
Haq pour designer autre que Dieu, mais on dit
toujours par exemple, ceci est Haq ou encore Haq de

58
ceci ou de cela. De mme que pour viter
l'amalgame avec la vrit on dit en anglais lgal
right lorsquon veut parler dun droit subjectif.
A fin de dfinir le droit subjectif il convient de
connatre les opinions des modernistes et des
rachidiens son propos.

28- Qu'est ce que le droit subjectif ?


Section 2 : Elments du droit subjectif
Alors que les savants frangistes continuent
d'ignorer la thorie lgal du droit subjectif, les
rachidiens sont du mme avis que les modernistes
propos des lments du droit subjectif lesquels sont
lexclusivit, la matrise, lexigibilit, et la protection
lgale. Toutefois, les rachidiens exigent que lintrt
qui fait droit subjectif runisse en plus la condition
de lgitimit.
Sous-section 1 : Lintrt.
Lintrt est un lment sur lequel les
modernistes prfrent plutt se taire. Ils se
contentent de le citer dans la dfinition du droit
subjectif en disant que celui-ci est un intrt
lgalement protg.
A loppos de cela, les rachidiens sarrtent
patiemment devant la notion dintrt sachant
quelle est fondamentale en science du droit.

59
Pour plus de prcision propos de la diffrence
des visions relativement cet lment, il faut
dabord attirer lattention sur la problmatique de
traduction du terme intrt.
Utilis tout seul ce terme doit se traduire fa-ida ou manfa , et non pas masslaha . Cest
la formule intrt lgitime qui doit plutt traduire
en franais le terme masslaha .
Le terme masslaha donne le sens de ce qui est
profitable mais en mme temps constructif, bien et
correcte. Cela ne correspond pas forcement au sens
du terme intrt dans la langue franaise. Dans cette
dernire, le terme intrt donne le sens de ce qui
est matrialiste, profitable et opportun, sans exclure
la possibilit qu'il soit nuisible et contre nature.
L'cole islamiste enseigne que lorsque le
caractre nuisible ou contre nature prvaut sur
l'utilit dune chose ou dun acte, il ne peut pas tre
un intrt lgitime. Ce serait une mafssada et
non pas masslaha.
La loi sacre applique en cette matire la thorie
du bilan utilit nuisance. Cela se vrifie par exemple
dans les textes relatifs l'interdiction des boissons
spiritueuses et des jeux de hasard. Le Coran dit qu'ils
sont utiles mais en mme temps nuisible, et que leur
nuisance est plus grande que leur utilit.
La masslaha existe selon les jurisconsultes, dans
tout ce qui permet de raliser aux niveaux physique
et psychique, individuel et collectif, public et priv, le
triomphe du bien sur le mal.

60
Il doit produire un effet bienfaisant en loignant
en mme temps tout rsultat nuisible.
Les jurisconsultes lont class en trois catgories
qui sont : lindispensable, lutile, et le confortable.
Les intrts lgitimes sont par ailleurs tous
dtermins par la loi sacre ou dterminables en
application de la loi du triomphe du bien sur le mal
dite de Fitra.

29- Quest ce que lintrt juridique au regard de


lcole moderne ?
30- Quest ce que lintrt juridique en thorie
rachidienne ?

Sous-section 2 : Lexclusivit.
En tant qu'lment du droit subjectif l'exclusivit
signifie lintrt accapar par le titulaire dans la
situation o il se trouve dans ses relations avec les
tiers, ou par rapport la position dune chose.
Par exemple la situation de victime dune
agression cre pour la personne qui sy trouve
lintrt exclusif du ddommagement. De mme, la
possession dun objet meuble donne celui qui le
dtient lintrt exclusif dtre propritaire de ce
bien.
Lexclusivit
qui
fait
natre
la
relation
dappartenance entre le droit subjectif et son titulaire

61
exprime ainsi lide de lintressement exclusif.

31- Quest ce que lexclusivit en thorie du droit


subjectif?

Sous-section 3 : La matrise.
Lintressement exclusif de la personne ne suffit
pas tout seul pour crer le droit subjectif. Il faut que
la personne concerne ait doffice ou par la force de
la loi, la matrise de lintrt qui la concerne.
Par exemple, la personne agresse doit tre en
mesure dtablir le fait matriel dautrui en tant que
faute ayant provoque le prjudice corporel dont elle
a souffert. De mme, la proprit dun objet meuble
ncessite la possession de droit ou de fait de lobjet
en question.

32- Quest ce que la maitrise en thorie du droit


subjectif?
Section 4 : Lexigibilit.
Pour que le droit subjectif existe, lexclusivit et
la matrise de son titulaire doivent simposer tous.
Cela
constitue
ce
quon
appelle
llment
dexigibilit.
En effet, le droit subjectif nat, en plus de
lexclusivit et de la matrise, du respect de lintrt
quil reprsente en faveur de son titulaire. Lorsque

62
lexigibilit est irralisable, le droit ne peut pas
exister.
Par exemple tout un chacun dtient lexclusivit
de respirer une quantit suffisante dair libre, et na
besoin que dtre en vie pour matriser cet intrt.
Toutefois, personne ne peut
avoir lexigibilit
relativement la quantit dair libre quil utilise.
Dans ce cas prcis, aucun moyen ne permet de
dterminer la quantit dair libre qui puisse tre
respecte en faveur de chacun. Pour cela il ny a pas
un droit de respiration spar du droit de vivre.

33- Quest ce que lexigibilit en thorie du droit


subjectif?
Section 5 : La protection lgale.
Tout intrt dont la matrise et lexclusivit nest
pas admise par la loi ne peut faire droit subjectif.
Ainsi, par exemple lintrt du voleur conserver le
bien vol malgr la volont de tous ne fait pas droit,
car la loi ne le lui protge pas.
La protection lgale ne doit pas tre confondue
avec la protection publique.
Lintrt lgalement reconnu fait par dfinition
droit subjectif et bnficie de la protection publique.
Toutefois, labsence de cette dernire ne le fait pas
disparaitre.
Inversement, la protection publique dintrts
illgaux ne les relve pas au rang de droits

63
subjectifs.

34- Traitez de la protection lgale en tant qulment


du droit subjectif ?
Titre

I:

Catgories de droit subjectif.

Lcole moderniste classifie les droits subjectifs


compte tenu de leur nature patrimoniale ou
extrapatrimoniale.
Lcole rachidienne les classifie par contre
suivant leurs sources en distinguant entre des droits
sacrs et des droits banals, et suivant leur objet en
distinguant entre des droits civils et des droits
politiques.
Sous-titre I
Classification moderniste
Compte tenu de la nature patrimoniale du droit
subjectif, lcole moderniste distingue entre les droits
patrimoniaux et les droits extrapatrimoniaux.
Chapitre I
Les droits patrimoniaux.
Les droits patrimoniaux ont la caractristique
dtre dans le commerce juridique ; ils peuvent faire

64
lobjet de toute sorte de contrat et convention. Ils
correspondent dans la thorie rachidienne ce quon
appelle des droits pcuniaires.
Les droits patrimoniaux sont classifis suivant
leur nature en deux catgories : des droits rels qui
correspondent ce que les jurisconsultes nomment
les biens, et des droits personnels qui correspondent
aux crances.
Section 1 : Les droits rels.
Le droit rel est ce qui s'exerce sur une chose
relle. Les coles admettent avec unanimit que
cest un droit confrant son titulaire le pouvoir de
disposition, dutilisation, de jouissance, de suite, de
rtention et de priorit dexcution sur cette chose
en cas de besoin.
Le pouvoir de disposer de la chose permet au
titulaire de la faire sortir de son patrimoine par tout
acte possible. Il peut la vendre, lchanger, en faire
don, labandonner ou la dtruire.
Lutilisation permet de se servir de la chose pour
obtenir ce quoi elle est destine, alors que le
pouvoir de jouissance permet dobtenir les fruits de
la chose directement ou indirectement selon la
nature de cette chose.
Le pouvoir de suite permet au titulaire du droit
rel de rcuprer la chose objet du droit o quelle
soit, et la rtention lui permet de la retenir dans sa
possession malgr la revendication dautrui.
Enfin, la priorit accorde par le droit rel son

65
titulaire oblige les tiers lui permettre dexercer
librement ses pouvoirs de disposition, dutilisation et
de jouissance, et aussi le pouvoir de suite et de
rtention.
La priorit permet notamment au crancier qui
dtient un droit rel sur un bien du dbiteur, dtre
privilgi par rapport aux autres cranciers qui se
trouvent vis vis de lui, rduits au rang de
chirographaires.
En raison de limportance des pouvoirs quils
confrent aux particuliers, les droits rels relvent de
lordre public ; ils sont dfinis par la loi de faon
limitative. En application des articles 8 et 157 du
dahir du 2 juin 1915 fixant la lgislation applicable
aux immeubles immatriculs et de larticle 1148 du
code des obligations et des contrats, la liste des
droits rels comprend : le droit de proprit,
lusufruit, les affectations pieuses (Waqf), les droits
dusage et dhabitation, lemphytose, le droit de
superficie, le droit de servitude, lhypothque et le
gage.
39- Que sont les droits rels ?
Section 2 : Les droits personnels.
Le droit personnel a pour objet une chose ou un
service qui ne peut tre obtenu que par
lintervention dun tiers. Il implique ncessairement
une relation juridique entre le titulaire du droit qui

66
est le crancier et le tiers redevable de ce droit qui
est le dbiteur. En vertu de cette relation, le
crancier est en droit dexiger du dbiteur
laccomplissement de la prestation requise pour lui
permettre dobtenir la chose ou le service qui fait
lobjet de son droit.
Le droit subjectif personnel est une dette quand il
est conu du point de vue du dbiteur ; il figure au
passif de son patrimoine. En tant que dette, le droit
personnel peut tre une obligation de donner
quelque chose, de faire ou de ne pas faire.
40- Que sont les droits personnels ?
Chapitre II
Les droits extrapatrimoniaux.
La thorie des droits extrapatrimoniaux est
inconnue en droit musulman lequel considre que le
patrimoine
constitue
une
enceinte
juridique
englobant
tous les droits de son titulaire sans
distinction sils sont pcuniaires ou non. Au regard
de lcole anti-rachidienne par contre, toute
prrogative qui ne rsulterait pas dun pouvoir
dtenu sur une chose de faon directe ou indirecte,
nest pas en principe incluse dans le patrimoine.
Ltre humain ne peut pas prtendre avoir dans
son patrimoine le droit de vivre, de circuler
librement, dapprendre, de communiquer, de se
nourrir, etc. Lorsquil dtient ces prrogatives, cest

