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En las sociedades primitivas, todas las normas estn confundidas, acentundose las
morales en forma especial.
Las normas jurdicas se van imponiendo poco a poco y se diferencian claramente de
las otras desde dos puntos de vista: por una parte, al ser impuestas por el Estado tienen
fuerza coercitiva; de otro lado, mientras las otras (ticas, religiosas, de etiqueta), slo
imponen normalmente deberes, las normas jurdicas imponen deberes, pero tambin
otorgan pretensiones (derechos).Las normas jurdicas son bilaterales, en tanto que las otras son universales.
Es as como en la sociedad nos encontramos con normas de trato social como
aquella que impone el deber de saludar a nuestros vecinos; por normas morales, como la
que implicara ayudar a un nio que sufre hambre; por normas religiosas, como son los
que imponen el deber de rezar, hincarse en la consagracin de la hostia, contribuir con la
cantidad anual necesario para el sustento de la iglesia, ir a misa domingos y festivos; etc;
reglas tcnicas convencionales, como las que regulan el juego del futbol, el ajedrez o las
damas, y tambin normas jurdicas.1
Una vez que una norma de conducta adquiere carcter jurdico interesa al Derecho
aun si figura al mismo tiempo en la esfera de otras normas, las que aun muchas veces
coinciden. As por ejemplo, es norma tica, religiosa y jurdica es el no matar, el
alimentar a los hijos, etc.
Luego Derecho es norma de las acciones humanas en la vida social establecida por
una organizacin soberana e impuesta coactivamente a la observancia de todos.
Surge como un producto de la vida social y como creacin del espritu humano, por
los hombres es creado y a los hombres sirve, puesto que gobierna sus actos dirigindolo al
fin supremo que es la realizacin del bien y en todos los idiomas evoca la idea de direccin.
Se descubre ello en la raz etimolgica de la palabra: regare, dirigere, recht (alemn),
right(ingls), diritto(italiano), drept(rumano).
Estos vocablos dan la idea de direccin, de rectitud, de disciplina: es la regla social
obligatoria (Josserand).2
En general, atendido el carcter social del ser humano, puede surgir un conflicto de
intereses, el que se produce cuando una persona siente una necesidad y no puede
satisfacerla plenamente. En otras palabras, cuando se produce una confrontacin de
intereses.
Los conflictos de intereses pueden clasificarse en dos grandes categoras: conflicto
interno y conflicto externo de intereses.
1
Vase Squella Agustn. Introduccin al Derecho. Pginas 29 y sgtes. Editorial Jurdica de Chile. 2000. Santiago. Chile
Apuntes Esquemticos para Gua de los Alumnos de Derecho Procesal. Derecho Procesal Orgnico. Parte General. Mario Mosquera
Ruiz.
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en este trabajo mencionemos al conflicto debemos nosotros leer que se trata del
conflicto de intereses de relevancia jurdica.3
De all que se ha sealado certeramente que las normas jurdicas son exteriores,
porque regulan comportamientos
exteriorizados de los correspondientes sujetos
normativos, heternomas, porque son estatuidas normalmente por autoridades situadas
fuera y aun por encima de los sujetos que deben obedecerlas, bilaterales, porque no
imponen a los sujetos deberes que tengan frente a s mismos, sino obligaciones que asumen
ante otros sujetos, y coercibles, porque existe la legtima posibilidad de aplicar la fuerza
socialmente organizada para obtener el cumplimiento del derecho.4
Este conflicto externo de relevancia jurdica que requiere de ser compuesto para la
mantencin de la paz social se le ha denominado litigio.
Se entiende por litigio el conflicto de intereses caracterizado por la existencia de la
pretensin de uno de los interesados y la resistencia de otro a satisfacerla.
De acuerdo con ello, la doctrina ha conceptualizado el conflicto como litigio,
entendiendo por tal el conflicto intersubjetivo de intereses, jurdicamente trascendente,
reglado por el derecho objetivo, y caracterizado por la existencia de una pretensin
resistida.5
2.- FORMAS DE SOLUCIN DE LOS CONFLICTOS.
El nacimiento de un litigio entre los particulares o el de un conflicto entre la
sociedad y alguno de sus miembros origina un estado de insatisfaccin individual o
colectiva. La paz social se ha alterado y urge equilibrar los intereses en pugna. Para ello han
surgido en la historia de las instituciones procesales y coexisten en el momento presente
tres mtodos o posibles medios de solucin: la autotutela, la autocomposicin y la
heterocomposicin. 6
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pginas 3 a 5.Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin. 1991.
Vase Squella Agustn. Introduccin al Derecho. Pginas 74 y sgtes. Editorial Jurdica de Chile. 2000. Santiago. Chile
5
Francisco Hoyos H. Temas fundamentales de Derecho Procesal. Pgina177. Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin. 1987.
6
Jos Gimeno Sendra. Fundamentos de Derecho Procesal .Pgina 22. Editorial Civitas. Madrid. 1981.
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Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgina 8.Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin. 1991.
Jordi Nieva Fenoll. Derecho procesal I. Introduccin. Pg. 10. Marcial Pons. 2014.
9
Eduardo Couture. Fundamentos de Derecho Procesal Civil.Pg.9.Ediciones Depalma. Buenos Aires.
10
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgina 8.Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin. 1991.
11
Jos Gimeno Sendra. Fundamentos de Derecho Procesal .Pgina 22. Editorial Civitas. Madrid. 1981.
12
Vctor Fairen Guillen. Doctrina General del Derecho Procesal. Pg. 20. Librera Bosch. 1990
13
Nelson Rojas Preter. Forma de solucin de los conflictos. Autodefensa, Autocomposicin, Proceso.. Facultad de Derecho. Universidad
de Chile. Mayo 1989.
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Finalmente, y dentro del mbito de estas nociones, podemos aadir que el texto del
citado artculo 76 dispone en su inciso 1 que la facultad de conocer de las causas civiles
y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los
tribunales establecidos por la ley, como consecuencia de lo cual est prohibido a los
particulares autotutelar sus eventuales derechos. Dicho principio se reitera en el art. 1 del
C.O.T.En materia procesal penal, se dispone en el inciso 1 del artculo primero del NCPP
que ninguna persona podr ser condenada o penada, ni sometida a una de las medidas de
seguridad establecidas en este Cdigo, sino en virtud de una sentencia fundada, dictada
por un tribunal imparcial. Toda persona tiene derecho a un juicio previo, oral y pblico,
desarrollado en conformidad con las normas de este cuerpo legal.
En el orden legal, el empleo de la fuerza por los sujetos en la solucin de sus
conflictos se encuentra sancionado, produciendo su uso efectos penales o civiles, como se
dijera, dependiendo de la forma y actividad de quien haga uso de ella.
En efecto, el Cdigo Penal y su legislacin complementaria establecen una serie de
tipos delictivos que sancionan como delito el empleo de la fuerza y que van desde los
delitos patrimoniales hasta el homicidio, segn el cual sea el bien jurdicamente
resguardado.
Por su parte, la ley civil contempla la fuerza como un vicio de la voluntad y declara
anulables todos aquellos actos que se realizan bajo su efecto, como lo indica el artculo
1456 del Cdigo Civil, que expresa: La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es
capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta
su edad, sexo y condicin. Se mira como una fuerza de este gnero todo acto que infunde a
una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus
ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave.
El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes
se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento.
Dentro del mbito procesal debemos recordar, a va solamente ejemplar, que la
confesin como medio de prueba, en materia civil y penal, debe ser libre y espontnea; si se
obtiene por fuerza o coaccin no produce efecto alguno. En general, la ritualidad del
procedimiento est consagrada, entre otros motivos, para garantizar la libre disposicin de
los derechos en el proceso, excluyendo la posibilidad de coaccin de los sujetos. 15
2.- Clasificacin de la autotutela
La autotutela o autodefensa en atencin al reconocimiento positivo del legislador
se divide en:
15
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pginas 9 a 11. Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin. 1991.
a) Lcita o autorizada
b) Tolerada
c) Prohibida
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b)
c)
d)
e)
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2.2. LA AUTOCOMPOSICIN.
2.2.1 Concepto.
La palabra composicin equivale a solucin, resolucin o decisin. El concepto
auto composicin revela la solucin del conflicto por obra de los partcipes en este.
La autocomposicin es la forma mediante la cual, bien ambas partes mediante el
acuerdo mutuo, o bien una de ellas, deciden poner trmino al litigio planteado. 16
Si bien en la autodefensa tambin la solucin del conflicto puede provenir de las
partes, el rasgo peculiar de la autocomposicin es el carcter reflexivo, renunciativo o
altruista frente al signo instintivo, impositivo, a veces violento, egosta de la autodefensa. 17
2.2.2. Caractersticas de la autocomposicin.
La autocomposicin se caracteriza por:
a) Ser una forma de solucin de conflictos, ya sea que ellos se hayan llevado o no
al proceso para su decisin.
b) Es una forma en que las partes en forma directa, sea con la asistencia o no de
terceros, determinan las condiciones en que se debe solucionar el conflicto.
c) Slo puede llegarse a la forma autocompositiva por quienes tienen la
capacidad o las facultades suficientes para convenir en el acuerdo. La capacidad se
encuentra regulada por las normas del Cdigo Civil, y las facultades para autocomponer
dentro del proceso requieren del mandatario judicial facultades especiales de conformidad a
lo establecido en el inciso 2 del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil.
d) Es una forma pacfica de solucin de los conflictos que emana de una
decisin voluntaria de las partes, por lo que la concurrencia de la fuerza fsica o moral la
invalida.
2.2.3. Evolucin y ventajas.
Durante estas ltimas dcadas se ha puesto nfasis en la solucin del conflicto por
esta va autocompositiva, sin tener que acudir al proceso para su solucin en diversos
16
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pases, generndose nuevos mtodos a los cuales se ha designado como ADR o Resolucin
Alternativa de Litigios.18
Todos los esfuerzos realizados para la bsqueda de nuevos mtodos de resolucin de conflictos, hasta entonces dispares, coincidieron
en abril de 1976, cuando Warren E. Burger, magistrado del Tribunal Supremo, convoc a la Conferencia de Roscoe E. Pound para
analizar las causas del descontento popular con la administracin de justicia de Saint Paul. 18 Burger expres su temor de que podamos
estar encaminados a una sociedad invadida por hordas de abogados, hambrientos como una plaga de langostas, y brigada de jueces,
ms numerosos que nunca, y aadi luego que estamos llegando a un punto en que el sistema judicial - tanto estatal como federal puede literalmente, hundirse antes de finales de siglo.
La reunin atrajo a miembros del estamento judicial, preocupados por el gran volumen de litigios y la aparicin de nuevos casos que
comenzaban a incrementarse peligrosamente: litigios sobre cuestiones medioambientales, peticiones de reforma de las instituciones
pblicas y conflictos calificados de menores sobre reclamaciones de pequeas sumas de dinero.
Tambin estaban presentes en la reunin algunos veteranos del movimiento en pro de movimiento de los derechos civiles, junto a
abogados preocupados por la forma en que aumentaban las demandas y por la equidad de los procedimientos. Todos estos extraos
compaeros estaban unidos por el propsito acadmico comn de encontrar mejores soluciones a los problemas sociales y cientficos
cada vez ms complejos.
A raz de la Conferencia de Pound, la proliferacin de tcnicas conciliatorias y la aparicin de nuevos profesionales e instituciones
dispuestos a usarlas han constituido el mayor fenmeno de cambio social. Han surgido discretos esfuerzos para elaborar un nuevo sistema
de resolucin de conflictos, aunque por cauces distintos y, a menudo, sin sincronizacin
1.- Los directivos de las empresas acuden a cursos de negociacin, para aprender a tratar directamente con sus empleados, clientes y
competidores. Tambin asisten a seminarios sobre negociacin. Las ofertas de las escuelas empresariales estn variando, lo que refleja la
nueva orientacin de los ejecutivos.
En la actualidad, cuando los directores ejecutivos se enfrentan a conflictos con otras empresas o con los consumidores, insisten, cada vez
mas, en resolver la cuestin a travs de la negociacin, la mediacin o el proceso simplificado, para reducir los costes legales, ganar
tiempo y apaciguar los nimos.
2.- Las familias con problemas solan acudir a los tribunales o a los terapeutas. Ahora ya pueden solicitar la mediacin de sus propios
terapeutas, sus abogados o del voluntariado comunal La idea consiste en acudir a un tercero, sin poder para tomar decisiones, que ayude a
limar las asperezas entre maridos y mujeres, padres e hijos, y sobre todo, entre personas en trmite de divorcio. Algunos psiquiatras han
relatado en sus informes que el grueso en su prctica profesional se ha desplazado de la terapia a la resolucin de los conflictos jurdicos.
Muchas jurisdicciones han seguido esta tendencia y ordenan a las parejas con intencin de divorciarse que intenten la mediacin antes de
presentar la demanda ante el juez. Los defensores de la mediacin obligatoria piensan que, gracias a la comunicacin abierta y el carcter
de solucinelo usted mismo, la mediacin es el proceso ideal para llegar a acuerdo en los casos de divorcio, sobre todo si la pareja
tiene hijos. Los detractores alegan que, probablemente, el sistema funciona mejor cuando las partes lo eligen voluntariamente.
3.- En los ltimos quince aos se han creado ms de 350 centros vecinales de justicia en los Estados Unidos, en lugares tan dispares como
tiendas, escuelas pblicas o juzgados. Estos centros, que a veces se denominan institutos de mediacin o juntas vecinales se valen de
voluntarios de la comunidad que actan como conciliadores en conflictos entre arrendadores y arrendatarios, entre vecinos y entre
miembros de una familia. Algunos de ellos median entre abogados criminalistas y las vctimas, como alternativa al juicio o como parte de
la sentencia. Slo en Nueva York se solucionan ms de 14.000 conflictos cada ao a travs de la mediacin.
4.- Una ingente cantidad de organismos, como Comisin de Igualdad de Oportunidades en el Empleo, y las oficinas locales de defensa
del consumidor exigen a los consumidores y empleados que tengan alguna queja, que, antes de proceder a la investigacin de las
reclamaciones tomen parte en intentos de acuerdo con las empresas presidido por el propio organismo.
5.- El 95% de las Facultades de Derecho de los Estados Unidos y un creciente nmero de las escuelas empresariales, de planificacin y de
poltica pblica, incluyen cursos de resolucin alternativa de conflictos en sus programas de estudios. Las editoriales jurdicas incluyen
en sus publicaciones sobre enjuiciamiento civil contratos, agravios y derecho de familia. La mitad de los abogados, jueces y profesores de
Derecho en ejercicio, que se inscriben cada mes de junio en el Programa de Formacin Jurdica de la Facultad de Derecho de Harvard
eligen asignaturas sobre mediacin y negociacin.
6.- Un nmero, cada vez mayor, de institutos de enseanza media de todo el pas - seguidos por los colegios de bachillerato elemental organizan cursos sobre resolucin de conflictos. Los estudiantes hacen prcticas, resuelven las disputas de otros estudiantes y evitan que
se diriman las diferencias a puetazos, lo que es causa de expulsin. Tambin trabajan en grupos, dirigidos por profesores especializados
en la materia y solucionan los conflictos entre los estudiantes y el personal docente.
7.- En 1990 el Congreso aprob la Ley de Resolucin de Litigios Administrativos que obligaba a todos los organismos federales a
desarrollar polticas de utilizacin de ADR, a designar profesionales de ADR y a proporcionar a los empleados necesarios, con una
formacin adecuada. Instigados por dicha ley y por un decreto posterior, de 1991, que ordenaba a los organismos federales que utilizasen
la negociacin o la intervencin de un tercero siempre que fuese procedente y que el gobierno federal se enfrentase un litigio, muchos
organismos aplicaron gran variedad de mtodos de ADR para negociar con los empleados, los contribuyentes, las empresas y los
contratistas.
8.- Algunos organismos federales, comisiones estatales de utilidad pblica e, incluso, los centros sanitarios locales estn dictando una
nueva normativa a travs de la llamada reglamentacin negociada.- En este nuevo proceso se sientan a negociar las reglas
gubernamentales de los representantes de los grupos de intereses opuestos, pertenecientes a organizaciones llamadas industriales, de
consumidores y de medio ambiente, y los organismos involucrados en el tema. El comit negociador que tuvo que establecer las multas
que deban pagar los fabricantes de motores diesel por violar la Ley de No Contaminacin del Aire estaba formado por los representantes
de los fabricantes, agentes e importadores de los motores diesel, especialistas en medio ambiente, organismos estatales, la Direccin de
Proteccin del Medio ambiente y la Oficina de Administracin y Presupuesto. Un decreto en 1990, autoriza especficamente a los agentes
federales a aplicar este procedimiento.
9.- En un proceso similar, denominado estrategias negociadas de inversin, los negociadores fueron los representantes de organismos
federales, estatales y locales que tenan intereses particulares en el reparto del presupuesto gubernamental para servicios sociales y
proyectos de obras pblicas. Los acuerdos resultantes asignaron el presupuesto estatal a los servicios sociales de Conneticut,
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Como nos seala Andrs Bordali hoy en da, con la sigla ADR (Alternative
Dispute Resolution) se designa a todos aquellos modos de arbitraje, conciliacin,
mediacin o cualquier otra instancia privada o social, que permiten resolver controversias
evitando el recurso a la Jurisdiccin; me refiero a los mtodos alternativos de solucin de
conflictos.
El auge en su utilizacin se produce en los Estados Unidos de Norteamrica,
especialmente en los aos sesenta y setenta del siglo pasado, aunque la conciliacin al
menos en sede procesal civil, ya fue conocida y ampliamente utilizada en el derecho
europeo desde el siglo XIX
Se trata de mtodos alternativos al proceso, pero lo cierto es que a veces la
alternativa presupone un proceso. Por ello, habra que decir que lo alternativo tendra dos
perspectivas fundamentales. La primera es externa al proceso y comprendera los medios de
tutela que excluyen el proceso y, que de este modo, son radicalmente alternativos. La
segunda es a su vez interna y comprendera aquellos medios tcnicos de tutela endoprocesal
que no puede decirse sean propiamente sustitutivos del proceso, en cuanto implican ya su
existencia y promocin, pero si aparecen configurados como optativos a su curso ulterior y,
sobre todo, como alternativos a la decisin judicial final. En todo caso, la alternativa por
antonomasia viene a ser la primera perspectiva, esto es, la que intenta evitar el recurso a la
jurisdiccin y al proceso que se desarrolla por y ante ella.
Los mtodos alternativos de solucin de controversias suponen sustraer del Estado
la aplicacin de la ley a los casos concretos que le someten los ciudadanos, encargando su
resolucin a individuos o entidades sociales. En este sentido, suponen una privatizacin del
proceso de creacin y aplicacin del derecho, rompiendo as con uno de los pilares bsicos
de la construccin moderna del Estado de Derecho de tipo occidental.19
Las motivaciones para la bsqueda de lograr establecer vas alternativas para
la resolucin de conflictos seran las siguientes:
establecieron prioridades para la consolidacin de las obras pblicas en Saint Paul y ofrecieron una ayuda gubernamental para
crecimiento de Gary, Indiana.
10.- La Ley de Reforma de la Justicia Civil, aprobada en 1990, exiga a todos los juzgados de distrito que se crearan comits asesores
para analizar la reduccin de los costes y los retrasos de los litigios. La legislacin peda concretamente a cada comit asesor que
estudiase la utilizacin de la ADR para reducir los citados costes y retrasos. Como resultado del estudio en los comits, varios (aunque no
la mayora) juzgados federales estn instituyendo algn tipo de programa de mediacin, arbitraje o valoracin imparcial (muchos de
ellos obligatorios) con la esperanza de ayudar a los litigantes de reducir sus costes.
11.- Los abogados, terapeutas, jueces retirados y empresarios sin identidad profesional particular se alquilancomo mediadores. Gran
cantidad de estudiantes y de profesionales cansados en sus carreras intentan buscar nuevos horizontes en el sector de la resolucin de los
conflictos, animados por el inters que despiertan en el pblico eventos como las Semanas del Acuerdo, en las que se paraliza toda
actividad judicial para que los jueces y voluntarios acten de mediadores entre las partes litigantes, y las Semanas de Resolucin de
Litigios, de mbito estatal, la primera de las cuales la instituy en 1985 el gobernador de Texas.
12.- La ADR se ha extendido desde Amrica del Norte, Inglaterra y Australia a Vietnam, Sudfrica, Rusia, varios pases centroeuropeos,
Sri Lanka y Filipinas. Todos estos pases estn desarrollando programas innovadores, acoplados a sus propias caractersticas culturales,
que van desde la mediacin en causas civiles a la proteccin del medio ambiente. Los pases tambin recurren a la mediacin para
resolver sus conflictos con otros pases. El Tratado de Libre Comercio de EE.UU y Canad y el Tratado de Libre Comercio de
Norteamrica contienen clusulas expresas de resolucin de controversias Resolucin de Conflictos. Tcnicas de actuacin en los
mbitos empresarial, familiar y legal. Linda R. Singer. Pginas 19a 27. Editorial Paids. Primera Edicin 1996.
19
Bordali Salamanca, Andrs. Justicia Privada. Revista de Derecho (Valdivia) versin on-line. 2004. Volumen 16. pp.165-186.
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1.- Permite dar una solucin a la crisis de la justicia ante el atochamiento de asuntos
por resolver ante los juzgados, constituyendo as una va alternativa que permitira mejorar
la eficacia de aquella;
2.- Por constituir una nueva forma de justicia menos formalista, de mayor simpleza
y menor costo para arribar a la solucin a los conflictos de una manera no confrontacional,
sino que ms bien en un plano colaborativo por las partes
3.- Constituye una nueva forma de solucin a los conflictos que se ajusta al bien o
derecho respecto del cual se suscita el conflicto20
Como muestra de la extensin de los mtodos de ADR a nuestro continente tenemos
el caso de Argentina en la que mediante la Ley 24.573, publicada en el Boletn Oficial de
27-X-1995, se instituy con carcter obligatorio la mediacin previa a todo juicio,
aclarndose que por tal procedimiento se promover la comunicacin directa entre las
partes para la solucin extrajudicial de la controversia. 21
En nuestro pas, la mediacin se ha introducido lentamente como un mecanismo de
solucin de los conflictos.
Mediante la Ley 19.966 se estableci un procedimiento previo de mediacin
obligatorio y no confrontacional entre usuarios(as) y establecimientos de salud para buscar
acuerdos, mutuamente convenientes, que permitan reparar el dao ocasionado con motivo
de una atencin en salud.
No se podr recurrir a tribunales de justicia sin antes haber pasado por mediacin
ante el Consejo de Defensa del Estado o ante mediadores registrados en la
Superintendencia de Salud, en caso de que el dao haya ocurrido en prestadores privados. 22
Con posterioridad, el artculo 7 transitorio de la Ley 20.286 estableci la entrada en
vigencia de normas que modifican mediacin previa ante los Tribunales de Familia, las
cuales se previ que comenzarn a regir en tres etapas a partir de Junio, Septiembre y
Diciembre de 2009. La mediacin familiar se encuentra regulada en el Ttulo V del (arts
193 y sgtes) de la Ley 19.968 publicada en el D. Of. 30 de Agosto de 2004, que cre los
Tribunales de Familia
Finalmente, dentro de los procesos de negociacin colectiva laboral se contempla la
intervencin de buenos oficios de la Direccin del Trabajo para tratar de que alcancen un
acuerdo, si cualquiera de las partes lo solicita dentro de las 48 horas de acordada la huelga.
La duracin de los buenos oficios de la Direccin del Trabajo es de cinco das,
prorrogables de comn acuerdo por cinco das, debiendo hacerse efectiva la huelga si
transcurrido ese plazo si no se ha logrado el acuerdo.(art. 374 bis Cdigo del Trabajo)
20
Vase en este sentido Bordali Salamanca, Andrs. Justicia Privada Revista de Derecho (Valdivia) versin on-line. 2004. Volumen 16.
pp.165-186.
21
Mediacin y conciliacin. Juan Carlos G. Depuis. Pgina 83. Abeledo Perrot.1997 .
22
Vase pgina web: cde.
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Vase http://www.camsantiago.com/
Vase http://www.cna.cl/
Vase http://www.camsantiago.com/
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c) Arbitraje de oferta final. Las partes libremente acuden a un rbitro elegido por
ellas, generalmente con experiencia en el campo en el cual se plantea el conflicto, para que
sea ste quien les indique la forma en la cual debera ser resuelva la disputa, teniendo que
optar solo por una de las proposiciones que le hayan puesto en su conocimiento por las
partes, sin que pueda el rbitro idear ninguna otra forma de decisin.
d) Evaluacin neutral temprana. Las partes libremente acuden a un abogado
elegido por ellas, generalmente con experiencia en el campo en el cual se plantea el
conflicto, para que una vez agotado el periodo de discusin del proceso les indique en
forma no vinculativa cual debera ser la decisin del conflicto.
e) La Mediacin.
b.- En materia penal
Debemos tener presente que en el sistema norteamericano la negociacin opera
incluso dentro del proceso penal, pudiendo reconocer dentro de l dos clarsimas
instituciones en que opera la negociacin para la solucin de los litigios como son el guilty
plea y el plea bargaining.El guilty pleao declaracin de culpabilidad puede revestir cualquiera de las tres
modalidades siguientes:
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El Ministerio Pblico y la justicia negociada en los Estados Unidos de Norteamrica. Nicols Cabezudo Rodrguez. Pgs. 64 y 65.Editorial Comares. Granada. 1996
27
El Ministerio Pblico y la justicia negociada en los Estados Unidos de Norteamrica. Nicols Cabezudo Rodrguez. Pg. 67.- Editorial
Comares. Granada. 1996
28
El Ministerio Pblico y la justicia negociada en los Estados Unidos de Norteamrica. Nicols Cabezudo Rodrguez. Pg. 77.- Editorial
Comares. Granada. 1996.
29
El Ministerio Pblico y la justicia negociada en los Estados Unidos de Norteamrica. Nicols Cabezudo Rodrguez. Pg. 174.- Editorial
Comares. Granada. 1996.
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A pesar de que la negociacin se lleva a cabo todos los das, no es fcil realizarla
bien. Las estrategias comunes para negociar con frecuencia dejan a la gente insatisfecha,
fatigada o enemistada, y a menudo, experimenta las tres cosas.
La gente se encuentra en un dilema. Todos perciben dos formas de negociar, suave
o dura. El negociador suave desea evitar los conflictos personales, y por lo tanto, hace
concesiones de inmediato para llegar a un acuerdo. Desea una resolucin amigable; sin
embargo, con frecuencia termina explotado y sintindose amargado. El negociador duro
ve cualquier situacin como una contienda de voluntades, en donde la parte toma las
posiciones ms extremas y las mantiene firmes durante ms tiempo, obtiene ms. No
obstante, con frecuencia, termina produciendo una respuesta igualmente dura, que lo agota
a l y a sus recursos, y que daa la relacin con la otra parte. Otras estrategias comunes de
negociacin se ubican entre la rigidez y la moderacin, pero cada una incluye el intento de
un trato para conseguir lo que se desea y llevarse bien con la gente.
Existe una tercera forma de negociar, la cual no es dura ni suave, pero s ambas a la
vez. El mtodo de negociacin de principios desarrollado en el Proyecto de Negociacin
de Harvard, consiste en resolver sus asuntos por sus mritos y no a travs de un proceso
tajante enfocado en que cada parte dice qu har y qu no har. Sugiere buscar beneficios
mutuos siempre que sea posible, y que donde hay intereses en conflicto, stos deben
resolverse en base a patrones justos e independientes de la voluntad de cada parte. El
mtodo de negociacin de principios es rgido respecto de los mritos y benigno respecto
de las personas. No emplea trucos ni posiciones. La negociacin de principios propone
como obtener lo que se ha propuesto manteniendo la decencia. Le permite ser justo
mientras lo protege de aquellos que quieren aprovecharse de esto.30
La negociacin directa entre las partes constituye la primera alternativa para la
composicin del litigio31
La autocomposicin presupone la existencia de un conflicto, a cuya solucin se
arriba por una accin voluntaria de sus partes.
La autocomposicin es indiferente a la pendencia del proceso en cuenta puede
existir aquella sin ste, o bien, puede existir aquella durante el proceso o despus de ste en
la ejecucin de la sentencia. Como medio de resolver el litigio no se circunscribe al
concepto de modo de concluir el proceso. Desde este punto de vista lo esencial es el
conflicto y no el proceso.
En el nuevo proceso penal, no obstante establecer el juicio oral como el principal
instrumento para la resolucin de los conflictos penales de mayor gravedad, para que pueda
operar el sistema en forma eficiente se han contemplado salidas alternativas para poner
30
Roger Fisher. William Ury y Bruce Patton. Obtenga el S. El arte de negociar sin ceder. Pg. XVI .Compaa Editorial Continental.
Mxico. Segunda reimpresin. 1995.
31
Dany Ertel y Roger Fisher Alternativas para la resolucin de las disputas. Una gua critica. - Negociacin 2.000. Pg. 68.Mac Graw
Hill.1996.
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trmino o suspender los procesos penales durante su transcurso, para lo cual se requiere
contar siempre con el acuerdo de las partes, siendo las dos medios autocompositivos ms
trascendentes los de suspensin condicional del procedimiento (arts. 237 a 240 del
NCPP) y los acuerdos reparatorios (arts. 241 a 245 del NCPP).
Otra va autocompositiva de carcter unilateral consiste en el nuevo proceso penal
en el ejercicio del principio de oportunidad contemplado en el art. 170 del NCP, en virtud
del cual los fiscales del ministerio pblico podrn no iniciar la persecucin penal o
abandonar la ya iniciada cuando se trate de un hecho que no compromete gravemente el
inters pblico, a menos que la pena mnima asignada al delito excediere de la de presidio o
reclusin menores o se tratare de un delito cometido por un funcionario pblico en el
ejercicio de sus funciones. La decisin del fiscal se encuentra sujeta al control del juez de
garanta, quien puede dejarla sin efecto en los casos previstos por la ley.
Finalmente, en el nuevo proceso penal se prev que la solucin de los conflictos
puede lograrse no a travs de un juicio oral ante un tribunal oral, sino que mediante el
procedimiento abreviado siempre que exista acuerdo entre el fiscal y el imputado y se
reunieren los dems requisitos previstos en la ley.(arts. 406 y sgtes del NCPP).
