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DESPIDO EN EL PERU

1.- ANTECEDENTES.
1.1.-Evolucin Histrico-Jurdica Del Despido.
A lo largo de la evolucin histrica del derecho laboral se ha tratado temas que
surgen del mismo contrato laboral, como son los temas de remuneracin,
beneficios sociales, etc. Pero la extincin de la relacin laboral es un tema que no
surge de la relacin contractual laboral sino del cese de la misma. La
trascendencia individual y social que se atribuye, con evidente realismo, al despido
ha determinado que en esta figura se concentren, en mayor medida, los esfuerzos
del legislador para rodearla de exigencias sustantivas y formales que, a su vez,
constituyan para eltrabajador garantas destinadas a protegerlo frente a decisiones
extintivas del empleador que slo tengan como fundamento la discrecionalidad de
su voluntad.
Desde la perspectiva de que el despido del trabajador comporta la manifestacin
de un poder que se reconoce al empleador podemos distinguir, en la evolucin de
la proteccin contra el despido, tres grandes etapas o momentos, determinados en
funcin de la amplitud o intensidad de dicho poder. Estas etapas son las
siguientes: 1) el despido, poder absoluto, 2) el despido: poder limitado, y 3) el
despido: poder excepcional
1.2.-DEFINICIN
En
lneas
generales debemos
decir
que
el despido
se
produce
porque existe una situacin de conflicto en la relacin laboral, donde el trabajador
deja de prestar sus servicios por decisin del empleador, esta decisin puede ser
justificada si se han presentado las causales que configuran la extincin del
contrato de trabajo, pero si la decisin del empleador es arbitraria nos
encontramos ante un despido lesivo de derechos constitucionales
Es importante resaltar y sealar que para nuestro sistema legislativo laboral opta
por reconocer al despido como un poder excepcional del empleador.
Por otro lado el despido legal, aquel que el trabajador debe aceptar sin reclamo
alguno, slo ser aqul que se base en una causa justa contemplada en la ley y
debidamente comprobada, segn lo sealado en el artculo 22 de la LPCL.
As mismo el artculo precedente seala que" la causa justa slo
puede estar relacionada con la capacidad o con la conducta del trabajador.
Entonces, el poder de despedir es legtimo slo cuando hay causa justa.
Coherente con esta opcin, el despido arbitrario como su mismo nombre lo

indica
es
un
despido discrecional que ha de reputarse ilegtimo dentro del
ordenamiento. Y tanto es as que ste debe ser indemnizado (artculo34 LPCL).
Segn lo define Manuel Alonso Garca en un sentido estricto y rigurosamente
tcnico, el concepto del despido ha de referirse a la extincin que se produce por
la voluntad unilateral del empresario exista o no causa justificaday de
manera semejante,
Alonso
Olea
lo concibe como la resolucin del contrato de trabajo por voluntad
unilateral
del empresario.
Como lo destaca el primero de estos dos autores, en un sentido estricto y
rigurosamente tcnico, el concepto de despido ha de referir-se a la
extincin que se produce por voluntad unilateral del empresario exista o no causa
justificada.
Coinciden estas opiniones, en destacar el rol decisivo que juega la voluntad
unilateral del empleador en el despido, en forma independiente a la existencia o
ausencia de causa justificada o a cual fuera sta, calificando con dicha expresin
a
toda
extincin
de
la
relacin
de
trabajo que reconozca en la voluntad del empleador su fuente productora.
1.3.-CARACTERISTICAS
Elementos Caractersticos:
El despido, como extincin de la relacin laboral, fundada exclusivamente en la
voluntad unilateral del empleador, mediante el cual el trabajador deja de prestar
servicios a este por motivos ajenos a su voluntad y producindole un dao al no
seguir percibiendo su remuneracin.
Montoya (1990) , el despido presenta las siguientes caractersticas:
A).- Es un acto unilateral del empleador, para cuya eficacia la voluntad del
trabajador es innecesaria e irrelevante.
B).- Es un acto constitutivo: por cuanto el empresario no se limita a proponer el
despido, sino que l lo realiza directamente.
C).- Es un acto recepticio, en cuanto su eficacia depende de que la voluntad
extintiva del empleador sea conocida por el trabajador, a quien est destinada.
D).- Es un acto que produce la extincin contractual, en cuanto cesan ad futurum
los efectos del contrato.

1.4.- NUESTRA CONSTITUCIN POLTICA.