67
par leffet de la loi et non pas la consquence
ncessaire de sa personnalit juridique.
L'histoire des droits extrapatrimoniaux na pas
t la mme que celle des droits patrimoniaux. Il a
fallu l'humanit un effort considrable de
civilisation pour les faire exister et obtenir leur
reconnaissance par les pouvoirs publics.
Suivant lordre chronologique de leur apparition
les droits extrapatrimoniaux sont les droits du statut
personnel et politique, et les droits de la condition
humaine.
Section 1 : les droits du statut personnel.
Les droits du statut personnel ont remplac ceux
du clan en droit romain. Celui-ci ne reconnaissait
aucun statut personnel aux individus autre que le
chef du clan. Ce dernier prsidait son agnat sans tre
oblig de reconnatre le droit familial de qui que ce
soit. Il pouvait vendre sa femme et ses enfants avec
leurs descendants, les tuer, changer leurs noms et
les dshriter tous. Le chef de la famille agnatique
ntait pas oblig de reconnatre la filiation de ses
descendants ni la parent des ses collatraux et
mmes ses ascendants.
Sous lempire du droit canonique, les glises,
Copte, Ethiopienne, Orthodoxe et Catholique
contriburent la cration des droits du statut
personnel, toujours dans le cadre de la famille
agnatique, mais diffremment pour les fodaux que

68
pour les roturiers. Elles imposrent la pratique du
nom, la protection de liens de filiation et de mariage,
la reconnaissance du pouvoir marital et de la
puissance parentale, linterdiction de ladultre et de
linceste.
Les glises fermrent les yeux toutefois sur le
droit de cuissage dtenu par les nobles sur les cerfs.
Elles crrent le droit denfermer vie la femme
noble au couvent ou de la priver du plaisir sexuel
vie par le moyen de la sparation de corps.
Avec les changements protestants et lacs, la
liste des droits en question sest davantage largie
pour comprendre en plus le droit de choisir librement
le conjoint, le droit dadoption, de reconnaissance de
filiation illgitime, de divorce et de succession. Elle a
t par la suite ampute du droit de correction de la
femme rebelle et des enfants impolis, du pouvoir
marital et de la puissance parentale.
La famille a mme perdu toute valeur aprs la
leve dinterdiction de ladultre et de linceste.
Les hommes maris ont ainsi obtenu le droit
davoir un nombre illimit de concubines en plus de
la femme lgale;
ils peuvent
rpudier les
concubines et les reprendre autant de fois quils
veulent.
De mme, la femme marie peut avoir en plus
de son mari lgal autant damans quelle peut,
sachant que chacun dentre eux peut revendiquer la
paternit des enfants quelle engendre.
Pire encore, le droit protestant de mme que les

69
lois laques de plusieurs pays modernistes ont cr le
droit de mariage entre conjoint de sexes identiques.
Ils ont donn aux hommes le droit de se marier
avec des hommes comme eux, et aux femmes elles
aussi, le droit de se marier avec des femmes comme
elles pour constituer des familles admises, qui plus
est, adopter des enfants.
41- Traitez de l'volution des droits du statut
personnel ?
Section 2 : Les droits du statut politique.
Le statut politique des gens a volu dans
lhistoire travers plusieurs rgimes. Sous lempire
des thocraties polythistes, les personnes autres
que dieu Pharaon, Csar ou autres, avaient le statut
de sujet de ce dieu. Ils navaient comme tel aucun
droit politique.
Sous lempire du droit canonique, ils sont
devenus en tant que brebis de l'glise, des sujets des
rois chrtiens. Les roturiers dentre eux taient
concds aux fodaux.
En qualit de sujets, cest--dire choses
appartenant au Roi, les roturiers comme les fodaux
navaient aucun droit politique. Avec la magna charta
dAngleterre et les rformes protestantes, les
aristocrates anglo-saxons et germaniques ont
commenc obtenir des droits politiques. Aprs les

70
rvolutions laque en France et dmocratique en
Amrique du Nord, les droits politiques ont t
largis toutes les classes du peuple.
Par lacquisition des droits politiques, les
individus sont devenus citoyens de lEtat aprs avoir
t sujets des Rois, disent les auteurs modernistes.
La qualit de citoyen donne chaque membre
de la communaut nationale le droit de participer
la vie collective et dassumer des responsabilits
publiques. Ils sont tous lecteurs et ligibles,
admissibles sur pied dgalit devant les tribunaux,
comme ils sont gaux pour contribuer aux charges
publiques.
Labolition des pouvoirs religieux permt par
ailleurs la socit dtre civile et lEtat dtre
sculier et de dtenir en consquence des droits
politiques diffrents des droits individuels.
La socit civile a par exemple obtenu le droit de
sorganiser dans le cadre de partis politiques et
autres organisations civiles, et lEtat obtint le droit
politique de reprsenter le pouvoir absolu de la
nation.
42- Traitez de l'volution du statut politique des
personnes ?
Section 3 : Les droits de
la condition humaine.
Les droits de la condition humaine ont galement

71
volu travers lhistoire des expriences de
civilisation. Dans le rgime pharaonique, le degr
dhumanit des personnes se mesurait par leur
degr de fidlit religieuse. Les fidles dAmon R
avaient statut dtre humain ; ils avaient le droit de
vie, de libre circulation, dintgrit physique et de
proprit prive. Le pharaon lui-mme et ses
proches collaborateurs se distinguaient par la
possession de droit particulier comme lintimit du
foyer et la dignit personnelle.
Les infidles Amon R taient pareils aux
animaux et navaient aucun droit de la condition
humaine. Ils pouvaient tre capturs et vendus en
esclave, tus et tre humilis sans aucun droit de
recours.
Le droit romain polythiste changet
cette
situation en acceptant dappliquer en faveur des non
romains le droit des peuples. Le droit canonique
revint cependant la mme situation du droit
pharaonique en refusant de reconnatre les droits de
la condition humaine aux non chrtiens. Non
seulement ces derniers navaient pas droit de cite
en pays de droit canonique, mais taient considrs
comme des tre impures et sans mes adamiques;
ils taient pareils aux animaux.
Pire encore, le droit canonique ne fit pas
bnficier tous les chrtiens des droits de la
condition humaine. Seuls les nobles en taient
dignes. Les roturiers navaient pas droit la libre
circulation, la dignit, l'honneur familial et

72
lintgrit physique. Les nobles avaient sur eux droit
de vie, de mort, et de cuissage.
Aprs stre frotts lexprience de civilisation
musulmane en Andalousie, des roturiers chrtiens en
grand nombre ont cess dtre contents de leurs
matres et ont dploy un norme effort de
changement. Laboutissement en a t les
dclarations rvolutionnaires sur la condition
humaine en Europe et en Amrique. Il savrt
cependant
trs
vite
que
les
occidentaux
nentendaient pas accorder la mme condition
humaine tous les humains. Seuls les citoyens de
souche europenne ont t viss par ces
dclarations. Les trangers non europens ont
continu dtre traits comme des indignes de
terres dsertes ou de colonies.
Le droit franais, comme le droit des Etats unis
dAmrique, de hollande, de grande Bretagne, de
Belgique, dEspagne du Portugal etc. continua
dautoriser latteinte leurs vies, leurs biens, leurs
honneurs et leurs liberts sans donner de motif
valable. Ces droits objectifs auront ainsi confirm
lapproche canonique propos de la condition
humaine des infidles.
Avec ce prtexte, les peuples occidentaux,
pourtant rvolutionnaires et auteurs des dclarations
de droits de lhomme, ont commis le plus grand
gnocide de l'histoire humaine. Ils ont provoqu la
mort de plus de cents vingt millions dindiens et
aborignes en Amrique, en Australie et dans les

73
les de locan pacifique. Ils ont organis le rapt de
dizaine de millions dafricains, rduits lesclavage
et dports loin de chez eux en Amrique et dans les
les des carabes.
Les nations auteurs des dclarations des droits
de l'homme ont aussi colonis les territoires de
presque tous les autres peuples dont ils ont pill les
richesses et puis les ressources. Le crime
occidental contre l'humanit atteignit son comble
avec le projet nazi dextermination des races non
ariennes.
Les agissements occidentaux contre l'humanit
nont cess quavec la formation de lONU sous la
pression communiste russe en particulier. Les
sovitiques ont exig comme condition dadhsion
l'ONU lobligation des Etats membres une
dclaration universelle des droits de lhomme en
faveur de tous les humains. Toutefois, malgr cette
dclaration, on observe que les pays occidentaux
continuent de maintenir la vision inhumaine lgard
des personnes non membres du corpus lacoprotestant.
En tout tat de cause, les individus du monde
entiers
ont-ils,
grce
au
droit
humanitaire
international acquis lre moderne les droits de la
personne humaine. Avec ces droits, les constitutions
ont reconnu ce quil est convenu dappeler la
troisime gnration des droits de lhomme. Ils
comprennent le droit lintgrit physique,
lhonneur et la dignit, au respect de la vie prive, et

74
aussi le droit de pratiquer la religion, le droit de
runion, dexpression, de libre arbitre, etc.
Au regard du laco-protestants, ces droits sont
toutefois consacrs par des conventions et traits
internationaux et ne font pas lobjet dune croyance
religieuse.
A la diffrence des rachidiens, les modernistes
nen sont pas profondment convaincu pourrait-on
dire.
43- Traitez de l'volution du statut de la condition
humaine ?
Sous-titre II
Classification rachidienne
Lcole rachidienne tient compte de la valeur des
droits subjectifs et de leur objet pour les classifier.
Elle distingue ce titre entre des droits sacrs et
des droits banals, et entre des droits civils et des
droits politiques.
Chapitre I
Classification suivant la valeur des droits
Les droits sacrs sont les intrts consacrs par
des textes de loi sacre. Sont ordinaires au sens de
banals cependant, les droits crs par lordre
unanime dOuma.