Debemos hacer presente que todas esas vas deben ser aprobadas por parte del
juez de garanta, puesto que en caso contrario debera necesariamente alcanzarse la
solucin del conflicto mediante la celebracin de un juicio oral.
De conformidad con las estadsticas del Ministerio Pblico desde el inicio de la
reforma procesal penal a partir del 16 de diciembre del ao 2000 en la IV y IX Regin y
hasta el 31 de diciembre de 2014, los principales tipos de termino han sido los siguientes:
sentencia definitiva condenatoria 14,68%, suspensin condicional del procedimiento
12,39% facultad de no investigar 9,20%, otras salidas judiciales 7,53 %, otras salidas no
judiciales 10,40%, y archivo provisional 45,81%.32.
Debemos hacer presente que en el antiguo proceso penal, que se encuentra vigente a
la fecha solamente respecto de delitos cometidos antes de la entrada en vigencia del nuevo
sistema procesal penal en las respectivas Regiones del pas rige el principio de la legalidad
y no de la oportunidad, por lo que no reciben aplicacin ninguna de las salidas alternativas
mencionadas precedentemente para la solucin del conflicto penal.
De lo expuesto, podemos concluir que en el nuevo proceso penal se dio cabida a
formas autocompositivas de solucin del conflicto respecto de los delitos de accin penal
pblica, las que slo se reconocen en el antiguo proceso penal a travs del perdn de la
parte ofendida, la renuncia y conciliacin respecto de los delitos de accin penal privada.
2.2.6. Clasificacin de los medios autocompositivos.
32
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33
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgina 13.Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin. 1991.
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pretensin se le denomina renuncia o desistimiento; la que emana del atacado o del sujeto
que se opone a la satisfaccin de la pretensin se la denomina allanamiento.
A.- LA RENUNCIA.
En primer lugar, es posible que el actor y el que hubiere deducido una reconvencin
renuncie a su pretensin antes de hacerla valer en el proceso de conformidad a lo previsto
en el artculo 12 del Cdigo Civil, de acuerdo con el cual pueden renunciarse a los derechos
conferidos por las leyes con tal que miren al inters individual y no est prohibida su
renuncia.
Dicho precepto debe ser concordado con lo establecido en el inciso primero del
artculo 28 del Cdigo de Procedimiento Penal y con el artculo 56 del Cdigo Procesal
Penal, en adelante NCPP, segn los cuales la accin penal pblica no se extingue por la
renuncia de la persona ofendida.De acuerdo con ello, se puede establecer que es posible renunciar a la accin penal
pblica por la parte ofendida, pero ella importa que slo el ofendido y sus sucesores no
podrn hacer valer dicha accin, puesto que el acto abdicativo afecta slo al renunciante y
sus sucesores y no a las otras personas a quienes correspondiere el ejercicio de la accin
penal pblica (arts.29 del C.P.P.y 57 del NCPP), pudiendo ser ejercida ella por cualquiera
otra persona que rena los requisitos contemplados en el artculo 15 del Cdigo de
Procedimiento Penal y 111 y 173 del NCPP). En consecuencia, en caso que exista una
renuncia a la accin penal pblica, no se produce la extincin de la accin, sino que tan
slo la prdida del derecho de ejercitarse ella por el renunciante con posterioridad.
En el antiguo proceso penal, al aplicarse el principio de la legalidad, se contempla
que los oficiales del Ministerio Pblico tienen la obligacin de ejercer la accin penal
pblica con respecto a todo delito que deba perseguirse de oficio en el artculo 23 del
Cdigo de Procedimiento Penal.
En el nuevo proceso penal, el art. 170 del NCPP contempla el principio de la
oportunidad, al permitirse a los fiscales del ministerio pblico no iniciar la persecucin
penal o abandonar la ya iniciada cuando se tratare de un hecho que no comprometiere
gravemente el inters pblico. Dicho principio de oportunidad reviste los caracteres de
reglada y no discrecional, por cuanto se contemplan los casos en los cuales es procedente
ejercer esta facultad por el Ministerio Pblico y se encuentra sujeta a revisin por parte del
juez de garanta, la que puede ejercer de oficio o a peticin de cualquiera de los
intervinientes en el proceso.
Sin embargo, tanto en el antiguo como en el nuevo proceso penal, tratndose de la
accin penal privada y de la accin civil, se establece expresamente su extincin con
motivo de la renuncia efectuada por la parte ofendida de conformidad a lo establecido en el
inciso segundo del artculo 28 del Cdigo de Procedimiento Penal y en el inciso 2 del
artculo 56 del NCPP.
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proceso a requerimiento del ofendido, a menos que el juez, por motivos fundados, no
acepte.
En el nuevo proceso penal, adems rige el principio de la oportunidad reglado,
pudiendo el Ministerio Pblico si se cumplen los requisitos legales hacer abandono de la
accin penal que hubiere iniciado (art. 170 del NCPP).
Tratndose de la accin penal privada, tanto en el antiguo como en el nuevo
proceso penal, el desistimiento del querellante que es el nico titular para el ejercicio de la
accin produce la extincin de la pretensin penal y el proceso termina mediante la
dictacin de un sobreseimiento definitivo de conformidad a lo establecido en el artculo
32 del Cdigo de Procedimiento Penal y en el artculo 401 del NCPP, sin perjuicio de
quedar sujeto a la responsabilidad penal que pudiere afectarle por el ejercicio de esa accin
penal conforme a lo establecido en los artculos 34 del Cdigo de Procedimiento Penal y
119 y 401 del NCPP.
En los artculos 575 del Cdigo de Procedimiento Penal se contempla un caso de
desistimiento tcito por el legislador slo respecto del querellante en los delitos de accin
penal privada de injuria y calumnia para el evento en que el querellante no comparezca al
comparendo de conciliacin En el artculo 402 del NCPP se contempla el mismo principio
en caso de inasistencia a la audiencia, pero hacindolo extensivo a todos los delitos de
accin penal privada.
C.- EL ALLANAMIENTO.
El allanamiento consiste en una manifestacin de voluntad por parte del
demandado por el cual reconoce y se somete a la satisfaccin de la pretensin hecha valer
en su contra por el actor.En efecto, el demandado despus de haber optado por apersonarse a los autos, puede
contestar la demanda, formulando incluso reconvencin, o puede dejar de contestar; y cabe
tambin que abandonando toda idea de contienda, llegue a manifestar su conformidad con
los pedimentos de la demanda, lo que constituye el allanamiento. 34
Si bien este instituto constituye la contrapartida del desistimiento del actor, el
allanamiento del demandado en nuestro derecho slo importa eliminar la fase probatoria del
procedimiento civil de conformidad a lo previsto en el artculo 313 del Cdigo de
Procedimiento Civil, debiendo el tribunal dictar una sentencia definitiva para los efectos de
acoger la pretensin que se hubiere hecho valer y respecto de la cual se ha efectuado el
allanamiento. De acuerdo con ello, si el demandado en un juicio ordinario civil se allana a
las pretensiones hechas valer por el actor, el tribunal debe citar a las partes a or sentencia
definitiva luego de concluido el periodo de discusin, y resolver lo que corresponda
conforme a derecho (artculo 313)
34
Pedro Mrques Romero. El Allanamiento en el proceso civil. Pgina 17. Granada 1992.
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Extrajudicial
Judicial
Asistida
No Asistida
Asistida
No Asistida
Mediacin
Transaccin
Conciliacin
Avenimiento
Suspensin condicional
del procedimiento
Acuerdos reparatorios
35
Pedro Mrques Romero. El Allanamiento en el proceso civil. Pgina 153. Granada 1992.
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asistido,
En nuestro pas, la mediacin se ha introducido lentamente como un mecanismo de solucin de los conflictos.
Mediante la Ley 19.966 se estableci un procedimiento previo de mediacin obligatorio y no confrontacional entre usuarios(as) y
establecimientos de salud para buscar acuerdos, mutuamente convenientes, que permitan reparar el dao ocasionado con motivo de una
atencin en salud.
No se podr recurrir a tribunales de justicia sin antes haber pasado por mediacin ante el consejo de defensa del estado o ante mediadores
registrados en la superintendencia de salud, en caso de que el dao haya ocurrido en prestadores privados.36
Con posterioridad, el artculo 7 transitorio de la Ley 20.286 estableci la entrada en vigencia de normas que modifican mediacin previa
ante los Tribunales de Familia, las cuales comenzaron a regir en tres etapas a partir de Junio, Septiembre y Diciembre de 2009.
Finalmente, dentro de los procesos de negociacin colectiva laboral se contempla la intervencin de buenos oficios de la Direccin del
Trabajo para tratar de que alcancen un acuerdo, si cualquiera de las partes lo solicita dentro de las 48 horas de acordada la huelga. La
duracin de los buenos oficios de la Direccin del Trabajo es de cinco das, prorrogables de comn acuerdo por cinco das, debiendo
hacerse efectiva la huelga si transcurrido ese plazo si no se ha logrado el acuerdo.(art. 374 bis Cdigo del Trabajo)
La Cmara de Comercio de Santiago36 y el Centro Nacional de Arbitrajes36 han promovido como instituciones privadas la utilizacin de
la mediacin para la solucin de los conflictos civiles y comerciales.
37
En este sentido, ver art. 103 Ley Tribunales de Familia.
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c) El mediador no cumple una funcin decisoria respecto del conflicto, sino que
es un colaborador de las partes para que arriben a un acuerdo.
En la mediacin la funcin del mediador es acercar a las partes y facilitar la
comunicacin entre ellas a fin de que lleguen por s mismas a la solucin del conflicto, sin
que al mediador le corresponda un papel decisorio en el conflicto al quedar dicha facultad
radicada exclusivamente en las partes.
De all que el mediador no es un juez al no corresponderle decidir la controversia,
sino que ejerce una funcin colaborativa para las partes en la solucin del conflicto,
transformndose en un puente entre los afectados para que las partes se comuniquen entre s
y lleguen por s mismas a la solucin del conflicto.
38
39
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cuando las partes estn dispuestas a abandonar, efectuar recomendaciones si las partes lo
piden, y actuar de cabeza de turco cuando las cosas van mal. 43
De all que se ha sealado que el mediador precisa de la paciencia de Job, la
sinceridad y tenacidad de los ingleses, el talento de los irlandeses, la resistencia fsica de los
corredores de la maratn, la habilidad para esquivar a un contrario de un jugador de ftbol
americano, la astucia de Maquiavelo, la tcnica para sondear la personalidad de un buen
psiquiatra, la capacidad de guardar secretos de un mudo, la piel de un rinoceronte, y la
sabidura de Salomn. 44
h) El proceso de mediacin puede permitir que las partes lleguen a un acuerdo
recproco acerca de la forma de resolver el conflicto.
En el proceso de mediacin el modo ms comn de asegurar el compromiso con un
acuerdo consiste en convertirlo en un contrato legal, cuyo cumplimiento se impone desde la
justicia. Los convenios se caracterizan por un intercambio de consideraciones, una promesa
o un acto en el sentido de que una parte acepta cumplir a cambio de las promesas o actos de
la otra. 45 46
En nuestro derecho, lo normal ser que el acuerdo alcanzado durante un proceso de
mediacin se materialice mediante la suscripcin de un contrato de transaccin47
B.- LA TRANSACCIN.Es un medio autocompositivo de carcter extrajudicial, bilateral y no asistido,
destinado a precaver un litigio eventual o a poner trmino a un litigio pendiente, hacindose
las partes concesiones reciprocas.
La transaccin se encuentra regulada en los artculos 2446 y siguientes del Cdigo
Civil. En materia penal, el querellante puede en los juicios de accin penal privada de
consuno con el querellado poner trmino al juicio mediante el contrato de transaccin
conforme a lo previsto en el artculo 30 inciso 3 del Cdigo de Procedimiento Penal. En el
nuevo proceso penal entendemos que tambin ello es posible conforme a lo previsto en el
art. 403 del NCPP.
La transaccin se caracteriza por ser:
a) Es mtodo autocompositivo, puesto que a travs de ella se pretende precaver un
litigio eventual, esto es, solucionar el conflicto antes de haber sido este llevado al proceso,
o poner trmino a un litigio pendiente, esto es, a un litigio sobre el cual existe un proceso.
43
Resolucin de Conflictos. Tcnicas de actuacin en los mbitos empresarial, familiar y legal. Linda R. Singer. Pginas 36 y 37.
Editorial Paids. Primera Edicin 1996
44
William Simkin, conocido mediador laboral, citado en Resolucin de Conflictos. Tcnicas de actuacin en los mbitos empresarial,
familiar y legal. Linda R. Singer. Pgina 39. Editorial Paids. Primera Edicin 1996
45
El proceso de Mediacin. Cristopher Moore. Ediciones Granica. 1995.
46
En este sentido, ver art. 111de la Ley Tribunales de Familia
47
Resolucin de Conflictos. Tcnicas de actuacin en los mbitos empresarial, familiar y legal. Linda R. Singer. Pginas 19a 27.
Editorial Paids. Primera Edicin 1996
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48
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgina 14. Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin. 1991.
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j) Es un contrato de carcter consensual.Sin embargo, la transaccin constituye ttulo ejecutivo perfecto slo cuando ella se
celebra por escritura pblica de conformidad a lo establecido en el artculo 434 N 2 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgina 20. Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin. 1991
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llegar hasta aceptar que lo apruebe en forma tcita, dependiendo ya de la resolucin que pueda
dictar el tribunal en estos casos. Pero si el tribunal simplemente se limita a tener presente el
avenimiento, yo creo que ste sera vulnerable por la excepcin del artculo 464".- 50
De acuerdo con ello, se ha sealado que el juez, conociendo del contenido del
avenimiento, debe dictar una resolucin al respecto, aceptndolo o rechazndolo, facultad que
miramos como inherente a la funcin jurisdiccional. Si las partes no desean que el juez
intervenga y controle la legalidad de los acuerdos, tienen el camino de la transaccin legislado
minuciosamente por el Cdigo Civil. 51
g) El mandatario judicial requiere de facultades especiales para avenir conforme
al inciso 2 del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, puesto que se entendido que
la facultad de transigir comprende la de avenir y conciliar.
h) El avenimiento pasado ante tribunal competente pone trmino al proceso y
produce el efecto de cosa juzgada.
D - LA CONCILIACION.
Es un medio autocompositivo de carcter judicial, bilateral y asistido, destinado a
poner trmino a un litigio pendiente.La conciliacin ha sido definida como el acto jurdico procesal bilateral en virtud
del cual las partes, a iniciativa del juez que conoce de un proceso, logran durante su
desarrollo ponerle fin por mutuo acuerdo.52
La conciliacin se caracteriza porque:
Juan Colombo C. El Ttulo Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pginas 18 y 19. Conosur Ltda.
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgina 21. Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin. 1991.
52
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pginas 16 y 17. Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin. 1991.
53
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pginas 17. Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin. 1991.
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Jos Gimeno Sendra. Fundamentos de Derecho Procesal .Pgina 24. Editorial Civitas .Madrid. 1981.
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55
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgina 18. Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin. 1991.
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termino del procedimiento podr ser total en caso que el acuerdo reparatorio aprobado
verse sobre todos los imputados, o parcial, en caso que se hubiere celebrado el acuerdo
reparatorio slo por alguno de los imputados. art. 242 del NCPP .
El acuerdo reparatorio no produce la extincin de las acciones civiles de la vctima
o de terceros, a menos que se comprenda un desistimiento de ellas en el acuerdo.56
El cumplimiento del acuerdo puede pedirse al juez de garanta a travs del
procedimiento incidental, sin que pueda ser dejado sin efecto a travs del ejercicio de
ninguna accin civil. art. 243 NCPP.
d) Es un contrato judicial, puesto que el juez de garanta debe aprobar el acuerdo
reparatorio en una audiencia, en la cual verificar que este se ha alcanzado libre y
conscientemente por las partes y en los casos en los cuales es procedente su celebracin.
Art. 241 NCPP.
e) Es un contrato regulado en la ley.
Nuestro legislador ha reglamentado sistemticamente los acuerdos reparatorios,
estableciendo claramente los casos en los cuales pueden celebrarse y el procedimiento que
debe llevarse a cabo para poder ser aprobados Artculo 241 NCPP, as como el
procedimiento que debe llevarse a cabo para lograr su cumplimiento. Art 243 NCPP.
2.2. 3. OPINION ACTUAL SOBRE LAS VIAS AUTOCOMPOSITIVAS.
En la actualidad por efectos pragmticos la va autocompositiva se ha ido abriendo
camino para constituirse cada vez ms en una va necesaria de ser utilizada para la
composicin del litigio antes que acudir al proceso, el cual no puede constituirse en la
actualidad en el nico instrumento que sea capaz de permitirnos llegar siempre y respecto
de todos los conflictos que se presentan en la sociedad a una pronta, eficiente y justa
solucin.
Es as, como sobre la va ideal para solucin del conflicto, se nos ha sealado por
Carnelutti que ni en el campo sociolgico ni en el jurdico existe igualdad y s solo
equivalencia, entre la solucin contractual y la judicial del litigio. En principio, sta es
bastante ms cara que aquella; hablo de costo en sentido amplio, como suma de las
desventajas que el proceso lleva consigo, tanto desde el punto de vista de la duracin del
litigio, como en cuanto al dispendio de energas necesarias para su desenvolvimiento. En
compensacin, si en un determinado rgimen de organizacin del proceso fuese apta para
lograr plenamente su finalidad, al mayor costo correspondera un mayor rendimiento,
puesto que la va del proceso asegurara la composicin justa y, de ese modo, la mejor
satisfaccin a las partes y a la sociedad.
56
En este sentido vase. Procedimiento ordinario por crimen o simple delito de accin penal pblica. En
Derecho Penal Chileno. Maria Ines Horvitz Lennon y Julian Lpez Masle.Tomo I.Pg.572. Editorial Jurdica
de Chile. Mayo 2002.
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En realidad, sin embargo, las enormes dificultades de una buena organizacin del
proceso agravan su costo, comprometen su rendimiento y contribuyen a que la solucin
contractual predomine notablemente en el balance, sobre la solucin judicial. Esta
consideracin explica la inclinacin de los prcticos del foro a favorecer las transacciones:
ms vale una mala transaccin que un buen pleito. 57
2.3.1 Crticas a los mecanismos de auto composicin.
Debemos sealar que hoy en da, el movimiento de la Resolucin Alternativa de
Conflictos est firmemente establecido. Comenz a ganar fuerza a finales de los 70 y
principios de los 80.58
Sin embargo, ha sido objeto de crticas la generalizacin del sistema de Resolucin
Alternativa de conflicto para concebirlo como una segunda va frente al proceso como un
mecanismo adecuado para la solucin de los conflictos
En este sentido se ha sealado por Owen Fiss que no creo que la conciliacin,
como prctica genrica, sea preferible a una decisin judicial o deba ser institucionalizada
de una manera general indiscriminada. Por el contrario, esta prctica debera ser concebida
como una tcnica altamente problemtica de reducir la carga de trabajo de los despachos
judiciales. En mi opinin, la conciliacin es equivalente en materia civil de la negociacin
entre fiscal y acusado en el mbito penal. En ambos casos, el consentimiento es, con
frecuencia, el resultado de la coercin; el acuerdo puede ser negociado por quien carece de
autoridad para ello; la ausencia de un juicio y una sentencia dificulta una posterior
vinculacin de los jueces al asunto; y, aunque la carga de trabajo de la rama judicial
ciertamente se reduce, el resultado obtenido puede ser injusto. Tal como ocurre en la
negociacin entre fiscal y acusado, la conciliacin es una capitulacin ante las condiciones
de la sociedad de masas que no debera ser alabada ni auspiciada.59
En el proceso penal, las soluciones negociadas han sido cuestionadas porque
conduce a una disminucin de las garantas del imputado al generar una ausencia del
control judicial respecto de la legalidad y el mrito de los medios de prueba60, habiendo
llevado a algunos incluso a afirmar que los mecanismo de plea berganing, que en Estados
Unidos han conducido por abolir sustancialmente el juicio por jurados, por su estructura
esencialmente coercitiva pueden ser comparables con el mecanismo de la tortura propios de
los sistemas inquisitivos imperantes en la Edad Media.61
Las razones por las cuales se han cuestionados los mecanismos de ADR son
bsicamente las siguientes:
57
Francisco Carnelutti. Sistema de Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgs.202 y 203.Uteha.1944.Owen Fiss. El derecho como razn pblica. Contra la Conciliacin. Pg 127.Marcial Pons. Madrid. Espaa. 2007.
Owen Fiss. El derecho como razn pblica. Contra la Conciliacin. Pg 130.Marcial Pons. Madrid. Espaa. 2007.
60
Ferrajoli, Luigi. Las lesiones legales del modelo constitucional del proceso penal. Pg 48. Libro El procedimiento Abreviado. Maier
Julio B y Bovino, Alberto. Compiladores. Ediciones del Puerto. Beunos Aires .
61
Langbein, John. Tortura y Plea Berganing. Pg 14. Libro El procedimiento Abreviado. Maier Julio B y Bovino, Alberto. Compiladores.
Ediciones del Puerto. Buenos Aires.
58
59
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a.- Las desigualdades que existen entre las posiciones de las partes de un conflicto
demuestra la existencia de desequilibrios de poder, los que conducen a soluciones
negociadas que no son siempre las ms beneficiosas para el ms dbil, situacin que no se
presenta en un fallo judicial que se encuentra en una posicin de autonoma frente a las
desigualdades distributivas que pudieran existir entre las partes del proceso.62
Por ello, los ADR deben ser siempre plenamente voluntarios para las partes en el
proceso civil, lo que pasa por establecer un nmero de jueces y sistemas procesales
modernos, para que sea as siempre el consentimiento voluntario de las partes y no la
coercin que ejercera un sistema judicial ineficiente el que haga acudir a vas alternativas
al proceso.
b.- En muchos procesos, especialmente en los que actan representantes de intereses
o de grupos o en la defensa de intereses difusos, las partes de los mismos no prestan un
consentimiento dotado de autoridad a la solucin del conflicto que se alcanza por la va
negociada63
c.- La solucin negociada del conflicto conduce alcanzar mas una paz social que la
justicia en la composicin del mismo, dado que se ha sostenido que conciliar una cuestin
consiste en aceptar una situacin menos favorable que la ideal 64
d.- Las vas negociadas ponen nfasis solamente en la solucin de conflictos, sin
importarle mayormente el proceso que se sigue para ese efecto como el resultado
alcanzado, lo que puede resultar incompatible con un pleno respeto del Estado de Derecho,
que requiere promover el respecto y la proteccin de los derechos fundamentales.
El proceso, que es el instrumento concebido para la proteccin de derechos, no slo
pone nfasis en la solucin del conflicto, sino que respecto del mtodo, en cuanto deben
respetarse los procedimientos que se prev en trminos igualitarios para la intervencin de
las partes, y en cuanto al resultado, por cuanto requiere que se resuelva el conflicto
teniendo en cuenta los hechos y aplicando la ley vigente.65
Como conclusin, se rechaza la solucin alternativa de conflictos concebida en
trminos generalizados porque sera un pobre sustituto de la resolucin judicial y, aun ms
conducira a una retirada de la jurisdiccin, la que solo puede ser admitida por quienes tiene
una concepcin privada del proceso de adjudicacin consistente en solamente la solucin
de conflictos, basada en el individualismo, la competencia y el xito, lo que no debe ser
admitido por quienes tienen una concepcin pblica del proceso, destinado a alcanzar los
fines generales del derecho.66
62
Owen Fiss. El derecho como razn pblica. Contra la Conciliacin. Pg 131.Marcial Pons. Madrid. Espaa. 2007.
Owen Fiss. El derecho como razn pblica. Contra la Conciliacin. Pg 133 y sgtes.Marcial Pons. Madrid. Espaa. 2007
64
Owen Fiss. El derecho como razn pblica. Contra la Conciliacin. Pg 141.Marcial Pons. Madrid. Espaa. 2007
65
Vase en este sentido Bordali Salamanca, Andrs. Justicia Privada Revista de Derecho (Valdivia) versin on-line. Volumen 16. Julio
2004.
66
Owen Fiss. El derecho como razn pblica. Contra la Conciliacin. Pg 144.Marcial Pons. Madrid. Espaa. 2007
63
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As, cabria concluir que no cabe oponerse radicalmente a las vas de ADR, sin
perjuicio que deba actuarse con cautela frente a ellos, de manera que se configuran siempre
en forma voluntaria y con acceso para todos, sin que pueda existir imposicin alguna para
acudir a ellos, y estableciendo clara y expresamente el legislador los casos en los cuales no
puede acudirse a esos mecanismos para la solucin de conflictos por referirse a derechos
fundamentales, los que sabemos que revisten el carcter de indisponibles para las partes.
Sobre los medios alternativos al proceso como solucin de conflictos debemos
concluir que el proceso como va de ejercicio de la funcin jurisdiccional para la solucin
de los conflictos constituye el eje esencial y obligatorio sobre el cual debe construirse todo
sistema procesal, siendo los mecanismos de autotutela y autocomposicin de carcter
meramente complementario y aplicable solamente en los casos en que ello se encuentre
permitido por la ley y opte las partes voluntariamente por esas vas frente a la realidad de
un proceso accesible y eficiente para ellas.
En efecto, en muchos casos, cuando se trata de derechos indisponibles y en
particular de derechos fundamentales, la jurisdiccin representa ms bien el nico
instrumento admisible para la solucin de las controversias.67
Por otra parte, la existencia de una justicia pblica accesible y eficiente es,
adems, la condicin necesaria para que se plantee de manera correcta el problema de
los mtodos alternativos de solucin de controversias. Las partes, en efecto, deben ser
puestas en condicin de poder elegir entre distintas tcnicas de solucin de las
controversias segn sus preferencias, y entre estas tcnicas, debe existir una relacin de
equivalencia funcional. Esto significa que las distintas alternativas posibles, incluida la
jurisdiccional, deben ser todas eficientes al mismo nivel. Es necesario entonces que los
legisladores aseguren la eficiencia y la accesibilidad de la justicia pblica: solo en presencia
de esta condicin, es legtimo permitir a las partes elegir otros mtodos para la solucin de
controversias. Por el contrario, si la justicia pblica no es accesible y no es eficiente, ello no
slo comporta una gravsima violacin de las garantas constitucionales, sino que
transforma las alternativas en remedios necesarios e inevitables, y ya no objeto de una
eleccin libre y discrecional de las partes.68
En este sentido, nuestro actual Cdigo de tica postula en su artculo 94, titulado
resolucin alternativa de conflictos, que el abogado debe hacer los mejores esfuerzos para
evitar o poner termino a un conflicto judicial mediante los mecanismos legales, siempre y
cuando favorezcan una justa transaccin o resultado a favor de su cliente.
2.3. EL PROCESO.
La heterocomposicin es aquel medio de solucin de conflicto en el cual las partes
acuden a un tercero, ya sea una persona individual o colegiada, quien se compromete o est
67
Taruffo, Michele. Pginas sobre la justicia civil.9. Una alternativa a las alternativas: Modelos de resolucin de conflictos. Pg. 125,
Marcial Pons.2009. Madrid.
68
Taruffo, Michele. Pginas sobre la justicia civil.9. Una alternativa a las alternativas: Modelos de resolucin de conflictos. Pgs. 125 y
126. Marcial Pons.2009. Madrid.
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Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgina 41. Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin. 1991.
Francisco Carnelutti. Sistema de Derecho Procesal Civil. Tomo II. Pg.7.Uteha.1944.-
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decide no hacer nada, que se ver ms adelante, pero lo normal es que el demandado se
defienda, acte, reaccione.
Por ello, habitualmente el proceso se desarrolla a travs de acciones y
reacciones.- La reaccin destinada a obtener el rechazo de la demanda por el tribunal
puede consistir en la oposicin por el demandado de defensas (simple negativa de los
hechos en que se funda la pretensin) o excepciones(todos los otros medios destinados a
restar eficacia a la pretensin del actor).
Sin embargo, es necesario, para evitar errneas interpretaciones, establecer que a la
voz excepcin se le da o puede drsele tres significados:
a) En el sentido ms amplio es toda defensa que el demandado oponga a la
pretensin del actor, cualquiera sea su naturaleza (negativa de los hechos, hechos
impeditivos (nulidad), hechos extintivos (pago), etc. Frente al ataque la defensa.
b) Slo cuando se configura a travs de hechos impeditivos o extintivos, que
excluyen la razn de lo que el actor pretende.
c) En sentido estricto, es toda defensa fundada en hechos extintivos o impeditivos
que el rgano jurisdiccional slo puede declarar, acoger, por regla general, cuando el sujeto
pasivo la hace valer, la invoca. (P.ej. el pago, la prescripcin).
En la situacin contemplada en la letra b) se contendran las llamadas excepciones
procesales (en nuestro derecho excepciones dilatorias) que se refieren a defectos de
mero procedimiento, de mera forma.
Las ideas de accin y reaccin son bsicas en sus vinculaciones con la marcha
del proceso y para que el sujeto pasivo est en condiciones de defenderse debe ponerse en
conocimiento la pretensin del demandado a travs de una notificacin vlida. As se entera
que ha sido demandado y que se pide a su respecto. A raz de esa notificacin se cumple
con un principio bsico en el llamado debido proceso de ley(en el derecho
angloamericano : due process of law) cual es el principio de audiencia, o de bilateralidad
de la audiencia o audiencia bilateral. Este principio es el trasunto del nadie puede ser
condenado sin ser odo, pero en el Derecho Procesal debe entenderse como nadie puede
ser condenado, sin saber legalmente que existe un proceso respecto de l y de tener la
posibilidad cierta de intervenir en ese proceso.
El principio de audiencia es, pues, un principio formativo bsico del procedimiento
y salvo escasas y calificadas excepciones, ha de integrar el debido proceso de ley que
constituye una garanta emanada de la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre,
aprobada por las Naciones Unidas y reconocido expresamente por la Constitucin Poltica
Vigente(artculo 19 N 3, inciso 5). 71
71
Apuntes Esquemticos para Gua de los Alumnos de Derecho Procesal. Derecho Procesal Orgnico. Parte General. Mario Mosquera
Ruiz.-
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72
73
Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal. Pg. 177 .Editorial Jurdica de Chile.1987.
Eduardo J. Couture Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Pginas 121 y 122. Ediciones De Palma. Buenos Aires .1985
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b)
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Con esta pregunta pretendemos inquirir acerca de cules son los fines a los cuales
sirve el proceso.
La idea de proceso es necesariamente teleolgica, pues slo se explica por su fin.
El proceso por el proceso no existe.