1.4.1.-Constitucin Poltica.
Artculo 23: El trabajo, en sus diversas modalidades,
deatencin prioritaria del Estado, el cual protege especialmente a la
menor de edad y al impedido que trabajan.

es objeto
madre, al

El Estado promueve condiciones para el progreso social y econmico, en especial


mediante polticas de fomento del empleo productivo y de educacin para el
trabajo.
Ninguna relacin laboral puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales,
ni desconocer o rebajar la dignidad del trabajador.
Nadie est obligado a prestar trabajo sin retribucin o sin su libre consentimiento.
Artculo 27: La ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido
arbitrario.
El artculo 27: de la Constitucin prescribe: "La ley otorga al trabajador adecuada
proteccin
contra
el
despido
arbitrario".
Mediante
dicho precepto constitucional no se consagra el derecho a la estabilidad laboral
absoluta,
es
decir,
el
derecho
"a
no
ser
despedido
arbitrariamente". Slo reconoce el derecho del trabajador a la"proteccin adecuad
a" contra el despido arbitrario. (Sentencia delTribunal Constitucional referida al
Expediente N 976-2001.AA/TC, en su Fundamento 11 y que fue publicada en el
diario oficial el peruano del 13. 05.2003.)
2.-LOS TIPOS DE DESPIDO
2.1LOS TIPOS DE DESPIDO.
En nuestro Ordenamiento Jurdico y especficamente en la LPCL(Decreto
Legislativo N 728), al hablar del despido como la extincin de la relacin
laboral fruto de un conflicto entre trabajador y empleador lo regular en forma tuitiva
para proteger al trabajador, pues es este el que esta en desventaja frente al poder
del empleador.
As nuestra legislacin ha tratado al despido en sus diversas modalidades as
tenemos: Despido Arbitral, Despido Nulo Despido Justificado o con Causa Justa,
Despido Sancin, Despido Indirecto y que a continuacin describiremos
las principales caractersticas de cada uno de estos tipos de despido que se
desarrollan en nuestra legislacin.

A)SEGN NUESTRA LEGISLACION LABORAL.


2.1.1 EL DESPIDO ARBITRARIO (es un despido abusivo).
El despido arbitrario es ilegtimo, y siempre lo ser, aun cuando el ordenamiento le
reconozca efectos extintivos. Represe, el pago de la indemnizacin no lo puede
transformar en difano y pulcro, pues es el resultado de un acto que va ms all
de un poder que slo tiene naturaleza excepcional. Es cierto, el empleador tiene
un derecho de despedir cuando alega causa justa debidamente comprobada, pero
no est en su derecho despedir de manera arbitraria. Mientras en el primer
caso, se est frente un ejercicio regular del derecho de despedir, en el segundo,
se est frente a un ejercicio irregular del mismo. Por esta razn, si el abuso en
el ejercicio de un derecho ocurre cuando el sujeto ejercita su derecho de manera
no prohibida por la legislacin positiva, pero agraviando principios del Derecho que
pueden resumirse en la sana convivencia social entonces el despido arbitrario
implicar
siempre
un
ejercicio
abusivo del derecho a extinguir unilateralmente el contrato de trabajo. En otras
palabras, es un acto abusivo que el ordenamiento admite, aun cuando el artculo
103 de la Constitucin seala: la Constitucin no ampara el abuso del derecho.
2.1.2 DESPIDO NULO.
Se trata de una innovacin que introdujo la LPCL, no contemplada por
la legislacin anterior
sobre
la materia.
Debido
a la
causa
que
origina el despido, se trata de actos manifiestamente contrarios al Ordenamiento
Jurdico. Y que a la vez estos actos hacen que se vulneren derechos
fundamentales que asiste a todo trabajador.
A) Motivos Del Despido Nulo:
Es nulo el despido que tenga por motivo:
a) La afiliacin del trabajador a un sindicato o la participacin en actividades
sindicales. Artculo 29 inciso a. LPCL, D.S. N003-97-TR (27.03.97).
b).-Ser candidato a representante del los trabajadores
actuar o haber actuado en esa calidad.