75

Section 1 : Les droits sacrs


Tout droit subjectif consacr par un texte du
Coran ou de la Souna authentique est sacr en islam.
LOuma doit utiliser toutes ses forces pour les
garantir et les protger en toutes circonstances.
Aucun prtexte nest admis pour librer lOuma
de ce devoir.
Les droits en question sont trs nombreux, et
diversifis. Il en est qui sont civils et dautres
politiques, dtenus par titre priv par les
personnes.
Dautres sont publics, et ne peuvent tre dtenus
que par lEtat, comme le Kharaj d en contrepartie
des services publics et la proprit du domaine priv
dit Fay-e.
Enfin un trs grand nombre de droits subjectifs
sacrs sont collectifs comme la proprit des
richesses naturelles, les droits de Mila, ceux de la
famille selon quelle est musulmane ou non, et ceux
des collectivits locales selon quelles sont rurales,
municipales, rgionales ou fdrales.
Ces droits ont la caractristique dtre garantis
par la loi sacre. Ils ne peuvent aucunement tre
mconnus par quelque autorit que ce soit, et pour
quelque raison que ce soit.
A la diffrence des frangistes, les rachidiens
considrent quaucune raison dEtat ou de service,
aucune circonstance et aucune intelligence humaine

76
ne peuvent justifier leur annulation.
Aucun Sultan et aucun Imam ou Qutb nest, non
plus, admis les annuler ou les modifier.
A la diffrence des droits ordinaires, les droits
subjectifs sacrs sont effectivement consacrs par la
loi divine que Dieu dcida de soustraire au pouvoir
lgislatif dOuma.
Les droits subjectifs sacrs sont compars par
Dieu tout puissant des frontires de son royaume
hudud quil nautorise personne franchir.
44- Que sont les droits subjectifs sacrs ?
Section 2 : Les droits subjectifs banals.
Tout droit subjectif civil ou politique ; priv, public
ou collectif, cr par lordre unanime de lOuma, ou
encore par lordre majoritaire du peuple, en cas de
discorde, est par dfinition un droit ordinaire.
Il nempche que ces droits peuvent tre crs
aussi de faon indirecte au nom et pour le compte de
lOuma, par voie de doctrine, de jurisprudence et de
pratique, dans les conditions dj tudies.
Rappelant qu la diffrence de lOrdre unanime
de lOuma et de la dcision majoritaire du peuple qui
sont des sources directes de la rgle de droit
musulman, la jurisprudence, la doctrine et la
pratique sont des sources indirectes.
Il en rsulte que les tribunaux musulmans nont
pas de choix pour reconnaitre les droits subjectifs

77
ordinaires crs par lordre unanime dOuma et par
la dcision majoritaire du peuple.
Ces mmes tribunaux ont cependant le choix
pour reconnaitre ou mconnaitre les droits subjectifs
ordinaires crs par la doctrine, la jurisprudence et la
pratique.
Hormis cela, les droits subjectifs dont il est
question ce propos doivent tre des intrts
nayant pas t dtermins par des textes sacrs et
nayant pas non plus t dclars illgitimes par ces
mmes textes. Cest ce que limam Ghazali nomme
.
Faut-il rappeler que les intrts en question ne
sont lgitimes au regard de la loi sacre que par
leffet de leur utilit la civilisation maratte al
arde .
On sait quen application de la loi sacre, tout
droit directement adopt par lordre unanime
dOuma, et par extension lordre majoritaire du
peuple en cas de discorde, est rputs utile la
civilisation.
Lest certainement aussi, mais par leffet de son
adoption indirecte au nom et pour le compte dOuma
par la dcision dau moins un juge musulman
appliquant une doctrine, une jurisprudence ou une
pratique.
Ces observations sont utiles pour rappeler que
sauf quand il sagit dintrts certifis par un
jugement exact de la raison, la plupart des droits
subjectifs ordinaires font lobjet de profonde discorde

78
au sein de lOuma.
Ntant pas un objet de science exacte, les droits
en question ne sont jamais conus de la mme faon
par les jurisconsultes, les magistrats et les
praticiens, avec les partis politiques et les majorits
parlementaires.
Les rachidiens peuvent prendre comme preuve
de cela la discorde profonde qui existe depuis
toujours ce propos entre les coles de doctrine
musulmanes.
Les thories des coles de doctrine musulmane
relativement aux droits subjectifs ordinaires ne
pourront jamais tre unifies en consquence, et les
droits en question ne peuvent tre adopts de faon
directe au nom et pour le compte de lOuma que par
une dcision majoritaire du peuple.
Cela signifie dun autre ct que les droits
subjectifs ordinaires sont sujets rforme en
fonction du changement de la majorit.
Ce quil faut observer le plus, cest quen
labsence de texte sacr ou de jugement exact de la
raison dclarant illgitime un intrt prtendu par
qui que ce soit, celui-ci peut parfaitement devenir
droit subjectif mme sil tait objet dune grande
discorde.
La force du peuple dOuma est effectivement
admise en application de la loi sacre, se mobiliser
pour se crer en majorit en vue de donner lordre
dadoption de ce droit au nom et pour le compte
dOuma.

79
Contrairement au rgime dmocratique, la
technocratie et lopposition minoritaire ne peuvent
empcher la majorit du peuple de crer, dannuler
ou de modifier quelque droit subjectif que ce soit,
que par une dcision judiciaire dapplication dun
texte sacr dclar claire et authentique par un avis
unanime des savants.
En labsence de tel texte, la technocratie et
lopposition minoritaire doivent fournir au juge
dOuma un jugement exact de la raison de
condamnation
du
droit
prtendu
par
les
reprsentants de la majorit du peuple.
On sait que suivant la conception rachidienne du
systme musulman, le jugement de la raison ne peut
avoir de valeur que sil mane de Majlisse Ahl
Achoura qui fait office du conseil dintelligentsia
dOuma.
Les membres de ce conseil sopposeront
certainement de faon unanime tout droit subjectif
reprsentant un intrt faisant triompher le mal sur
le bien.
45- Que sont les droits subjectifs ordinaires ?
Chapitre II
Classification suivant lobjet des droits
Les droits subjectifs ordinaires et sacrs, privs
et publics ou encore collectifs ne sortent pas dtre
civils ou politiques.

80
Les droits subjectifs civils sont les intrts
lgalement reconnus aux personnes en dehors de
leurs relations politiques.
Les droits subjectifs politiques tant linverse
de cela, les intrts lgalement reconnus aux
personnes de la nation dans leurs relations
politiques.
Section 1 : Droits politiques.
Tout intrt se rapportant la relation politique
des personnes dOuma constitue un droit subjectif
politique sil est lgalement consacr.
Doit-on rappeler que par obligation la loi
sacre, toutes les personnes dOuma sont unies dans
une seule relation politique. Ladite loi
faisant
obligation tous de prendre parti quant aux affaires
publiques et ne pas tre snobe.
Toute personne dOuma se trouve par dfinition
partie prenante dans la relation politique, et possde
les intrts qui en dcoulent.
Il y va du cas de la personne qui se fait lire pour
siger au parlement ou au gouvernement ou mme
la Prsidence, et du cas de la personne qui se
contente dadhrer un parti politique, de voter, de
manifester dans la rue, de rsister la tyrannie des
technocrates ou tout simplement dexprimer son avis
sur le gouvernement.
Il faut reconnaitre que le champ de la relation
politique des personnes dOuma est trs vaste. Il

81
dpasse la question lectorale pour stendre, entre
autres, lorganisation de laction politique, aux
garanties de la transparence et de lhonntet de
cette action, et aux garanties des liberts publiques
des personnes sadonnant cette action.
Or, cette organisation et ces garanties sont
autant dintrts pour les personnes concernes ;
elles constituent des droits subjectifs politiques.
A titre dexemple on peut citer en faveur du
gouvernement les droits dadministration du
territoire et des citoyens, dexcution des sanctions,
de reprsentation dOuma lextrieur, etc.
On peut citer aussi en faveur des citoyens les
droits dexpression, dlection, dligibilit, de
constitution de partis, de manifestation, etc.
46- Que sont les droits subjectifs
politiques

82

Section 2 : Les droits civils.


A la diffrence des droits politiques, les droits
subjectifs civils sont les intrts lgalement reconnus
aux personnes sans rapport aucun avec la relation
politique dOuma.
En dehors de la relation politique unissant les
personnes dOuma dans laction de gouvernement et
dopposition, un champ trs vaste de relations
stablit entre les individus et les groupes.
Il
sagit
par
exemple
des
relations
communautaires entre les fideles dune religion, des
relations affectifs entre les membres de la mme
famille, des relations conomiques entre le personnel
et la direction de lentreprise, les relations daffectio
societatis entre les associs commerciaux, des
relations entre les parties aux contrats de vente, de
location, de prt de courtage etc.
Toutes ces relations engendrent pour les
personnes concernes des intrts civils en ce sens
quils ne sont pas politiques. Ils constituent les droits
subjectifs civils.
On peut citer en exemple de cela en faveur de
lEtat, le droit dester en justice pour bnficier de la
protection lgale et pour se dfendre contre les
allgations d'autrui. Il en est de mme pour le droit
d'investir ses biens propres, de percevoir le bnfice
qui en rsulte et de le conserver en rserve.
On peut citer aussi en exemple en faveur des

83
particuliers le droit de proprit des biens meubles et
immeubles acquis dans le respect de la loi, le droit
dintgrit physique et morale, le droit de dignit
adamique, le droit de circuler librement, le droit
lintimit du foyer et des correspondances, le droit de
se marier et de divorcer, etc.
Cest vident qu la diffrence des droits
subjectifs politiques qui sont rservs aux personnes
de lOuma, les droits subjectifs civils sont reconnus
tout tre adamique, y compris les trangers en
guerre avec lOuma.
47- Que sont les droits subjectifs civils ?
Titre II : Les titulaires du droit subjectif
Les savants juristes sont davis unanime que
seules les personnes peuvent tre titulaires de droits
subjectifs. Les choses vivantes ou non ne peuvent
pas l'tre ; elles ne sont toutes que des objets
possibles de droits subjectifs.
Les titulaires de droits subjectifs se distinguent
par la personnalit juridique, laquelle se caractrise
par des attributs particuliers.
La personnalit juridique est par la force de la
nature reconnue aux personnes physiques; elle l'est
cependant par la force de la loi pour les personnes
morales.
Sous-titre I : Les attributs de la

84
personnalit juridique
Les savants juristes modernistes et rachidiens
saccordent dire que la qualit de personne est
acquise tout tre qui runit les conditions de la
personnalit juridique. Ces dernires sont au
minimum : le patrimoine et la capacit juridique.
Dautres attributs peuvent leur tre ajouts comme
le nom et le domicile.
Chapitre I :

Le patrimoine.