El fin del proceso es el de dirimir el conflicto de intereses sometido a los rganos
de la jurisdiccin.
Ese fin es privado y pblico, segn trataremos de demostrarlo. Satisface al mismo
tiempo, el inters individual comprometido en el litigio, y el inters social de asegurar la
efectividad del derecho mediante la obra incesante de la jurisdiccin.74
De acuerdo a lo sealado por dicho destacado procesalista uruguayo, es posible
concluir que el proceso como medio destinado a resolver los conflictos de intereses
jurdicamente trascendentes cumple una doble funcin: privada y pblica.
La funcin privada del proceso, consiste en que es el nico medio en materia
penal, y el medio residual a falta de acuerdo en materia civil, para los efectos de lograr la
satisfaccin de los intereses jurdicamente trascendentes por las partes de un conflicto.Al efecto, se nos ha sealado que desprovisto el individuo, por virtud de un largo
fenmeno histrico, de la facultad de hacerse justicia por su mano, halla en el proceso el
instrumento idneo para obtener la satisfaccin de su inters legtimo por acto de la
autoridad.
La primera de todas las concepciones sobre la naturaleza del proceso debe ser,
pues, una concepcin eminentemente privada: el derecho sirve al individuo, y tiende a
satisfacer sus aspiraciones. Si el individuo no tuviera la seguridad de que existe en el orden
del derecho un instrumento idneo para darle la razn cuando la tiene y hacerle justicia
cuando le falta, su fe en el derecho habra desaparecido.
Contemplando el mismo proceso desde el punto de vista del demandado, su
carcter privado se presenta todava ms acentuado que desde el punto de vista del actor.
Configurado como una garanta individual, el proceso (civil o penal) ampara al
individuo y lo defiende del abuso de la autoridad del juez, de la prepotencia de los
acreedores o de la saa de los perseguidores.
No puede pedirse una tutela ms directa y eficaz del individuo. Difcilmente puede
concebirse un amparo de la condicin individual ms eficaz que ste. 75
74
Eduardo J. Couture Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Pginas 145 y 146. Ediciones De Palma.
Buenos Aires .1985.
75
Eduardo J. Couture Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Pgina 145. Ediciones De Palma. Buenos
Aires .1985.
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Tanta razn tienen las palabras del notable procesalista uruguayo, que el proceso
aparece contemplado como uno de los ms preciados derechos humanos en diversas
declaraciones, tratados y convenciones, pudiendo resear al efecto los siguientes preceptos:
- Artculo 10 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos:
Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda
pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para
la determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de
cualquier acusacin contra ella en materia penal.
- Artculo 14.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos :
Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda
persona tendr derecho a ser oda pblicamente y con las debidas garantas
por un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido por la
ley, en la substanciacin de cualquier acusacin de carcter penal
formulada contra ella o para la determinacin de sus derechos y
obligaciones de carcter civil. La prensa y el pblico podrn ser excluidos
de la totalidad o parte de los juicios por consideraciones de orden moral,
orden pblico o seguridad nacional en una sociedad democrtica, o cuando
lo exija el inters de la vida privada de las partes o, en la medida
estrictamente necesaria en opinin del tribunal, cuando por circunstancias
especiales del asunto la publicidad pudiera perjudicar los intereses de la
justicia; pero toda sentencia en materia penal o contenciosa ser pblica,
excepto en los casos en que el inters de menores de edad exija lo
contrario, o en las actuaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la
tutela de menores.
Artculos XVIII y XXVI de la Declaracin Americana de los derechos y deberes
del Hombre:
- Artculo XVIII: Derecho de justicia. Toda persona puede concurrir a los
tribunales para hacer valer sus derechos. Asimismo debe disponer de un
procedimiento sencillo y breve por el cual la justicia lo ampare contra
actos de la autoridad que violen, en perjuicio suyo, alguno de los derechos
fundamentales consagrados constitucionalmente.
- Artculo XXVI: Derecho a proceso regular. Se presume que todo acusado
es inocente, hasta que se pruebe que es culpable.
Toda persona acusada de un delito tiene derecho a ser oda en forma
imparcial y pblica, a ser juzgada por tribunales anteriormente
establecidos de acuerdo con leyes preexistentes y a que no se le imponga
penas crueles, infamantes o inusitadas.
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77
Eduardo J. Couture Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Pgina 147. Ediciones De Palma. Buenos Aires .1985.Enrique Vescovi. Teora General del Proceso. Pgina 107.Temis.1984
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Debemos hacer presente que los jueces de garanta y los tribunales orales se incorporaron gradualmente a
partir del ao 2000 y respecto de las diversas Regiones a nuestro ordenamiento jurdico por ser a quienes les
corresponde ejercer la jurisdiccin penal en el nuevo sistema procesal penal y de all que ellos se fueron
instalando con la antelacin prevista en la ley a la fecha en que deba entrar en vigencia el nuevo sistema
procesal penal en la respectiva Regin. Art. 1 transitorio de la Ley 19.665, modificado por la Ley 19.861, 4
transitorio de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y 484 del NCPP.
De acuerdo con el art. 7 transitorio de la Ley 19.665, las disposiciones que modifican las reglas de
competencia en materia penal contenidas en el COT comenzaron a regir slo una vez que entr en vigencia en
la Regin respectiva del pas el nuevo sistema procesal penal y respecto de los tribunales que conocen de los
procesos regidos por esas nuevas normas procesales.
Adems, se contempla una supresin paulatina de los antiguos jueces de letras del crimen, quedando en la
actualidad solo dos de ellos dentro de la jurisdiccin de la Corte de Apelaciones de Santiago.
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Debemos dejar constancia que se contemplaban con anterioridad la existencia de los jueces de letras de
menor cuanta, quienes conocan como su nombre lo indica de los asuntos de menor cuanta, los que fueron
derogados por el D.L. 2.416 de 10 de Enero de 1979 ; y los jueces de distrito y subdelegacin, quienes
conocan de los asuntos de mnima cuanta, los que fueron derogados por la Ley 18.776 de 18 de enero de
1989. La competencia que les corresponda a estos tribunales respecto de materias de menor y mnima
cuanta les fue entregada a los jueces de letras, salvo que por disposicin expresa le hubiere sido asignada
dicha competencia a un tribunal especial.
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Mediante la Ley 20.022 se estableci la existencia de nuevos juzgados de letras del trabajo para conocer de
los nuevos procedimientos regidos por un sistema oral, con asiento en las comunas y con el nmero de jueces
que se indican en el artculo 415 del Cdigo del Trabajo y los juzgados de Cobranza Laboral y Provisional
que se prevn en el artculo 416 del Cdigo del Trabajo. El artculo 1 transitorio de la ley 20.087 (D.O.:
3.01.06), sustituido por el artculo 8 de la Ley 20.252 (D.O.: 15.02.08), establece que las modificaciones
introducidas por dicha Ley al texto del Cdigo del Trabajo, comenzarn a regir gradualmente en las diversas
regiones del territorio nacional, y por ello se el funcionamiento de los nuevos juzgados de letras del Trabajo
con la gradualidad que a continuacin se seala: en las Regiones III y XII: el 31 de marzo de 2008; en las
Regiones I, IV, V y XIV: el 31 de octubre de 2008; en las Regiones II, VI, VII y VIII: el 30 de abril de 2009;
en la Regin Metropolitana: el 31 de agosto de 2009, y en las Regiones IX, X, XI y XV: el 30 de octubre de
2009.
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Ordinaria y, respecto de los militares, los Tribunales Militares. Finalmente, en relacin con
las contiendas de competencia, su artculo 3 dispone que en el caso de contiendas de
competencias entre tribunales ordinarios y militares, la cuestin deber ser resuelta por la
Corte Suprema, sin la integracin del Auditor General del Ejrcito o quien deba subrogarlo.
Todos estos Tribunales especiales forman parte del Poder Judicial, los que se rigen
en su organizacin y atribuciones por la disposiciones orgnicas constitucionales especiales
precedentemente sealadas, rigiendo para ellos las disposiciones del Cdigo Orgnico de
Tribunales slo cuando dichas normas orgnicas constitucionales especiales se remitan en
forma expresa a l.(Art. 5 inc. 3 del C.O.T.).
2.2.- Tribunales especiales, que no forman parte del Poder Judicial.
El legislador ha establecido otros tribunales especiales, que no forman parte del
Poder Judicial, pudiendo destacar como los ms importantes de ellos, los siguientes:
a.- Los Juzgados de Polica Local, los que se rigen en su organizacin y
atribuciones por las disposiciones orgnicas constitucionales contenidas en la Ley 15.231
sobre Organizacin y Atribuciones de los Juzgados de Polica Local, cuyo texto refundido
se fij por el Decreto supremo 307 de 23 de Mayo de 1978, establecindose en la Ley
18.287, de 7 de febrero de 1984, el Procedimiento ante los Juzgados de Polica Local,
contenindose ambos textos legales en el Apndice del Cdigo Orgnico de Tribunales ;
b.- Los Juzgados Militares en Tiempo de Guerra, los que se rigen en su
organizacin y atribuciones por las disposiciones orgnicas constitucionales contenidas en
el Cdigo de Justicia Militar.
c.- La Contralora General de la Repblica, quien a travs del Subcontralor
General de la Repblica en primera instancia, y el Tribunal de Cuentas, como tribunal
colegiado integrado por el Contralor General de la Repblica y dos abogados que se hayan
destacado en la vida profesional o universitaria, designados por el Presidente de la
Repblica previa propuesta en terna por el Contralor, en segunda instancia, conoce de los
juicios de cuentas fiscales de conformidad a lo establecido en el artculo 98 de la
Constitucin Poltica y artculos 107 y 118 de la Ley 10.336 (Ley Orgnica de la
Contralora General de la Repblica) ;
d.- El Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, a quien le corresponde
conocer a solicitud de parte o del Fiscal Nacional Econmico, las situaciones que pueden
constituir infracciones a las normas de la libre competencia contenidas en el D.L. 211 de
1973, cuyo texto refundido coordinado y sistematizado se contiene en el DFL N 1 de 2005,
contenido en el Apndice del Cdigo de Comercio.
e.- El Director del Servicio de Impuestos Internos,
f.- El Director del Servicio Nacional de Aduanas,
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En estas materias, debemos hacer presente que con fecha 27 de enero de 2009 se
public en el Diario Oficial la Ley 20.322, que fortalece y perfecciona la jurisdiccin
tributaria, creando Tribunales Tributarios y Aduaneros de primera instancia en diversas
comunas con jurisdiccin sobre las diversas Regiones del pas.
De conformidad a lo previsto en el artculo 1 transitorio de esa ley, se contempl
una entrada en vigencia gradual en cuatro aos contados desde el da primero del mes
siguiente a la fecha de su publicacin en el Diario Oficial. Sin perjuicio de ello, se
contempla la entrada en vigencia escalonada y gradual en uno, dos, tres y cuatro aos de los
tribunales y respecto de la Regin que en cada caso se indica en ese precepto. Es as como
por ejemplo, a partir del 1 de Febrero de 2010 comenz a regir la ley respecto de las
Regiones XV de Arica y Parinacota, I Regin de Tarapac, II Regin de Antofagasta y III
Regin de Atacama. Respecto de la Regin Metropolitana se contempl el funcionamiento
de los nuevos tribunales tributarios y Aduaneros a partir del 1 de Febrero de 2013.
g.- Los Alcaldes, quienes deben conocer de los reclamos que se interpongan en
contra de resoluciones u omisiones ilegales de la Municipalidad, sea que provengan del
propio Alcalde o de sus funcionarios, de conformidad a lo establecido en el artculo 140 de
la Ley 18.695, Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades, cuyo texto refundido se
fijo en el DFL N 1, publicado en el Diario Oficial de 26 de julio de 2006, contenida en el
Apndice de la Constitucin Poltica.
h.- El Tribunal de Propiedad Industrial, que debe conocer de la apelacin que se
deduzca en los asuntos de oposicin, nulidad de registro o de transferencias as como de
cualquier reclamacin relativa a la validez, efectos o derechos de propiedad industrial, que
son conocidos en primera instancia por el Jefe del Departamento de Propiedad Industrial
dependiente del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin, de conformidad a lo
establecido en el artculo 17 bis C y siguientes del DFL respectivo, publicado en el Diario
Oficial de 26 de junio de 2006, que fijo el texto refundido, coordinado y sistematizado de la
Ley 19.039 (Ley de Propiedad Industrial) de 25 de enero de 1991 y del Decreto Supremo
177 de 30 de septiembre de 1991, Reglamento de la Ley 19.039.
Estos tribunales especiales no forman parte del Poder Judicial y se rigen por las
leyes que los establecen y reglamentan, sin perjuicio de quedar sujetos a las disposiciones
generales del Cdigo Orgnico de Tribunales. (Art. 5 inc. 4 del C.O.T.)
3 TRIBUNALES ARBITRALES.
Los jueces rbitros se rigen por las disposiciones contenidas en el Ttulo IX del
Cdigo Orgnico de Tribunales.
Se llaman rbitros los jueces nombrados por las partes o por la autoridad judicial en
subsidio, para la resolucin de un asunto litigioso.(Art. 222 del C.O.T.).La clasificacin de los rbitros se efecta en atencin a dos factores: a) La forma en
que resuelven el conflicto (esto es, si deben fallar conforme a Derecho o a lo que su
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prudencia o equidad le dictaren) y b) La manera en que deben tramitar el proceso (esto es,
si deben tramitar el asunto de acuerdo al procedimiento que corresponda de acuerdo a la
naturaleza del asunto o de acuerdo a las normas que las partes hayan establecido o en su
defecto si stas nada han sealado, conforme a las normas mnimas de procedimiento
establecidas en la Ley) .
Los rbitros se clasifican en:
rbitros de Derecho son aquellos que deben fallar con arreglo a la ley y se
someten tanto en la tramitacin como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva, a las
reglas establecidas para los jueces ordinarios segn la naturaleza de la accin
deducida.(Art. 223 inc.2 del C.O.T.)
rbitros Arbitradores son aquellos que deben fallar obedeciendo a lo que su
prudencia y equidad le dictaren y no estn obligados a guardar en el procedimiento otras
reglas que la que las partes hayan expresado en el acto constitutivo del compromiso, y si
stas nada han expresado, a las normas mnimas que se establecen el Cdigo de
Procedimiento Civil consistentes en escuchar a las partes y agregar los documentos que le
presenten.(Arts. 223 inc.3 del C.O.T. y 637 del Cdigo de Procedimiento Civil, en
adelante C.P.C.)
rbitros Mixtos son los rbitros de derecho a quienes se les conceden facultades de
arbitrador en cuanto al procedimiento, pero que deben pronunciar la sentencia definitiva
dando aplicacin estricta a la ley.(Art. 223 inc.2 del C.O.T.)
De acuerdo con ello, los rbitros mixtos son aquellos rbitros de derecho que deben
fallar con arreglo a la ley, y que tramitan el asunto conforme al procedimiento que la que
las partes hayan establecido, y si stas nada han expresado, a las normas mnimas que se
establecen el Cdigo de Procedimiento Civil consistentes en escuchar a las partes y agregar
los documentos que le presenten.(Arts. 223 inc.3 del C.O.T. y 637 del Cdigo de
Procedimiento Civil, en adelante C.P.C.)
En relacin a las materias que pueden ser sometidas al conocimiento de un rbitro,
ellas se clasifican en:
Materias de Arbitraje Prohibido: Son aquellos asuntos que, por mandato del
legislador, no pueden ser sometidos por las partes al conocimiento y resolucin de un
rbitro, debiendo ser resueltos ellos por los tribunales ordinarios o especiales que establece
la ley.(Arts. 229 y 230 del C.O.T)
Materias de Arbitraje Obligatorio: Son aquellos asuntos que, por mandato del
legislador, deben ser sometidos por las partes al conocimiento y resolucin de un rbitro, no
pudiendo ser resueltos por los tribunales ordinarios o especiales que establece la ley, los
que carecen de competencia para ello.(Art. 227 del C.O.T)
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Debemos hacer presente que los jueces de garanta y los tribunales orales que integran el nuevo sistema
procesal penal solo poseen competencia y los Fiscales pueden investigar los delitos que se hubieren cometido
a partir de la entrada en vigencia del nuevo sistema procesal penal en la respectiva Regin. Art. 1 transitorio
de la Ley 19.665, 4 transitorio de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y 484 del NCPP. El cronograma
original para la entrada en vigencia del nuevo sistema procesal penal nuestro pas era el siguiente:
FECHA ENTRADA EN VIGENCIA
16 Diciembre 2000
16 Octubre 2001
16 Octubre 2002
16 Octubre 2003
REGION
Coquimbo y Araucania
Antofagasta, Atacama y Maule
Metropolitana
Tarapac,Valparaso,L.Gral.B.OHiggins; Bo-Bo;
Lagos; Aysn, Magallanes y Antrtica Chilena.
Dicho cronograma, luego de la modificacin que se introdujera por la Ley 19.762, publicada en el diario
Oficial de 13 de Octubre de 2001, a los artculos 1 transitorio de la Ley 19.665, 4 transitorio de la Ley
Orgnica del Ministerio Pblico y 484 del NCPP, fue el siguiente:
FECHA ENTRADA EN VIGENCIA
16 Diciembre 2000
16 Octubre 2001
16 Diciembre 2002
16 Diciembre 2003
16 Diciembre 2004
REGION
Coquimbo y Araucana
Antofagasta, Atacama y Maule
Tarapac, Aysn, Magallanes y Antrtica Chilena.
Valparaso,L.Gral.B.OHiggins;Bo-Bo; y Los Lagos;
Metropolitana de Santiago
Los
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excepcin, contemplada en el Art.6. C.O.T. y en cuya virtud los tribunales chilenos pueden
conocer de ciertos delitos cometidos en el extranjero.
A esta excepcin se refiere el Art. 167 C.O.T. en los siguientes trminos: " de los
delitos perpetrados fuera del territorio nacional que fueren de conocimiento de los tribunales
chilenos, sern ejercidas, respectivamente, por los Tribunales de Garanta y Orales en lo Penal
de la jurisdiccin de la Corte de Apelaciones de Santiago.
Para estos efectos, y como regla de distribucin de causas, por Auto Acordado de la
Corte de Apelaciones de Santiago, se debe determinar un turno y corresponder el
conocimiento del asunto al tribunal de garanta y tribunal oral en lo penal que est de turno en
el mes en que se inicie el procedimiento.
Existe, en todo caso, una regla especial de competencia referente a delitos calificados
como atentatorios contra la seguridad del Estado cuando stos son perpetrados fuera del
territorio de la Repblica. En efecto, de acuerdo al Art.27, letra l) de la Ley N 12.927 sobre
Seguridad del Estado, de estos delitos conoce en primera instancia un ministro de la Corte de
Apelaciones de Santiago, segn el turno que ese mismo tribunal debe fijar mensualmente.
En el nuevo proceso penal, de acuerdo a lo previsto en el artculo 48 de la Ley
19.806, publicada en Diario Oficial de 31 de Mayo de 2002, la investigacin de los delitos
previstos en la Ley de Seguridad del Estado perpetrados fuera del territorio de la Repblica
por chilenos, ya sean naturales o nacionalizados y por extranjeros al servicio de la
Repblica, ser dirigida por el fiscal adjunto de la Regin Metropolitana que sea designado
por el Fiscal Regional Metropolitano que tenga competencia sobre la comuna de Santiago,
con arreglo al procedimiento sealado por esta ley, sin perjuicio de las potestades del Fiscal
Nacional que contempla la Ley Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico.
2.-
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2
Los cometidos por dos o ms personas en distintos lugares o tiempos, si
hubiere precedido concierto entre ellas;
3
ejecucin, y
4
Los cometidos como medio para perpetrar otro delito, o para facilitar su
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En el antiguo procedimiento penal, por regla general, cada crimen o simple delito de
que conozca un tribunal es materia de un sumario. Sin embargo, existe una evidente excepcin
en los delitos conexos, ya que no obstante existir una pluralidad de hechos punibles, el
sumario, primera fase del procedimiento ordinario por crimen o simple delito de accin penal
pblica, es nico.
En el antiguo texto del Art.164 del C.O.T. se seala que tribunal es competente para
conocer de los delitos conexos sometidos a lo que denomina "fuero comno tribunales
ordinarios: "En caso de delitos conexos sujetos al fuero comn, ser juez competente para
conocer de todos ellos, en un solo proceso:
1
2
si todos los delitos fueren de igual gravedad, el de la comuna en que se
cometi el ltimo delito;
3
si no se supiere cual fue el ltimo delito, el de la comuna en que se cometi uno
de ellos y que primero hubiere comenzado a instruir el proceso;
4
si varios jueces hubieren comenzado a instruirlo a un mismo tiempo, aquel
que fuere designado por la respectiva Corte de Apelaciones, o por la Corte Suprema, si los
jueces dependen de diversas Cortes de Apelaciones".
En una disposicin comn tanto para los delitos conexos como para los que no lo son
(independientes ), prescribe el Art.163 C.O.T. del antiguo texto, que "si no se pudiere
establecer con precisin en qu comuna se ha cometido el delito, ser competente el juez que
primero comenzare a instruir el proceso, con tal que lo sea de alguna de las comunas respecto
de las cuales se suscitare duda. Si no se supiere cul juez dio principio a la investigacin, se
aplicar la cuarta regla establecida en el artculo siguiente".
En el nuevo proceso penal, para los efectos de determinar la competencia no se
efecta ninguna distincin entre delitos independientes de acuerdo a su gravedad y no se
contempla la existencia de delitos conexos.
Al efecto, los arts. 185 del NCPP y 159 del C.O.T. establecen que si en ejercicio de
las facultades que la ley procesal penal confiere al Ministerio Pblico, ste decidiere
investigar en forma conjunta hechos constitutivos de delito en los cuales, de acuerdo al
artculo 157 de este Cdigo, correspondiere intervenir a ms de un juez de garanta,
continuar conociendo de las gestiones relativas a dichos procedimientos el juez de
garanta del lugar de comisin del primero de los hechos investigados.
En el evento previsto en el inciso anterior, el Ministerio Pblico comunicar su
decisin en cada uno de los procedimientos que se seguirn en forma conjunta, para lo
cual solicitar la citacin a una audiencia judicial de todos los intervinientes en ellos.
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El o los jueces de garanta inhibidos harn llegar copias de los registros que
obraren en su poder al juez de garanta al que correspondiere continuar conociendo de las
gestiones a que diere lugar el procedimiento.
Sin perjuicio de lo previsto en los incisos precedentes, si el Ministerio Pblico
decidiere posteriormente separar las investigaciones que llevare conjuntamente,
continuarn conociendo de las gestiones correspondientes los jueces de garanta
competentes de conformidad al artculo 157. En dicho evento se proceder del modo
sealado en los incisos segundo y tercero de este artculo.".
Una vez que utilizamos las reglas de competencia absoluta y relativa podemos llegar a
determinar el tribunal que va a conocer del asunto.
Si de la aplicacin de esas reglas hemos llegado a establecer que dentro del territorio
jurisdiccional existe un slo tribunal de la misma jerarqua para conocer del asunto no existir
inconveniente alguno, y podremos deducir derechamente la demanda en materia civil y la
denuncia o querella en materia penal directamente ante l. Sera el caso por ejemplo, si
determinamos que es competente para conocer del asunto un juez de letras de la Comuna de
Buin de la Regin Metropolitana, de la comuna de Quilpue, Villa Alemana, Casablanca, La
Ligua, Petorca, Putaendo, Calera, Limache o Isla de Pascua en la Quinta Regin, etc., lugares
en los cuales slo existe un juez de letras.
Sin embargo, puede ocurrir que por la aplicacin de las reglas de la competencia
absoluta y relativa lleguemos a determinar que es competente el juez de letras de una comuna
o agrupacin de comunas donde existe ms de un tribunal, siendo, legalmente, todos
igualmente competentes. Este es el caso de los jueces de letras con asiento en la Comuna de
Santiago en que existen 30 jueces de letras en lo civil, por ejemplo..
En el caso del nuevo sistema procesal penal, no ser necesario aplicar las normas
de distribucin de causas cuando se determinare que es competente un juzgado de garanta
integrado por ms de un juez, dado que no existen con competencia respecto de una misma
comuna como acontece en el antiguo sistema de diversos juzgados de garanta, sino que tan
slo de un juzgado, el que puede estar compuesto por varios jueces.
Frente a esa circunstancia, surge entonces la pregunta de saber cul de todos esos
tribunales o jueces va, en definitiva, a conocer del asunto, pese a que, por aplicacin de las
reglas anteriores, todos son competentes.
3.- LAS REGLAS DE DISTRIBUCIN DE CAUSAS Y DEL TURNO.Las reglas de distribucin de causas son aquellas que nos permiten determinar cual
tribunal luego aplicadas las reglas de la competencia absoluta y relativa va a conocer del
asunto, cuando existan en el lugar dos o ms tribunales competentes.
De acuerdo a la posicin mayoritaria de la doctrina y de la jurisprudencia en la
actualidad, podemos sealar que las reglas de distribucin de causas no son reglas de la
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competencia relativa, sino que slo medidas de orden establecidas en virtud de facultades
econmicas destinadas a producir una adecuada distribucin del trabajo. No obstante, estas
reglas de distribucin de causas son de orden pblico, no pudiendo ser modificadas por la
voluntad de las partes, debiendo el tribunal abstenerse de admitir a tramitacin las demandas
que no las respeten, pudiendo ser sancionado el tribunal que haga caso omiso de ellas en
virtud de las facultades disciplinaras.
1.- Reglas de distribucin de causas en los asuntos civiles contenciosos.Es necesario, previamente, determinar si los tribunales competentes se encuentran en
comunas que son asientos de Corte de Apelaciones o comunas que no lo son.
2.1. Si los jueces de letras son de lugares que no son asiento de Corte de
Apelaciones se aplica la regla del turno de acuerdo a los incisos 1, 2 y 4 del art. 175, del
C.O.T.:
2.2. Si los jueces de letras son de lugares que son asiento de Corte de Apelaciones
se aplica la regla de distribucin de causas de acuerdo al artculo 176 del C.O.T..
2.- Reglas de distribucin de causas en los asuntos civiles no contenciosos.Respecto de los asuntos judiciales no contenciosos siempre debe aplicarse la regla
del turno, sin importar si los dos o mas jueces de letras sean o no asiento de Corte de
Apelaciones, de acuerdo a lo previsto en el artculo 179 del C.O.T..
En el territorio jurisdiccional de la Corte de Apelaciones de Santiago de acuerdo con el
precepto legal citado existen cinco juzgados de letras civil de turno semanal y se poda acudir
con el asunto judicial no contencioso ante cualquiera de ellos.- Sin embargo, la Corte de
Apelaciones de Santiago con fecha 9 de Diciembre de 1991 dict un Auto Acordado, que
aparece publicado en el Diario Oficial de 23 de Diciembre de 1991, mediante el cual
estableci que a contar del 2 de Marzo de 1992, todas las demandas de asuntos no
contenciosos y dems materias propias del turno o no afectas actualmente a distribucin, de
competencia de los Juzgados de Letras en lo Civil de Santiago, debern ser ingresadas por los
interesados en la Oficina de Distribucin de causas de la Corte de Apelaciones de esta ciudad,
para su incorporacin y registro en los libros respectivos y para su distribucin entre los
juzgados de turno en la semana de su presentacin.
3.
82
A este respecto, en el antiguo procedimiento penal, es menester distinguir entre comunas o agrupaciones de comunas que son asiento de Corte
de Apelaciones de las que no lo son.
3.1. Los jueces de letras son de lugares que son asiento de Corte de Apelaciones.
Para la distribucin de los asuntos entre los juzgados de letras que son asiento de Corte de Apelaciones es necesario distinguir la forma en que
comienza el procedimiento: si por querella, por denuncia o de oficio por el tribunal (Art.81 C.P.P.):
a) Si el procedimiento penal comienza por querella, de la distribucin de causas:.-(Art. 180 inc 1 del C.O.T. del antiguo articulado del
C.O.T.)
b) Si el procedimiento penal comienza por denuncia, se aplica siempre la regla del turno, exista o no Corte de Apelaciones en la comuna o
agrupacin de comunas respectiva;
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c) Si el procedimiento penal comienza de oficio por el tribunal a travs de un auto requerimiento, si el tribunal se encuentra de turno, a
ste corresponder conocer del asunto. Empero, si el tribunal no est de turno debe, en todo caso, practicar o hacer practicar las denominadas
"primeras diligencias del sumario", que ordena efectuar el Art.60 C.P.P. a todo tribunal que tenga competencia penal.
d) Si el procedimiento penal comienza a requerimiento del Ministerio Pblico, debe aplicarse la regla general que establece el artculo
175 del C.O.T. del antiguo articulado del C.O.T.3.2.
Los jueces de letras son de lugares que no son asiento de Corte de Apelaciones.
Si la comuna o agrupacin de comunas de los jueces de letras no es asiento de Corte de Apelaciones, se aplica la regla del turno,
cualquiera que sea la forma en que el procedimiento sea incoado.
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As por ejemplo, en el prrafo 3, Ttulo VIII del Libro IV del C.P.C. se regula la
dacin de posesin efectiva de la herencia testada ante los tribunales ordinarios y en la Ley
19.806 se regula la posesin efectiva de la herencia intestada ante el Registro Civil.
b.- A falta de la existencia de un procedimiento especial, deber aplicarse el
procedimiento de general aplicacin que se contempla en el Titulo I del Libro IV del
CPC para la tramitacin de los asuntos no contenciosos.
3.- Reglas de descarte para determinar el procedimiento aplicable en un asunto
criminal dentro del nuevo sistema procesal penal.
Para determinar el procedimiento aplicable para la solucin de un asunto criminal
debemos aplicar las siguientes reglas de descarte:
a.- Debemos determinar si el legislador ha establecido un procedimiento
especial para la solucin del conflicto.
El legislador, en el Libro III del Cdigo de Procedimiento Penal, ha establecido
diversos procedimientos especiales para la solucin de un conflicto.
En cuanto a los procedimientos penales especiales se contienen en la Ley 19.806,
publicada en el diario Oficial de 31 de Mayo de 2002, una serie de normas adecuatorias que
contemplen la forma en la cual se regular la tramitacin de esos procedimientos especiales
en el nuevo sistema procesal penal, debiendo tener presente que entendemos que a partir de
la entrada en vigencia en todos los procesos penales, excluidos los procedimientos penales
militares, le corresponder llevar a cabo la investigacin al Ministerio Pblico por el
mandato contenido en el artculo 83 de la Carta fundamental.
b.- A falta de procedimiento especial, deber aplicarse el procedimiento penal
de acuerdo con la naturaleza de la accin penal deducida.
