La intimidad: su relacin con las cartas post-mortem y

con las comunicaciones electrnicas

por MARCELO C. QUAGLIA
2007
www.saij.jus.gov.ar
Id Infojus: DASF070045

Los das 27, 28 y 29 de septiembre de 2007 se celebrarn en Lomas de Zamora las XXI Jornadas Nacionales de
Derecho Civil organizadas por la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Lomas de Zamora (1).

Dentro de las doce comisiones en las que se desarrollar el trabajo, la nmero uno (Parte General) abordar la temtica
"La Intimidad: su relacin con las cartas post-mortem y con las comunicaciones electrnicas" (presidida por los Dres.
Oscar Ameal, Jos Tobas y Luis Leiva Fernndez).

Como sealamos en el ttulo de estas lneas, pretendemos efectuar un breve anlisis de la temtica abordada,
considerando algunas de sus particularidades, particularidades que pueden llegar a plantear dudas al operador jurdico al
momento de procurar arribar a la solucin justa en el caso de conflicto.

Al respecto debemos destacar que entendemos que los tpicos seleccionados apuntan a dos cuestiones bsicamente
(cuestiones que, si interpretamos ciertas comunicaciones electrnicas como correspondencia, podran coincidir): a) la
intimidad relacionada con las cartas post-mortem y b) la intimidad relacionada con las comunicaciones electrnicas.

En sntesis, nuestra intencin no es ms que destacar aspectos controversiales de la temtica abordada por la citada
comisin Nro. 1. Queremos evidenciar algunos de los puntos que entendemos vale la pena destacar, y plantear
interrogantes que esperemos, sean de utilidad a aquellos investigadores que pretendan elevar su voz en el seno de las
Jornadas, a fin de que estas inquietudes puedan analizarse y hasta resolverse, a travs de los enriquecedores debates
que estos encuentros cientficos suscitan.

Pasemos entonces a las consideraciones del tema...

La intimidad.

Brevemente, y como para poder introducirnos en el tema entendemos relevante comenzar dilucidando qu significa o
qu implica el derecho a la intimidad. Rivera lo define como el "derecho que garantiza a su titular el desenvolvimiento de
su vida y de su conducta dentro del mbito privado, sin injerencias ni intromisiones que puedan provenir de autoridad o
de terceros, y en tanto dicha conducta no ofenda al orden pblico y a la moral pblica, ni perjudique a otras personas"
(2).

En este sentido el derecho a la intimidad es considerado una especie dentro gnero del derecho de libertad, el derecho
del individuo a que lo dejen solo (the rigth to be let alone). De esta manera, junto a la intimidad podemos encontrar otros
derechos que se basan o sustentan (justamente) en el derecho a la libertad (y que a veces se interrelacionan entre s y
hasta con otros derechos):

a) la privacidad del domicilio;

b) el derecho a la imagen;

c) el secreto de la correspondencia epistolar y los papeles privados;

d) etc.

Es indudable, hoy en da, que este derecho se caracteriza justamente por resultar naturalmente renunciable y relativo (ya
que no puede considerarse un valor absoluto).

Ahora bien, dentro del derecho a la intimidad (como hemos destacado) dos son los tpicos que aborda la temtica de las
Jornadas y que relacionados con lo brevemente desarrollado ya nos permite comenzar a plantearnos algunos
interrogantes: cabe la posibilidad de incluir las comunicaciones electrnicas dentro de este grupo de derechos? Debe
equipararse la misma al secreto epistolar en todos los casos, en determinados supuestos o nunca? Existe esta
inviolabilidad epistolar ante el fallecimiento del remitente o del destinatario de la comunicacin? Recordemos que no es
nuestra intencin obtener en este breve desarrollo respuestas o soluciones certeras, simplemente procuramos efectuar
un breve anlisis de la temtica abordada a los fines de tratar de colaborar con la tarea de las Jornadas, en orden a
efectuar los interrogantes sobre los que hoy el hombre de derecho est buscando una respuesta.