Il nest de loi qui dfinisse le patrimoine dans les


systmes modernes comme dans le systme
rachidien. Les auteurs laco-protestants en ont
profit alors pour appliquer une interprtation
restrictive du patrimoine en le concevant tel un
ensemble de droits et dobligations pcuniaires. Les
jurisconsultes
ne
souscrivent
pas

cette
interprtation et continuent de penser que le
patrimoine est lensemble des droits et des
obligations civils et politiques de la personne.
Section 1 : Notion de patrimoine.
Au sens moderniste du terme, le patrimoine ne
peut contenir quune partie des droits et obligations
de la personne. Il se compare une enveloppe
divisible en deux parties, lune active et lautre
passive. Dans la partie active se trouvent tous les

85
droits pcuniaires de la personne, alors que le passif
comprend toutes dettes et obligations pcuniaires de
lintress.
Les parties active et passive ne sont au regard
des jurisconsultes que laspect pcuniaire (mali) du
patrimoine. Celui-ci comprendrait tous les droits
civils et politiques de la personne. La partie active
comprend le droit de vivre, celui dintgrit corporel
et morale, de nationalit etc. Il constitue lenveloppe
des droits qui garantissent lexistence mme de la
personne avec ses intrts civils et politiques.
La partie passive slargirait par ailleurs toutes
les obligations pcuniaires et non pcuniaires. Il y a
ct des dettes daliment et demprunt, lobligation
au service militaire, lhonntet et au patriotisme.
Rien nempche la division du patrimoine en
plusieurs entits formant chacune une universalit
de droits homognes. Parmi ces entits, les
jurisconsultes contemporains distinguent entre le
patrimoine pcuniaire qui correspond au patrimoine
tel que dfini dans lcole anti-rachidienne.
En principe, rien nempche que le patrimoine
pcuniaire soit subdivis son tour. Les auteurs et
les lgislations ne sont pas dun mme avis sur cette
question. Daucuns considrent que le patrimoine
pcuniaire constitue une universalit qui doit rester
permanente, homogne, intransmissible et unifie.
48- Qu'est que le patrimoine ?
Section 2: Caractres du patrimoine.

86

En premier lieu, le patrimoine est permanent. Il


l'est par sa transcendance aux
modifications
affectant son contenu.
Cest un attribut reconnu tout nouvel tre
humain partir du premier instant de gestation en
ftus, et toute nouvelle personne morale partir
du premier acte de constitution. Il demeure acquis
malgr l'insolvabilit et mme la dconfiture. A ce
titre, le patrimoine reprsente lensemble des biens
prsents et futurs ainsi que des dettes prsentes et
futures de la personne.
En second lieu, le patrimoine est homogne
par les liens existant entre les divers lments le
composant. Dune part, les lments actifs se
substituent les uns aux autres par le mcanisme de
la subrogation relle; et dautre part, la totalit de
lactif constitue un gage gnral de la totalit du
passif. Le paiement de chaque dette, et lexcution
de chaque obligation pcuniaire de la personne sont
garantis par la totalit des actifs de cette mme
personne.
Le patrimoine est en troisime lieu rendu
intransmissible par son caractre personnel. Chaque
personne ne peut avoir quun patrimoine et
uniquement le sien ; sa mort son patrimoine doit
disparatre aprs liquidation. La liquidation lieu par
la ralisation du passif au moyen de lactif et la
rpartition du reste le cas chants entre les ayants
droits titre universel, cest dire les hritiers.

87
Nanmoins pour le besoin de liquidation, lunit du
patrimoine
demeure
maintenue
de
faon
exceptionnelle.
Le caractre intransmissible du patrimoine
nempche pas la personne deffectuer des
oprations de transmission universelle de tout ou
partie de son patrimoine. Les personnes physiques
peuvent le faire par des actes titre posthume,
comme le lgue d'un pourcentage des biens. Les
personnes morales peuvent galement procder
des oprations de transmission universelle de
patrimoine comme en cas de fusion, de scission, et
dapport partiel dactifs.
La plupart des lgislations contemporaines,
retiennent le principe dunicit du patrimoine avec,
toutefois, dimportantes exceptions comme celles de
la fortune de mer, de la socit unipersonnelle
responsabilit limite, de la socit fictive cre par
un seul associ, et le patrimoine daffectation.
Les jurisconsultes nont pas eu dans le pass
sinterroger sur la possibilit de fractionnement de
luniversalit pcuniaire dune mme personne en
plusieurs entits. Pour faire face aux exigences du
renouveau rachidien, une telle division du patrimoine
peut tre lgalise par lOuma.
49- Quels sont les caractres du patrimoine
?
Chapitre II :

La capacit juridique.

88

Les savants juristes dfinissent lunanimit la


capacit juridique comme tant laptitude recevoir
les droits et les exercer. Ils distinguent entre la
capacit de jouissance, et la capacit dexercice.
Section 1 : La capacit de jouissance.
Cest laptitude qui suffit seule pour avoir la
personnalit
juridique,
et sans
laquelle, la
personnalit juridique nexiste point. Afin d'tre apte
bnficier des droits et les recevoir, ltre humain
na pas besoin dtre entirement form, ni de
penser ou dtre capable de se mouvoir ou
sexprimer. Il lui suffit dtre vivant mme sil est
encore en gestation. Ainsi, le ftus au sein de sa
mre est normalement une personne juridique du
fait quil a au moins la capacit de jouissance. Il peut
bnficier dune donation par exemple, et si son
auteur meurt avant la naissance, il a aussi droit
une part de lhrdit. Il reoit cette part sil nat
vivant. Au cas contraire, la conception du ftus sera
sens navoir jamais eu lieu, et la part de lhrdit
qui lui tait rserve doit tre annule. Toutefois,
lorsque le nouveau n vient au monde vivant et
meurt juste aprs sa naissance, sa part dhritage
doit tre maintenue et repartie avec ses autres biens
ventuellement, ses propres hritiers.
De mme, la personne en tat de coma ou
condamne mort ou perptuit, ou encore

89
retenue en otage, conserve la personnalit juridique,
car au minimum, elle demeure apte recevoir des
droits.
Cest propos de la capacit de jouissance
particulirement que lutilit de la dfinition largie
du patrimoine se conoit le plus en particulier pour
les tre humains. Cest vident que si lon limite le
patrimoine luniversalit pcuniaire, un tre en
gestation comme le ftus risque de ne pas jouir du
droit dont il a le plus besoin ; qui est le droit de vivre.
Selon les jurisconsultes, le droit de vivre est le
premier droit dont jouit le ftus en qualit de
personne juridique. Toute atteinte ce droit
constitue en consquence un assassinat.
Les modernistes considrent par contre que le
ftus ne peut par la capacit de jouissance avoir
que des droits pcuniaires. Il peut bnficier des
donations et en devenir propritaire. La loi protge
dans ce cas son droit de proprit et non pas une
simple chance pour lui de devenir propritaire.
Les biens
donns au ftus doivent tre
conservs son nom et pour son compte par son
reprsentant lgal, et celui qui les subtiliserait y
compris sa mre qui le porte en elle, sera poursuivi
pour vol.
Curieusement cependant, les droits de lhomme
avec leur tte le droit de vivre, n'appartiennent pas
au ftus comme consquence ncessaire de sa
personnalit juridique. Il les reoit
par une
attribution lgale qui peut tre conditionne.

90
Dailleurs,
presque
toutes
les
lgislations
occidentales en sont arrives conditionner les
droits de l'homme pour les ftus avec les malades
incurables et les vieillards. Ces derniers peuvent
vivre sous condition des prtendus droits de libre
avortement et d'euthanasie.
50- Qu'est ce que la capacit de
jouissance ?
Section 2 : La capacit dexercice.
Avec la capacit d'exercice, la personne
proclame son existence et marque sa place dans
lunivers. Ltre humain ralise par cette capacit les
intrts que lui procurent les droits dont il jouit.
Les savants juristes enseignent que ltre humain
utilise la capacit dexercice par des actes de la
volont qui sont les contrats et les dclarations de
volonts unilatrales ayant pour objet de crer des
obligations dtermines.
En droit moderniste, la capacit dexercice
sacquiert de faon gnrale partir de lge de dix
huit ans, lequel ge est rduit en droit musulman
size ans.
Avant lge de majorit la personne est dite
mineure ; les actes quelle accomplit ne sont pas
totalement valables sans pour autant tre
totalement nuls.
Selon les jurisconsultes, les actes juridiques se

91
divisent au regard du rgime de capacit dexercice
en trois catgories suivant leur utilit pour le
patrimoine de la personne. Il en est qui ne ralisent
que lappauvrissement comme les donations ;
dautres qui ne ralisent que lenrichissement
comme cest le cas de lacceptation des legs et des
donations. Il est enfin des actes qui varient entre
lenrichissement et lappauvrissement qui sont les
actes dadministration comme le louage dun bien.
Les actes dappauvrissement linverse de ceux
denrichissent sont interdits la personne avant la
majorit. Les actes de la troisime catgorie qui
peuvent tre
des actes de disposition ou
dadministration ne sont ni totalement interdits ni
totalement autoriss aux mineurs et incapables
majeurs. Ils peuvent les accomplir, mais avec les
conditions du rgime spciale des incapacits
juridiques.
Les actes de la volont peuvent tre selon le cas
valides (sahih), entachs dinvalidit (fassid) ou
invalides de faon irrversible (batil). A la diffrence
de ces derniers, les actes
entachs dinvalidit
peuvent tre rpars.
Les auteurs modernistes distinguent aussi entre
diffrentes catgories dactes juridiques suivant leur
gravit. Ces derniers peuvent tre des actes de
disposition ou dadministration ; ils peuvent tre
aussi des actes de gestion ordinaire ou des actes de
gestion extraordinaire.
La capacit dexercice sacquiert certes avec