Los delitos, de acuerdo a la pena, se clasifican en crmenes, simples delitos y faltas.
b.1. FALTAS.
De las faltas conocen los juzgados de garanta a travs de los siguientes
procedimientos:
a.- Procedimiento monitorio.
Este procedimiento es aplicable slo tratndose de las faltas respecto de las cuales
pide el Fiscal ser sancionadas slo con pena de multa. Art. 392 NCPP
b.- Procedimiento simplificado.
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Este procedimiento es aplicable respecto de todas las faltas con excepcin de las que
debieren sancionarse slo con pena de multas por ser la pena solicitada por el fiscal 83 (Art.
388 NCPP inc. 1), como tambin respecto de los hechos constitutivos de simple delito para
los cuales el ministerio pblico requiriere la imposicin de una pena que no excediere el
presidio menor o reclusin menor en su grado mnimo (Art. 388 inc.2).Asimismo, se aplicar el procedimiento simplificado respecto de las faltas que
debieren sancionarse slo con pena de multa, pero solo en caso que dentro del
procedimiento monitorio se hubiere reclamado por el imputado dentro del plazo legal. Art.
392 inc. final NCPP
b.2. CRMENES Y SIMPLES DELITOS.
Los crmenes y simples delitos para los efectos de determinar la forma en que puede
ser deducida la accin y el procedimiento aplicable, se clasifican en el nuevo proceso penal,
en crmenes o simples delitos de accin penal pblica, de accin penal privada y de accin
penal pblica previa instancia particular.
Los crmenes o simples delitos de accin penal privada son aquellos en que la
accin penal slo puede ejercitarse por la vctima (Art. 55 N.C.P.P.) y slo mediante la
interposicin de una querella (Art. 400 del N.C.P.P.).- El procedimiento que debe aplicarse
para la tramitacin de los crmenes o simples delitos de accin penal privada es el
procedimiento de accin penal privada, contemplado en el Ttulo II del Libro IV De los
Procedimientos Especiales y Ejecucin del Cdigo Procesal Penal.
Los crmenes o simples delitos de accin penal pblica son aquellos en que la
accin penal debe ser ejercida de oficio por el Ministerio Pblico y adems por las personas
que determine la ley. (Art. 53 C.P.P.) La investigacin puede iniciarse de oficio por el
Ministerio Pblico, por denuncia o por querella. ( art 172 NCPP).
El procedimiento que debe aplicarse para la tramitacin de los crmenes o simples
delitos de accin penal pblica es:
a.- El procedimiento abreviado.( art. 406 NCPP)
El procedimiento abreviado se aplica si concurren los siguientes requisitos
copulativos:
a.1. Se trate de crmenes o simples delitos respecto de los cuales el fiscal no
requiriere la imposicin de una pena de muerte o privativa de libertad superior a cinco aos
de presidio o reclusin menores en su grado mximo o bien cualesquiera otras penas de
distinta naturaleza, cualquiera fuera su entidad o monto, ya fueren ellas, nicas, conjuntas o
alternativas; y
83
Respecto de las faltas sancionadas solo con pena de multa se debe aplicar el procedimiento monitorio
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Reglas de descarte para determinar el procedimiento aplicable en un asunto criminal en el antiguo sistema procesal penal.
Para determinar el procedimiento aplicable para la solucin de un asunto criminal en el antiguo sistema procesal penal debemos aplicar
las siguientes reglas de descarte:
a.- Debemos determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial para la solucin del conflicto.
El legislador, tanto en leyes especiales como en el Libro III del Cdigo de Procedimiento Penal, ha establecido diversos procedimientos
especiales para la solucin de un conflicto.
En primer lugar, es menester tener presente que el legislador normalmente al establecer la creacin de un tribunal especial contempla
tambin un procedimiento especial para que ellos tramiten los asuntos que se someten a su resolucin.
As por ejemplo, respecto de los juzgados de polica local creados por la Ley 15.231, se contempla un procedimiento especial ante los
juzgados de polica local en la Ley 18.287 contenidas ambas en el apndice del C.O.T., a quienes por regla general les corresponde
conocer de las faltas; respecto de los Tribunales Militares se contempla en el Libro II del Cdigo de Justicia Militar procedimientos
penales especiales militares para tiempo de paz y tiempo de guerra ; etc.En caso que el legislador no tenga establecido un procedimiento especial para el tribunal especial, estos debern tramitar el asunto de
acuerdo con el procedimiento general aplicable segn las reglas que a continuacin se indican.
Tratndose de los tribunales ordinarios, el legislador tambin ha establecido que respecto de determinados asuntos debern aplicar el
procedimiento especial que ste establece para la solucin de un conflicto, ya sea en una ley especial como ocurre con el procedimiento
de falta de ebriedad o de manejo bajo estado de ebriedad contemplado en la ley de alcoholes o en el Libro III del Cdigo de
Procedimiento Penal, como ocurre con el procedimiento de faltas para los casos en que ellas son conocidas por los jueces del crimen..
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b.- A falta de procedimiento especial, deber aplicarse el procedimiento penal de acuerdo con la naturaleza de la accin penal
deducida.
Los delitos, de acuerdo a la pena, se clasifican en crmenes, simples delitos y faltas.
De las faltas como hemos visto precedentemente conocen por regla general los jueces de polica local y excepcionalmente los jueces del
crimen, debiendo en tal caso aplicar los procedimientos especiales ya sealados.
Los crmenes y simples delitos para los efectos de determinar la forma en que puede ser deducida la accin y el procedimiento aplicable,
se clasifican en crmenes o simples delitos de accin penal pblica, de accin penal privada y de accin penal mixta.
Los crmenes o simples delitos de accin penal privada son aquellos en que la accin penal slo puede ejercitarse por la parte agraviada
con el delito (Art. 11 C.P.P.) y slo mediante la interposicin de una querella (Art. 572 del C.P.P.).- El procedimiento que debe aplicarse
para la tramitacin de los crmenes o simples delitos de accin penal privada es el procedimiento de accin penal privada, contemplado
en el Ttulo II del Libro III De los Procedimientos Especiales del Cdigo de Procedimiento Penal.
Los crmenes o simples delitos de accin penal pblica son aquellos en que la accin penal se ejercita por cualquier persona capaz a
nombre de la sociedad para obtener el castigo del delito. (Art. 11 C.P.P.) y el procedimiento puede iniciarse por la interposicin de una
querella, una denuncia, por requisicin del Ministerio Pblico o por pesquisa judicial (Art. 81 C.P.P.).- El procedimiento que debe
aplicarse para la tramitacin de los crmenes o simples delitos de accin penal pblica es el procedimiento de juicio ordinario sobre
crimen o simple delito de accin penal pblica, contemplado en el Libro II del Cdigo de Procedimiento Penal.
Al igual que en el procedimiento civil, el legislador penal regula en el Libro II del C.P.P. el Juicio Ordinario Penal, el que debe aplicarse
para la solucin de todos los conflictos en caso que no se haya establecido un procedimiento especial.
El Juicio Ordinario Penal se caracteriza por ser de aplicacin general y por tener el carcter de supletorio respecto de los otros
procedimientos penales, al tenerse que aplicar sus disposiciones a todos las gestiones, trmites y actuaciones de los otros procedimientos
que no estn sometidos a una norma especial.Los crmenes o simples delitos de accin penal mixta son aquellos en que la accin penal slo puede ser ejercitada por las personas que
establece la ley (Art. 19 C.P.P.) y el procedimiento slo puede iniciarse por la interposicin de una querella o de una denuncia presentada
por dichas personas; pero una vez deducidas, la accin y el procedimiento aplicable se rige por las normas de la accin penal pblica.
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85
Apuntes Esquemticos para Gua de los Alumnos de Derecho Procesal. Derecho Procesal Orgnico. Parte
General. Mario Mosquera Ruiz.86
Julio B.J. Maier, Derecho Procesal Penal. Tomo I. fundamentos. Pg. 75.Ediciones del Puerto. 2
edicin.2002. Buenos Aires.
87
Fernando Alessandri. Coleccin Apuntes de Clases. Cdigo Orgnico de Tribunales. Editorial Jurdica de
Chile.1961
88
Hugo Pereira A. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pgina 5. Editorial
Jurdica Conosur.1993.
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En este sentido, podemos definir el Derecho Procesal como la rama del derecho
que estudia la organizacin y las atribuciones de los tribunales, los diversos medios para
lograr la solucin de los conflictos, y en particular, el debido proceso y las reglas
conforme a las cuales debe ste desarrollarse para la justa y racional solucin de los
conflictos.
2.- CONTENIDO DEL DERECHO PROCESAL.El Derecho Procesal se ha solido clasificar para los efectos de su estudio en Derecho
Procesal Orgnico y Derecho Procesal Funcional.
En el Derecho Procesal Orgnico se aborda el estudio de las normas referentes a la
funcin jurisdiccional y la competencia, la organizacin y atribuciones de los tribunales y
los Auxiliares de la Administracin de Justicia.
Las principales normas del Derecho Procesal Orgnico se encuentran contenidas
en:
1.- La Constitucin Poltica de la Repblica de 1980, particularmente en:
a) Captulo VI denominado Poder Judicial, que reproduce casi sin mayores
variaciones las normas contenidas en la Constitucin de 1925, sin perjuicio de
tener presente la modificacin introducida a la composicin de la Corte Suprema
por la Ley 19.541 publicada en el Diario Oficial de 22 de Diciembre de 1997 (
arts. 76 a 82); y
b) Captulo VII Ministerio Pblico, introducido por la Ley 19.519, publicada en el
Diario Oficial de 16 de Septiembre de 1997, sin perjuicio de tener presente las
normas que sobre la vigencia de este Captulo se contemplan en los artculos 8 y
9 transitorio de la Constitucin.( arts. 83 a 91 de la Constitucin y LOCA 19.640
del Ministerio Pblico)
c) Captulo VIII Tribunal Constitucional, modificado por la Ley 20.050, publicada
en el Diario Oficial de 26 de Agosto de 2005, regulado en LOCA 17.997,
publicada el 19 de mayo de 1981, modificada con motivo de la reforma
constitucional de 2005 por la Ley 20.381, publicada en Diario Oficial de 28 de
octubre de 2009.
2.- El Cdigo Orgnico de Tribunales.
Adems, las normas del Derecho Procesal Orgnico se contienen en el Cdigo
Orgnico de Tribunales, resultado de la autorizacin conferida al Presidente de la
Repblica por el artculo 32 de la ley N 7.200, de 21 de julio de 1942, para la refundicin
en un solo texto de la Ley de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales, de 15 de
octubre de 1875, y todas las leyes que la modificaron y complementaron, delicada labor
que fuera encomendada por el Gobierno a la Universidad de Chile, por intermedio de la
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.Hugo Pereira Anabaln.Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pgina 47.
Editorial Jurdica Conosur.1993
90
Mario Verdugo M. Emilio Pfeffer U. Y Humberto Nogueira. Derecho constitucional Tomo II. Pgina 158.
Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin 1994.
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91
Alejandro Silva Bascuan. Tratado de Derecho constitucional. Tomo VII. Congreso Nacional. La funcin
legislativa. Pg. 27. Editorial Jurdica de Chile. Segunda edicin.2.000.
92
Sentencia 26 Noviembre de 1981.Rol N 4 Protesto de Letras.
93
Sentencia 26 Noviembre de 1981.Rol N 7 Protesto de Letras.
94
Sentencia 26 Noviembre de 1981.Rol N43 Protesto de Letras.
95
Sentencia 28 Septiembre de 1999.Rol N293 Ministerio Pblico.
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Mario Verdugo M. Emilio Pfeffer U. y Humberto Nogueira. Derecho Constitucional Tomo II. Pgina 158.
Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin 1994.En el mismo sentido, se pronuncia Tribunal Constitucional
en Sentencia 3 de Diciembre de 1990.Rol N115 Ley de Pesca.
97
En este sentido se pronuncia Patricio Zapata L. La Jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Pg. 106.
Corporacin Tiempo 2.000. Primera edicin. 1994.
98
En este sentido se pronuncian Luz Bulnes A. Ley orgnica constitucional. Revista Chilena de Derecho. Pg.
232. Volumen 11. Nos 2 y 3.Mayo - Diciembre de 1994 y Jos Luis Cea. Contribucin al estudio de la ley
orgnica sobre Administracin del Estado. Revista Chilena de Derecho. Pg. 640. Volumen 10. N 3. 1983.
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b.- Las calidades requisitos que deben cumplir los fiscales para su nombramiento;
c.- Las causales de remocin de los fiscales adjuntos en lo no contemplado por la
Constitucin; y
d.- El grado de independencia, autonoma y responsabilidad que tendrn los fiscales
en la direccin de la investigacin y en el ejercicio de la accin penal pblica, en los casos
que tengan a su cargo.
En consecuencia, debemos tener presente que revisten el carcter de ley orgnica en
materia procesal las que regulan los aspectos del derecho procesal orgnico antes
sealados.
El carcter de ley orgnica constitucional se encuentra delimitado en atencin a la
materia y no en relacin con un determinado cuerpo legal en el cual se regulen esas
materias.
La reiterada jurisprudencia del Tribunal Constitucional respecto de las leyes
orgnicas constitucionales en las materias del derecho procesal orgnico contempladas en
el artculo 77 de la Carta Fundamental, las que estadsticamente constituyen claramente la
mayora de las sentencias que han pronunciado respecto de las leyes orgnicas, nos
demuestran que, sea que se trate de un Cdigo o de una ley especial, ellas deben ser
sometidas al control previo de constitucionalidad si contienen preceptos que se refieran a la
organizacin y atribuciones de los tribunales y a los requisitos que deben concurrir para la
designacin de los jueces.
Adicionalmente a los requisitos formales que deben concurrir respecto de la
totalidad de las leyes orgnicas constitucionales que ya hemos sealado al referirnos a su
conceptualizacin, tratndose de esta especial categora se requiere imperativamente or
previamente a la Corte Suprema. La omisin del cumplimiento de este requisito genera una
inconstitucionalidad de forma, la que nuestro Tribunal Constitucional ha declarado que
impide la promulgacin del proyecto de ley que hubiere sido aprobado por el Parlamento.99
Finalmente, es necesario tener presente que conforme a lo prescrito en el inciso final
del art. 77 de la Carta Fundamental, la ley orgnica constitucional relativa a la organizacin
y atribuciones de los tribunales, as como las leyes procesales que regulen un sistema de
enjuiciamiento podrn fijar fechas diferentes para su entrada en vigencia en las diversas
regiones del territorio nacional. Sin perjuicio de lo anterior, el plazo para la entrada en
vigor de dichas leyes en todo el pas no podr ser superior a cuatro aos.
Por otra parte, es necesario que determinadas materias procesales sean reguladas
necesariamente mediante una ley comn, siendo ellas conforme a lo previsto en el artculo
63 de la Constitucin:
99
En este sentido pueden consultarse la Sentencia 26 Noviembre de 1981.Rol N43 Protesto de Letras
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a.- Las que son objeto de codificacin, sea civil, comercial, procesal, penal u otra;
(art. 63 N 3): y
b.- Las que sealen la ciudad en que debe funcionar la Corte Suprema (art. 63 N
17).
Este criterio ha sido expresamente reconocido por el Tribunal Constitucional al
ejercer el control preventivo de las diversas leyes orgnicas constitucionales que se han
pronunciado en las materias antes sealadas de derecho procesal orgnico.
En el Derecho Procesal Funcional se aborda el estudio de los diversos
procedimientos establecidos en materia civil y penal, y de los recursos contemplados
dentro ellos, a fin de resolver, las controversias sometidos a la decisin jurisdiccional
mediante la dictacin de una sentencia, con la eficacia de autoridad de cosa juzgada.
Las principales normas del Derecho Procesal Funcional se encuentran contenidas
en:
1.- La Constitucin Poltica de la Repblica de 1980.
La Constitucin contiene especficamente normas de Derecho Procesal Funcional en
sus artculos 19 N 3, el que contempla el derecho de defensa jurdica, la prohibicin de
juzgamiento por comisiones especiales y el juzgamiento por tribunal establecido con
anterioridad en la ley, el debido proceso de ley, y la prohibicin de presumir de derecho la
responsabilidad penal ; 19 N7, el que en sus letras a) a i) contempla diversas garantas
procesales respecto del derecho de la libertad personal y seguridad individual, 20, el que
contempla el recurso de proteccin, 21, el que contempla el recurso de amparo, 38 inciso
segundo, el que contempla las acciones contenciosas administrativas, 52 N2 y 53 N1 que
regulan el denominado juicio poltico ; 82 inciso segundo, el que es fuente del recurso de
queja ; y 93 Nos 6 y 7 que regulan la declaracin por el Tribunal Constitucional de la
inaplicabilidad e inconstitucionalidad de la ley.b.- El Cdigo de Procedimiento Civil.
El Cdigo de Procedimiento Civil entr a regir el 1 de marzo de 1903, conforme
con lo dispuesto en la ley aprobatoria N 1.552, y desde su vigencia derog todas las leyes
preexistentes sobre las materias que en l se tratan, salvo que dichas materias se refieran a
los tribunales especiales no regidos por la ley de 15 de octubre de 1985. Esta derogacin
orgnica fue acompaada de una derogacin tcita puesto que los Cdigos Civil, de
Comercio y de Minera, la Ley de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales y las
leyes que los hayan complementado o modificado, slo se entendern derogados en lo que
sean contrarios a las disposiciones del Cdigo.(artculo final) 100
100
. Hugo Pereira Anabaln. Curso de Derecho Procesal . Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pginas 47 y
48. Editorial Jurdica Conosur.1993.
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Las leyes que configuran el nuevo sistema procesal penal, adems del Cdigo
Procesal Penal, son las siguientes:
1.- La Ley 19.640 Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico, publicada en el
Diario Oficial de 15 de Octubre de 1999
2.- La Ley 19.665 Orgnica Constitucional que crea los juzgados de garanta y los
tribunales de juicio oral en lo penal y modifica el C.O.T., publicada en el Diario Oficial de
9 de Marzo de 2000, modificada por la Ley 19.708, publicada en el Diario Oficial de 5 de
enero de 2001.
3.- La Ley 19.718, publicada en el Diario Oficial de 10 de Marzo de 2001, que crea
la Defensora Penal Pblica;
4.- La Ley 19.762, publicada en el Diario Oficial de 13 de Octubre de 2001, que
cambia la gradualidad de la entrada en vigencia de la reforma procesal penal;
5.- La Ley 19.794, publicada en el Diario Oficial de 5 de marzo de 2002, que
agrupa los tribunales de la reforma procesal penal de Santiago; y
6.- La Ley 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31 de mayo de 2002, que
introduce normas adecuatorias del sistema legal chileno a la reforma procesal penal. Con
posterioridad, se han dictado diversas normas que han modificado el Cdigo Procesal
Penal.
3. EVOLUCIN DEL DERECHO PROCESAL.
De acuerdo a lo sealado por Niceto Alcal Zamora en sus adiciones a la obra del
sistema de Derecho Procesal Civil de Francisco Carnelutti, respecto de la evolucin del
derecho procesal en Espaa, y de los que indica recientemente Jordi Nieva Fenoll en su
obra sobre Derecho Procesal I, las que son posibles de aplicar parcialmente en nuestro
pas, se pueden apreciar las tendencias o perodos siguientes acerca de la evolucin del
Derecho Procesal:
a.-El periodo primitivo.
Abarca desde los ignotos orgenes hasta el periodo de Recepcin en el siglo XII.
2.- El periodo judicialista.
Se denomina judicialista por ser el concepto de juicio el preponderante en los
trabajos que la integran. Los judicialistas se encuentran fuertemente influidos por la
Escuela de Bolonia y su ms autorizado representante es el Maestro Jacobo de las Leyes,
cuyas Flores del Derecho vienen a ser el borrador o proyecto de la Partida III del Cdigo
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Alfonsino, que a su vez, por intermedio de la Ley de enjuiciamiento civil espaola de 1855
pas a ser el sustrato de la ley de enjuiciamiento espaola actualmente vigente.
Es la etapa de los glosadores y sobre todo de los comentaristas que basaban sus
estudios en la exegesis del corpus iuris civilis.
c- El periodo de los prcticos.
Se inicia a inicios del sihlo XVI y se caracteriza porque observa la disciplina como
arte antes que como ciencia; la calidad de prcticos de los autores, los que por ello escriben
en castellano y no en latn; existe un predominio de las opiniones de los prcticos sobre los
preceptos legales, anulndolos y deformndolos, y es una tendencia de una tonalidad
nacional. Dentro de los autores de esta tendencia se cita al Conde de la Caada
(Instituciones prcticas de los juicios civiles. Madrid. 1793).
El Derecho procesal se aprecia slo como una manera de actuar ante el rgano
jurisdiccional, quedando totalmente subordinado al derecho sustantivo a aplicarse para
resolver el conflicto. Al derecho procesal se le denomina derecho adjetivo,
desconocindosele su carcter autnomo y ensendose conjuntamente con el derecho
sustantivo respectivo.
El Derecho Procesal se limitaba a frmulas o estereotipos contenidos en obras
llamadas Prontuarios, que eran verdaderos recetarios acerca de como tramitar los juicios.
Los autores se limitaban a explicar los usos forenses y a elaborar formularios ,
aunque basndose en gran medida en los escritos de comentaristas del periodo anterior.
d.- El periodo de los procedimentalistas.
Se inicia el siblo XIX y se dice que esta tendencia es de inspiracin francesa y nace
como consecuencia de la tendencia codificadora manifestada en Francia bajo el reinado de
Napolen, en que se dicta el Cdigo de Procedimiento Civil y el Cdigo de Procedimiento
Penal.
Se caracteriza por un estudio exegtico, agotando sus cultores exposiciones en
temas relativos a la organizacin judicial, la competencia y el procedimiento, con planes
que siguen de cerca las instituciones legales y el desarrollo se encuentra impregnado en
zonas importantes de concepciones privatistas.
A esta poca se deben algunas instituciones que han ido evolucionando, como son
por ejemplo, la explicacin del proceso como cuasicontrato buscando su origen en la listis
contestatio del Derecho Romano, y la concepcin de la accin como el derecho deducido
en juicio.
Este periodo se caracteriza por la mayor preocupacin en el cumplimiento de los
tramites establecidos en las leyes, sobre todo en los nuevos cdigos
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sistema procesal penal, la de los profesores Mara Ins Horvitz y Julin Lpez como de
Cristian Maturana y Ral Montero.
Durante estos ltimos aos, jvenes procesalistas han publicado mltiples obras de
nuestra disciplina, pudiendo sealar como las ms destacables a ser consultadas las de
Fundamentos de Derecho Procesal civil Hacia una Teora de la Adjudicacin de los
profesores Luis Guilherme Marinoni, Alvaro Prez Ragone y Ral Nez Ojeda, de
Abeledo Perrot, La independencia judicial en el derecho chileno, de Andrs Bordali
Salamanca, de Abeledo Perrot, Alejandro Romero Seguel, Curso de Derecho Procesal Civil
Tomos I, II y III, y en lo referente a los nuevos procedimientos especiales de familia los de
Eduardo Jara Castro de Derecho Procesal de Familia, Editorial Jurdica de Chile, y Ren
Nez vila y Mauricio Cortes de Derecho Procesal de Familia de Abeledo Perrot.
Finalmente, como obra a destacar tenemos las Lecciones de Derecho Procesal Civil
de Adolfo Alvarado Velloso, adaptado a la legislacin chilena por el profesor chileno Hugo
Botto Oakley, de Editorial Punto Lex y Thomson Reuters, editada el 2011 en Santiago de
Chile.
f.- La tendencia o periodo de la internacionalizacin del Derecho Procesal.
A partir del siglo XX, teniendo presente que vivimos en un mundo cada vez ms
globalizado y que los principios y garantas de la persona humana no reconocen su
existencia slo por haber sido recogidos en las Constituciones de cada Estado, sino que en
tratados internacionales que pretenden regir a nivel mundial, se ha estimado que la etapa
que comenzar a construirse ser la de la internacionalizacin del derecho procesal, que
debera llevarnos a reconocer la existencia de tribunales internacionales para la solucin de
los conflictos en que concurran elementos que no son slo de carcter interno.
En la actualidad, constituye una realidad la consagracin de principios y garantas
en diversos tratados internacionales como la Declaracin Universal de Derechos Humanos
de 1948, el Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos de 1966, la Convencin
para la Salvaguarda de los Derechos del Hombre y Libertades Fundamentales de 955 (con
sus diversos protocolos adicionales) y Convencin Americana sobre Derechos Humanos
de 1970. Adems de estas normas internacionales existen hasta ahora dos tribunales de
mbito supranacional, como lo son la Corte de San Jos de Costa Rica y anteriormente el
Tribunal Europeo de Derechos Humanos que han empezado a formar un verdadero cuerpo
de jurisprudencia internacional en los derechos fundamentales y las principales
instituciones del proceso penal.
Por este camino de la internacionalizacin de aspectos de la regulacin de los
procesos civil y penal se est llegando a algo que no podan sospechar los prcticos
forenses ni los procedimentalistas. Los primeros estimaban que su funcin consista en
explicar el estilo o modo de proceder los tribunales de cada pas y, an ms, de tribunales
concretos dentro de cada pas, mientras que los segundos centraban su estudio en la
explicacin de cmo la ley, cada ley nacional, describa las formas de proceder de los
tribunales, pero los dos hacan una especie de ciencia nacionalista. Despus de una larga
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El Derecho Procesal en el siglo XX. Juan Montero Aroca.Pgina142. Tirant lo Blanch alternativa.
Valencia.2000.
105
Atendida la importancia de ese fallo y al desarrollo doctrinario que en l se efecta, entre otros aspectos
jurdicos, respecto de la jurisdiccin, ste se incorpora como Anexo I de esta separata en su versin digital.
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son las
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Por su parte, la doctrina unitarista o unitaria sostiene que existe una evidente
unidad conceptual entre ambos procesos, en torno a diversas instituciones y estructuras,
primordialmente a travs de la jurisdiccin. Esta doctrina es la que sustentan la mayor parte
de los procesalistas modernos y es la que ha prosperado en los ltimos tiempos. En todo
caso, debe advertirse que en ningn caso la doctrina unitaria pretende, ni ha pretendido, que
existe confusin entre el Derecho Procesal Civil y el Derecho Procesal Penal y que ste sea
absorbido por aqul. Solo se entiende que ambos deben ser considerados integrantes de un
Derecho Procesal. Es decir, el centro de la discusin debe estar en la solucin del problema
de si ambos procesos significan o no conceptos que representen una misma nocin
funcional que lleve a una teora general del proceso, sin calificacin.
Desde este ltimo punto de vista, puede sostenerse que, como es obvio, en su
objetivo el proceso civil y el proceso penal no son la misma cosa, pero se puede, travs de
una unidad conceptual, configurar una doctrina general del proceso con las lgicas
diferencias en sus tendencias, que es necesario establecer para el adecuado cumplimiento
de sus diferentes finalidades. Como se ha dicho doctrinalmente el juicio civil es un juicio
al haber y el juicio penal es un juicio al ser, lo que explica las diferencias entre ellos.
El anlisis especfico de las doctrinas unitarista y separatista, con todos sus
argumentos, debe ser objeto de un estudio posterior, porque supone el conocimiento previo
del proceso civil y del proceso penal.
Por ltimo, la importancia de determinar si el Derecho Procesal es o no una unidad,
reside fundamentalmente, en la posibilidad de aplicar las disposiciones de uno a otro,
especialmente del civil al penal para integrar lagunas legales. Esta integracin slo podr
ser posible si se estima que existe una doctrina general del proceso, si se considera que el
Derecho Procesal es una unidad.
5.- RELACIONES CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO.
1. Con el Derecho Constitucional.La Constitucin Poltica crea el Poder Judicial como poder del Estado, establece
principios bsicos de su organizacin y garantas constitucionales que son, a la vez, garantas
procesales. Las disposiciones de la Constitucin vigente desde el 11 de marzo de 1981 que
reflejan esta relacin son principalmente los arts. 5 , 6 , 7 , 12 , 19 N s. 1 , 2 , 3 , 5 , 7 , 14
y 24 , art. 20, 21, 32 N s. 12 y 13, 39; 52, N 2, 53 N s. 1 y 3; 63 N s. 1, 3 y 17; 66, inciso
2 ; y fundamentalmente las disposiciones contenidas en el Captulo Sexto sobre el Poder
Judicial, artculos 76 a 82, ambos inclusive.
Deben recordarse tambin las normas relativas al Tribunal Constitucional, porque en
las materias de su competencia no pueden intervenir jams los Tribunales Ordinarios (art. 92).
Entre las disposiciones transitorias tienen trascendencia en nuestro ramo la cuarta (en
relacin con el artculo 77 permanente) que debe entenderse referida al actual Cdigo
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Orgnico de Tribunales; octava; novena, dcimo primera, dcimo cuarta, dcimo quinta, y
dcimo sexta.
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sus fuentes. Al estructurar ese cuerpo legal un procedimiento tributario, tiene ntima
vinculacin con nuestro ramo y por extensin, la tiene tambin el Derecho tributario se
relaciona con el derecho Procesal por cuanto, respecto de los procedimientos judiciales
tributarios, especialmente ejecutivos, hay una constante remisin al C. de P. Civil.
6.- FUENTES DEL DERECHO PROCESAL.
6.1. CONCEPTO Y CLASIFICACIN.
Debemos tener presente, las fuentes son solo los actos o los hechos a los que el
ordenamiento atribuye como efecto la produccin de normas vigentes que innovan o
modifican el ordenamiento mismo.
De este modo, en los ordenamientos democrticos del civil law, la produccin del
derecho vigente est reservada a las instituciones polticas y representativas, sean
legislativas o de gobierno, a travs de cuyo ejercicio se crea nuevo derecho, esto es, nuevas
normas destinadas a la aplicacin judicial.106
De acuerdo con ello, las fuentes jurdicas del derecho procesal se pueden clasificar
en fuentes directas e indirectas.
La fuente directa o inmediata es aquella que contiene el mandato general, abstracto
y coactivo de la norma jurdica procesal. La nica fuente directa del derecho procesal es la
ley, comprendiendo dentro de ella como acepcin genrica a la Constitucin Poltica, la ley
procesal, los tratados internacionales, los autos acordados, la costumbre y las convenciones.