La confidencialidad de la correspondencia.

El eje en esta materia gira, indudablemente en torno al art. 18 de nuestra Constitucin Nacional que ampara la
confidencialidad de la correspondencia epistolar y los papeles privados.

Podemos incluir en el trmino correspondencia a la comunicacin electrnica? El texto del art. 18 pareciera acotar
bastante las posibilidades al referir a la correspondencia epistolar, sin perjuicio de ello, a partir del ao 1994 podemos
sumar a esta norma otras declaraciones con jerarqua constitucional que se encuentran incorporadas en tratados
internacionales, disposiciones que reconocen una interpretacin con mayor amplitud, admitiendo la confidencialidad de
cierta correspondencia ms all de la epistolar.

En estas lneas el Pacto de San Jos de Costa Rica dispone en su art. 11 apartado 2 que "nadie puede ser objeto de
injerencias arbitrarias o abusivas en su. correspondencia". Formulaciones normativas semejantes se destacan en el art.
17 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y tambin en el art. 12 de la Declaracin Universal de
Derechos Humanos. Finalmente, el art. X de Derechos y Deberes del Hombre dispone que toda persona tiene derecho a
la inviolabilidad y circulacin de su correspondencia. Todas estas disposiciones cuentan hoy con jerarqua constitucional
(art. 75 inc. 22 CN) (3).

Naturalmente, al enunciado de normas debe adicionarse el 1071 bis del cdigo civil, que refiere tambin a la defensa de
la intimidad de la correspondencia, sin agregar otro caracter a la misma.

Del conjunto de comunicaciones electrnicas la que cuenta con mayor semejanza a la correspondencia epistolar es el
llamado e-mail. Podemos equiparar el mismo al correo tradicional? Y de ser afirmativa la primer respuesta, hasta
dnde llegar: el llamado "Chat" tambin es correspondencia, un pedido de mercadera a travs de la Web, etc.? Qu
decir de los sucesivos servidores donde queda almacenada una copia de ese mensaje, qu obligaciones le ataen a
stos? Y qu pasa con los dems medios de comunicacin electrnica? Hoy en da encontramos un leading case en la
materia que pareciera poder arrojar un poco de luz en la cuestin, aunque referido a un aspecto penal: el caso Lanata,
donde se entendi que nada se opona a definir al medio de comunicacin electrnico e-mail como un verdadero correo
en versin actualizada (4).

Naturalmente estas significaciones no pueden aplicarse sin ms y de forma automtica al mbito del Derecho Privado
donde es necesario desarrollar la temtica y llegar a conclusiones propias (5).

La propiedad de la correspondencia.

Otra cuestin a desentraar es justamente la relativa a la propiedad de las cartas misivas: conforme el principio general
la misma es del remitente hasta su entrega al destinatario ya que aqul puede rescatarla de la circulacin.

Ante este criterio se plantea qu pasa cuando el remitente y/o el destinatario han fallecido (son estos los supuestos a
los que refieren las Jornadas al hablar de las llamadas cartas post-mortem?).

En relacin a este tpico, recientemente (09/05/2006), nuestra Corte Suprema se ha expedido en el fallo N., M.E. (6),
admitiendo la apertura de una carta misiva en un proceso testamentario, misiva que estaba dirigida a uno de los
herederos solamente y que se abri de manera anticipada (ya que deba hacerse recin al segundo aniversario de la
muerte del causante).

La decisin suscit tanto crticas como adeptos (7).

Tambin cabe interrogarse en relacin a los supuestos en que quien ha fallecido es el destinatario, propietario (o no) de
la carta misiva.

En todos estos casos, qu derechos le cabran eventualmente a los herederos? Debe considerarse a stos como
terceros? Puede ampararse la intimidad de una persona que ha muerto? Quizs las conclusiones de la Comisin logren
arrojar un poco de luz en este aspecto.

Las Comunicaciones electrnicas.