92
lge, mais celui-ci nest pas le facteur dterminant.
Les personnes peuvent tre rendues juridiquement
capables avec plnitude avant lge, selon le cas, de
seize ou de dix huit ans.
Les jeunes poux sont de plein droit rendu
capable partir de lge de douze ans, lequel est
lge nubile aussi bien en droit moderne quen droit
musulman.
De plus, tout mineur peut tre mancip par
dcision judiciaire avant lge de majorit lgal
partir de lge de discernement, lequel se situe
galement douze ans.
Avant cet ge, les jeunes gens sont dits enfants,
et sont senss dnus de la facult de discernement.
Cest effectivement cette facult laquelle se
dveloppe naturellement avec la croissance de
lintelligence, qui dtermine la situation juridique de
la personne par rapport au rgime de la capacit
juridique.
Les personnes dnues de la facult de
discernement pour cause de maladie mentale ne
deviennent jamais juridiquement capables au regard
de la loi mme si elles dpassaient lge de la
majorit lgale.
51- Qu'est ce que la capacit d'exercice ?
Chapitre III : Le nom.
Contrairement la capacit juridique et au

93
patrimoine, le nom nest pas un attribut ncessaire
lexistence de la personne. Il permet toutefois
didentifier cette dernire. Aussi, est-il un attribut
didentification de la personne.
Section 1 : Technique de nomination.
En tant quattribut de la personne juridique, le
nom sert au regard de lcole islamique aussi bien
pour identifier les individus que pour designer les
institutions familiales. Ds lors, toute personne
sidentifie par un nom personnel et galement par le
nom de la famille laquelle elle se rattache.
Depuis lantiquit, le nom de la famille en orient
tait celui du pre, mais certains chefs de familles
avaient acquis une notorit telle que leurs noms se
soient imposs dans chacune des familles de leurs
descendants masculins.
En occident, les noms de familles sont ns au
douzime sicle aprs la multiplication des contactes
avec les musulmans et les juifs dEspagne. Ils ont t
considrs au dbut comme de simples surnoms
admis ct du nom religieux donn la personne
au moment du baptme. Les noms des personnes
navaient de valeur cette poque que d'un point de
vue religieux. Ctait lappellation sous laquelle le
nouveau n ou le convertis pouvait avoir droit de
cite dans la famille chrtienne prside par le chef
fodal.
Aprs labolition du systme fodale, les

94
exigences de bureaucratie ont oblig les Etats
protestants, et aprs eux les Etats lacs, de retenir
en plus des prnoms, les surnoms dit encore
patronymes. Ce fut une technique didentification
des individus.
Confronts au problme du changement des
surnoms, les pays occidentaux ont en effet considr
que le surnom, une fois acquis, devient immuable
en tant que nom. Ainsi la pratique du nom et du
prnom devint chose moderne.
En tant quattribut de la personne, le prnom et
le patronyme communment appel nom, sont
lgalement protgs par des rgles de droit pnale
qui interdisent lusurpation, la diffamation et
linsulte. Pour tre protg toutefois, le nom et
prnom doivent tre dclars au registre de ltat
civil et ne doivent pas tre des sobriquets, une
appellation ridicule ou portant atteinte la morale ou
lordre public.
52- Traitez de la technique de nomination des
personnes ?
Section 2 : Problme du nom de famille.
Le nom de famille na pas le mme rle en droit
musulman quen droit moderniste.
Dans le premier, le nom de famille sert
designer linstitution familiale en tant quinstitution
de
la
socit
civile
ayant
une
existence
indpendante des personnes la composant. Le droit

95
moderne nutilise le nom de famille cependant quen
tant que patronyme de son porteur et non pas une
appellation de linstitution familiale.
Les systmes modernistes ont voulu se servir du
nom familial comme dun surnom des individus afin
de faciliter leur identification. Il sest avr quil tait
impossible de nier linstitution familiale en tant que
porteuse relle du nom en question. Cela apparat
clairement loccasion des difficults rencontres
pour trouver un patronyme la femme marie.
La plupart des lgislations occidentales se sont
prcipits imposer le patronyme du mari comme
seul patronyme non seulement des enfants, mais
galement pour lpouse. Celle-ci devait conserver
jusqu' sa mort le nom de son mari. Ceci stait
produit une
poque o ces lgislations
nadmettaient pas encore la rupture des liens du
mariage par le divorce. La question est devenue
problmatique aprs ladmission lgale du divorce.
On observe que de nos jours, la femme divorce ne
peut pas se librer du nom de son ex-mari. Rien ne
permet de la distinguer de la nouvelle pouse de son
ex-mari et ventuellement des autres femmes
divorces de ce dernier si ce nest le prnom.
Sous lempire du droit islamique, la femme
conserve, avant comme aprs le mariage, le nom de
sa famille dorigine. Cela traduit le maintien de ses
attaches avec ses parents. La loi lui donne le droit
de les invoquer pour notamment rclamer en cas de
besoin le droit de protection et daliments son

96
pre, ses frres, ses oncles et ses cousins.
Pratiquement, le nom ne suffit plus pour assurer
la fonction didentification
bureaucratique. La
technique du livret de famille fut alors utilise pour
identifier les diffrentes institutions familiales. Celle
du papier didentit sous les formes de carte
national, carte de sjours, passeport, permis de
conduire ou carte de crdit sont galement utilises
pour identifier les individus. Mais encore cela na pas
suffit, et lon a eu recours au domicile comme
moyen didentification.
53- Qu'est ce que le nom familiale ?
54- Traitez du problme du nom de la femme
marie ?
Chapitre IV : Le domicile.
La notion de domicile
est ne avec le
dveloppement urbain qui a rendu
les autres
moyens juridiques didentification des personnes
insuffisants. Le domicile est un attribut de la
personnalit juridique que ce soit pour une personne
de droit public ou une personne de droit priv.
Pour une personne denvergure de la nation,
l'ide de domicile est cependant quelque peu
inadapte. Il convient de parler plutt du territoire ou
du pays.

97
Section 1 : Le domicile de la personne.
Contrairement au pays, le domicile signifie le
rattachement lgal de toute personne autre que la
nation un lieu dtermin. Ce nest pas ncessaire
que ce soit une habitation construite sur le sol, car
tout lieu de rsidence, mme mobile, constitue au
regard du droit un point de rattachement de la
personne.
Ainsi, pour un nomade par exemple, le domicile
stend sur le territoire o il rside en itinrant. Pour
une personne sans abri, le domicile peut tre
lendroit occup par elle avec ses affaires et sa
prsence permanente, mme si cest un buisson ou
un coin lcart en plein air. Il peut sagir aussi dun
camping car ou dune voiture amnage en
habitacle.
55- Quest ce que le domicile de la personne ?
Section 2 : Catgories de domicile.
En principe toute construction faisant adresse
fixe constitue un domicile dans la mesure o elle sert
de lieu de rsidence. Les magasins, entrept,
bureaux, et locaux dentreprise ntant pas en
principe des lieux de rsidence, ne peuvent tre
considrs comme domiciles que par la dclaration
expresse de la personne qui en fait lieu de rsidence
ou domicile lu. En effet, le domicile peut tre rel

98
ou lu ou mme lgal.
Le domicile rel se dfini par son caractre
familiale ou professionnel. Pour les personnes
physiques, il est l o leur institution familiale
stablit, et pour la personne morale, l o se trouve
le centre des affaires et des intrts.
En application du critre familial, tout lieu
dhabitation est en principe un domicile rel des
personnes appartenant la famille qui y rside.
Lappartenance familiale se juge en loccurrence non
par les liens de parent, mais par la soumission
lautorit familiale dans sa rsidence. Ainsi, tout
membre qui justifie officiellement son dpart de la
famille na plus en principe le domicile son adresse.
En application du critre professionnel, la
personne est aussi rpute domicilie lendroit o
sexerce son activit de faon stable. Il
sagit
pratiquement du sige de la socit et de
lassociation.
En plus du domicile rel, toute personne
physique ou morale peut lire domicile lendroit de
son choix. Cest lendroit choisi pour exercer un droit
ou excuter une obligation dtermine sans pour
autant en faire lieu de rsidence. Il peut sagir du
sige dune agence de banque ou dun bureau
davocat.
Pour certaines personnes, llection du domicile
se fait par la loi. Cest le cas par exemple des
dispositions qui choisissent le domicile du tuteur
comme domicile pour la personne sous sa tutelle,

99
mme si la rsidence relle de celle-ci est ailleurs. Il
en est de mme pour le lieu o le fonctionnaire
public exerce ses fonctions.
56- Quelles sont les catgories de domicile ?
Sous-titre II : Catgories de
personnalit juridique.
Deux catgories de personnalit juridique
doivent tre distingues: la personnalit vritable et
la personnalit virtuelle. La premire est celle des
personnes physiques et morales, et la seconde celle
des institutions.
Chapitre I : La personnalit vritable.
La personnalit vritable est de plein force de la
nature acquise aux personnes physiques ; elle est
reconnue sous certaines conditions cependant par la
force de la loi aux personnes morales.
Section 1 : Les personnes physiques.
Tout tre vivant en possession dtat de fait
dtre humain est au regard du droit musulman une
personne physique dote de la personnalit juridique
de plein droit sacr. Il lest au regard du droit
moderniste de plein droit humanitaire international.