La fuente indirecta o inmediata son aquellos actos o hechos de carcter jurdico
que constituyen fuente del derecho procesal solo en la medida que facilitan la
determinacin del contenido, la evolucin, la interpretacin, la aplicacin o la integracin
de la norma jurdica procesal. Fuentes indirectas son la doctrina y la jurisprudencia.
6.2. PRINCIPALES DISPOSICIONES POSITIVAS CHILENAS.
1.- CONSTITUCION POLITICA DE LA REPUBLICA.
La Constitucin constituye la primera fuente del Derecho Procesal en nuestro pas,
contenindose en ella diversas disposiciones de carcter procesal orgnico y funcional.
Debemos tener presente que en la actualidad el principio de legalidad no tiene una
dimensin solo formal o de mera legalidad, sino que tambin sustancial o de estricta
legalidad, porque no basta que la ley cumpla con las normas de procedimiento para su
promulgacin por el Parlamento, sino que tambin requiere respetar los mandatos
106
Luigi Ferrajoli. La democracia a travs de los derechos. El sistema garantista como modelo terico y como
proyecto poltico.Pg.130.Editorial Trotta.2014.
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CONSTITUCIONALES
DE
DERECHO
PROCESAL
107
Luiz Guilherme Marinoni. Alvaro Prez Ragone. Ral Nez Ojeda. Fundamentos del proceso civil. Pg.
23.Abeledo Perrot Legal Publihing. Diciembre 2010.
108
Luigi Ferrajoli. La democracia a travs de los derechos. El sistema garantista como modelo terico y como
proyecto poltico.Pgs.30 y 31.Editorial Trotta.2014.
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dicte continan aplicndose los anteriores textos legales que no pugnen con la Constitucin
(art.4 transitorio), caso en el cual se encontrara el Cdigo Orgnico de Tribunales.
La determinacin de las atribuciones de los tribunales no es otra cosa que la
determinacin del mbito de competencia que cada uno de ellos poseer para ejercer la
funcin jurisdiccional.
c. Inexcusabilidad.
El art. 76, inciso 2.establece que un tribunal no puede abstenerse de actuar si se le
ha requerido su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia, ni an por
falta de ley que resuelva el conflicto sometido a su decisin.
d. Actos de rganos del Estado.
El art. 7 contiene la regla general de la competencia respecto de los rganos del
Estado, no siendo los tribunales ms que uno de ellos, estableciendo que ellos deben actuar
previa investidura regular, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.
El acto que se realice por un rgano del Estado sin cumplir con dichos requisitos es
nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale.
De acuerdo con ello, y especficamente respecto de los tribunales, debemos concluir
que ellos deben actuar dentro de las atribuciones que les otorga la ley orgnica
constitucional conforme al art.77, y la sancin es la nulidad procesal de sus actuaciones,
siendo las vas que se contemplan para hacerla valer el incidente de nulidad procesal y el
recurso de casacin.
e. El detenido por delito flagrante debe ser puesto a disposicin del juez
competente. Art. 19 N7 letra c).
f. El recurso de amparo debe ser conocido por la magistratura que seala la
ley. Art. 21
g. El recurso de proteccin debe ser deducido ante la Corte de Apelaciones
respectiva. Art. 20.
h.- La constitucin establece la competencia de la Corte Suprema para conocer
de la accin de reclamacin por prdida o desconocimiento de la nacionalidad
(art.12). Respecto del tribunal constitucional se establece su competencia en el art. 93
y de los tribunales electorales en los arts. 95 y 96.
i.- Contempla la regla general de la competencia de la inexcusabilidad con
rango constitucional en el art. 76 inc. 2.A.7.- CONTIENDAS DE COMPETENCIA.
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CONSTITUCIONALES
DE
DERECHO
PROCESAL
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ESPECIALES
CONTEMPLADAS
EN
LA
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requerimiento
de
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sentencias que seala la ley por haber sido dictada con infraccin de ley que influye
substancialmente en lo dispositivo del fallo, y se persigue su nulidad por la Corte Suprema
para que se de una correcta aplicacin a la ley. Este objetivo de igualdad en la aplicacin de
la ley, aparece an ms de manifiesto en la actualidad en caso de ejercerse la facultad de
solicitar que el recurso de casacin en el fondo sea conocido por el Pleno de la Corte
Suprema en caso de haberse sostenido en diversos fallos distintas interpretaciones sobre la
materia objeto del recurso que se contempla en el art.780 del C.P.C., que se introdujera por
la Ley 19.374 de 18 de febrero de 1995.
Finalmente, consideramos que el recurso de queja tiene ahora una clara y directa
consagracin constitucional en el inciso 3 del art. 82, que se introdujera por la Ley 19.541
de 22 de diciembre de 1997, al contemplarse que los tribunales de justicia, en uso de sus
facultades disciplinarias, slo podrn invalidar resoluciones jurisdiccionales en los casos y
en la forma que establezca la ley orgnica constitucional respectiva. La ley orgnica
constitucional respectiva que establece la facultad, para que los tribunales de justicia en uso
de sus facultades disciplinarias, puedan invalidar resoluciones judiciales es el Cdigo
Orgnico de Tribunales, al encargarse de regular el recurso de queja en sus artculos 545 y
siguientes.
B.10. PROBIDAD, PUBLICIDAD Y FUNDAMENTACIN DE LOS
ACTOS Y PROCEDIMIENTOS DE LOS PODERES PBLICOS.
El artculo 8 de nuestra Carta Fundamental establece:
a) La obligacin de titulares de funciones pblicas de someter su
ejercicio al principio de probidad en todas sus actuaciones;
b) La publicidad, al ser pblicos todos los actos y resoluciones de
rganos del Estado, pudiendo solo una ley de qurum calificado establecer su
reserva o secreto por motivos dd afectar funciones de dichos rganos, los
derechos de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional;
c) Las resoluciones de los rganos del Estado deben contener
fundamentos y emanar de procedimientos pblicos
Vease Separata Fuentes del Derecho Procesal. Nelson Rojas Preter. Marzo 1990.
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El Cdigo de Procedimiento Penal. Rige desde 1 de Marzo de 1907, y consta de cuatro libros: Libro I Disposiciones generales relativas
al juicio criminal; Libro II Juicio Ordinario sobre crimen o simple delito de accin pblica; Libro III De los Procedimientos Especiales y Libro
IV Del Cumplimiento y Ejecucin. Solamente tiene aplicacin respecto de los procedimientos que deben versar sobre delitos cometidos con
antelacin a la entrada en vigencia del nuevo sistema procesal penal.
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Este prrafo incorpora, modificado en parte, el trabajo de Hugo Alsina sobre este tema contenido en su Tratado Terico Prctico de
Derecho Procesal Civil y Comercial y algunas ideas de Giuseppe Chiovenda, todo contenido en un trabajo que public hace un tiempo el
Instituto de Docencia e Investigacin Jurdicas.
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de vista del inters general. Esto explica no slo la anttesis entre el estado de las leyes y la
posicin de la doctrina, sino tambin algunas diferencias fundamentales entre la doctrina
moderna y la antigua, que, repito, estudiaba el proceso como un organismo de inters
privado.
Por lo dems, frecuentemente la norma procesal se conecta por su mismo objeto,
con instituciones y principios de Derecho Privado (as la norma que concede la accin de
condena, se refiere al Derecho Civil en lo que respecta al concepto de crdito y al estado de
incumplimiento; igualmente la norma de que el juez debe abstenerse de resolver si es
pariente o afn de una parte, la norma segn la cual quien pretende estar liberado de una
obligacin debe probar el hecho extintivo). Igualmente muchas normas se vinculan con el
Derecho Constitucional y Administrativo.
Es necesario, adems, tener presente que ley procesal no es simple sinnimo de ley
formal. La norma que concede la accin no es ciertamente formal, porque garantiza un
bien de la vida que, frecuentemente como se ha visto, no podra concebirse fuera del
proceso, pero es procesal, porque se funda sobre la existencia del proceso y de esto deriva.
A todo conjunto de normas que regulan una figura procesal le sirve de base, expresa o
sobreentendida, una norma (procesal) que concede las correspondientes acciones, que
dispone, por ejemplo: quien tiene un crdito en estado de incumplimiento, tiene el poder de
pedir una sentencia de condena; quien es acreedor mediante una letra de cambio vencida,
tiene el poder de pedir ejecucin forzosa inmediata, etc. Existe, por lo tanto, Derecho
Procesal material y formal 112
2.3.
G. Chiovenda. Instituciones de Derecho Procesal Civil. Tomo 1, Pgs. 24-25. Ed. Revista de Derecho
Privado, Madrid 1943.
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Las leyes de organizacin por ser de Derecho Pblico y de orden pblico rigen in
actum, se aplican inmediatamente luego de su vigencia, con preeminencia sobre las
antiguas.
Igual cosa sucede con las leyes de la competencia absoluta, las que, sin perjuicio
de la discusin que existe en nuestro derecho positivo y que ms adelante veremos, tambin
rigen in actum por ser en el hecho las leyes de organizacin al determinar la jerarqua de
los tribunales.
Respecto de las leyes de la competencia relativa, renunciables por ser de orden
privado en materia civil contenciosa, es necesario respetar el acuerdo previo de las partes
para ser juzgados por un tribunal distinto territorialmente. Esto no es ms que la aplicacin
del principio que establece que la ley vigente a la poca de la celebracin de un contrato se
incorpora a ste. En el caso que no exista acuerdo, las leyes de la competencia relativa,
modificatorias de las antiguas, rigen, tambin in actum.
Por ltimo, respecto de las leyes de procedimiento y en lo que dice relacin con un
proceso pendiente, como ya antes se dijo, las actuaciones realizadas bajo la antigua ley
deben respetarse, rigindose las posteriores por las disposiciones del nuevo cuerpo legal.
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de la iniciacin del juicio, por la ley vigente a esa poca, sin que sea posible establecer tal
competencia por una ley posterior; y 3) El inciso cuarto del artculo 19 N 3 de la
Constitucin Poltica al establecer que nadie puede ser juzgado por comisiones especiales,
sino por el Tribunal que le seale la ley y que se halle establecido con anterioridad por
sta, garantiza constitucionalmente la existencia previa del tribunal que va a conocer de un
asunto sin que pueda alterarse posteriormente por causa ni ley alguna ese tribunal
previamente establecido.
Se dan, sin embargo, buenas razones para sostener la posibilidad de dictar normas
que alteren la competencia de los tribunales de manera que asuntos de los que conoca
alguno de determinada jerarqua pasan a otro de jerarqua inferior o distinta. En nuestro
pas ello se ha hecho habitualmente, disponindose por la ley que determinados asuntos
pasarn al conocimiento de otros tribunales. Generalmente, esto ha ocurrido histricamente
con los cambios que se han introducido en las reglas de la cuanta. Al aumentarse la
competencia pecuniaria de determinados tribunales han pasado a su conocimiento asuntos
pendientes ante jueces de mayor jerarqua a quienes, segn la ley antigua, corresponda
resolverlos. Las razones que se invocan para sostener esta tesis, reconocida por nuestros
legisladores y tribunales son las siguientes: 1) El artculo 109 del Cdigo Orgnico de
Tribunales se refiere a la radicacin ante el tribunal que es legalmente competente. Como
ese artculo 109 no es ms que una ley, susceptible de ser modificada por otra ley,
perfectamente puede alterarse la competencia adquirida bajo la vigencia de disposiciones
anteriores. 2) Las leyes de la competencia absoluta son de Derecho Pblico y de orden
pblico, por lo tanto rigen in actum; 3) La ley sobre efecto retroactivo, en su artculo 24,
se refiere a las leyes concernientes a la substanciacin y ritualidad de los juicios y no a las
leyes de la competencia; 4) Por ltimo, la garanta constitucional se refiere a la
prohibicin de ser juzgado por comisiones especiales, creadas al efecto y no por los
tribunales permanentes, que pertenecen a la organizacin normal de un poder del Estado.
Jurisprudencia: Insertaremos ahora la doctrina de algunos fallos de nuestros
tribunales que han aplicado los principios expuestos y las disposiciones legales citadas.
Debemos, s, dejar constancia que la jurisprudencia en los ltimos tiempos ha desaparecido,
prcticamente, porque cada ley modificatoria establece la solucin de los problemas,
especialmente, a travs de artculos transitorios.
a) El Decreto Ley 778 que cre como ttulo ejecutivo la letra de cambio respecto
del aceptante cuya firma estuviere autorizada por Notario, se aplica a los documentos de
esa especie suscritos antes de su vigencia si el juicio se inicia una vez que rigen las
disposiciones, ello de acuerdo a la parte final del artculo 22 y al artculo 24 de la Ley de
efecto retroactivo.
b) El artculo 29 de la ley 9293, que empez a regir el 29 de febrero de 1949 y que
precepta que en los juicios de menores no procede el recurso de casacin, no tiene
aplicacin al caso en que se haya deducido y concedido recurso de casacin en la forma con
anterioridad a esa fecha.
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o inc. 1 del art. 22); el histrico, inciso segundo del artculo 19 y el sistemtico (inc. 2 del
art. 22 y art. 24).
Adems del juego de estos elementos de interpretacin, cuyo alcance es materia de
Derecho Civil, hay que tener presente dos normas: las leyes especiales prevalecen sobre las
generales (arts. 4 y 13 del Cdigo Civil) y lo favorable u odioso de una disposicin no se
tomar en cuenta para restringir su interpretacin (artculo 23).
Otros principios que sirven para la interpretacin de las disposiciones legales son:
la analoga, donde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin; la
contradiccin, del quien puede lo ms puede lo menos o prohibido lo menos se prohbe lo
ms; donde la ley no distingue no es lcito al intrprete distinguir; y por ltimo, la
interpretacin al absurdo. En general, estos principios reciben la denominacin de
aforismos.
Sin perjuicio que no puede hablarse de normas especiales de interpretacin de la ley
procesal y deben aplicarse las disposiciones generales a que recin nos referimos, es
necesario tener en cuenta que las normas de Derecho Procesal estn influidas por sus
caractersticas peculiares y que mltiples principios que informan el debido proceso y el
Derecho Procesal mismo, deben tenerse en cuenta al fijar el alcance de las reglas de nuestro
estudio.
Veamos cules son los elementos de juicio o los principios que al aplicar las normas
generales de interpretacin, deben considerarse respecto de una ley procesal.
I) Las normas de Derecho Procesal son normas de conveniencia y deben
interpretarse por ello tan libremente como sea posible. No han de ser un obstculo por el
que se frustre el derecho material. La inobservancia de normas procesales puede no ser
perjudicial, si su obediencia en el caso concreto slo se manifiesta en una consecuencia de
mero trmite procedimental sin ninguna significacin. Lo que interesa es una resolucin
imparcial que determine, de acuerdo al mrito de autos, si debe o no prosperar la
pretensin.
II) Como reguladoras de una actividad del Estado, las normas procesales son ms
sensibles a las corrientes sociales y polticas de la poca en que aparecen, por lo que el
elemento histrico de interpretacin tiene decisiva importancia.
III) Como consecuencia de ser el Derecho Procesal una unidad, la interpretacin de
las normas que lo constituyen debe hacerse siempre respetando este principio unitario,
recordando que existen instituciones generales que orientan el desenvolvimiento de la ley
procesal hacia el fin que ella persigue.
IV) La interpretacin por analoga debe aplicarse, en materia de ley procesal, en
forma ms amplia. En la interpretacin analgica de la ley procesal debe estarse a su fin,
adecuando la interpretacin a lo que ella regula.
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para poder promover una nueva cuestin dilatoria. Se condena en costas, esto es, el pago
de los gastos del juicio, a la parte que pierde totalmente el pleito. Se aplican multas a aquel
de los litigantes que deje de cumplir las obligaciones o cargas procesales para obtener
alguna ventaja o simplemente por negligencia (como cuando no se acompaa copia de un
escrito, por ejemplo). Incluso en el Cdigo de tica Profesional aprobado el 4 de abril de
2011 por el Consejo General del Colegio de Abogados se regulan expresamente las
prohibiciones de conductas que deben realizar los abogados por atentar en contra del
principio de la lealtad en la litigacin.
La concentracin est reconocida al tratarse, por ejemplo, del juicio sumario y la
mayor parte de los procedimientos especiales. En ellos, tanto el asunto principal como las
cuestiones accesorias o incidentes, se reservan para el fallo definitivo, no suspendindose el
curso del proceso.
La preclusin tambin est ampliamente reconocida por nuestra ley. En el juicio
ordinario todas las excepciones dilatorias deben oponerse en un solo escrito, sin que pueda
despus complementarse tal escrito y oponerse nuevas excepciones, que por error u olvido
no se hicieron valer aunque reste parte del plazo que la ley seala para oponerlas. Igual
cosa ocurre en el juicio ejecutivo, en que el demandado debe oponer todas las excepciones
en un solo escrito, sin que pueda alterar posteriormente los fundamentos de su defensa,
igualmente aunque le quedare parte del trmino para hacerlas valer. Est tambin
reconocido este principio en el recurso de casacin, en el que una vez expuestas las
causales y sus fundamentos, no pueden alterarse ni modificarse por motivo alguno. En
todos estos casos, como puede verse, la facultad procesal se extingue, se consolida, por su
ejercicio.
La proteccin se encuentra tambin reconocida expresamente. En efecto, al tratarse
una de las maneras de hacer valer la nulidad procesal, el recurso de casacin en la forma, se
ha establecido que el tribunal, a pesar de reunirse todos los requisitos estrictamente
formales para acogerlo, podr desestimar dicho recurso si de los antecedentes aparece de
manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable slo con la invalidacin
del fallo. (Inc. penltimo del art. 768 del Cdigo de Procedimiento Civil), principio que
fue tambin reconocido respecto de los incidentes de nulidad. (art.83 del C.P.C.). De all
que este principio sew encuentra actualmente consagrado respecto de toda la institucin de
la nulidad procesal, lo que as lo ha sido reconocido por nuestra jurisprudencia en varias
ocasiones.
c) Tiene extraordinaria relevancia dentro de las normas de interpretacin de la ley
procesal una que podramos llamar supletoriedad. De acuerdo a lo que dispone el artculo
3 del Cdigo de Procedimiento Civil se aplicar el procedimiento ordinario en todas las
gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla especial diversa,
cualquiera que sea su naturaleza. Igual cosa, en cuanto a su aplicacin general y
supletoria, ocurre con las disposiciones comunes a todo procedimiento, contenidas en el
Libro Primero del Cdigo de Procedimiento Civil.
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Los principios generales son los que inspiran a todo el ordenamiento jurdico,
cualquiera sea la forma en la cual se estructure para su aplicacin, como son el de la
primaca de la persona frente al estado y la consecuente servicialidad de este; la igualdad en
la ley y ante la ley; la imposibilidad de obtener un beneficio a partir del dolo propio; la
ilegitimidad del enriquecimiento sin causa; la circunstancia que nadie puede estar obligado
a lo imposible; la renunciabilidad de los derechos que miran al inters particular del
renunciante; la necesidad de juzgar a una persona dentro del marco del debido proceso; la
presuncin de inocencia de cualquier imputado; nadie puede ser condenado por un delito
realizado por un tercero y sin que la haya cabido participacin en l, etc
Por otra parte, nos encontramos con ciertos principios que se aplican segn la forma
en que establezca un sistema para la adecuada aplicacin del derecho. Es as, como
veremos al final de este captulo, se contemplan para el proceso y su desarrollo a travs de
un procedimiento la existencia de diversos principios, incluso en forma antagnica algunos
de ellos (dispositivo vs inquisitivo oralidad vs escrituracin; inmediacin vs mediacin;
publicidad vs secreto, etc), por lo que deben ser aplicados en forma preferente y
armnicamente para que pueda alcanzarse un desarrollo racional y justo del mismo.
Es as, como nuestro legislador durante estos ltimos tiempos ha llegado a
reconocer expresamente en va legislativa estos principios, algunos con carcter general
para todo el sistema como acontece con los contemplados en el Titulo I del Libro Primero
del Cdigo Procesal Penal (vase arts 1 a 14), y otros para que rijan respecto de un
determinado procedimiento como acontece con los principios del juicio oral contemplados
en el prrafo 2 del Ttulo III del Libro II del Cdigo Procesal Penal (Vase arts 282 a 291),
los principios del procedimiento contemplados en el prrafo 1 del ttulo III de la Ley de
Tribunales de Familia (Vase arts 9 a 16) y los principios formativos del proceso en los
nuevos procedimientos laborales contemplados en el prrafo 1 del Captulo II del Libro V
del Cdigo del Trabajo (Vase arts 425 a 431).
De all que para la interpretacin de una norma legal, cabe acudir a los principios
generales de derecho para determinar su correcto alcance o bien ante su silencio para
establecer la regla que ha de regir para la solucin de un terminado asunto, sin que sea
posible que se pueda permitir que se llegue a generar una contradiccin del principio con la
regla a aplicar.
De all, que debemos nuevamente recordar los artculos 27 de la ley de Tribunales
de Familia y 432 del Cdigo del Trabajo en cuanto prev la aplicacin supletoria de las
normas sobre los principios comunes a todo procedimiento y del Juicio Ordinario
contempladas en el Cdigo de Procedimiento Civil en la medida que no resulten contrarias
a los principios que inspiran dichos procedimientos.
La aplicacin de los principios nos lleva a una solucin sistmica, racional,
uniforme y justa conforme a derecho, reconocindoles asi a los principios un carcter de
complementacin y enmienda, cuando no de franca superacin de un positivismo legalista
en su expresin meramente formalista o formal.
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Historia de una Negociacin para la Proteccin y Garanta de los Derechos Humanos. Francisco Cumplido.
Pg. 194. Nuevas dimensiones en la proteccin del individuo. Instituto de Estudios Internacionales de la
Universidad de Chile.
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g) La Convencin sobre los Derechos del Nio fue adoptada por la Asamblea
General de Naciones Unidas en su resolucin 44/25 de 20 de noviembre de 1989, y
entr en vigor el 2 de septiembre de 1990, de conformidad al art. 49 de ella. Chile
deposit el instrumento de ratificacin el 13 de agosto de 1990. La Convencin se
promulg por Decreto N 830 de 14 de agosto de 1990 y se public en el Diario
Oficial de 27 de septiembre de 1990.
Si hay concordancia entre el derecho consagrado en la Constitucin y en el tratado
no existe problema interpretativo. Tampoco en nuestra opinin hay problema cuando la
norma constitucional chilena es ms limitada que la norma internacional en el sentido de la
extensin del derecho conferido, porque aqu la norma constitucional sera insuficiente y,
precisamente, la incorporacin del tratado hace que se extienda el efecto ms amplio del
tratado al derecho de la persona beneficiaria de l.
La cuestin de interpretacin que puede presentarse es en el caso en que haya un
tratado internacional una disposicin incompatible con la Constitucin de 1980, porque
aqu tendra el intrprete que sealar cul es el que prevalece. Si Uds. observan, la
constitucin los coloc en un mismo rango, porque habla de asegurar los derechos
garantizados por esta Constitucin y por los tratados internacionales ratificados por Chile y
vigentes. Los coloc en un mismo plano.
Cuando se discuti, la verdad es que no se quiso zanjar, expresamente - se los digo
con toda honestidad - porque de ser zanjado en ese momento es muy posible que se
hubiera entrabado la reforma constitucional. Entonces los negociadores llegamos a la
conclusin de que esto deba ser interpretado por un tribunal. Uds. dirn que es una mala
tcnica constitucional.... y es una mala tcnica legislativa. Pero, frente a la situacin en que
nos encontrbamos de tener que convenir con un gobierno militar reformas
constitucionales que para nosotros eran fundamentales para transitar a un rgimen
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Historia de una Negociacin para la Proteccin y Garanta de los Derechos Humanos. Francisco Cumplido.
Pgs. 194 y 195. Nuevas dimensiones en la proteccin del individuo. Instituto de Estudios Internacionales de
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Historia de una Negociacin para la Proteccin y Garanta de los Derechos Humanos. Francisco Cumplido.
Pg. 196. Nuevas dimensiones en la proteccin del individuo. Instituto de Estudios Internacionales de la
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propios tratados o de acuerdo a las normas generales del derecho internacional segn lo
contemplado en el inciso 5 del N1 del articulo 54 de la Carta Fundamental.
Finalmente, cabe recordar que Chile suscribi el 20 de Febrero de 1928,en la
Habana, la Convencin de Derecho Internacional Privado, la que fue aprobada por el
Congreso Nacional, ratificada por el Presidente de la Repblica y publicada en el Diario
Oficial de 25 de abril de 1934, y rige en nuestro pas con la reserva de que ante el derecho
chileno y con relacin a los conflictos que se produzcan entre la legislacin chilena y
alguna extranjera, los preceptos de la legislacin actual o futura de Chile, prevalecern
sobre dicho Cdigo, en caso de desacuerdo entre unos y otros. El Libro IV del ese Cdigo,
conocido tambin como Cdigo de Bustamante en homenaje a su redactor, se refiere al
Derecho Procesal Internacional.
Sin perjuicio de ello, el artculo 242 del Cdigo de Procedimiento Civil contempla a
los tratados internacionales como la primera fuente a la que debe acudirse para los efectos
de otorgar el exequtur para permitir el cumplimiento de una sentencia extranjera en
nuestro pas.
4.- LA COSTUMBRE.Sabemos que conforme al artculo 2 del Cdigo Civil la costumbre no constituye
derecho sino en los casos que la ley se remite a ella. Es decir, slo se acepta la costumbre
como fuente del derecho, si ella es segn la ley.
En Derecho Procesal chileno puede afirmarse categricamente que en los Cdigos
Orgnico de Tribunales, de Procedimiento Civil y de Procedimiento Penal no hay norma
alguna que se remita a la costumbre, como ocurre, por ejemplo, en el artculo 1951 del
Cdigo Civil.
Tampoco existen disposiciones como las contenidas en los artculos 4, 5 y 6 del
Cdigo de Comercio, mucho ms amplias que el artculo 2 del Cdigo Civil, de
conformidad con los cuales las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando
ellas renen los requisitos y es acreditada en la forma prevista en la ley.
No debe confundirse de modo alguno que el juez deba en ciertos casos fallar
conforme a la costumbre (cuanto la ley se remite a ella en materia civil general y en los
casos previstos en los artculos 4, 5 y 6 del C. de Comercio) con que la costumbre sea
fuente del Derecho Procesal.
Podemos afirmar, pues, que en nuestros Cdigos bsicos la costumbre no constituye
derecho en materias procesales propiamente tales, sin perjuicio de la incidencia que ella regulada en el C. Civil y en el de Comercio - tenga en la prueba y en la sentencia definitiva.
En el ejercicio de la funcin jurisdiccional se pueden distinguir ciertos usos y
prcticas procesales, ya sea del tribunal o de los otros sujetos que intervengan en el
proceso.
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Qu caractersticas tan especiales presentan los autos acordados para merecer dicha
particularidad? Para resolver el problema debemos saber qu son, de dnde y cmo emanan,
cul es su fuerza obligatoria?, etc.
Los autos acordados "son resoluciones emitidas especialmente por los tribunales
superiores de justicia, que tienden a reglamentar, en uso de sus facultades econmicas, ciertos
asuntos que no se encuentran suficientemente determinados por la ley o materias cuya
regulacin es trascendente y necesaria para un mejor servicio judicial".
Estas resoluciones de los tribunales superiores daran la impresin de no estar
vinculadas a su misin fundamental que es la de ejercer la jurisdiccin.
Pero, tal como lo veremos ms adelante, los tribunales ejercen una serie de
atribuciones que muchas veces no se traducen en la dictacin de sentencias dirimiendo
conflicto entre las partes, sino que, por la misma organizacin de ellos y a quienes tienen
mayor jerarqua, le competen otra clase de funciones. Junto a la jurisdiccin propiamente tal
estn las facultades respecto de asuntos judiciales no contenciosos, disciplinarias,
conservadoras y econmicas (artculos 1 , 2 y 3 del C.O.T.). Estas ltimas como se seala
en la definicin, son las que originan los autos acordados.
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En la prctica, esta facultad comprende, por ejemplo, la intervencin del Poder Judicial
en el nombramiento de sus propios funcionarios, as como la facultad de concederles licencias
de acuerdo a la ley, la calificacin de dichos funcionarios y por sobre todo la de dictar normas
generales que tiendan a reafirmar el principio de la economa procesal, a travs de autos
acordados.
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a) El auto acordado sobre la forma de las sentencias definitivas, de 1920, dictado por
mandato de la ley N 3390 ;
b) El auto acordado sobre el procedimiento del recurso de proteccin, que se dict por
la Corte Suprema en virtud de lo dispuesto en el artculo 2 del Acta Constitucional N 3,
recurso que ahora se encuentra reglamentado por el artculo 20 de la Constitucin vigente.Dicho auto acordado se encuentra actualmente derogado por el que dictar la Corte Suprema
con fecha 24 de Junio de 1992, y que se publicar en el Diario Oficial de 27 de Junio de 1992,
a pesar de no contenerse ese mandato para dictar el auto acordado actualmente en la
Constitucin ;
c) El auto Acordado sobre las materias que debern ser conocidas por las salas de la
Corte Suprema en su funcionamiento ordinario como extraordinario, el que debe dictar en
virtud del mandato contenido en el artculo 99 del C.O.T..- En la actualidad dicha materia se
encuentra contenida en el Auto Acordado de 1 de Abril de 1998, publicado en el Diario
Oficial de 9 de Abril de 1998, por el cual se modifican los autos acordados de 7 de marzo de
1995 y 7 de marzo de 1997 anteriormente dictados para regular dicha materia.
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OBLIGATORIA
LIMITACION
DE
LOS
AUTOS
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tribunal superior por la Constitucin, como ya hemos dicho, resulta que ellas son vlidas y,
por consiguiente, deben ser eficaces y por lo mismo tienen fuerza obligatoria. Lo propio
ocurrira si las Cortes de Apelaciones e, incluso, los jueces letrados tienen facultades para
emitir, segn la ley, autos acordados cuya trascendencia, obviamente, es mucho ms limitada.
En la actualidad no cabria desconocer la existencia de la facultad para dictar autos
acordados por la Corte Suprema y las Cortes de Apelaciones dado que en el N2 del artculo
93 de la Carta Fundamental se contempla como atribucin del Tribunal Constitucional la de
resolver sobre las cuestiones de constitucionalidad de los autos acordados dictados por la
Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones y el Tribunal Calificador de Elecciones.