Finalmente, debemos detenernos brevemente en el otro aspecto abordado por la Comisin.

Es importante destacar que no debe incurrirse en el error de limitar las comunicaciones electrnicas al e-mail (sobre el
que ya referimos), dado que varios son los tpicos a analizar desde la ptica de la intimidad desde el punto de vista de
las comunicaciones electrnicas (8), entre ellos podemos destacar:

a) La generacin de bases de datos y su utilizacin a travs de Internet, generalmente a travs de los llamados spams
(envo de publicidad no solicitada) donde hay muchos autores que consideran se invade la intimidad.

La avalancha de mensajes que muchas veces llega (cuyos costos de conexin carga el propio destinatario al tener que
bajarlos) genera una importante prdida de tiempo, complicando las tareas que se estn desarrollando y llegando a
extremos tales como una probable cada del sistema de la PC y hasta la chance de perder mensajes (de incorporarse
filtros antispam o en la cantidad de mensajes recibidos) que efectivamente se estaba interesado en recibir.

b) Cookies: los mismos son registros de la navegacin que efecta un usuario (listado de las pginas a las que accede).

Este registro se instala en disco rgido del usuario y aparentemente slo lo leera el servidor que lo instal. En principio
agilizan el acceso a la pgina, sin embargo, a travs de esta funcin, y recabando los datos de navegacin del usuario
podran llegar a conocerse cuestiones propias de su fuero ntimo (gustos, peculiaridades, caracteres de consumo, etc.) y
hasta lo que algunos autores dan en llamar su "personalidad electrnica" (9).

De esta forma se ha destacado que bajo esta modalidad puede afectarse el derecho a la intimidad de la navegacin (10)
(si es que entendemos que tal derecho existe).

c) el CHAT: comunicacin instantnea a travs de la red, con la posibilidad de incluir el servicio de transporte de voz e
imagen.

Las posibilidades de violacin de la intimidad en estos supuestos son evidentes siendo necesario determinar las formas
de uso de los sitemas.

Asimismo en este supuesto se evidencia la conjuncin de la intimidad en las comunicaciones electrnicas y el derecho a
la imagen (como sealramos ut supra los diversos derechos que componen el derecho de la libertad pueden actuar de
forma complementaria).

d) los servidores: ya hemos destacado que muchas veces la informacin, la voz, la imagen, etc. Antes de llegar a su
destinatario final van circulando por la web a travs de diversos servidores (algunos de los cuales estn vinculados
contractualmente con el usuario y otros que no).

Le cabe a stos algn tipo de obligacin o responsabilidad? Deben preservar y/o destruir la informacin a la que
acceden? Hasta aqu nuestro humilde anlisis (11).

El tema, naturalmente, resulta fascinante y, claramente, puede evidenciarse este supuesto como uno de esos casos en
los que la tecnologa ha avanzado y es necesario que el derecho responda. Es nuestro deber como juristas encauzar el
rumbo de estos nuevos medios de comunicacin amparando el valor que se revela como el ms importante: aquel que
utiliza el medio: la persona.

Como vemos, el tema elegido por la comisin organizadora de la XXI Jornadas Nacionales de Derecho Civil (y asignado
a la Comisin Nro. 1) resulta ms que interesante y controversial. Desde ya descontamos que las cuestiones que nos
hemos atrevido a tratar y otros temas que se discutan, sern causa de un profundo y concienzudo anlisis por parte de
los participantes de esta comisin, lo que arrojar un poco ms de luz a la cuestin.

Quedemos entonces a la espera de las conclusiones a las que se arriben...

Notas al pie:

1) Para mayor informacin puede consultarse http://www.jornadascivil.com.ar/shop/index.asp 2) Citado por VANINETTI,

Hugo A.; "Derecho a la intimdad e Internet" en JA 2005-I-992.

3) As lo destaca expresamente FERREYRA, Ral G.; "Tienes un correo electrnico para comunicarte? Observaciones
en torno a la equiparacin, en el mbito del ordenamiento constitucional, de la correspondencia enviada por correo
electrnico (e-mail)", JA 2004-I-1188.