debidamente

escrito

En el caso de candidatos, es nulo el despido si se produce en


elperodo correspondiente entre los 30 das anteriores a larealizacin del proceso
de
eleccin
y
los
30
das
posteriores
a
la
conclusin de ste. En el caso de representantes de los trabajadores, el despido

es nulo si se produce hasta 90 das despus de haber cesado en el cargo. Artculo


29 inciso b.LPCL, D.S. N 003-97-TR (27.03.97) y artculo 46, D.S. N001-96-TR
(26.01.96)
c) Presentar una queja o participar en un proceso contra el
empleador ante las autoridades competentes, salvo que se configure la falta grave
contemplada en el inciso f) del artculo 25 de la LPCL (injuria y falta de palabra en
agravio del empleador, sus representantes, del personal jerrquico o de otros
trabajadores).
Es
nulo
el
despido
si
la
queja
o
reclamo
hasido planteado contra el empleador ante las autoridades
administrativas
o
judiciales
competentes
y se
acredita
que
est
precedido de actitudes o conductas del empleador que evidencien el propsito de
impedir arbitrariamente reclamos de sus trabajadores.
La proteccin se extiende hasta 3 meses despus de expedida la resolucin
consentida que cause estado, o ejecutoriada que ponga fin al procedimiento.
Artculo
29,
inciso
c.
LPCL,
D.S.
N003-97TR (27.03.97); y artculo 47, D.S. N 001-96-TR(26.01.96).
d) La discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma. Se
considera discriminacin una notoria desigualdad o el trato marcadamente
diferenciado a un trabajador que no se encuentra sustentado en razones objetivas.
Tambin es nulo el despido que, basado en motivos discriminatorios, afecte el
empleo de trabajadores con discapacidad. Articulo 29 inciso d.LPCL, D.S. N 00397-TR (27.03.97), artculo 48, D.S. N 001-96-TR (26.01.96) y artculo 31 Ley
N 27050(06.01.99).
e) El embarazo, si el despido se produce en cualquier momento del perodo de
gestacin o dentro de los 90 das posteriores al parto. Se presume que el despido
tiene por motivo el embarazo, si el empleador no acredita en este caso la
existencia de causa justa para despedir.
Ello es aplicable siempre que el empleador hubiere sidonotificado
documentalmente del embarazo en forma previa al despido y no enerva la facultad
del empleador de despedir por causa justa. Articulo 29 inciso e. LPCL. 25
f) Que el trabajador sea portador del VIH/ "SIDA. Las personas con VIH/SIDA
pueden seguir laborando mientras estn aptas para desempear sus obligaciones.
Es nulo el despido laboral cuando la causa es ser portador del VIH/SIDA. Artculo
6, Ley N 26626 (20.06.96)

2.1.3.-EL DESPIDO INDIRECTO:


Actos De Hostilidad.
Son actos u omisiones realizados por el empleador o sus
representantes
que
molestan

incomodan
al
trabajador.
Como
tales
constituyen faltas del empleador, y tienen como objetivo, normalmente, la renuncia
del trabajador, aunque en algunos casos su fin es obtener algn favor o ventaja en
perjuicio del trabajador, que atenta contra su moral, dignidad, economa, etc.
Correspondiente, salvo razones de fuerza mayor
o
caso
fortuito debidamente demostradas por el empleador. Artculo 30 inciso a. LPCL.
A) Son actos de hostilidad equiparables al despido los siguientes:
a) La falta de pago de la remuneracin en la oportunidad correspondiente, salvo
razones de fuerza mayor o caso fortuito debidamente demostradas por el
empleador. Artculo 30 inciso a. LPCL
b) La reduccin inmotivada de la remuneracin o de la categora.
Esta falta es aqulla dispuesta por decisin unilateral delempleador que carece de
motivacin objetiva o legal.
En elcaso de reduccin de remuneracin, no se configura la
hostilidad
por
la parte de la remuneracin cuyo pago est sujeto a condicin. Artculo 30 inciso
b. LPCL, D.S. N 003-97-TR(27.03.9/) y artculo 49, D.S. N 001 -96-TR
(26.01.96)
c) El traslado del trabajador a lugar distinto de aqul en el que preste
habitualmente
servicios con
el propsito
de
ocasionarle
perjuicio. Esta falta es aqulla que importa un cambio a un mbito geogrfico
distinto
y se
configura
siempre
que
tenga
el
deliberado propsito de ocasionarle perjuicio al trabajador. Articulo 30 inciso c.
LPCL, D.S. N 003-97-TR (27.03.97) y articulo 50, D.S. N001-96-TR (26.01.96)
d) La Inobservancia de medidas de higiene y seguridad, que pueda afectar o
poner en riesgo la vida o la salud del trabajador. Articulo 30 inciso d. LPCL.
e) El acto de violencia o el falta grave de palabra en agravio del trabajador o de su
familia. Articulo 30 inciso e. LPCL.
f) Los actos de discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma.
Articulo 30 inciso f. LPCL, D.S. N 003-97-TR(27.03.97).