100

Sous-section 1 : Ltre humain existant


rellement.
Au regard du droit musulman, tout tre vivant
en possession dtat de fait d'adamique est un tre
humain. Il nimporte gure que ltre en question soit
normal ou non, quil soit identifi ou non. De mme,
sa nationalit, son sexe, sa langue, sa race, sa
couleur et sa religion ne comptent pas. Tout tre
humain possde la personnalit juridique qui lui
donne accs aux droits individuels civils au moins, et
le soumet aux obligations, au moins humanitaires,
envers ses semblables.
Ainsi en est-il du fou perdu dans les rues, tout
comme du sauvage dans la jungle, du combattant
captur sur un champ de bataille, du criminel
incarcr en prison comme du fonctionnaire, et du
simple citoyen.
La loi sacre reconnat en faveur de tout tre
adamique les droits individuels civils qui sont les
droits de la condition humaine dit encore limites de
Dieu.
Ltre humain conserve ces droits tant quil
demeure en vie, et ne les perd point cause de
maladie, de folie, d'inculpation, de mcrance ou de
coma.
Le droit moderniste reconnat galement les
mmes droits aux humains mais sur fondement de la
charte des nations unis et non par des rgles

101
sacres. Avant ladoption de cette charte, les lois de
plusieurs pays occidentaux avaient fait valoir le
critre de la race pour reconnatre non seulement les
droits humains, mais la qualit humaine elle-mme.
Les races non blanches ont t dclares
impures, sans me adamique ; de rang infrieur par
consquence.
57- Quest ce quun tre humain au regard de
la loi ?
Sous-section 2 : L'tre humain suppos
exister.
Le ftus, comme le disparu et le dfunt, sont
des tres humains dont l'existence n'est que
suppose. Chacun deux possde la personnalit
juridique par la force de possession dtat de fait
dtre humain sans en tre entirement un. Le ftus
par exemple, ne peut pas tre vu. Certes travers
lcographie on peut identifier son sexe et distinguer
ses membres, mais cela ne permet pas le contact
direct avec lui. Il en rsulte que le ftus reste dans
un monde isol et impntrable jusqu la naissance.
Cela ne lempche pas dtre en possession dtat de
fait dtre humain ds lapparition de la grossesse. Il
en rsulte pour lui la personnalit juridique avec son
attribut principal qui est le patrimoine. La capacit
ne lui est acquise que pour la jouissance des droits

102
qui lui reviennent de fait ou de droit. Par ailleurs il
na pas de nom ni de domicile.
La personne disparue est dans une situation
similaire. Cest celui avec lequel tout contact est
perdu sans quon puisse certifier son dcs. Lui
aussi conserve le patrimoine et la capacit de
jouissance avec le nom et le domicile. Toutefois, il ne
peut pratiquement pas faire valoir sa capacit
dexercice ; ses droits sont alors comme pour le
ftus utiliss en son nom par le reprsentant lgal.
Le dfunt est galement une personne
suppose en ce sens que malgr la mort, il continue
dexister travers des attributs de sa personnalit
antrieure. En particulier, son patrimoine est
maintenu jusqu ce que lhrdit soit liquide et
partage.
Contrairement aux tres rels, l'tre suppos ne
possde pas une personnalit juridique entire. Il ne
lui en revient quune partie, et encore durant des
priodes limites et uniquement travers les
attributs ncessaires pour laccomplissement dactes
dtermins. Cela nempche pas la personne
suppose
d'avoir
une
personnalit
juridique
vritable.
58- Quels sont les tres humains supposs
exister ?
Section 2 :

Les personnes morales.

103
A linverse de la personne physique, la
personne dite morale nexiste quintellectuellement.
Cest le groupement de personnes qui se dtache
juridiquement des membres le composant lorsque
ledit groupement dispose dun moyen commun pour
exprimer sa volont collective.
A ce propos, les auteurs font souvent lopposition
entre deux thories lune de la ralit et lautre dite
de la fiction.
Sous-section 1 : Thorie de la ralit.
Les auteurs allemands ont t les premiers
soutenir que les personnes morales ne sont pas
simple fiction, mais ralit existante. Ils ont tablit
qu partir du moment o lon se trouve en prsence
dun organisme possdant des droits, tenu des
obligations, et capable de les exercer et les excuter,
mme si cest par lintermdiaire dorganes
artificiels, le doute nest plus permis sur sa ralit.
Lapplication de cette thorie a t faite pour la
premire fois en droit public partir de lide de
nation et sest tendue au droit priv avec lide
dinstitution.
Les spcialistes allemands de droit public ont
constat que lAllemagne devait tre considre
comme une seule entit possdant la personnalit
juridique au regard du droit international, mme si
elle se divisait en plusieurs Etats et minorits
parpilles au del des frontires internationales

104
avec la France, lAutriche et la Pologne.
Ils ont observ que lAllemagne est une seule
race qui a toujours agit comme un seul homme. Elle
combattt les romains, embrasst le christianisme, se
convertt par la suite au protestantisme et ft la
rvolution
industrielle
et
le
modernisme.
LAllemagne a toujours possd la mme langue et
une volont collective. Elle a toujours dispos de
moyens dexpression collectifs pour dfendre les
intrts communs des allemands. Pour cela, elle est
une personne de droit public international. Cest en
son nom que Bismarck et aprs lui Hitler dailleurs
agirent sur la scne internationale.
Au niveau du droit priv, les auteurs allemands
ont utilis lide dinstitution pour laborer leurs
arguments sur la ralit de la personne morale.
Constatant que linstitution dans le cas des
entreprises individuelles constitue une universalit
juridique, et
quelle forme comme telle un
patrimoine autonome et indpendant pour une seule
personne physique ; les auteurs allemands ont
soutenu que pour un groupement de personnes
physiques, linstitution doit dpasser le stade de
patrimoine autonome et accder au statut de
personne indpendante.
Avec le groupement de personnes physiques,
linstitution acquiert une volont indpendante de
celle des individus composant le groupement ; cest
la volont collective qui sexprime par la voix
commune du groupement.

105

59- Traitez de la thorie de ralit de la


personne morale ?
Sous-section 2 : Thorie de la fiction.
Ntant pas une seule race avec une seule
langue, les auteurs franais de droit public nont pas
pu voir en leur nation une personne relle. Ils ont t
obligs au dix-huitime sicle de confondre la nation
avec lEtat.
Les philosophes et auteurs franais de droit
public ne pouvaient pas faire autrement, car la
France na jamais t une mme race avec une seule
langue. Ce fut plutt le mme pays dau moins une
dizaine de peuples unifis par lEtat du Roi franais.
Pour cela ont-ils dit que la nation nexiste pas en
dehors de lEtat, dfinissant celui-ci non pas comme
une personne morale mais comme le pouvoir de la
nation.
Lorsque le lgislateur lac appliqut le rgime des
organismes publics et des socits commerciales, en
les traitant comme des personnes de droit, les
auteurs franais ny ont vu quun expdient. Ils ont
soutenu que la personnalit juridique est attribue
dans ces cas des tres fictifs et non pas rels. Il
nempche que la cour de cassation franaise dt
reconnatre que la personne morale existe l o
existe un groupement dot dune volont collective
et disposant de moyen commun pour exprimer cette

106
volont afin de dfendre ses intrts. Il en rsulte
une unanimit laco-protestante pour dfinir la
personne morale.
Les savants juristes lacs et protestants en sont
venus ainsi dire que cest un groupement dot de
volont exprime par une voix commune. Par
lexpression de sa volont, le groupement exprime
en mme temps son intelligence et acquiert ainsi la
capacit dexercer les droits qui lui sont reconnus. Il
runit autrement dit les conditions ncessaires
lexistence de la personnalit juridique qui sont le
patrimoine et la capacit juridique. Il peut jouir en
consquence des autres attributs, qui sont le nom et
le domicile.
60- Traitez de la thorie de fiction de la
personne morale ?
Chapitre II : La personnalit virtuelle.
La personnalit virtuelle nest pas la personne
suppose exister. Nous venons de voir que des
personnes supposes exister comme le ftus, le
disparu et le mort sont des personnes qui ont la
personnalit juridique vritable. Cela s'explique par
le fait que la personnalit virtuelle nest pas la
personnalit juridique. Ce nest quune autonomie
juridique accorde en faveurs de choses et
organisations les rapprochant du statut de personne
de droit ; linstitution en est le principal exemple en

107
droit moderne.
Section 1 : Notion de personnalit
virtuelle.
La personnalit virtuelle sapplique des
choses et des organisations, et non pas des
personnes. Ce sont des objets qui se trouvent par
rapport la loi dans des positions les rendant
semblables tant que faire se peut, des personnes.
Les objets en question se trouvent dots dune force
les faisant mouvoir et apparatre comme des tres
vivants ayant des intrts propres. Les systmes
juridiques modernes sorientent par exemple tous
reconnatre cet tat de fait pour le cas de
lentreprise,
laquelle
mme
dans
la
forme
individuelle apparat tel un tre conomique
indpendant du commerant. Idem pour la famille au
regard du droit musulman lequel considre que cest
un tre social indpendant des membres qui le
composent.
A travers ces applications, les sciences juridiques
permettent dlaborer la thorie de linstitution
comme synonyme de la personnalit juridique
virtuelle.
61- Qu'est ce que la personnalit virtuelle ?
Section 2 : Linstitution.

108
Toute personne morale est une institution, mais
linverse nest pas toujours vrai, car linstitution peut
ne pas runir les conditions ncessaires de la
personnalit juridique.
Linstitution qui signifie lorganisation
permanente pour la ralisation dun ou plusieurs
objectifs, constitue une personne morale lorsquelle
se fonde la fois sur des lments matrielles,
juridiques et humains.
Lorganisation des lments matriels doit
constituer une universalit pcuniaire qui sert de
base pour le patrimoine de la personne. Celle de
llment humain doit donner lieu un groupement
cohrent
de
personnes
physiques.
Enfin,
lorganisation juridique doit permettre ce
groupement dexprimer par une voix commune sa
volont collective.
Linstitution nest plus alors une personne morale
si lun de ces trois aspects fait dfaut.
Par exemple, la famille ne constitue pas une
personne
morale
par
dfaut
duniversalit
pcuniaire. Il ny a pas de patrimoine qui puisse
s'attribuer la famille en tant que groupement dot
dune voix commune pour exprimer sa volont. De
mme les institutions de parlement et de
gouvernement ne sont pas des personnes morales.
Le ministre qui est galement une institution ne
jouit pas en principe de la personnalit juridique, car
lorganisation de llment humain qui y existe nest
pas un groupement de personnes, cest plutt une

109
hirarchie o les uns obissent aux autres plus quils
ne se regroupent avec eux. Il en est de mme pour
linstitution militaire. Enfin, linstitution judiciaire est
un exemple o
lorganisation humaine cre un
groupement de personnes, sans que lorganisation
juridique ne conduise la cration dune voix
commune pour lexpression dune volont commune.
Malgr leur organisation en un seul corps
professionnel, et labsence de hirarchie entre eux,
les magistrats expriment chacun sa volont
indpendamment du groupe.
Comme exemple o linstitution ne constitue
pas une personne morale par dfaut dorganisation
humaine, nous avons dj cit le cas de lentreprise
individuelle, auquel on peut ajouter celui de
laffectation pieuse dite (Waqf) en langue arabe.
62- Traitez de la thorie d'institution ?