4) C. Nac. Crim. y Corr., sala 6, 4/3/1999, "Lanata, Jorge" JA 1999-III-237.

5) El tema ha sido mayormente estudiado en el mbito del derecho laboral, generando posturas dismiles en torno al uso
del e-mail (para profundizar se recomienda consultar GRASSIS, Pablo Martn; "El despido con causa en el @b-uso del
correo electrnico e Internet en horario de trabajo", elDial CD449).

6) JA 2006-III-73 7) Ver comentario al fallo de SAMBRIZZI, Eduardo A.; "Indebida intromisin en la esfera inviolable de la
vida privada", JA 1006-III-73 8) En este sentido no podemos dejar de destacar la excelente analoga que realiza
Vaninetti, la que nos permitimos transcribir textualmente: ".querra hacer referencia primeramente a una comparacin
ejemplificativa que creo conveniente, la cual revela cmo internet puede llegar a afectar la intimidad de las personas
(llmese usuario). Para ello hay que realizar una simple operacin en nuestra mente a fin de imaginar las siguientes
situaciones: por un lado, figurarse a una persona sentada confortablemente en un silln de su living a la luz de una tenue
lmpara, leyendo las pginas de su diario habitual, sin interrupciones que pudieran interferir ese canal visible entre el
contenido de esas hojas y su mente. Ahora bien, imaginemos a otra persona que, tambin vida de conocer las noticias
del da, tambin confortablemente ubicada en su estudio particular, lee no ya las noticias de su diario habitual y cotidiano
sino las de muchos otros, tanto nacionales como internacionales, a travs de la luminosa pantalla de su computadora
personal conectada a internet. Paradjicamente, ambos estn materialmente inmersos en un mbito cerrado sin
interferencias extraas a ellos. Ambos realizan la misma actividad intelectual, pero con una inquietante diferencia, que
est dada en que mientras en el primer caso su aislamiento material persiste, en el segundo esto no es tan as.
Peligrosamente, una operacin tan simple e individual como sera leer las noticias de un diario (en este caso, electrnico)
a travs de la "red de redes" puede ser monitoreada externamente y sin el consentimiento de esta persona, a travs de

terceros que, deseosos de desentraar cules son los gustos personales del usuario, utilizan mecanismos para recopilar
datos orientativos que puedan conformar perfiles de los mismos." (VANINETTI, Hugo A; "Derecho a la intimidad e
Internet" JA 2005-I-992) 9) Interesante referencia brindada por Guillermo F. PEYRANO en el marco de las Jornadas
Preparatorias de la XXI Jornadas Nacionales, desarrolladas el 08 de agosto de 2007 en Rosario, al abordar esta
temtica.

10) VANINETTI, Hugo A; "Derecho a la intimidad e Internet" JA 2005-I-992 11) Naturalmente toda enumeracin puede
resultar injusta. Entre otros, por razones de espacio y capacidad del autor, hemos omitido referencias a la navegacin a
travs de celulares (cuando un usuario ingresa 1 sitio web donde deja su nmero de IP -identificacin personal-), la
celebracin de contratos por adhesin con clusulas que pueden resultar abusivas en relacin a los proveedores del
servicio de Internet (especialmente los proveedores gratuitos y la posibilidad de que en estos casos medie una relacin
de consumo), etc. Para ampliar estos aspectos puede consultarse VANINETTI, Hugo A; "Derecho a la intimidad e
Internet" JA 2005-I-992.

CONTENIDO RELACIONADO
Legislacin
CONSTITUCION NACIONAL. CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA. Art. 1
Constitucin Nacional. 22/1994. Vigente, de alcance general
CONSTITUCION NACIONAL. CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA. Art. 61
Constitucin Nacional. 22/1994. Vigente, de alcance general
CODIGO CIVIL. Art. 1071
Ley 340. 25/1869. Derogada