Recordando la clasificacin antes efectuada, podemos expresar que los autos
acordados que hemos catalogado de Internos y que contienen normas destinadas a los
funcionarios del servicio judicial, los obligan plenamente. Ahora bien, si en ese auto acordado
se extralimitare el tribunal Superior en sus funciones, slo podra el funcionario elevar un
"Recurso de Gracia ante la Corte para que reconsidere la aplicacin del auto acordado si este
fuere inconstitucional e ilegal o no respondiere a los principios de equidad o bien recurrir ante
el Tribunal Constitucional conforme a lo previsto en el artculo 93 de la Carta Fundamental.
Para derogar o modificar este tipo de auto acordado bastara que el mismo tribunal, o sea la
misma Corte, as lo dispusiera, sin perjuicio de lo que adems puede resolver el Tribunal
Constitucional ante un requerimiento para que ejerza el control de constitucionalidad
represivo.
En cuanto a los autos acordados que afecten a terceros, podramos decir que la
superintendencia econmica autoriza, o mejor dicho obliga, a tomar las providencias
necesarias para la buena marcha de la actividad jurisdiccional, y si a los terceros les fuere
posible excusarse de cumplir las medidas adoptadas en este sentido, por algunos de los autos
acordados, esta finalidad de la institucin se vera burlada.
Por ello, los autos acordados que se dicten en el ejercicio de las atribuciones de la
Corte Suprema e incluso de las Cortes de Apelaciones, son plenamente eficaces y obligatorios
unos en todo el pas y otros dentro del respectivo radio de competencia. Contra este tipo de
autos acordados inconstitucionales o ilegales, cabra solicitar directamente al tribunal que le
emiti su derogacin o modificacin y, eventualmente, si el caso es gravsimo, una acusacin
constitucional por notable abandono de los deberes de los integrantes de las Cortes de
Apelaciones o de la Corte Suprema que hayan emitido tal auto acordado, sin perjuicio del
derecho de requerir su control represivo de constitucionalidad al Tribunal Constitucional
conforme a lo previsto en el artculo 93 de la Carta Fundamental.
Por ltimo, los autos acordados dictados por mandato de la ley slo podrn ser
modificados o derogados por medio de una ley, ya que la Corte Suprema se ha visto investida
de la competencia para dictarlos en virtud de la correspondiente actuacin legislativa y, una
vez realizado su mandato, pierde, agota dicha competencia y no puede volver a hacer uso de
ella. Igual cosa ocurrira si el mandato es de rango constitucional, como el que se refiere al
recurso de proteccin.
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El Auto Acordado sobre las materias que debern ser conocidas por las salas de la
Corte Suprema en su funcionamiento ordinario como extraordinario, debe ser dictado en
virtud del mandato contenido en el artculo 99 del C.O.T..- En la actualidad dicha materia se
encuentra contenida en el Auto Acordado de 1 de Abril de 1998, publicado en el Diario
Oficial de 9 de Abril de 1998, por el cual se modifican los autos acordados de 7 de marzo de
1995 y 7 de marzo de 1997 anteriormente dictados para regular dicha materia.
7) AUTO ACORDADO SOBRE LA VISTA DE LA CAUSA.
La Corte Suprema, con fecha 2 de Septiembre de 1994, dict el Auto Acordado sobre
la vista de la causa, reglamentando ese trmite en atencin a las modificaciones introducidas
por la Ley 19.317. Dicho auto acordado se public en el Diario Oficial de 16 de septiembre de
1994.
G.- CONTROL
ACORDADOS.
DE
CONSTITUCIONALIDAD
DE
LOS
AUTOS
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D.O., lo que ocurri - como se acaba de ver - por ejemplo con los que se refieren al recurso de
amparo, de proteccin y materias que deben ser conocidas por las Salas de la Corte Suprema
en su funcionamiento ordinario como extraordinario, por tratarse por lo dems de autos
acordados de carcter y aplicacin general. As, por lo dems, lo ordena en forma expresa y
categrica el art. 96 del C.O.T. que aparte de sealar (N 4) que los autos acordados deben
dictarse en pleno, seala en su inc. final que: "todos los autos acordados de carcter y
aplicacin general que dicte la Corte Suprema debern ser publicados en el Diario Oficial."
6.- LOS ACUERDOS O CONVENCIONES ENTRE LAS PARTES.
El proceso es una institucin que se desarrolla de acuerdo con un procedimiento,
cuyas formas establecidas por parte del legislador revisten el carcter de orden pblico y
por regla general con irrenunciables e indisponibles por las partes.
De acuerdo con ello, las partes por regla general no se encuentran facultadas para,
en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, modificar la regulacin que para el
desarrollo del proceso ha previsto el legislador.
Sin embargo, el legislador ha previsto la posibilidad de que las partes fuera del
proceso convengan acuerdos que tengan por objeto producir efectos en l. Dentro de estas
convenciones procesales que las partes pueden celebrar fuera del proceso destinadas a
producir efectos procesales que se contemplan en la ley podemos citar el compromiso y la
clusula compromisoria a propsito del arbitraje (arts. 222 y siguientes del Cdigo
Orgnico de Tribunales); la prrroga expresa de competencia (arts. 181 y sgtes. del
C.O.T) ; la transaccin (art.2446 del C. Civ) ; el mandato judicial otorgado por escritura
pblica al mandatario judicial (Art. 6 C.P.C.).Adems, el legislador prev la posibilidad de que las partes dentro del proceso
convengan acuerdos que tengan por objeto producir efectos en l, pudiendo citar al efecto
los convenios de reorganizacin judicial o acuerdo de reorganizacin extrajudicial o
simplificado destinados a prevenir o alzar la quiebra (art2 Ley 20.720, publicada el 9 de
enero de 2014) ; el otorgamiento de mandato judicial (Art. 6 del C.P.C.), la suspensin del
procedimiento (art. 64 del C.P.C.) ; la conciliacin (arts. 262 y sgtes del C.P.C.) ; la
renuncia a la prueba (art. 313 inc.2 del C.P.C.) ; la designacin de peritos (art.414 del
C.P.C.).7. LA DOCTRINA.La importancia de la doctrina reside en que ella crea los principios generales y
configura las instituciones fundamentales y bsicas del Derecho Procesal. Constituye un
importante auxiliar para la interpretacin de la ley procesal y para su reforma en aquellos
casos que, por el transcurso del tiempo, sus disposiciones se hagan insuficientes o
inconvenientes para la adecuada decisin de los conflictos.
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partida en una cierta clase de textos o hechos a los que ellas atribuyen su consiguiente
relevancia jurdica.119
De all, que sostiene Accatino que ninguna de las modificaciones a nuestros cuerpos
legales como la ley 19.374 que modific el artculo 780 del CPC para permitir el
conocimiento del recurso de casacin en el fondo por el Pleno del Tribunal, el artculo 376
del CPP que establece competencia de la Corte Suprema para conocer del recurso de
nulidad cuando existieren distintas interpretaciones sostenidas en fallos de los tribunales
superiores, y 483 del Cdigo del Trabajo que contempla el recurso de unificacin de
jurisprudencia han atribuido fuerza obligatoria absoluta a los precedentes emanados de la
Corte Suprema, ni ha modificado el artculo 3 del Cdigo Civil.120
Sin embargo, concluye Accatino que todas esas normas legales refuerzan respecto
de los precedentes de la Corte Suprema la fuerza obligatoria presuntiva que emana que se
deriva del derecho a la igualdad en la aplicacin judicial del derecho. Esta fuerza
obligatoria presuntiva que, segn hemos visto se resuelve en la carga de argumentar el
cambio de criterio interpretativo de un precedente - es compatible con una interpretacin
restrictiva del artculo 3 del Cdigo Civil, que entienda que lo que ste excluye es la
obligatoriedad general absoluta de los precedentes. Dicha norma no debiera, por tanto
considerarse tcitamente derogada (o ms precisamente, afectada de invalidez sobrevenida)
por la norma constitucional que consagra el derecho a la igualdad, ya que puede ser
interpretada de modo consistente con ella.121
Debemos tener presente que respecto de la naturaleza y la fuerza del precedente
cabe reconocerle diversos alcances en los distintos sistemas jurdicos y segn sus diversas
etapas histricas dentro de cada uno de ellos122.
Ello es posible de realizar si como seala Taruffo- el precedente se analiza desde
una dimensin institucional, en cuanto a factores que tienen que ver con la organizacin
judicial y con la forma en que se dan las relaciones de autoridad en el sistema de las
cortes123, una dimensin objetiva, estos es, la capacidad de influenciar a la decisin
sucesiva124, una dimensin estructural, si se atiende a aquello que constituye el precedente
que es usado como punto de referencia para una decisin sucesiva125 y una dimensin de
eficacia conforme con la escala existente respecto de los diversos grados de eficacia del
precedente.126
En todo caso no podemos olvidar como se nos ha sealado por Rupert Cross y J.
Harris que el precedente est subordinado a la legislacin como fuente de Derecho en el sentido
119
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que una ley siempre puede derogar el efecto de una decisin judicial y en el sentido que los
tribunales estn obligados a darle efecto a la legislacin una vez que verifiquen que la misma fue
debidamente promulgada.127
Es por ello, como nos seala Agustn Squella, nuestro ms importante actual filsofo
del Derecho, que el derecho no es de una pieza, sino que est hecho de varias piezas. Las piezas
ms relevantes y visibles son las normas, pero hay tambin otras piezas en el derecho. Como los
ya mencionados principios y valores, que no son normas, que tampoco funcionan como normas
y que han adquirido creciente importancia en los distintos procesos de argumentacin jurdica y
de justificacin de decisiones normativas.128
De all que podemos concluir con Squella que es cierto que en el caso del legislador
la funcin de producir derecho es ms visible que la de aplicarlo, y que en el del juez lo es ms
la de aplicarlo que la de producirlo, pero se trata de una cuestin de nfasis y no de una
diferencia cualitativa que permita continuar sosteniendo que solo el legislador produce derecho y
que los jueces meramente lo aplican. Ambos, en verdad, producen y aplican derecho, y mejor
an, porque ambos producen derecho, aplican derecho.129
Finalmente, reviste especial importancia distinguir los conceptos de precedente y
jurisprudencia, para apreciar la diferencia que adopta su utilizacin por los jueces para la
solucin de los conflictos que se promueven ante ellos.
En forma clara y precisa se realiza esta distincin entre precedente y jurisprudencia
por Manuel Atienza en su magnfica obra de Argumentacin Jurdica de acuerdo con el siguiente
grfico130:
Regla de relevancia
Fuerza vinculante
Regla de cambio
127
Precedente vinculante
Un precedente es relevante
cuando se presenta un caso
anlogo por sus hechos y
circunstancias
Tiene fuerza gravitacional que atrae
la decisin de un caso nuevo
anlogo por sus hechos y
circunstancias
Solo procede cuando resulta
razonable desvirtuar la fuerza
gravitacional que prima facie tiene el
precedente. Ello exige argumentacin
explicita, transparente y suficiente.
Jurisprudencia indicativa
La jurisprudencia es relevante cuando trata de
un tema o concepto comunes presente en el caso
nuevo, sin necesidad de verificar criterios de
analoga fctica entre ambos.
La jurisprudencia no tiene fuerza gravitacional
especifica frente a la decisin en el nuevo caso. El
concepto jurdico utilizado en el caso anterior tiene
alguna tendencia a ser utilizado de la misma manera
en el caso nuevo.
Siendo la jurisprudencia indicativa, la doctrina
fijada con anterioridad no tiene peso suficiente
como para crear cargas especiales de argumentacin
al momento de cambio jurisprudencial.
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Si lo resuelto por los tribunales debe ser considerado para la argumentacin con el fin de velar
por la igualdad y seguridad en la aplicacin del derecho, como nos seala Atienza en su obra antes
mencionada 131 cabe necesariamente calificar la forma en la cual puede el precedente ser utilizado
para la solucin de un asunto.
ARGUMENTOS ILEGITIMOS
ARGUMENTOS LEGITIMOS
Negacin del valor general de la jurisprudencia Obediencia al precedente
Ignorancia de la jurisprudencia vigente
1.- Funcionarios permanentes, organizados 1.- Legos que son llamados a realizar
jerrquicamente con sentido de identidad.
funciones de autoridad ad hoc.
2.- Rutina, uniformidad y especializacin de 2.- Falta de rutina y de especializacin.
tareas.
131
132
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Proceso paritario
Ya que la jerarqua posee muchas etapas, los Procedimientos centrados en torno al primer
procesos deben componerse de varias etapas. Juez y presumiblemente el ltimo.
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concentrado.
La delegacin de los pasos procesales es
considerada
como
abandono
de
responsabilidad. No existen testigos
expertos, la investigacin no se realiza por
los abogados, etc.
Proceso regulado por una red interna Los funcionarios paritarios estn autorizados
coherente de reglas inflexibles. La para crear sus propios reglamentos en cuanto
conviccin de la evidencia no puede ser a los procedimientos en su tribunal.
determinada libremente por el juez.
En cuanto a la finalidad del proceso como implementador de polticas pblicas o
de resolucin de conflictos o adversarial puro, se presentan respecto de cada uno de ellos
las siguientes caractersticas:
El proceso como
polticas pblicas.
implementador
El proceso se encuentra regulado por normas Existe regulacin del proceso, pero
rgidas no disponibles por las partes
modificable por las partes, salvo casos muy
excepcionales como sera contratarse a s
mismo como esclavo o ir directamente a una
institucin penal.
El proceso debe permitir que el Juez llegue El proceso es una competencia entre partes,
al resultado preciso, y las partes son slo con armas iguales, con un Juez pasivo, en el
colaboradoras de l para tal efecto.
cual la forma de llegar a la decisin cuenta
tanto como lo que dice.
8.- PRINCIPIOS QUE RIGEN EN LOS DIVERSOS SISTEMAS.
En cuanto a los principios que concurren respecto de cada modelo de proceso
podemos sealar que:
1.- A nivel mundial, los procesos se encuentran actualmente estructurados sobre la
base del principio de la oralidad.
Lo anterior, necesariamente implica que deben aplicarse los principios del
contradictorio, publicidad, concentracin, continuidad, inmediacin y de la sana
crtica.
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2.- No cabe duda que con anterioridad a la implementacin de los actuales sistemas
procesales orales, la estructura de los tribunales estaba diseada pensando en la operatoria
bajo principios de la escrituracin.
3.- Los procedimientos escritos se establecieron pensando en una estructura
jerrquica, dado que el expediente es aquel que permite la revisin posterior de lo obrado
por el tribunal de alzada.
Adems, dado que son procesos que no revisten un carcter concentrado, sino que de
lato conocimiento, permiten la revisin de la mayora de las resoluciones que se dictan a
lo largo del proceso, y no slo de las sentencias definitivas.
La revisin general por el tribunal jerrquico hace perder importancia a las
sentencias de los tribunales inferiores, dado que como regla general se cumplen sentencias
ejecutoriadas y la regla es la apelacin en ambos efectos.
4.- En el procedimiento escrito se privilegia la comunicacin formal y el orden
legal para su avance, lo que conduce a la inadmisibilidad formal de los escritos y a la
preclusin por falta de respeto en cuanto a las formalidades procesales.
5.- En el proceso oral, lo que se privilegia es el contradictorio, en cuanto son las
partes las que tienen la carga de formular adecuadamente sus peticiones y rendir las pruebas
para acreditarlas, siendo el juez un conductor del debate.
Para que el debate sea fructfero debe haber un juez o jueces que estn presentes
durante el juicio y que conduzcan el debate y rendicin de pruebas para permitir que
se rindan las pruebas sobre las cuales se debe justificar objetivamente la conviccin
alcanzada.
La misin del tribunal inferior es la solucin del conflicto, siendo de esperar la
inexistencia de sentencias posteriores, limitndose siempre la funcin del tribunal superior
a una labor meramente revisora y jams a la repeticin de una nueva instancia, en la
cual se contemple la reanudacin del debate y rendicin de pruebas.
Resaltando esta labor de la primera instancia, es que la sentencia da lugar a la
ejecucin provisional como regla general.
6.- Los jueces no son espectadores del juicio oral, sino que conductores del
debate para que las partes no se alejen y puedan adoptar conductas dilatorias o
impertinentes en el proceso. El juicio se caracteriza no slo por su centralidad, sino que por
la concentracin, continuidad y eficacia en su desarrollo.
La firma del juez no es una farsa, sino un certificado de autenticidad que l ha
participado en el dilogo del cual depende su autoridad.
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7.- Esta distinta concepcin de lo que es la instancia hace que necesariamente deban
cambiarse la concepcin de los recursos.
Ellos deben ser siempre concebidos como medios excepcionales y no ordinarios, de
ocurrencia excepcional y centrada contra resoluciones de trmino y las cautelares, sin que se
trate de una revisin que proceda por naturaleza en atencin a la estructura jerrquica, sino
que ms bien como una situacin de rara ocurrencia y para velar por el respeto de los
derechos fundamentales y de la ley en la solucin de los conflictos.
En otras palabras, los recursos deben existir para los efectos de permitir la existencia
de una coordinacin colegiada dentro de la organizacin judicial en la defensa de la ley
y los derechos fundamentales, ms que para consagrar la existencia de organizaciones
jerrquicas y burocrticas.
8.- En su funcionamiento los tribunales de la instancia dejan de poseer funciones
administrativas, y se les atribuye una funcin plenamente jurisdiccional.
En el orden jurisdiccional, los jueces no tienen funcionarios en quien delegar sus
funciones, rigiendo en forma plena el principio de la inmediacin y de la identidad entre
aquel que presencia el juicio y quien dicta sentencia.
En realidad, si lo miramos desde la ptica del juez nos encontramos ante procesos
individuales que no deben ser afectados por la burocracia. En otras palabras, lo que se quiere
decir es que no debe existir en la instancia gran cantidad de actores, no se debe concebir una
divisin de funciones y responsabilidad entre diversos actores y no cabe acudir a la
jerarqua como mecanismo central de coordinacin de sus actividades.
En consecuencia, debe impedirse la existencia de funcionarios en los cuales puedan
delegarse funciones jurisdiccionales por los jueces. En otras palabras: Ms jueces y menos
funcionarios en la instancia. Mejor preparacin, seleccin e incentivos para los jueces,
por ser la eficiencia en el ejercicio de la funcin la nica que puede garantizar su
justicia, eficacia y prontitud.
Toda esta estructura de la instancia necesariamente debe incidir en la estructura de
los tribunales superiores, su competencia, los recursos y la forma en que debe estructurarse
la vista de un asunto.
9.- PRINCIPIOS RECTORES DE UN NUEVO SISTEMA PROCESAL CIVIL.
1.- Generalidades.
Nuestro legislador ha consagrado expresamente diversos principios, lo que puede
constatarse en los diferentes ttulos que tratan de estas materias en los ordenamientos
procesales en materia penal, laboral, de familia y civil.133
133
El ttulo primero del Libro I del Cdigo Procesal Penal define a estas normas como Principios Bsicos (arts. 1 al 13) y prrafo segundo
del ttulo tercero del Libro III del mismo cdigo los llama Principios del juicio oral (arts. 282-289). De la misma forma, el prrafo primero
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del Captulo II del ttulo primero del Libro V del Cdigo del Trabajo define a estas normas como los principios formativos del proceso
(arts. 425 al 431). De igual modo, la Ley Tribunales Familia, en el prrafo primero de su ttulo segundo los llama los principios del
procedimiento (arts. 9 al 16). Finalmente, el proyecto de Cdigo Procesal Civil tambin consagra a estas normas como principios, al darles
el nombre de Principios generales en el ttulo primero de su Libro I.
134
BORDAL S., Andrs, CORTEZ M., Gonzalo y PALOMO V., Diego, Proceso civil: el juicio ordinario de mayor cuanta, Santiago,
Ed. Legal Publishing, 2013, p. 48.
135
No obstante, parte importante de la doctrina procesal niega el carcter de principios de algunas de estas normas, por ejemplo respecto de
la oralidad, sealando que ms bien constituyen reglas tcnicas o tcnicas procesales. Fundan ello en que estas reglas constituyen opciones
que estn a disposicin del legislador para configurar el sistema de acuerdo a sus finalidades y a criterios de conveniencia y oportunidad,
razn por la que no constituiran verdaderos principios, al ser estos imposiciones o limitaciones sin los cuales no puede hablarse de un
proceso. En este sentido, PALOMO V., Diego, Apelacin, doble instancia y proceso civil oral, op. cit., pp. 142-143; y PALOMO V.,
Diego, Las marcas del proceso oral y escrito diseado en el proyecto de nuevo CPC chileno, op. cit., pp. 111-112. Tambin se funda el
rechazo de la naturaleza de principio de normas como la de la oralidad en que su infraccin slo implicara una afectacin a los principios
a los cuales sirve y no al sistema en su totalidad. En este sentido, CERDA S., Rodrigo, Manual del sistema de justicia penal, Santiago, 2
ed., Ed. Librotecnia, 2009, Tomo I, pp. 35-36.
136
ALEXY, Robert, El concepto y la validez del derecho, Barcelona, 2 ed., Ed. Gedisa, 2004, p. 162. En el mismo sentido, vase
HARASIC Y., Davor, MATURANA M., Cristin y MARIN G., Juan Carlos, op. cit., p. 197; y CERDA S., Rodrigo, op. cit., pp. 27-29.
137
Maturana Javier. LOS PRINCIPIOS QUE INFORMAN LOS NUEVOS PROCESOS. NO PUBLICADO
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138
HARASIC Y., Davor, MATURANA M., Cristin y MARIN G., Juan Carlos, op. cit., p. 195.
NEZ A., Ren y CORTS R., Mauricio, Derecho procesal de familia, Santiago, Ed. Legal Publishing, 2012, pp. 82-83.
HARASIC Y., Davor, MATURANA M., Cristin y MARIN G., Juan Carlos, op. cit., p. 195.
141
NEZ A., Ren y CORTS R., Mauricio, op. cit., pp. 82-83.
142
PALOMO V., Diego, Reforma del proceso civil chileno, op. cit., pp. 463-464.
143
HARASIC Y., Davor, MATURANA M., Cristin y MARIN G., Juan Carlos, op. cit., p. 235.
144
Ibd., pp.239-240.
139
140
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Del mismo modo, es difcil concebir un procedimiento oral sin inmediacin, porque
sera imposible que el juez pudiere resolver las presentaciones verbales de las partes si no
est presente para escucharlas y resolverlas. Por ello se seala que el legislador cuando
crea un procedimiento opta por un conjunto de ellos que lo hace coherente. En general, al
optar por uno o algunos de ellos queda determinadas necesariamente la concurrencia de
otros, por ejemplo, la oralidad lleva aparejada la inmediacin y esta la apreciacin de la
prueba libre o conforme a las reglas de la sana crtica. Cuesta concebir un sistema oral
pero con delegacin de funciones.145
Finalmente, estos principios del procedimiento requieren su debida ponderacin con
los principios del derecho sustancial del que son instrumentales. Como destaca la doctrina,
el Derecho Procesal es instrumental, razn por la que debe respetar los principios propios
del derecho sustancial que buscan hacer efectivo, procurando no desnaturalizar sus bases
fundamentales. Es el derecho procesal el que debe ajustarse al derecho sustancial y no ste
a aqul.
No debe olvidarse que los principios formativos del procedimiento se aplican a los
diversos procedimientos civiles, penales, laborales y de familia, pero con distintos matices
dada la diversidad de cada grupo de normas procesales en cuanto a la finalidad que se
persigue en esos procesos.
La posibilidad de aplicacin de estos principios a todos estos procedimientos radica
en la unidad del Derecho Procesal. Sin embargo, la existencia de esa unidad no implica una
identidad entre estos procedimientos, sino que solamente la configuracin de ellos sobre la
base de instituciones comunes del Derecho procesal.
Existe una relacin de unidad entre los distintos procedimiento referidos, pero
siempre atendiendo a la diversidad de objetivos que a travs de ellos se persiguen.146
Ello explica, por ejemplo, que el principio de libertad probatoria y de valoracin
encuentre una consagracin absoluta en materia penal, en que prima la materialidad del
hecho, mientras que en materia civil se proponga su limitacin respecto de la prueba de los
actos solemnes, atendida la importancia de la forma en la configuracin del derecho de
contratos.
2.- Importancia de los principios como elementos de interpretacin, de
integracin y validez del proceso
Como explica Javier Maturana147, la importancia de los principios consagrados por el
legislador procesal viene dada por su rol en la interpretacin de las normas del
procedimiento, la integracin ante las lagunas jurdicas y como elementos de validez del
proceso.
145
146
147
JARA C., Eduardo, Derecho procesal de familia, Santiago, Ed. Jurdica de Chile, 2011, pp. 14-15.
HARASIC Y., Davor, MATURANA M., Cristin y MARIN G., Juan Carlos, op. cit., p. 195.
MATURANA JAVIER. LOS PRINCIPIOS QUE INFORMAN LOS NUEVOS PROCESOS. NO PUBLICADO
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148
BAEZA C., Gloria y PREZ C., Jaime, Los nuevos tribunales de familia, Santiago, Ed. Lexis Nexis, 2005, p. 30. En el mismo sentido,
BORDAL S., Andrs, CORTEZ M., Gonzalo y PALOMO V., Diego, op. cit., p. 48.
149
MATURANA JAVIER. LOS PRINCIPIOS QUE INFORMAN LOS NUEVOS PROCESOS. NO PUBLICADO
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entre los sujetos y los actores del proceso, la invisibilidad del juez y tambin de los
abogados, la normalidad de la delegacin, su inadecuado desarrollo fragmentario y
discontinuo, vale decir su dispersin procesal, la abundancia de tiempos muertos, su fcil
entorpecimiento a travs del sistema de impugnaciones e incidentes que dan lugar a
subprocedimientos tambin escritos, su muchas veces innecesario formalismo y tecnicismo,
siendo un elemento favorecedor de todo ello el predominio de la regla de la escritura 150
Por ello, no es posible aplicar los principios de los antiguos procedimientos a los
nuevos procesos cuando ello resulta incompatible la naturaleza y objetivos de los nuevos
principios que los rigen.
La primera muestra de incompatibilidad es que el Cdigo Procesal Penal no contiene
una regla de supletoriedad haciendo aplicable el juicio ordinario de mayor cuanta, atendida
la diversidad que presenta con el juicio oral, que se rige por los principios de la oralidad,
concentracin, continuidad e inmediacin, los que no reciben aplicacin en el juicio
ordinario civil. Por eso, por ejemplo, el artculo 389 del Cdigo Procesal Penal hace
aplicable supletoriamente al procedimiento simplificado penal exclusivamente las normas
de su Libro Segundo relativo al procedimiento ordinario penal.
Por lo mismo, el artculo 52 del Cdigo Procesal Penal slo hace aplicables
supletoriamente las normas comunes a todo procedimiento contempladas en el Libro I del
Cdigo de Procedimiento Civil slo en cuanto no se opusieren a lo estatuido en este
Cdigo o en leyes especiales.
En forma equivalente, el artculo 432 del Cdigo del Trabajo dispone respecto de los
procedimientos especiales establecidos en los Prrafos 6 y 7 de este Captulo II, se
aplicarn supletoriamente, en primer lugar, las normas del procedimiento de aplicacin
general contenidas en su Prrafo 3.
Asimismo, seala que en todo lo no regulado en este Cdigo o en leyes especiales,
sern aplicables supletoriamente las normas contenidas en los Libros I y II del Cdigo de
Procedimiento Civil, a menos que ellas sean contrarias a los principios que informan
este procedimiento..
Finalmente, el artculo 27 de la Ley sobre Tribunales de Familia dispone que en todo lo
no regulado por esta ley, sern aplicables las disposiciones comunes a todo procedimiento
establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil, a menos que ellas resulten
incompatibles con la naturaleza de los procedimientos que esta ley establece,
particularmente en lo relativo a la exigencia de oralidad.
Este anlisis muestra que la aplicacin supletoria se ha limitado, porque ella slo
procede ante procedimientos de una misma naturaleza y en caso de compatibilidad de
principios.
150
PALOMO V., Diego, Reforma del proceso civil chileno, op. cit., pp. 454-555.
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Los principios nos permiten describir el sistema procesal y ver su funcionalidad con los
derechos fundamentales contemplados en la Constitucin y en los Tratados de Derechos
Humanos ratificados por Chile.
Desde un punto de vista positivista deberamos sostener una naturaleza eminentemente
tcnica del proceso, pero desde una perspectiva histrica se puede apreciar una relacin entre los
cambios polticos y sociales y el proceso.
Desde un punto de vista socio econmico se pueden apreciar los principios dispositivo y
oficial, apreciando que si se reconoce la disposicin de la propiedad privada fuera del proceso, no
cabe ms que aceptar que ello pueda hacerse tambin dentro del mismo.
Por otra parte, desde una perspectiva liberal se reconoce la primaca del principio de
aportacin de partes sobre el de la investigacin judicial, segn la cual el juez es un conductor del
debate.
La doctrina ha distinguido entre los principios del proceso, que son los que determinan el
comportamiento de las partes dentro del proceso, sus posibilidades y cargas en el mismo, formacin
y apreciacin del objeto procesal; y los principios del procedimiento que son los que aluden a las
formas de los actos procesales, a la comunicacin de los sujetos procesales entre s y con la
sociedad, a los diferentes tipos de relacin del rgano jurisdiccional con el material fctico y la
sucesin temporal de los actos procesales.
Principios del proceso:
a.- Principios inherentes a la estructura del proceso: Contradiccin e Igualdad.
b.- Principios relativos a la accin y el derecho material subyacente: Dispositivo e
inquisitivo.
c.- Principios referentes a la formacin del material de hecho: Aportacin e investigacin.
d.- Relativos a la valoracin de la prueba: Sana crtica.
Principios del procedimiento:
a.- Relativos a la forma de los actos procesales: Oralidad - escrituracin.
b.- Relativos a la relacin entre el tribunal y el material fctico: Inmediacin- mediacin
c.- Otros principios del procedimiento: Concentracin, preclusin, publicidad.
9.II.- PRINCIPIOS DEL PROCESO
1.- Principios inherentes a la estructura del proceso: Contradiccin e Igualdad.
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1.1. Contradiccin.
El enfrentamiento de dos partes: Una que sostiene una pretensin y otra parte que se opone
a ella es de la esencia para la existencia del proceso, debiendo reconocerse dentro del mismo el
derecho de defensa.
