Ensayo acerca de la lectura Una aplicacin conceptual del anlisis econmico del derech

o al derecho de contratos , de Rubn Mndez Retegui y Ral Alosilla Daz.

A la luz del Anlisis Econmico del derecho, realizado por los autores del t
exto analizado, se puede afirmar que la teora marxista de la estructura y superes
tructura tiene una gran validez, al considerar que las normas legales (y ms especf
icamente lo que tiene que ver con los contratos), responden por su propia natura
leza al sistema del mercado de una sociedad determinada. Al parecer, los sistema
s normativos de Per y Ecuador son bastante similares, ya que en ambos pases, los r
emedios otorgados al acreedor para garantizar y hacer efectivo el cumplimiento d
e las obligaciones del deudor se enmarcan ms en el cumplimiento de las clusulas co
ntractuales de forma literal antes que de los beneficios que ambas partes podran
percibir de no cumplir el contrato. En este sentido, se aplica el sistema romano g
ermnico, cuyo objetivo es hacer que los contratos se cumplan, y ofrece al acreedor
varios remedios por los que puede optar libremente segn sus intereses
(Mndez & Alos
illa, n.d., pg. 5).
Partiendo de la consideracin anterior, la aplicacin de la llamada Common La
w o teora del incumplimiento eficiente es bastante llamativa, al tomar en cuenta u
na relacin mucho ms lgica con una realidad econmica que intrnsecamente es dinmica y se
encuentra en constante cambio. La teora indicada sera bastante eficiente dentro d
e una sociedad madura en la cual sus miembros posean una capacidad de negociacin
y de dilogo mucho ms amplia que en los pases latinoamericanos. Histricamente, dichas
sociedades han sido marcadas por la verticalidad estatal y el privilegio a los
grupos oligrquicos de poder. Esta situacin se ve reflejada tanto en las normas leg
ales como en la propia idiosincrasia de las personas, como se aclara a continuac
in.
En lo que tiene que ver con el Derecho, es claro el hecho de que existe
una ficcin jurdica al afirmar que la Ley constituye la declaracin de la voluntad so
berana , (Art. 1 del Cdigo Civil Ecuatoriano), o de que Los contratos nacen de la vo
luntad de las partes (Art. 1453, C.C.). La voluntad en muchos casos, se remite a
la simple aceptacin (o ms bien, resignacin) a los trminos establecidos por la otra
parte, y lo que en la lectura se considera costo de oportunidad, en la realidad
latinoamericana es simple chantaje. Para aclarar este punto, es necesario simple
mente tomar en cuenta los contratos realizados por grandes corporaciones pblicas
o privadas, en las cuales el comprador no tiene facultad alguna para solicitar a
justes en los trminos de los contratos, sino que tiene que adoptar todas las clusu
las, incluso renunciando de antemano a sus derechos y a toda oportunidad de acce
der a reclamos posteriores. La idiosincrasia de los ciudadanos se encuentra tan
arraigada a esta situacin, que en el caso de la contratacin de un prstamo, bien o s
ervicio adquirido, los deudores en la gran mayora no se molestan en leer los cont
ratos, porque saben bien que no pueden hacer modificacin alguna, y existen casos
de instituciones en las cuales ni siquiera se entrega una copia de los convenios
.
Si bien podra parecer que en esta situacin solamente obtienen ventaja los
grandes grupos econmicos, la tendencia en los ltimos aos ha sido la de incluir dent
ro de este grupo al mismo Estado, y la forma en que l mismo realiza sus propias a
dquisiciones, ya que aqu tambin se puede apreciar la desventaja que los contratist
as tienen en el rea de contratacin pblica: clusulas de terminacin unilateral de contr
atos, sanciones pecuniarias, penales e incluso sociales (publicacin de contratant
es fallidos y lista negra de los mismos), entre otras. En medio de todas estas des
ventajas, cmo se puede entender que existan todava empresarios que deseen arriesgar
se a mantener relaciones comerciales con el Estado? Existen algunas respuestas,
entre las cuales evidentemente no se puede negar la existencia de un costo de op
ortunidad justo, pero en muchos casos, los contratantes simplemente son aquellos
que pueden imponer ilegtimamente sus condiciones debido a que son parte de cuota
s polticas o simplemente por procesos corruptos de contratacin.
Las leyes son el reflejo de la sociedad en donde ellas se originan, y la
forma en la cual se ejecutan los contratos es una muestra de aquello. Se espera
que en la sociedad ecuatoriana se pueda gestar de a poco una nueva visin acerca
de las relaciones contractuales, en la forma en la cual los analistas han descri
to; es decir, tomando en cuenta que ambas partes deben salir beneficiadas y que

lo ms importantes es que todos los intervinientes tengan la facultad de proponer

ms de una alternativa y elegir la que de comn acuerdo se logre alcanzar.
REFERENCIAS
- Mendez, R; Alosilla, R. (n.d.). Una aplicacin conceptual del anlisis econmico del
derecho al derecho de contratos.
Calixta Vernica Villacs Uyaguari
1