Titre IV : Lobjet du droit subjectif.


Les coles du droit sont unanimes admettre
que lobjet du droit subjectif est la chose sur laquelle
il s'exerce. Cela peut tre une chose corporelle ou
incorporelle ou encore une valeur inestimable.
En effet, lobjet du droit subjectif peut
reprsenter une valeur pcuniaire. Il constitue en
loccurrence un bien rel qui se constitue par une

110
chose corporelle, ou un bien imaginaire quon
qualifie plutt chose incorporelle. En dehors de cela
les objets des droits subjectifs reprsentent des
intrts moraux qui nobissent pas la loi de la
consistance matrielle relle ou imaginaire
parce
quils ne peuvent pas tre compars de simples
choses.
Chapitre I :

les choses corporelles.

Dans tous les systmes, la chose corporelle qui


fait lobjet du droit peut tre un bien meuble ou
immeuble, fongible ou non, consomptible ou non.
Section 1 : les biens meubles
Ce sont les choses mobiles qui ne sont pas fixes
de faon permanente au sol.
On dit aussi que ce sont les biens qui ne rentrent
pas dans la catgorie des immeubles sachant que
cette dernire se dtermine par la loi.
Il faut savoir quil existe des biens meubles
naturels et des biens meubles par destination.
Les premiers ont la mobilit dans leur nature,
alors que les seconds sont des biens immeubles par
nature mais on les considre comme des meubles
cause de leur dtachement prvu du sol dans un
futur probable.
Cest le cas par exemple du minerai avant son

111
extraction de la mine, de lherbe avant dtre
coupe, et des dbris du btiment avant sa
dmolition.
63- Quest ce quune chose meuble ?
Section 2 : Les biens immeubles
La loi distingue les immeubles par nature des
immeubles par affectation.
Les immeubles par nature sont les biens
durablement fixs au sol comme le sol lui-mme. Il
sagit des terrains, des carrires, des caves, des
champs et prs, des btiments, et installations de
toute nature, comme par exemple les machines
fixes sur piliers incorpors au sol.
Cette catgorie comprend aussi les biens rputs
immeubles par nature alors quils sont des meubles
par destination. Cest le cas par exemple des
herbes, plantes, et fruits non coups, cueillis ou
abattues.
Les immeubles par affectation sont des biens
meubles que le propritaire affecte limmeuble de
faon durable. Cest une pratique qui se rencontre
dans les grandes exploitations agricoles o les
fermiers affectent leurs terres des animaux, des
moyens de transport, des outilles etc. Ce genre
daffectation est utile en cas dimmatriculation de
limmeuble pour augmenter sa valeur commerciale.

112
64Quest
immeuble ?

ce

quune

chose

Section 3 : Les choses consomptibles


Les choses qui se consomment ou se dtruisent
par la premire utilisation sont dites consomptibles.
Cest le cas pratiquement de largent et aussi de
toutes les denres alimentaires. A leur diffrence les
choses non consomptibles sont des biens durables
qui peuvent tre utiliss de faon rpte.
En considration de ces diffrences dans leur
nature, les choses corporelles ne se prtent pas
toutes aux mmes transactions. Ainsi, les choses
consomptibles ne peuvent tre par exemple objet de
location ; on constate cependant que la location de
ces choses est admise dans les systmes modernes
sous la forme du prt avec intrt.
65- Quest ce quune chose consomptible ?
66- Quest ce quune chose non consomptible ?
Section 4 : Les choses fongibles
Sont fongibles au sens du droit, les biens
interchangeables, cest--dire qui peuvent tre
remplacs les uns par les autres de mme qualit,
poids, nombre ou mesure. Cest le cas par exemple
des crales, de largent, du minerai etc.
A leur diffrence, les choses non fongibles sont

113
des corps certains formant biens individualiss.
Larticle 245 du code des obligations et des contrats
parle ce propos de la chose dtermine par son
individualit . Cest le cas par exemple de la voiture
immatricules, du lot de terrain quip, de la maison
btit, etc.
67- Quest ce quune chose
fongible ?
Chapitre II :

Les choses incorporelles.

Les choses incorporelles sont des biens qui nont


pas une existence relle en tant que choses
tangibles. Ce sont toutes des biens meubles.
Section 1 : La consistance incorporelle
Les
choses
incorporelles
nont
pas
de
consistance matrielle parce que chacune dentre
elles est une cration intellectuelle du crancier et
du dbiteur, du savant, de lauteur ou du
commerant.
Ces biens sont principalement les dettes en droit
musulman et en droit allemand, ainsi que les uvres
littraires, artistique, scientifiques et commerciales
dans pratiquement tous les systmes juridiques. Les
uvres littraires et artistiques sont des choses
incorporelles qui font lobjet du droit dauteur. Celuici se compose dun droit de proprit intellectuelle et
dune proprit matrielle de louvrage.

114
Les uvres scientifiques qui pratiquement sont
les inventions, sont galement des choses
incorporelles qui font lobjet de droit de proprit
industrielle sils ont t certifis au moyen de la
technique du brevet dinvention.
Enfin, luvre commerciale en tant que chose
incorporelle est le fonds de commerce. Celui-ci est
un bien utilis par le commerant pour constituer la
clientle ncessaire lexercice de sa profession. Il le
cre par lagencement de plusieurs lments comme
le matriel, loutillage, les marchandises, le droit au
bail, le nom, lenseigne, etc. Luvre commerciale
peut tre aussi une chose incorporelle dissociable du
fonds de commerce ; cest le cas des lments
incorporels utiliss par le commerant dans
lexercice de son activit
comme le nom
commercial.
68- Quest ce quune chose incorporelle ?
Section 2 : Nature des choses incorporelles.
Les choses incorporelles se caractrisent toutes
par le fait dtre des biens meubles et dobir des
rgimes spciaux quant leur cession, location, mise
en socit ou nantissement.
Certaines choses incorporelles comme le fonds
de commerce sont durables alors que les autres
nexistent que pour des dures limites. A
la
diffrence de cela, les choses corporelles sont en
principe toutes durables.

115

69- Quelle est la nature juridique


incorporelles ?

des choses

Titre V : La preuve du droit subjectif.


La preuve du droit subjectif consiste dmontrer
lerreur des prtentions de la partie adverse et la
sincrit des dires de celui qui le rclame. Cela doit
mener faire reconnatre de gr par la partie
adverse la situation de titulaire du droit en faveur du
dfendeur, ou sil le faut par un jugement dfinitif
du tribunal en
utilisant les moyens de preuve
appropris.
Chapitre I : Lobjet de la preuve.
Lobjet de la preuve du droit subjectif est la
situation de titulaire du droit que
prtendent
respectivement deux personnes devant le tribunal.
La charge de prouver cette situation incombe
normalement celui qui la prtend en premier.
Section 1 : La situation de titulaire du droit.
Lobjet de la preuve est en ralit la cause mme
du droit subjectif qui laurait fait natre en faveur de
celui qui prtend en tre titulaire. Toutes les coles
juridiques sont daccord pour dire que les sources du
droit subjectif sont au nombre de trois : la loi lato

116
sensu, le fait juridique et lacte juridique.
La loi est une source des droits subjectifs
lorsquils sont directement crs par elle-mme
comme cest le cas par exemple des aides publiques
accords aux entreprises en difficult, aux personnes
dmunies, aux chmeurs et aux handicaps. Ayant
tudi la loi dans la premire partie de ce cours,
nous rservons le prsent paragraphe aux notions de
fait et acte juridiques.
70- Qu'est ce qui dtermine la situation de
titulaire du droit subjectif ?
Sous-section 1 : Le fait juridique.
Il sagit de tout fait de lhomme ou de la nature
quant il donne naissance un droit subjectif.
Plusieurs dispositions de la loi font allusion aux faits
juridiques en rglementant les effets dvnements
naturels ou humains sur lesquels la volont des
personnes na pas demprise.
Le fait juridique doit tre une force majeure ou
un cas fortuit.
A : La force majeure.
La force majeure est tout vnement tranger
la volont de la personne, la mettant dans
limpossibilit absolue de rsister. Tel est le cas par
exemple de la naissance pour le nouveau n et aussi
pour ses parents, idem pour le cas du tremblement

117
de terre, la fin de la vie par la mort, la chute des
pluies
et
des
neiges,
les
perturbations
mtorologiques etc. Tous ces vnements sont des
forces majeures de la nature qui peuvent tre
sources de droits subjectifs.
Ainsi, la naissance donne-t-elle au nouveau n
les droits alimentaires sur ses parents. Par le
tremblement de terre ou les perturbations
mtorologiques les dbiteurs obtiennent des dlais
supplmentaires, et par la mort, les hritiers
obtiennent le droit au partage de lhrdit.
71- Quest ce quune force majeur ?
B : Le cas fortuit.
Le cas fortuit se dfinit telle la force majeure
considre en dehors des ses effets ordinaires. Par
exemple, la mort en tant que force majeure cre
comme effet ordinaire le droit au partage de
lhrdit. De faon fortuite cependant, elle peut tre
pour celui qui aurait confi au d-cujus la
conservation de la preuve littrale, une source du
droit de prouver ses allgations par le tmoignage si
le squestre navait pas indiqu avant sa mort o il
avait cach le document recherch.
Pour faire cas fortuit, la force majeure doit tre
imprvisible. Le caractre imprvisible de la force
majeure fait dfaut par exemple lorsque la mort de la
personne qui la garde de la preuve littrale fut

118
confie tait dclare imminente par des mdecins
fiables.
72- Quest ce le cas fortuit ?
Sous-section 2 : Lacte juridique.
La source du droit subjectif peut tre aussi un
acte juridique. Il doit sagir alors dune convention,
un contrat ou un acte unilatral.
La convention est une source indirecte des droits
subjectifs en ce sens que ces derniers y naissent
dabord sous forme dobligations morales et ne
deviennent des droits quaprs lexcution de la
convention. Le contrat est par contre une source
directe des droits subjectifs.
Le contrat qui peut tre bilatral ou multilatral,
nomm ou innomm, cre rciproquement des droits
subjectifs au profit de ses parties, ou de lune delles
seulement, selon quil est synallagmatique titre
onreux ou titre gratuit.
Enfin, il est des cas o le droit subjectif nexiste
que par la volont dune seule personne. Lexemple
le plus frquent de ce genre dacte est la promesse
dans laquelle une personne dclare au public son
engagement de donner une rcompense celui qui
ralise un rsultat dtermin. On peut citer aussi
lexemple du testament par lequel la personne
dispose titre posthume
dune partie de son
hrdit une autre personne.