En el proceso penal, el principio de la contradiccin requiere de una presencia fsica o
contienda, dado que la ausencia del imputado dentro del proceso general genera la suspensin del
mismo.
Por ello, es de la esencia que se asegure el debido emplazamiento de las partes y se le
brinde la oportunidad de ejercer la defensa de sus derechos.
En este sentido, es que se debe asegurar a todas las partes del conflicto una adecuada tutela
jurisdiccional de sus derechos a travs del proceso, que debe desarrollarse a travs de un racional y
justo procedimiento.
Para tal efecto, se dispone en el Proyecto de Cdigo Procesal Civil151, en adelante PCPC,
en su artculo 1, titulado. Tutela jurisdiccional. Toda persona tiene derecho a recabar de los
tribunales, la proteccin de sus derechos e intereses legtimos, con arreglo a un debido proceso el
que se desarrollar en la forma y mediante los procedimientos reglamentados en este Cdigo, sin
perjuicio de lo que se disponga en leyes especiales.
1.2. Igualdad.
Debe otorgarse a las partes en el proceso posibilidades de ataque y de defensa equivalentes.
2.- Principios relativos a la accin y el derecho material subyacente: Dispositivo e
inquisitivo.
Las principales manifestaciones del principio dispositivo las encontramos en:
a.- Poder de disposicin sobre el derecho material, por lo que el proceso slo puede
iniciarse a peticin de parte. Donde no hay demandante no hay juez. Nemo iudex sine actore.
Como consecuencia de ello, nadie puede ser obligado en el proceso civil como regla
general a demandar, al demandado nadie puede obligarlo a defenderse, y finalmente, el tribunal no
puede hacer valer una pretensin para generar un proceso entre las partes.
151
El Proyecto de Cdigo Procesal Civil, al que nos referimos en adelante como NCPC, es el ingresado por el actual
Poder ejecutivo liderado por el Presidente Sebastin Piera en el Mensaje 432-359 de 12 de marzo de 2012.Este
proyecto reconoce como antecedente importante el Proyecto de Cdigo Procesal Civil ingresado por la Presidenta
Michele Bachelet en el Mensaje 398-357 de 18 de mayo de 2009.
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El poder de impugnacin no les corresponde a los jueces y ellos deben decidir dentro de los
lmites de la impugnacin misma.157
3.- Principios referentes a la formacin del material de hecho: Aportacin e
investigacin.
Por aportacin entendemos el dominio de las partes sobre el material procesal que es
aportado como fundamento de hecho para la decisin del tribunal.
Un proceso se rige por el principio de aportacin cuando en la constitucin del objeto del
proceso concurren las siguientes notas:
a.- A las partes corresponde la introduccin de los hechos en el proceso, pudiendo el
tribunal fundar su decisin sobre los hechos afirmados por las partes, reconocindose como
excepcin los hechos ocasionalmente aducidos por alguna de las partes que benefician a la contraria,
o en la ficta confessio.
El proceso civil se basa en que slo el demandante puede aportar los hechos que fijan la
causa de pedir del proceso civil. La parte es as la nica que puede decidir si acude al proceso (por el
ejercicio del derecho de accin) y la nica que decide los trminos de la pretensin que ejercita;
elemento determinante de esa pretensin es lo que pide y el por qu lo pide; ese por qu han de ser
hechos y los mismos slo puede aportarlos la parte. El juez no puede tener nunca la facultad de
aportar hechos al proceso para determinar la causa de pedir de la peticin, y tampoco podr
apartarse de esa causa de pedir a la hora de estimar o desestimar la pretensin.158 159
Si el juez pudiera aportar hechos atentara a la esencia misma de lo que es un proceso civil,
pues con ello se estara convirtiendo en parte. Juez y parte y juez y testigos son papeles
incompatibles.160
b.- El tribunal no considera hechos que las partes previamente no le han aportado, siendo
innecesaria la prueba respecto de hechos no afirmados por las partes o que han sido admitidos por
ellas. Iudex iudicare debet secundum allegata et probata partium.
Los hechos no afirmados al menos por una de las partes no existen, y los hechos afirmados
por las dos partes, o afirmados por una y admitidos por la otra, existen.161162
c.- El tercer aspecto es el que ha sido objeto de mayor debate en la doctrina.
157
Cappelletti Mauro. El proceso civilo en el derecho comparado.Pg 44.Ara Editores. 2006. Per.
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.75. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
159
Vase art 280 N6 PCPC
160
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.76. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
161
Vase art 280 N7y 291 PCPC
162
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.77. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
158
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Todos coinciden en la regla general consistente en que corresponde a las partes la prueba
de los hechos alegados.
Los antiguos brocardos iura novit curia y da mihi factum dabo tibi ius ponen de manifiesto
el deber y facultad del juez, primero de conocer el derecho, y, segundo, de aplicar en el caso
concreto que juzga la norma adecuada. Esta facultad y deber no est sujeta a discusin doctrinal y no
lo est porque las normas jurdicas no sirve para delimitar el objeto del proceso. Las normas existen
o no independientemente de que las partes las aduzcan y la conformidad entre ellas no puede
crearlas.163
La mxima de aportacin se cie a los hechos, nunca al derecho o calificacin jurdica, que
en virtud del principio de la sustentacin corresponde siempre al rgano jurisdiccional (da mihi
factum, dabo tibi ius)
La divergencia surge por parte de quienes sustentan una postura liberal, segn la cual el
juez no debe disponer la apertura del proceso a la prueba como ordenar la realizacin de un medio
de prueba si no ha sido propuesto por alguna de las partes, pues de este modo se est afectando a la
existencia de los derechos subjetivos reconocidos en la norma material.164
Las razones esgrimidas por los sustentadores de la postura liberal por las que no debe
admitirse que un juez posea facultades probatorias son las siguientes:
a.- El juez que ordena pruebas de oficio estara realizando un acto que corresponde a las
partes y por ello se perdera su garanta de la imparcialidad o calidad de tercero ajeno a las partes.
b.- La facultad de que el juez decrete actividades probatorias parte de la idea implcita de
que el abogado de la parte puede ser negligente o ignorante, lo que solo puede entenderse por una
concepcin autoritaria del proceso.
c.- El otorgamiento de facultades al juez civil no es armnico con la disminucin de los
poderes del juez penal.
d.- Al juez frente a la inexistencia de pruebas respecto de un hecho le corresponde aplicar
las reglas de la carga de la prueba, puesto que para dar por acreditado el hecho no acreditado no le
corresponde desplegar actividad probatoria alguna como tampoco puede utilizar para ello su
conocimiento privado.
e.- No existe comprobacin emprica alguna de que la sentencia dictada por un juez que
pueda disponer pruebas de oficio tenga un grado directamente proporcional a los poderes del juez
como tampoco se ha probado que las partes acten y resistan en juicio movidas solamente por el
deseo de la injusticia.
163
164
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.77. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.73. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
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g.- Las pruebas decretadas por el juez no puede como finalidad ms que dar o negar
fundamento a las demandas, excepciones o defensas propuestas por alguna de las partes.
h.- Deben separarse poderes de proposicin, admisin y prctica de la prueba, debiendo
concederse al juez poderes para la proposicin y admisin de prueba en virtud de la direccin
formal, pero slo excepcionalmente debera poder practicar pruebas de oficio porque se rompe el
equilibrio en el proceso en beneficio del juez y en perjuicio de una de las partes. Esta situacin de
excepcin se dara en caso que las partes hayan sido diligentes en la proposicin y prctica de los
medios de prueba y su iniciativa se ha visto frustrada por causas ajenas a su voluntad, el juez debera
hacer lo necesario para la prctica in extremis como diligencias finales- de los medios de prueba
fallidos.
Nadie discute que la afirmacin de los hechos debe seguir siendo siempre un acto de parte,
porque ellos son los que integran una pretensin disponible para las partes, pero se sostiene por
algunos que siguiendo la doctrina de los europeos luego de la primera guerra mundial y apartndose
de la concepcin de los postulados liberales, debe al rgano jurisdiccional concedrsele facultades
para ordenar la prueba, aunque las partes no la hayan propuesto.
Los que sustentan la corriente socializadora y publicista del proceso165 defienden las
facultades del juez para decretar pruebas de oficio basado en las siguientes razones:
a.- El proceso es una institucin pblica diversa de la relacin jurdica privada entre el
demandante y el demandado, cuidndose el inters del Estado en la persecucin ordenada del
derecho mediante la direccin del proceso y el conocimiento por parte del juez.
b.- El principio de aportacin de parte es completamente separable del principio
dispositivo, siendo aquel un expediente tcnico del procedimiento que corresponde a un particular
modo de concebir el desarrollo del proceso jurisdiccional.
c.- El proceso como institucin pblica debe ser veraz, legal y justo, debiendo poseer el
juez poderes para acercarse a la verdad, puesto que nadie puede alegar un derecho o ocultar al juez o
engaar al juez con pruebas aparentes u omisiones de otras. La jurisdiccin es una funcin destinada
a hacer justicia mediante una actuacin del derecho objetivo en forma igualitaria y tutelar los
derechos fundamentales y no una funcin concebida en beneficio de los particulares destinada a
resolver los conflictos que pudieran suscitarse entre ellos.
d.- El poder del juez ser tanto mayor cuanto ms contenido tenga el objetivo de justicia
que se intenta conseguir en la forma ms rpida y eficaz.
Por ello se ha sealado por un autor norteamericano que hasta en la rbita ms dictatorial
del Derecho civil, el hombre pequeo ha tenido de muchas maneras, un acceso ms rpido al juez y
la justicia que en este pas.166
165
La publicizacin del Derecho Procesal consiste en la idea o principio de que el Derecho Procesal es un derecho
pblico, aunque sea un instrumento de tiutela de derechos privados. Cappelletti Mauro. El proceso civil en el derecho
comparado.Pg 53.Ara Editores. 2006. Per.
166
Cappelletti Mauro. El proceso civil en el derecho comparado.Pg 77.Ara Editores. 2006. Per.
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167
Withehead, R. citado por Bodin. Cappelletti Mauro. El proceso civil en el derecho comparado.Pg 76.Ara Editores.
2006. Per.
168
Cappelletti Mauro. El proceso civil en el derecho comparado.Pg 85.Ara Editores. 2006. Per.
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m.2. Si tribunales de otro orden pueden decretar pruebas, no puede sostenerse que ellos
seran parciales cuando ejercen esas facultades.
m.3. No puede sostenerse que al decretarse una medida para mejor resolver un juez opte
por renunciar a su imparcialidad.
m.4. Existe contradiccin en sostener un juez activista en la prctica de diligencias
probatorias y pasivo en el aporte de material probatorio, puesto que en ambos casos perdera su
imparcialidad;
m.5. La situacin consistente en que el juez puede dar mayor valor a las pruebas decretadas
por l se limita con la motivacin de la sentencia, los recursos jurisdiccionales y una limitada
iniciativa probatoria.
m.6. La imparcialidad no es sinnimo de neutralidad (juez cruzado de brazos y con la boca
cerrada), por lo que un juez que decreta pruebas para alcanzar la justicia de su decisin no realiza
labor de parte, sino que cumple como tercero con su funcin pblica de ejercicio jurisdiccional.
No se debe propiciar ni un juez meramente espectador como tampoco un juez dictador.
Debemos tener como seala Alcal Zamora un juez director que interviene cuando hay abusos,
omisiones o desviaciones evidentes entre las partes, a un tiempo como jurisperito y jurisprudente. En
otras palabras, deberamos reconocer la existencia de un principio de investigacin judicial que
operara solo en forma complementaria del de aportacin de parte y sin desconocer la contradiccin
e igualdad que debe regir al debido proceso.
Por ello se ha sealado que aun cuando el juez puede disponer de oficio un medio de
prueba, no lo puede hacer ms que con el objeto de indagar si hechos espontneamente y libremente
alegados por las partes son verdaderos. No puede en cambio disponer de oficio medios de prueba al
objeto de descubrir hechos jurdicos diversos a los alegados por las partes, no puede por ejemplo
llevar a cabo de oficio investigaciones al objeto de descubrir si un derecho del actor ha prescrito ya,
a menos que la prescripcin haya sido hecha valer espontneamente por el demandado.169
m.7. La potestad probatoria del tribunal no resulta contraria a la imparcialidad, debiendo
analizar cada ordenamiento jurdico para emitir un juicio en tal sentido.
n. El atribuir al juez facultades probatorias conlleva connotaciones ideolgicas que no se
trata del contraste entre ideologas vagamente liberales e ideologas genricamente autoritarias, sino
que en cuanto a determinar si la nica funcin del proceso es la de resolver controversias, poniendo
fin al conflicto existiendo entre las partes, o si adicionalmente debe exigirse tambin al proceso que
conduzca a una aplicacin correcta y racionalmente justificada del derecho.170
Sobre la iniciativa probatoria, dispone el art. 288 del PCPC, titulado Iniciativa probatoria.
Las partes podrn ofrecer los medios de prueba de que dispongan y solicitar al juez que ordene,
169
Cappelletti Mauro. El proceso civil en el derecho comparado.Pg 84.Ara Editores. 2006. Per.
Taruffo, Michele. Poderes probatorios de las partes y del juez en Europa. La prueba. Pgs 159 a 183.Marcial
Pons.2008. Madrid.
170
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adems, la generacin u obtencin de otros de que tengan conocimiento y que no dependan de ellas
sino de un rgano o servicio pblico, de terceras personas o de la contraparte, tales como
documentos, certificaciones u otros medios aptos para producir fe sobre un hecho determinado.
Hasta antes del trmino de la audiencia preliminar, el tribunal, de oficio, podr ordenar
las diligencias probatorias que estime necesarias para el esclarecimiento de la verdad de los hechos
controvertidos, respetando el derecho de defensa de las partes. En ejercicio de este derecho, las
partes podrn solicitar, en el mismo acto, una contraprueba a la solicitada por el tribunal,
conforme a lo previsto en el artculo 290.
4.- Relativos a la valoracin de la prueba: Sana crtica.
El fin de la prueba el lograr generar una conviccin objetiva del juzgador acerca de la
exactitud de los hechos afirmados por las partes.
Tres sistemas se han sealado que existen para que el juez valores las pruebas rendidas por
las partes para determinar la existencia de los hechos afirmados por las partes:
a.- El sistema de prueba legal o tasada, segn el cual el legislador le preestablece tarifas
probatorias o serie de reglas al juzgador, mediante las cuales debe aceptar determinadas
afirmaciones o discriminar otras.
b.- La libre valoracin de la prueba o sana crtica segn el cual debe ser el juez quien
debe formar su conviccin de forma objetiva y razonada en la fundamentacin del fallo, basado en
las reglas de la lgica, mximas de la experiencia y principios cientficamente afianzados, para
determinar conforme a la prueba rendida la existencia de los hechos que integran las afirmaciones
formuladas por las partes.
c.- La ntima conviccin segn la cual debe ser el juez que debe formar su conviccin
subjetiva interna acerca de la existencia de los hechos que integran las afirmaciones formuladas por
las partes, la que muchas veces ni siquiera es exteriorizada como acontece con el jurado.
En el sistema de la prueba legal o tasada fundada en motivos de seguridad jurdica, existe
una sustitucin del juez por el legislador en el que ste le seala a aquel de un lado, un numerus
clausus de medios probatorios con arreglo a los cuales la partes deben persuadir al juez, y le
establece, de otro, un conjunto de reglas para la valoracin de los mismos.
En los nuevos sistemas se ha invertido la actual situacin en que la regla general es el
sistema de prueba legal y como excepcin la sana crtica.
En los nuevos sistemas la regla general es la sana crtica, sin perjuicio de haberse
mantenido algunas reglas del sistema de la prueba legal, como lo es el consistente en que los
contratos solemnes se prueban por su solemnidad, y que un hecho presumido de derecho no admite
prueba en contrario.
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Sobre el sistema de valoracin de la prueba, dispone el art. 295 del PCPC, titulado
Valoracin de la prueba. Salvo que la ley atribuya un valor determinado a un medio
probatorio, el juez apreciar la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crtica. En
consecuencia, deber estarse a los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y
los conocimientos cientficamente afianzados, salvo texto legal que expresamente contemple
una regla de apreciacin diversa.
Sin embargo, el acto o contrato solemne slo puede ser acreditado por medio de la
solemnidad prevista por el legislador.
Se dar por establecido el hecho que se presume de derecho si se han acreditado
sus supuestos o circunstancias, sin que se admita prueba en contrario.
El hecho que se presume legalmente se dar por establecido si se han acreditado
sus supuestos o circunstancias, a menos que se hubiere rendido prueba que permita
establecer un hecho distinto al colegido.
12.III.- PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO.
1.- Generalidades.
Los principios del proceso obedecen en ltima instancia a una determinada concepcin
econmico-poltica de la sociedad.
Los principios del procedimiento tiene explicacin remota en la concepcin econmico
poltica de la sociedad, interviniendo en su instauracin ms bien motivos de efectividad, seguridad
o rapidez, sin perjuicio de ser muchos de ellos ser necesarios para la real eficacia de algunos
principios del proceso.
Es as, como por ejemplo la sana crtica no puede existir sin una oralidad, inmediacin,
concentracin, continuidad y publicidad del procedimiento.
2.- Relativos a la forma de los actos procesales: Oralidad -escrituracin.
2.1. Generalidades.
Siendo que se ha identificado al derecho procesal como una actividad formalista es que se
pone gran trascendencia a estos principios, y se d la paradoja que siga siendo en doctrina uno de
los ms oscuros.
Para algunos, la oralidad es un concepto metaprocesal, mientras que para otros dichos
conceptos no merecen atencin alguna, siendo por ello ignorado por diversos autores en sus
distintos tratados y manuales. 171
171
Gimeno Sendra, Jos Vicente. Fundamentos del Derecho Procesal. Pg. 221. Civitas. Madrid 1981.
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En todo caso, por proceso oral no cabe entender aquel en el que todos los actos procesales
son realizados en forma verbal. Estas soluciones extremas, adoptadas en distintas pocas de la
historia no pueden ser reclamadas en la actualidad. 172
Sin perjuicio de ello no debemos olvidar que durante los siglos XVIII y principalmente en
el XIX, en un primer momento en el ordenamiento francs y, despus, en la mayor parte de los
Estados europeos se desplaza y sustituye el principio de la escritura por el de la oralidad, rigiendo
casi en plenitud en la actualidad tanto en materia penal como civil.
En la actualidad, se seala que la maniquea contraposicin entre oralidad buena y escritura
mala se ha mostrado falsa, o al menos inexacta, ante la experiencia prctica.
La realidad prctica ha demostrado la conveniencia y hasta la clara necesidad de abandonar
las formulas puras para dar paso a esquemas mixtos que con sentido prctico, bien aprovechen las
ventajas de una y otra forma. Si antes se pretendi imponer una frmula desde la doctrina, desde
hace un tiempo es la realidad prctica la que impone a la doctrina un nuevo enfoque de la cuestin,
mucho ms pragmtico, devolviendo la oralidad y la escritura al lugar que les corresponde, que
nunca debieron abandonar.173
2.2. Ventajas y desventajas de la escritura
Las ventajas de la escritura se han sealado que consisten en:
a.- Facilita una mayor precisin y seguridad en la expresin de las ideas, por las garantas
que los escritos ofrecen a las partes y al juez.
b.- Disponibilidad permanente para su consulta.
c.- Permite atender varios asuntos a la vez, sin dedicacin exclusiva.
d.- Favorece conocimiento de asuntos complejos como ocurre en la actualidad con muchos
asuntos civiles
e.- Permite al juez una reflexin ms reposada a la hora de fallar.
f.- Asegura una mayor imparcialidad, al considerarse la escritura como un escudo para el
juez al permitir al juez juzgar solo sobre la base de un expediente, sin entrar nunca en contacto
directo y por consiguiente oral con las partes, con los testigos y con los peritos.174
g.- Aleja la retrica forense.
h.- Facilita revisin del juicio por parte del tribunal superior.
172
Gimeno Sendra, Jos Vicente. Fundamentos del Derecho Procesal. Pg. 222. Civitas. Madrid 1981
Palomo Diego. La oralidad en el proceso civil. El nuevo modelo espaol. Pg 61.Librotecnia. 2008.
Santiago. Chile
174
Cappelletti Mauro. El proceso civilo en el derecho comparado.Pg 57.Ara Editores. 2006. Per.
173
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175
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.61. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
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pase a asumir su carcter de protagonista en la direccin del proceso. En otras palabras, debemos
estar ante un juez que se incorpora activamente al desarrollo del juicio desde el inicio del mismo.176
La audiencia previa es necesaria y obligatoria en todo caso para la posterior realizacin del
juicio.
La audiencia previa se lleva a cabo en forma oral y pblica, luego de concluidas las
alegaciones en el periodo de discusin, debiendo regir plenamente el principio de la inmediacin,
sancionndose la delegacin con la nulidad de pleno derecho e insanable de la actuacin.
La inmediacin en su sentido lato y la publicidad revisten importancia trascendental ya que
tiene incluso un efecto moralizador, puesto que las cosas que el abogado de la parte no tendra
problemas en escribir, no osa decirlas oralmente en pblico y en presencia judicial.
La mediacin en su sentido estricto rige plenamente en cuanto a que el juez que debe dictar
las resoluciones sobre las materias que constituyen el objeto de la audiencia previa no debe ser otro
que aquel que ha participado en la audiencia.
En cuanto a la mediacin en sentido estricto entre el juez que dirige la audiencia previa y
aquel que ha de llevar a cabo la audiencia de juicio y dictar sentencia no se ha exigido.
Sin embargo, lo ideal sera que fuera el mismo juez quien dirige la audiencia previa, la de
juicio y dicta sentencia, porque aquel juez que lleva a cabo eficazmente la audiencia previa en
cuanto a la determinacin del objeto del juicio y las pruebas que han de rendirse debe ser
recompensado con la cosecha de los frutos por l eficientemente plantados.
La audiencia debe ser grabada, evitndose con ello el dictado de actuaciones o escritos de
las partes, permitindose as a las partes y al juez que se centren en los objetivos que ella persigue
con un mayor nivel de espontaneidad, profesionalismo y simplicidad.
A esta audiencia tcnica procesal no se debe exigir la comparecencia personal de la parte,
sin perjuicio de que pueden asistir si quieren. Si no comparece el demandante o ninguna de las
partes se pone trmino al proceso. Si no comparece el demandado se lleva a cabo en su rebelda.
Los objetivos de la audiencia previa son los siguientes:
a.- Intentos de conciliacin.
Se duda de la posibilidad de llegar a alcanzar el acuerdo de partes que ya estn en posicin
de beligerancia y con un juez que insta por acuerdos que muchas veces hacen que ejerza presiones
no compatibles con la mantencin de su imparcialidad. Hasta la misma grabacin de la audiencia le
resta eficacia a esta oportunidad para alcanzar una conciliacin.
176
Palomo Diego. La oralidad en el proceso civil. El nuevo modelo espaol. Pg 193.Librotecnia. 2008.
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No obstante lo previsto en este numeral, el tribunal, en cualquier tiempo, podr citar a las
partes a un audiencia de conciliacin.
5. El tribunal dictar la correspondiente sentencia interlocutoria con el fin de sanear el
proceso, resolver las nulidades denunciadas o las que el Tribunal hubiere advertido y decidir, a
peticin de parte o de oficio, todas las cuestiones que obstaren a la decisin sobre el fondo del
asunto.
6. Se fijar el asunto controvertido al tenor de los hechos y fundamentos expuestos en la
demanda, la contestacin y la reconvencin, en su caso y en las alegaciones complementarias y de
hechos nuevos o desconocidos prevista en el artculo 276.
7. El tribunal fijar los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que deben ser
probados y aprobar las convenciones probatorias que las partes hayan acordado;
8. El tribunal determinar las pruebas que debern rendirse en la audiencia de juicio al
tenor de la propuesta de las partes en sus escritos principales y aquellas destinadas a acreditar las
alegaciones complementarias y de hechos nuevos o desconocidos prevista en el artculo 276, que
no hayan sido rechazadas de plano.
9 El tribunal deber realizar la comunicacin a que se refiere el artculo 294. En caso
que el tribunal haga uso de la facultad que le confiere el inciso segundo de dicha norma, la parte
podr, para el solo efecto de satisfacer la carga probatoria impuesta por el tribunal, ejercer el
derecho contemplado en el artculo 276.
10. Se excluirn de ser rendidas en la audiencia de juicio aquellas pruebas que se
declaren inadmisibles en conformidad a lo dispuesto en el artculo 292. Las dems sern admitidas
y se ordenar su produccin en la audiencia de juicio respectiva;
11. Se recibir la prueba anticipada que hubiere sido ofrecida en los respectivos escritos
principales del perodo de discusin y la que soliciten las partes en el curso de la audiencia, en
conformidad a lo dispuesto en el artculo 287.
En su caso, debern sealarse, detalladamente, las pruebas que las partes ya hubieren
rendido en forma anticipada.
12. Se fijar la fecha de la audiencia de juicio, la que deber llevarse a efecto en un plazo
no inferior a quince das ni superior a cuarenta das de realizada la audiencia preliminar;
13. Se decretarn las medidas cautelares que se solicitaren y sean procedentes, a menos
que stas se hubieren decretado con anterioridad, en cuyo caso se resolver sobre su mantencin, y
14. En general, se conocern y resolvern la totalidad de las incidencias planteadas por
las partes.
3.- Relativos a la relacin entre el tribunal y el material fctico: Inmediacinmediacin.
La oralidad del procedimiento exige la inmediacin del juez, pero ambos trminos no se
identifican absolutamente. Si un tribunal resolviera en base del resultado de las actas, el
procedimiento sera inmediato pero escrito; contrariamente una prueba testifical realizada por un
juez comisionado, mediante la va del auxilio judicial, es mediatamente oral.
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178
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.49. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
Gimeno Sendra, Jos Vicente. Fundamentos del Derecho Procesal. Pg. 228. Civitas. Madrid 1981
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La direccin formal del proceso atiende a quien asumir en el mismo las facultades de
controlar la regularidad formal o tcnica de los actos procesales y de impulsar el procedimiento para
que ste se desarrolle pasando de una fase a otra.
En otras palabras, la direccin formal no se refiere ni afecta al contenido del proceso;
afecta al proceso en s mismo considerado y bsicamente ha de resolver quin, si el juez o las
partes:
1) Debe controlar la admisibilidad de la pretensin, y por tanto, si es posible dictar o no
una sentencia de fondo al concurrir los presupuestos necesarios para ello (no el contenido de la
sentencia, sino su misma existencia o presupuestos procesales ) y;
2) Debe impulsar el proceso hacindolo avanzar por las fases previstas legalmente hasta
llegar a la dictacin de la sentencia (impulso procesal).179
La doctrina ha estimado que no hay obstculo alguno en aumentar las facultades procesales
(y de ah que nadie se oponga a convertir el tradicional impulso de parte en impulso de oficio) y con
ello puede entenderse que se prima el inters pblico sobre el privado. 180
En el juicio oral, el juez ha de estar en condiciones de dirigir el proceso y conducirlo hasta
su resolucin con la mayor celeridad posible compatible con una decisin acertada.181
Al juez corresponde controlar la observancia de las reglas del fair play y conducir el
proceso en forma ordenada y rpida hacia la dictacin ms pronta de la sentencia definitiva.
Al radicarse el impulso del proceso en el tribunal, no cabe sancionar a las partes por su
inactividad con el abandono del procedimiento, sin perjuicio de poder castigadas con el abandono
por no sobrellevar actuaciones especficas, como sera la incomparecencia del actor a la audiencia
de preparacin de juicio oral, o la del recurrente a la audiencia de vista del recurso.
En el procedimiento escrito, el impulso del proceso se radica en las partes, y
principalmente en el actor, siendo su inactividad permanente durante el periodo establecido en la ley
sancionada, a peticin del demandado, con el abandono del procedimiento.
En este sentido, se dispone en el art. 8 del PNCPC, titulado Direccin e impulso procesal.
La direccin del procedimiento corresponde al tribunal, quien adoptar de oficio todas las medidas
que considere pertinentes para su vlido, eficaz y pronto desarrollo, de modo de evitar su
paralizacin y conducirlo sin dilaciones indebidas a la justa solucin del conflicto.
El desarrollo del proceso debe ser realizado por las partes de manera de aproximarse a la
verdad, puesto que es la nica forma para los efectos de poder arribar a una solucin justa del
conflicto.
179
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.78. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.73. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
181
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.50. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
180
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En este sentido se dispone en el art. 5 del PCPC, titulado Buena fe procesal. Las partes,
sus apoderados y todos quienes intervengan en el proceso debern actuar de buena fe.
El tribunal, de oficio o a peticin de parte, deber prevenir, corregir y sancionar, segn
corresponda, toda accin u omisin que importe un fraude o abuso procesal, colusin,
contravencin de actos propios o cualquiera otra conducta ilcita, dilatoria o de cualquier otro
modo contraria a la buena fe.
5.- Otros principios del procedimiento: Concentracin, preclusin, publicidad.
La concentracin permite la pronta solucin de conflicto, haciendo posible que no se
materialice la mxima: que justicia que se tarda es justicia que se deniega.
La aceleracin del proceso se logra con la concentracin de las actividades en el menor
espacio de tiempo posible, para lo cual se requiere la preparacin del juicio a travs de la audiencia
preliminar, permitiendo con ello sanear el proceso, evitar pruebas impertinentes, sobreabundantes,
ilcitas y nulas, evitndose con ello que se dilate la audiencia de juicio a celebrarse con
posterioridad.
La finalidad de la nica o dos o ms audiencias prximas es no perder, a causa de un
proceso diluido en el tiempo, las ventajas de la inmediacin de la relacin entre el juez y los
elementos de prueba, que es conditio sine qua non para una valoracin racional de la prueba.
En este sentido, se dispone en el art. 8 del PNCPC, titulado Continuidad y concentracin.
Las audiencias se desarrollarn en forma continua, y slo en los casos en que no fuere posible
concluirlas podrn prolongarse en sesiones sucesivas hasta su conclusin.
El tribunal procurar concentrar en una misma oportunidad procesal todas las
actuaciones que as lo permitan, siempre que ello no importe indefensin a una o ambas partes.
La preclusin permite ir clausurando etapas en el desarrollo del proceso, para permitir su
avance en forma directa hacia la decisin del asunto, sin maniobras dilatorias e impugnaciones que
lo aparten de ese objetivo.