g) Los actos contra la moral, y todos aquellos que afecten la dignidad del
trabajador. Artculo 30 inciso g. LPCL.
h) La negativa injustificada del empleador de otorgar la licencia laboral por
adopcin. Artculo 7, Ley N 27409 (25.01.2001)
2.1.4.-DESPIDO JUSTIFICADO O DESPIDO LEGAL.
Este puede ser utilizado por el empleador cuando un trabajador ha incurrido en
alguna de las causales sealadas en la norma, que pueden estar relacionadas con
la conducta o con la capacidad del trabajador.
Siendo para ello necesario que el empleador siga el procedimiento establecido en
la ley, es decir, el preaviso correspondiente para que el trabajador se defienda de
los hechos que se le imputan o pueda demostrar su capacidad. Una formalidad
esencial a cumplir es la comunicacin por escrito del despido.
A) CAUSAS JUSTAS DE DESPIDO RELACIONADAS CON LA CAPACIDAD DEL
TRABAJADOR.
a) El detrimento de la facultad fsica o mental o la ineptitud
sobrevenida
determinante
para
el
desempeo
de
sus
tareas.
Esta
causa deber ser debidamente certificada por el ESSALUD, el Ministerio de Salud
o la Junta de Mdicos designada por el Colegio Mdico del Per, a solicitud del
empleador.
La
negativa
injustificada
y probada del trabajador a someterse a los exmenes
correspondiente,
se
considerar
como
aceptacin
de
la
causa
justa
de despido. Articulo 23 inciso a. LPCL, D.S. N 003-97-TR(27.03.97) y articulo
33, D.S. N 001-96-TR (26.01.96)
b) El rendimiento deficiente en relacin con la capacidad deltrabajador y con el ren
dimiento promedio en labores bajo condiciones similares.
Para su verificacin el empleador podr solicitar el concurso de los servicios de la
AAT, as como del sector al que pertenezca la empresa.
Articulo 23 inciso b. LPCL, D. S. N 003-97-TR (27.03.97) y articulo34, D.S.
N 001-96-TR (26.01.96)
c) La negativa injustificada del trabajador a someterse a examen mdico
previamente
convenido
o establecido
por
ley,
determinantes
de la relacin laboral, o a cumplir las medidas profilcticas o
curativas prescritas por el mdico para evitar enfermedades o accidentes. Artculo
23 inciso c. LPCL.

B) CAUSAS JUSTAS DEL DESPIDO RELACIONADAS CON LA CONDUCTA DEL


TRABAJADOR.
De acuerdo con el art.24 de la LPCL, son causas justas de despido relacionadas
con la conducta del trabajador:
- La comisin de falta grave.
- La condena penal por delito doloso.
- La inhabilitacin del trabajador.
a) DESPIDO POR FALTA GRAVE.
El concepto de Falta Grave es un supuesto de inconducta del
trabajador, que se traduce en una infraccin de sus deberes
escenciales surgidos del contrato de trabajo, lo cual hace
irrazonable
la
continuacin
de
la
relacin
laboral.
Por
la
gravedad
de sus consecuencias, los supuestos de falta grave, de sus consecuencias, estn
restringidas a las sealadas por ley, siendo imposible que el empleador pueda
alegar una causal que no est prevista expresamente.
De la misma manera, para que se produzca un despido por falta grave, el emplead
or debe seguir los procedimientos y
formalidades contempladas en la
Ley,
cuya omisin dar pie a que el despido, sea declarado improcedente.
b) LA CONDENA PENAL POR DELITO DOLOSO.
El
despido se
producir
al quedar firme la
sentencia
condenatoria
y conocer de tal hecho el empleador, salvo que ste haya;
conocido del hecho punible antes de contratar al trabajador. Artculos 24 inciso
b. y 27 LPCL, D.S., N 003-97-TR (27.03.97)
c) LA INHABILITACIN DEL TRABAJADOR.
La inhabilitacin que justifica el despido es aqulla impuesta al trabajador por
autoridad judicial o administrativa para el ejercicio de la actividad que desempee
en el centro de trabajo, si es por un periodo de 3 meses o ms. Si es por menos
de 3 meses slo hay suspensin del contrato. Artculos 24 inciso c. y 28
LPCL,D.S. N 003-97-TR (27.03.97)

B).-SEGN EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.