119

73- Qu'est ce que l'acte juridique ?


Section 2 : La charge de la preuve.
Une rgle fondamentale de la justice dit que
toute personne est sense libre de toute obligation
et que tous les droits lui sont permis. Ainsi, appliquet-on la rgle de libert par la possession dtat de
fait en considrant que la personne ne doit rien
personne sauf si la preuve de son obligation est
tablie. On lui applique galement la rgle de
possession dtat de fait de titulaire des droits dits
extra patrimoniaux et les droits patrimoniaux sur les
choses quelle dtient. Nul ne peut contester la
possession dun quelconque droit par autrui quen
tablissant la preuve de labsence de ce droit.
La rgle suivie en matire de charge de preuve
confirme ladage prophtique dans lequel le saint
prophte Mohammade dit la prtention appelle la
preuve et le reniement le serment . Cest vident
que celui qui renie les prtentions inverses na pas
besoin de rapporter la preuve concrte de sa
sincrit. Il lui suffit de prter serment et laisser le
juge libre de faire foi au serment ou aux preuves qui
lui ont t prsentes par lautre partie. Cela ne veut
pas dire non plus que celui contre qui les prtentions
sont diriges doit automatiquement prter serment ;
il est admis discuter les preuves prsentes contre
lui et les combattre par dautres preuves plus

120
convaincantes que le simple serment.
74- A qui incombe la charge de la
preuve ?
Chapitre II : Les moyens de preuve.
Dans tous les systmes juridiques, la preuve de
la situation juridique de titulaire du droit subjectif
peut tre tablie par cinq moyens dont le plus
important est lcriture. Laveu, le tmoignage, la
prsomption, et le serment ne sont gnralement
utiliss quen labsence de preuve crite.
Section 1 : La preuve crite.
La preuve crite au sens juridique du terme est
celle qui rsulte de documents ayant valeur dacte
crit ou de commencement de preuve par crit. En
principe, la loi exige la preuve crite des droits
subjectifs toutes les fois que leur valeur dpasse une
somme dtermine, il nempche que des exceptions
sont prvues.
75- Quest ce que la preuve crite ?

Sous-section 1 : Lacte crit.

121
Lacte crit est au regard de la loi le document
qui constate lexistence du droit soit par la
dclaration crite de celui contre qui la preuve est
rapporte ou par le jugement dune autorit
judiciaire nationale ou trangre.
La dclaration crite de la partie contre qui
lacte sert de preuve peut tre authentique ou sous
seing priv.
76- Quest ce que lacte crit ?
A : Lacte authentique.
La qualit authentique est reconnue lacte
rdig par un officier public comptent et avec les
solennits requises. Il sagit essentiellement des
actes dresss par les officiers de lEtat civile
(Prsident du conseil communal ou dfaut ses
adjoints), les greffiers des tribunaux, les adouls et les
notaires.
La comptence de chaque officier pour dresser
des actes authentiques se dtermine par la nature
de lacte et de la circonspection territoriale de
lofficier. Pour tre valable, lacte doit tre libell en
langue nationale et accompagn de sa traduction le
cas chant. On observe que les officiers de lEtat
civil et les notaires nexigent pas en pratique la
traduction des actes qui leur sont soumis, ce qui
enlve aux actes le caractre authentique et les
rduit des actes sous seing priv.

122
Lacte et sa traduction, le cas chant, doivent
tre tablis sur papier timbr, en un seul contexte,
sans blanc ni surcharge. Il doit tre sign de lofficier
public et des parties. Il doit tre ensuite enregistr
sur les registres de ladministration
dirige par
lofficier qui a reu lacte. Certains actes sont mme
exigs en doubles exemplaires afin de permettre
lofficier den conserver un en minute.
Lacte authentique fait foi de son criture y
compris les signatures des parties; il ne peut tre
contest ce niveau que par la procdure
dinscription de faux. Lacte fait foi aussi de sa date
et de son contenu. Il permet au crancier de
procder lexcution des droits constats par lacte
sans jugement pralable.
77Quest
authentique ?

ce

lacte

B : Lacte sous seing priv


Lacte dit sous-seing priv est lcrit tabli et
sign par les particuliers en dehors de toute
intervention publique. Il peut sagir aussi dun acte
dress par un officier de lEtat civil, un adoul ou un
notaire, devenu sous seing priv pour absence des
conditions dauthenticit comme par exemple en cas
dincomptence de lofficier ou de non traduction en
langue nationale de lacte admis lauthentification.
Les actes sous seing priv peuvent tre rdigs

123
en langue trangre, et lemploi du papier timbr
nest pas requis pour leur validit. Ils peuvent tre
faits par lcriture la main ou de dactylographie,
comme ils peuvent tre faits par message de
tlgraphe, ou en fichier informatique. Ce qui
compte le plus cest la signature de celui contre qui
lacte peut tre utilis comme une preuve crite.
78- Quest ce que lacte sous-seing
priv ?
Sous-section 2 : Ladminicule.
A la diffrence de lacte crit, la preuve crite
peut tre rapporte par des documents non signs
des parties et nayant aucun caractre officiel. Tout
crit fait par la personne pour elle-mme peut lui
servir comme adminicule. La loi nexige pas de forme
spciale de ces documents; ce qui compte le plus
cest leur manation de la personne. Tel est le cas de
celui qui les auras cris de sa main ou par sa dicte
autrui, ou encore les auras signs lui-mme.
En application de larticle 417 du DOC, ces
documents peuvent tre des tlgrammes et des
livres des parties, des bordereaux des courriers
dment signs par les parties, des factures
acceptes, des notes et documents privs, et de
toutes autres critures, sauf au tribunal donner
chacun de ces moyens la valeur quil mrite .
Le juge dcide de retenir ou non ces documents

124
comme preuve crite suivant le rgime juridique de
la preuve littrale.
79- Quest ce que ladminicule ?

Section 2 :

Les autres moyens de preuve.

Les moyens de preuve autres que lcriture sont :


laveu, le tmoignage, la prsomption et le serment.
Sous-section 1 : Laveu
Laveu se dit de la reconnaissance par une
personne de lexactitude de ce qu'on allgue contre
elle. Il na de force probante cependant que sil est
fait dans un but de manifestation de la vrit. A cet
effet la loi distingue entre deux sortes daveux : lun
judiciaire et lautre extrajudiciaire. Celui-ci est fait en
labsence du juge, verbalement ou par crit. Vu les
risques de coercition et dinfluence qui peuvent le
motiver, ce genre daveu est soumis lapprciation
du tribunal ; les juges peuvent ne lui accorder
aucune valeur.
Laveu judiciaire est une dclaration faite en
justice par le plaideur ou son mandataire muni de
pouvoir spcial. Compte tenu des garanties qui
lentourent, cet aveu est irrvocable, indivisible, et
forme une preuve dcisive contre celui qui le fait. La

125
jurisprudence islamique impose au juge de rendre
lauteur de cet aveu conscient de sa dclaration ou
de linterprtation qui peut tre donne son silence
en lui laissant en matire pnale, jusqu' quatre fois
la chance de se rtracter. Dans les autres matires
laveu fait une seule fois est suffisant.
80- Quest ce que laveu ?
Sous-section 2
La preuve testimoniale.
La preuve testimoniale est celle qui rsulte des
dpositions faites au cours dune enqute par des
personnes appeles tmoins , qui rapportent ce
quelles ont vu ou entendu sur un point litigieux.
La dposition elle-mme est dfinie par les
jurisconsultes en tant que dclaration sincre, faite
laudience du tribunal afin de prouver un fait et
accompagne de la formule jatteste .
Dans tous les systmes juridiques, on peut
distinguer entre deux sortes de tmoins : les un
instrumentaires et les autres dits occasionnels.
Le tmoin instrumentaire est celui qui doit
assister un acte juridique pour pouvoir ensuite
attester de son existence et de sa rgularit par une
dposition devant un tribunal ou un officier de lEtat
civil. Cest par exemple le cas des tmoins requis
pour la conclusion du contrat de mariage.
Le tmoin occasionnel est celui qui se trouvait

126
par hasard en situation dobservateur de lacte ou du
fait juridique.
Dans tous les cas, la dclaration du tmoin ne
peut constituer une preuve admissible que si le
tmoin la jouissance de ses facults mentales et
sil est honorable. Il doit avoir t tmoin oculaire
de lacte ou du fait juridique et ne pas avoir de lien
de parent avec la personne pour laquelle il dpose ;
la dposition contre un parent est cependant admise.
Il ne doit pas y avoir par ailleurs une cause dinimit
connue entre le tmoin et la personne contre
laquelle il dpose.
Au regard de lcole anti-rachidienne par contre,
il suffit au tmoin de prter serment de dire la vrit
pour que sa dposition soit admise contre celui quil
accuse dans un procs pnal, mme contre un
adversaire notoire. De plus, la dposition du tmoin
est admissible mme sil nest pas honorable comme
les condamns dans des affaires pnales, les
alcooliques, les prostitus etc.
81Quest
testimoniale ?

ce

que

la

preuve

Sous-section 3 : La prsomption.
La prsomption est la consquence que la loi ou
le juge tirent dun fait connu un fait inconnu. Cest
lapplication
de
la
logique
inductive
pour
ltablissement des faits et actes juridiques.

127
Lorsque linduction est consacre par la loi, la
prsomption est dite lgale, elle est selon le cas
simple ou absolue dite aussi irrfragable.
82- Quest ce que la prsomption ?
Sous-section 4 : Le serment
Le serment est une affirmation ou une promesse
solennelle faite en prenant Dieu tmoin. Il peut
tre dcisoire ou suppltoire. Le premier est dfr
par un plaideur lautre dfaut de toute autre
preuve. Ce genre de serment emporte dcision du
procs par contre au serment suppltoire qui peut
tre dfr doffice par le juge un plaideur pour
complter les preuves qui lui sont fournies. Il reste
soumis lapprciation du tribunal.
83- Quest ce que le serment ?
Revu Oujda
Par Chakib Abdelhafid
Le 1O/09/2012