Tipos De Despido Que Pueden Generar La Reposicin:
El efecto de la reposicin derivada de despidos arbitrarios o con lesin
dederechos fundamentales se origina en los tres casos de despido: eldespido
nulo, el despido incausado y el despido fraudulento.
2.2 DESPIDO INCAUSADO:
Se produce el denominado despido incausado, cuando se despide al trabajador,
ya sea de manera verbal o mediante comunicacin escrita, sin expresarle causa
alguna derivada de la conducta o la labor que la justifique.
Jurisprudencia Sobre Despido Incausado:
STC. N 976-2001-AA/TC.
El despido incausado, establecido en la sentencia N 976-2001-AA/TC, se produce
segn sta cuando se despide a un trabajador, ya sea de manera
verbal o mediante comunicacin escrita, sin expresarle causa alguna derivada
de su conducta o labor que la justifique
De esta forma un despido se configurar como justificado oinjustificado en tanto la
voluntad extintiva de la relacin laboralmanifestada por el empleador se lleve a
cabo con expresin de causa o sin ella, es decir, cuando se indican (o no) los
hechos que motivan y justifican la extincin de la relacin laboral. Entonces, el
despido ser legtimo slo cuando la decisin del empleador se fundamente en la
existencia de una causa justa contemplada en la ley y debidamente comprobada
en el procedimiento de despido, en el cual se deben respetar las garantas
mnimas que brinda el derecho fundamental al debido proceso.
"En consecuencia, la extincin unilateral de la relacin laboral, fundada nica
y exclusivamente en la voluntad del empleador, est afectada de nulidad y,
por consiguiente, el despido del de-mandante carece de efecto legal, por lo que,
en mrito
de lafinalidad restitutoria propia del proceso de Amparo, procede la
reincorporacin del demandante en el cargo que vena desempeando en su
centro de trabajo"
2.3.-DESPIDO FRAUDULENTO.
Un despido es fraudulento cuando se despide al trabajador con nimo perverso y
auspiciado por el engao, por ende, de manera contraria a la verdad y la rectitud
de
las
relaciones
laborales;
aun
cuando
se
cumple con la imputacin de una causal y los cnones procedimentales, como

sucede
cuando
se
imputa
al
trabajador
hechos
notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o, asimismo, se le atribuye una
falta no prevista legalmente, vulnerando el principio de tipicidad, o se produce la
extincin de la relacin laboral con vicio de voluntad o mediante la "fabricacin de
pruebas".
Jurisprudencia Sobre Despido Fraudulento
Respecto del despido fraudulento, el Tribunal se pronuncianteriormente
definindolo como aquel despido en el que "se despide al trabajador con nimo
perverso y auspiciado por el engao, por ende, de manera contraria a la verdad y
la rectitud de las relaciones laborales; aun cuando se cumple con la imputacin de
una causal y los cnones procedimentales, como sucede cuando se imputa al
trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o, asimismo, se
le atribuye una falta no prevista legalmente, vulnerando el principio de tipicidad o
se produce la extincin de la relacin laboral con vicio de voluntad o mediante la
"fabricacin de pruebas.
En el caso en concreto la trabajadora demostr que el empleador fundament su
despido en hechos falsos e inexistentes, en la medida que ste ltimo no ha
probado que la demandante tena la obligacin de atender los requerimientos de la
SUNAT
y
que
se
le
haba
informado
de tal hecho. Por consiguiente, el despido se bas en una causa inexistente o
irreal
equiparable
al
despido
incausado,
constituyendo
un
acto lesivo del derecho al trabajo y la proteccin contra el despido
arbitrario,
amparados por los artculos 22 y 27 de la Constitucin.
En cuanto al pago de las remuneraciones devengadas y los intereses
legales, ya que este reclamo tiene naturaleza
indemnizatoria
y
no
resarcitoria o restitutoria, se deja a salvo el derecho de la demandante para
que los haga valer en la forma legal que corresponda.
Procedimiento de despido por causa justa

Sanciones y su nivel: Aqu un esquema de sanciones y niveles.