En este sentido, se dispone en el art. 280 N5 del PCPC, en relacin con los vicios
procesales, que en la audiencia preliminar y antes de pasar a la audiencia de juicio, el tribunal debe
dictar la correspondiente sentencia interlocutoria con el fin de sanear el proceso, resolver las
nulidades denunciadas o las que el Tribunal hubiere advertido y decidir, a peticin de parte o de
oficio, todas las cuestiones que obstaren a la decisin sobre el fondo del asunto.
La publicidad, al revs de la concentracin y preclusin que tienen carcter tcnico, si
tiene una impronta poltica de raigambre liberal, que se consolid como medio de fortalecer la
confianza del pueblo en los tribunales y como un instrumento de control de la Justicia.
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Sin oralidad no hay publicidad. En un procedimiento escrito las normas legales pueden
establecer la publicidad, pero son normas de imposible cumplimiento en la prctica. Slo un
proceso oral y concentrado permite la publicidad y con ella la fiscalizacin popular del
funcionamiento de la justicia. En la actualidad la publicidad no puede dejar de atender a los medios
de comunicacin social (prensa, radio y televisin) y ha de entenderse que proceso pblico es aquel
al que puede tener acceso esos medios, los cuales se constituyen como una especie de
representantes del pblico, y como tales tienen todos los derechos del pblico, pero no ms.182
En este sentido, se dispone en el art. 9 del PNCPC, titulado Publicidad. Todas las
diligencias y actuaciones de los procesos regulados en este Cdigo sern pblicas, salvo la ley
disponga lo contrario o habilite al tribunal para restringir la publicidad.
En sntesis, debemos propugnar por la existencia de un proceso inspirado en principios
modernos, porque:No podemos continuar manteniendo un derecho general que es inferior al de
todos los otros pueblos civilizados183.
10.- SISTEMAS PROCESALES PENALES.
Finalmente, algunos han distinguido en el proceso penal los modelos de disputa y el modelo de la
investigacin oficial.
Segn el modelo de disputa, el proceso penal es una disputa o lucha entre dos partes,
acusador y acusado, desarrollada ante un tercero -el juez o rbitro- que se encuentra en una posicin
relativamente pasiva.
La relacin entre las partes y el juez puede representarse como un tringulo equiltero o
issceles, con el juez o rbitro ocupando el vrtice superior; y las partes ocupando, en el mismo
nivel, los dos vrtices inferiores.
En este modelo, las partes son las dueas de la contienda y son ellas las que, mediante su
actividad, llevan adelante el procedimiento. Como es claro, responde de un modo bastante ajustado
a ciertas definiciones que se han dado de lo acusatorio como tipo ideal o puro.
Segn el modelo de investigacin oficial, el proceso penal es una investigacin realizada
por uno o ms oficiales estatales, con el objeto de determinar si es verdad que el imputado ha
cometido un delito.
Los oficiales estatales pueden ser ms de uno, pero ninguno de ellos es una parte, ya que
ellos no tienen un inters predeterminado en cmo debe resolverse el proceso. Su trabajo es
determinar, de modo imparcial, la verdad real ocurrida, estando tan interesados en que se condene a
los culpables como en que se absuelva a los inocentes. Es por ello, que si se representa grficamente
la relacin entre los oficiales estatales y el imputado, aquellos son representados por encima de ste.
182
183
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.64. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
Palabras de Chiovenda, pronunciadas en 1909, promoviendo la implantacin de procedimientos orales en Italia.
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Ya que l es, por definicin, parcial, en el sentido que s tiene un inters propio en cmo se resuelva
el proceso.
Por otro lado, en este tipo ideal, el proceso no se desarrolla mediante la actividad de partes
de hecho no hay partes en el sentido mencionado en el modelo de disputa- sino mediante la
actividad de oficiales del Estado. Es fcil reconocer en l a un buen nmero de los elementos que
muchos autores han atribuido al tipo ideal inquisitivo, como la persecucin penal pblica y la
averiguacin de la verdad como meta del proceso.
La utilidad del modelo de la disputa y el modelo de la investigacin oficial es que nos
permiten entender algunas de las principales diferencias entre la concepcin de proceso penal
propia del derecho anglosajn y la correspondiente al derecho continental-europeo y
latinoamericano. Obviamente, los procesos penales concretos de estas dos tradiciones no se ajustan
exactamente a cada uno de los tipos ideales recin desarrollados. Pero, sin duda, se aproximan
mucho a uno u otro de ellos.184
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CAPITULO IV
LA JURISDICCION
1.- ASPECTOS GENERALES.
Segn Calamandrei, el Derecho Procesal se basa en el estudio de tres conceptos
fundamentales: La jurisdiccin, la accin y el proceso.
La jurisdiccin es la actividad que se realiza por el juez, como un tercero
imparcial, para los efectos de dirimir a travs del proceso, el conflicto que las partes han
sometido a su conocimiento, mediante el ejercicio de la accin.
La accin es el derecho que se reconoce a los sujetos para los efectos de poner en
movimiento la actividad jurisdiccional para los efectos de que se resuelva a travs del
proceso el conflicto que se ha sometido a la decisin del tribunal.
La accin se puede concebir como el derecho a poner en movimiento la actividad
jurisdiccional, para que se desarrolle a travs de un proceso destinado a resolver el conflicto
mediante la dictacin de una sentencia.
Excepcionalmente, la actividad jurisdiccional se pone en movimiento sin necesidad
de que se ejercite una accin, como ocurre en los procesos penales de accin penal pblica
en el antiguo procedimiento por crimen o simple delito de accin penal pblica, los que
pueden iniciarse de oficio por parte del rgano jurisdiccional.
El proceso es el medio que el sujeto activo tiene para obtener la declaracin
jurisdiccional acerca de la pretensin que ha hecho valer mediante el ejercicio de la accin;
donde el sujeto pasivo tiene el derecho de defenderse: y el tribunal la obligacin de dictar
sentencia conforme a lo alegado y probado por las partes en l. El proceso podr
desarrollarse en forma escrita u oral, rpida o concentradamente o en forma lata; en
presencia del juez o travs de auxiliares de ste; de acuerdo a la ley del procedimiento
establecida para su desarrollo.
2.- ETIMOLOGIA.
Del latn iurisdictio, nis, que significa accin de decir o indicar el derecho, o sea
se trata de un nomen actionis formado por la locucin verbal ius dicere decir o indicar el
derecho. 185
185
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186
Eduardo Morales Robles. Explicaciones de Derecho Procesal Tomo I. Pginas 2 y 3 Basadas en las Clases
del Profesor Titular de Derecho Procesal Don Mario Mosquera Ruiz.1987.
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artculo 83 de la Carta fundamental nos seala que el Ministerio Pblico en caso alguno
podr ejercer funciones jurisdiccionales.
Sin embargo, debemos advertir que no es posible identificar las nociones de funcin
jurisdiccional y de funcin judicial, puesto que el Poder Judicial ejerce preferentemente la
funcin jurisdiccional, sin perjuicio de ejercer adems otras funciones que no revisten tal
carcter como ocurre con los asuntos judiciales no contenciosos (art. 2 del C.O.T., a los
cuales la mayora de la doctrina les ha atribuido una naturaleza administrativa) y las
facultades conservadoras, disciplinarias y econmicas (Art. 3 del C.O.T.).Por otra parte, es menester tener presente que el legislador puede encomendar
respecto de algunos asuntos el ejercicio de la funcin jurisdiccional a rganos que no
forman parte del Poder Judicial, los cuales pueden ejercer preferentemente una funcin
legislativa (como ocurre con la acusacin constitucional (52 N 2 letra c) y 53 N 1 de la
Constitucin) o una funcin administrativa (como ocurre en el juicio de cuentas fiscales
con la Contralora General de la Repblica o con los asuntos tributarios en primera
instancia que son conocidos por el Director del Servicio de Impuestos Internos.
De all, que resulta imprescindible el estudio de la jurisdiccin, puesto que es la
funcin la que caracteriza al rgano y no el rgano que la ejerce quien caracteriza a la
funcin. Dicho en otras palabras, tendr el carcter de tribunal u rgano jurisdiccional
quien ejerce la funcin jurisdiccional, y podremos encontrarnos en presencia de un tribunal
que respecto de determinadas actividades no ejerce una funcin jurisdiccional, como ocurre
por ejemplo en el conocimiento por parte de un juez de letras de los asuntos judiciales no
contenciosos o en el ejercicio por una Corte de Apelaciones o Corte Suprema de las
facultades econmicas o disciplinarias.
4.- LA
JUSTICIA.
JURISDICCION
COMO
FACULTAD
DE
ADMINISTRAR
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imperante era ejercida con independencia a toda otra autoridad. La confusin se presenta
entonces en que los miembros del Poder Judicial se regan por el Derecho Administrativo,
consiguientemente su actividad se desarrollaba a travs de la administracin de la funcin,
esto es, de hacer justicia.
En la Constitucin de 1833, el Captulo dirigido a regular a los rganos encargados
de ejercer la funcin jurisdiccional se denominaba De la Administracin de Justicia,
situacin que cambi en la Constitucin de 1925 en que el Captulo respectivo pas a
denominarse Del Poder Judicial, situacin que se mantuvo en la Constitucin de 1980.
Respecto de esta concepcin an se conservan reminiscencias en nuestro Cdigo
Orgnico, utilizndose la expresin Administracin de Justicia no como sinnima de
jurisdiccin sino que de Poder Judicial. As por ejemplo, el Titulo XI del C.O.T. se
denomina de Los Auxiliares de la Administracin de Justicia.
La jurisdiccin como funcin definida como la facultad de administrar justicia
est sujeta tambin a una serie de crticas:
1.- La jurisdiccin no es una facultad, esto es, algo que pueda ser ejercido o no a
discrecin de su titular, sino que un poder y a la vez un deber que tiene el Estado para con
sus sbditos, tenindose la obligacin de ejercerse cuando se es requerido el rgano
depositario de la funcin.
2.- La justicia no se administra de la manera como se hace una empresa o negocio.
La Justicia se hace o no se hace, se imparte o no, pero no se administra en el entendido de
graduar o dosificar el uso de alguna cosa.
3. Finalmente, en cuanto a lo que se administra a travs de la jurisdiccin, cabe
tener presente, siguiendo a Santo Tomas, que se har justicia en la medida que la ley a
aplicar corresponda a dicho valor. La justicia general es la justicia legal en cuanto ella debe
concordar con la ley que ordena los actos de todas las virtudes al bien comn.
Sin perjuicio de ello, debemos tener presente que en la aplicacin de la ley mediante
el ejercicio de la funcin jurisdiccional, deben siempre respetarse los derechos esenciales
que emanan de la naturaleza humana por mandato del artculo 5 de la Carta Fundamental,
y en caso que por la interpretacin sistemtica de los diversos preceptos no fluya
claramente dicho respeto debe darse aplicacin a la equidad natural y principios generales
de derecho para determinar el verdadero sentido y alcance de la ley (art. 24 del Cdigo
Civil).
En caso en que no exista ley, en virtud del principio de la inexcusabilidad
consagrado en los arts. 76 de la Constitucin y 10 del C.O.T. y de lo establecido en el
art.170 N 5 del C.P.C., le corresponder al tribunal resolver el conflicto no acudiendo a la
justicia legal, sino que a la equidad entendida ella como la justicia del caso concreto.
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Sin embargo, en nuestro sistema legal resulta claro que la justicia, entendida como
la equivalencia de las prestaciones, y la justicia distributiva, entendida como darle a cada
uno lo que le corresponde, no es una misin de los tribunales, al tener ellos que atenerse al
texto de la ley o de la justicia social o general para los efectos de resolver el conflicto, en la
medida que ella no entre en pugna con los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana por mandato del artculo 5 de la Carta Fundamental. Este principio ha quedado
claramente establecido en el nuevo proceso penal al contemplarse expresamente como
causal del recurso de nulidad de la sentencia penal la infraccin sustancial de los derechos o
garantas asegurados por la Constitucin o por los tratados internacionales ratificados por
Chile que se encuentren vigentes. (art. 373 letra a) NCPP).
5.- DEFINICIONES DOCTRINARIAS DE LA JURISDICCION.
5.a.- Definiciones Doctrinarias Extranjeras.
5.1. Teora organicista. Son jurisdiccionales todos los actos emanados del Poder
Judicial.
La primera teora respecto del concepto de jurisdiccin es la de carcter organicista,
encontrndose ella superada en la actualidad, la que arranca de la teora de separacin de
los poderes generada en el siglo XVIII y XIX, aplicada en su grado extremo.
De acuerdo con esta teora, formulada por Carre de Malberg seran jurisdiccionales
todos los actos emanados del Poder Judicial.
Esta teora se encuentra actualmente superada y no puede ser aceptada en atencin a
las siguientes razones:
1 No todos los actos que emanan del Poder Judicial son de carcter jurisdiccional
como se desprende de la sola lectura de los artculos 1, 2 y 3 del C.O.T..2 La simplicidad de esta teora hace imposible distinguir los actos jurisdiccionales
de los actos administrativos y legislativos.
Al respecto, se ha sealado por Calamandrei que este modo de distincin no sera
otra cosa que un giro de palabras y el problema volvera a presentarse de nuevo como
insoluble siempre que se quisiera establecer cual es la diferencia que corresponde en la
distribucin de los rganos a diferencia de los nombres.
Esta tesis es slo aproximativa en la realidad, puesto que en ella se dan zonas grises
en que algunos rganos no ejercen slo la funcin para la cual se han creado.
As por ejemplo, los tribunales superiores dictan autos acordados que mas que una
funcin jurisdiccional es de administracin reglada; el Congreso Nacional conoce de la
acusacin constitucional que claramente no es una actividad legislativa sino que de orden
jurisdiccional ; etc..-
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Jos Chiovenda. Principios de Derecho Procesal Civil. Pgina 377. Vol. I. Editorial Reus
S.A.Madrid.1977.
188
Jos Chiovenda. Principios de Derecho Procesal Civil. Pgina 368. Vol. I. Editorial Reus
S.A.Madrid.1977.
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a) Sustitucin intelectiva.
En el conocimiento, la jurisdiccin consiste en la sustitucin definitiva y
obligatoria de la actividad intelectiva del juez a la actividad intelectiva no slo de las partes,
sino de todos los ciudadanos al afirmar existente o no existente una voluntad concreta de
ley concerniente a las partes. En la sentencia, el juez se sustituye para siempre a todos al
afirmar existente una obligacin de pagar, de dar, hacer o no hacer, al afirmar el derecho
existente a la separacin personal o la resolucin de un contrato, o querido por la ley un
castigo. Esta funcin no puede significarse mejor que con la palabra juzgar, la cual es
ejercida por un juez que por ejercer una funcin de sustitucin debe ser necesariamente
un juez en pleito ajeno. (Jos Chiovenda. Principios de Derecho Procesal Civil. Pgina
373. Vol. I. Editorial Reus S.A.Madrid.1977).
En otras palabras, la sustitucin intelectiva se da dentro del proceso de conocimiento al
ejercerse por el tribunal la funcin de juzgar, cuya decisin va a sustituir la voluntad de las
partes para la solucin del conflicto, la que regir no slo para ellas, sino que tambin para
los otros miembros de la comunidad en cuanto a cul es la voluntad concreta de la ley
respecto del litigio.
b) Sustitucin material.
En la etapa de ejecucin de la sentencia, la jurisdiccin consiste en la sustitucin
material del juez a la actividad de la parte que no hubiere cumplido con el fallo, sea
ejecutando el juez directamente el acto por el remiso en el cumplimiento del fallo, como
ocurre en el juicio ejecutivo cuando firma en representacin del deudor la escritura pblica
de los bienes rematados; o apercibiendo al deudor condenado para que de cumplimiento al
fallo.
En caso que el fallo slo pueda cumplirse por va administrativa, como ocurre segn
Chiovenda, en las sentencias penales, no nos encontraramos ante una labor jurisdiccional.
En otras palabras, en la sustitucin material nos encontramos con que el juez realiza
materialmente la actividad que ha debido ejecutar la parte vencida para dar cumplimiento
del fallo o las apercibe con multas o arrestos para que la parte vencida d cumplimiento al
fallo.
5.3. Enrico Redenti. Funcin judicial que tiene por objeto la aplicacin de
sanciones.
La jurisdiccin no es sino la funcin judicial que tiene por objeto la aplicacin de
sanciones.
Su tesis descansa en la estructura de la norma jurdica, la cual se compone de dos
elementos: el precepto y la sancin.
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De acuerdo con ello, si A es B ser C, esto es, si existe un precepto (A) que ha sido
incumplido (B) se deber aplicar la sancin (C).
Esta tesis de Redenti ha sido rechazada por no precisar claramente el concepto de la
sancin.
5.4.Francisco Carnelutti. Actividad desarrollada para obtener la justa
composicin de la litis.
La jurisdiccin es la actividad desarrollada para obtener la justa composicin de
la litis.
Carnelutti pone nfasis en el desarrollo de su gran obra de Derecho Procesal
denominada Sistema de Derecho Procesal Civil en el concepto de la litis, y todo su sistema
gira en torno a dicho concepto.
De acuerdo con ello, nos seala tambin que el proceso se desenvuelve para la
composicin justa del litigio.
Paz con justicia podra ser, de ese modo, el lema del Derecho Procesal. Ni paz sin
justicia, ni justicia sin paz. Nada de paz sin justicia, porque el proceso como se ha visto, no
tiende a componer el litigio de cualquier modo, sino segn el Derecho. Nada de justicia sin
paz, porque el Derecho no se aplica o no se realiza por quien est en conflicto, sino por
quien est sobre el conflicto: supra partes, no inter partes; a fin de componer un litigio y
no de tutelar un inters.
Segn esa frmula, el quid motiv de la funcin procesal consiste en la combinacin
de dos elementos: paz y justicia 189
189
190
Francisco Carnelutti. Sistema de Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina 287.Uteha Argentina. 1944.
Piero Calamandrei. Instituciones de Derecho Procesal Civil. Vol 1. Pg. 174. Ejea.1973.
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Al efecto, se seala por Calamandrei que la actividad que los jueces ejercen, en
nombre del Estado, es la jurisdiccin.
2.- La jurisdiccin requiere que sea ejercida en el proceso.
Antes que el magistrado est en condiciones de juzgar sobre el tema propuesto a su
investigacin es necesario, por parte suya y por parte de aquellos que solicitan su juicio, el
cumplimiento de una serie de actividades preparatorias que se suceden ordenadamente para
hacer conocer al juez cul es el problema que debe examinar y para proporcionarle las
informaciones necesarias para resolverlo segn justicia: esta serie de actividades que se
suceden en un orden preestablecido, procediendo como hacia su ltima meta, hacia el acto
jurisdiccional, constituyen el proceso, el cual aparece conceptualmente como una unidad,
en vista de este nico fin que une todo su desarrollo, y el logro del cual constituye su
conclusin normal. 191
3.- La jurisdiccin importa una garanta de la norma jurdica.
La palabra garanta lleva siempre consigo la idea de un remedio, de una defensa, de
una extrema ratio, destinada a valer solo en un segundo momento, a falta de un evento con
el cual se contaba en un primer momento, y que, si se hubiese producido, habra hecho
intil la garanta. El fiador que garantiza una deuda ajena se obliga a pagar slo en la
eventualidad de que no pague el deudor principal: en un sentido remotamente anlogo, se
dice que el Estado garantiza la observancia del derecho, en cuanto es normal y deseable
que el derecho sea voluntariamente observado por aquellos a los cuales se dirige como
reglas de su conducta: slo cuando falte esta voluntaria observancia por parte de los
mismos, empieza el momento jurisdiccional del derecho, esto es, la puesta en prctica, por
parte del Estado, de los medios de garanta dispuestos para hacerlo observar, e incluso, en
caso de necesidad, con la fuerza. 192
4.- La jurisdiccin es la funcin del Estado destinada a garantizar la observancia
prctica del derecho objetivo.
Que esta es la finalidad perseguida por el Estado a travs de la jurisdiccin resulta
ya de cuanto se ha dicho precedentemente a propsito de los estrechos lazos que tienen
lugar, en el sistema de la legalidad, entre la funcin jurisdiccional y la legislativa. El
Estado, en cuanto crea el derecho, establece en abstracto reglas de conducta que deben ser
observadas por otros, esto es, por los ciudadanos en sus relaciones interindividuales. Pero si
despus los preceptos concretos que, segn las circunstancias nacen de estas normas, no
son voluntariamente observados por aquellos respecto de los cuales se han individualizado,
entonces a fin de que las leyes tengan un valor prctico, es necesario en un segundo
momento poner en obra esta ulterior actividad, la cual sirve para garantizar que, cuando el
derecho no es observado voluntariamente por aquellos a los cuales el mismo, con sus
191
192
Piero Calamandrei. Instituciones de Derecho Procesal Civil. Vol 1. Pgs. 110 y 111. Ejea.1973.
Piero Calamandrei. Instituciones de Derecho Procesal Civil. Vol 1. Pg. 135. Ejea.1973
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preceptos individuales, se dirige, el Estado provea de hacerlo observar con otros medios; la
puesta en prctica de los cuales constituye precisamente la jurisdiccin.
Parece claro, si uno se fija en el modo en que est formulado y actuado el derecho
en el sistema de la legalidad, que la funcin jurisdiccional persigue, tambin en el proceso
civil, una funcin eminentemente pblica: si a travs de la realizacin de las garantas
jurisdiccionales, pueden llegar a encontrarse correctamente satisfechos los intereses
individuales que el derecho tutela, el ejercicio de la jurisdiccin mira, en primer lugar a
hacer prcticamente operativa la ley, esto es, a hacer que la voluntad del Estado, expresada
en la ley, sea respetada y obedecida. La satisfaccin de los intereses individuales tutelados
por el derecho, pueden ser, para el Estado que administra la justicia, una finalidad mediata e
indirecta; pero la finalidad primera que el mismo persigue en el sistema de la legalidad, es
la de la observancia del derecho, slo porque es derecho independientemente de su
contenido. De esta manera el Estado, a travs de los jueces, se confirma a s mismo,
haciendo que su autoridad, del imperio de las leyes abstractas, descienda al nivel de las
vicisitudes humanas e intervenga con eficacia prctica en regular segn las leyes la
conducta de los ciudadanos: El Estado defiende con la jurisdiccin su autoridad de
legislador. 193
5.6.- Jaime Guasp. La funcin especfica estatal por la cual el Poder pblico
satisface pretensiones.
Para el destacado autor espaol Jaime Guasp, la jurisdiccin es la funcin especfica
estatal por la cual el Poder pblico satisface pretensiones. 194
Los principales elementos que se pueden extraer del concepto de Guasp son los siguientes:
1.- La jurisdiccin es una funcin especfica estatal.
En una primera direccin, de carcter muy general, por Jurisdiccin se entiende la
funcin que realiza cualquier rgano o conjunto de rganos, preferentemente del Estado, al
intervenir dentro de la esfera de atribuciones que le es propia: as se habla de jurisdiccin
de las Cortes, de un Tribunal, de un Departamento o entidad administrativa. 195
2.- La jurisdiccin es la funcin especfica estatal que tiende a la satisfaccin de
pretensiones.
Para obtener una nocin precisa de la funcin jurisdiccional hay que renunciar a
toda idea que no parta de la congruencia que existe entre jurisdiccin y proceso, pues
ambos conceptos son correlativos y cualquiera de ellos implica necesariamente el otro. En
virtud de la definicin de proceso, ya conocida, la jurisdiccin habr de considerarse como
la funcin especfica estatal que tiende a la satisfaccin de las pretensiones. El Estado
asume esta funcin, no porque si no lo hiciera quedara sin resolver el conflicto o lesionado
193
Piero Calamandrei. Instituciones de Derecho Procesal Civil. Vol 1. Pg. 175. Ejea.1973.
Jaime Guasp. Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pg. 91.Civitas. Cuarta Edicin.1998
195
Jaime Guasp. Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pg. 92.Civitas. Cuarta Edicin.1998
194
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Jaime Guasp. Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pg. 92.Civitas. Cuarta Edicin.1998
Eduardo. J. Couture. Fundamentos del Derecho Procesal Civil.Pg.40.Ediciones Depalma. 1985.
198
Eduardo. J. Couture. Fundamentos del Derecho Procesal Civil.Pg.41.Ediciones Depalma. 1985.
199
Eduardo. J. Couture. Fundamentos del Derecho Procesal Civil.Pg.41.Ediciones Depalma. 1985.
197
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Luigi Ferrajoli. Principia iuris. 1. Teoria del derecho. Pgs.831 y 832.Editorial Trotta.Madrid.2011.
Luigi Ferrajoli. Principia iuris. 1. Teoria del derecho. Pg. 832.Editorial Trotta.Madrid.2011.
205
Luigi Ferrajoli. Principia iuris. 1. Teoria del derecho. Pg. 833.Editorial Trotta.Madrid.2011.
206
Luigi Ferrajoli. Principia iuris. 1. Teoria del derecho. Pg. 834.Editorial Trotta.Madrid.2011.
204
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no sobre la del derecho vigente. Dicho de otro modo, pueden, pero no deben, ser asumidos
como base de otras decisiones jurisdiccionales. Si los jueces estn sujetos solamente a la
ley, est excluido por el principio de legalidad y de jurisdiccionalidad que ellos puedan
estar tambin sujetos a los precedentes jurisdiccionales.207
Siempre es posible distinguir entre el derecho vigente y el derecho viviente. En
efecto, limitndonos a la relacin entre la ley ordinaria y el necesario juicio penal para
hacer efectiva la pretensin punitiva, diremos siguiendo a Ferrajoli que el derecho vigente
es producido por la legislacin, mientras que el derecho viviente lo produce la jurisdiccin.
Ni la jurisdiccin ordinaria puede producir o alterar el derecho vigente, al que est
subordinada en sus distintos niveles; ni la legislacin puede producir o alterar el derecho
vigente por el que es aplicada. Este es, en ltimo trmino, el sentido de la separacin de los
poderes.208
5.b. Definiciones Doctrinarias Nacionales.
Francisco Hoyos H., destacado profesor de esta Facultad de Derecho Procesal y
lamentablemente fallecido, defina la Jurisdiccin como un Poder - Deber del Estado
que, ejercido con sujecin a las formas del debido proceso de derecho, tiene por objeto
resolver litigios, con eficacia de cosa juzgada y eventual posibilidad de ejecucin. 209
Hugo Pereira Anabaln, destacado profesor de esta Facultad define la jurisdiccin
como la potestad pblica ejercida privativamente por los jueces, mediante el debido
proceso, para dirimir en justicia conflictos jurdicos actuales o eventuales, con la
aplicacin de normas y principios de derecho o la equidad natural, en sentencia con
autoridad de cosa juzgada, susceptible, segn su contenido de ejecucin. 210
Juan Colombo Campbell, destacado ex - Decano y Profesor Titular de Derecho
Procesal de esta Facultad, nos seala que la jurisdiccin es el poder deber que tienen los
tribunales para conocer y resolver, por medio del proceso y con efecto de cosa juzgada,
los conflictos de intereses de relevancia jurdica que se promuevan en el orden temporal,
dentro del territorio de la Repblica y en cuya solucin les corresponda intervenir.211.
Mario Mosquera Ruiz, destacado ex - Decano y Profesor de Derecho Procesal de
esta Facultad, nos ense que la Jurisdiccin es el Poder - Deber del Estado, radicado
preferentemente en los tribunales de justicia, para que estos como rganos imparciales,
resuelvan de manera definitiva e inalterable con posibilidad de ejecucin, los conflictos
de intereses de relevancia jurdica suscitados entre partes o que surjan de una violacin
207
Luigi Ferrajoli. La democracia a travs de los derechos. El sistema garantista como modelo terico y como
proyecto poltico.Pg.130.Editorial Trotta.2014.
208
Luigi Ferrajoli. La democracia a travs de los derechos. El sistema garantista como modelo terico y como
proyecto poltico.Pgs.128 y 129.Editorial Trotta.2014
209
Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal. Pg. 5 . Editorial Jurdica de Chile. 1987
210
Hugo Pereira Anabaln. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico.Pg.92.- Editorial
Jurdica Conosur.1993.
211
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pg. 41 . Editorial Jurdica de Chile.1991
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preceptos de esta constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos
como a toda persona, institucin o grupo. La infraccin de esta norma generar las
responsabilidades y sanciones que determine la ley.
Tratndose del ejercicio de la funcin jurisdiccional, se prev expresamente la
obligatoriedad de su ejercicio en el inciso segundo del artculo 76 de la Constitucin, al
sealrsenos que Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su
competencia, no podrn excusarse de ejercer su autoridad, ni an por falta de ley que
resuelva la contienda o asuntos sometidos a su decisin. Dicho precepto constitucional,
incorporado al texto en la Carta de 1980, no hace ms que reiterar con mayor rango lo
estatuido en el inciso segundo del artculo 10 del C.O.T.
El incumplimiento del deber de ejercicio de la funcin jurisdiccional puede acarrear
diversas especies de responsabilidad respecto de los titulares de los rganos que incurren en
dicha omisin, cuando poseyendo la jurisdiccin y siendo competentes para ejercerla, se
niegan a hacerlo en forma dolosa o culpable.
En primer lugar, el artculo 79 de la Constitucin establece que los jueces son
personalmente responsables por los delitos de denegacin de administracin de justicia,
disposicin que no es aplicable a los miembros de la Corte Suprema de conformidad a lo
previsto en el artculo 324 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
En los artculos 224 y 225 del Cdigo Penal se tipifican como delitos las conductas
dolosas y culpables que importen una negativa o retardo en la administracin de justicia y
en brindar el auxilio y proteccin que legalmente se les pida.
En segundo lugar, es menester tener presente que la Constitucin prev la
responsabilidad poltica respecto de los magistrados de los tribunales superiores de justicia
al hacer procedente la acusacin constitucional en su contra por haber incurrido en notable
abandono de sus deberes de conformidad a lo previsto en sus artculos 52 N 2 letra c) y 53
N 1.
Finalmente, es menester tener presente que en caso de incurrir en alguna conducta
que importe el incumplimiento de este deber los jueces tambin posee una responsabilidad
de carcter disciplinaria de conformidad a lo previsto en el artculo 80 de nuestra Carta
Fundamental.
2.- El ejercicio de la funcin jurisdiccional se radica exclusivamente en los
tribunales establecidos en la ley.
El artculo 19 N 3, inciso 4, de la Carta Fundamental establece que Nadie podr
ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que sealare la ley y que se
hallare establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del hecho.
En los mismos trminos, el artculo 2 del Cdigo Procesal Penal, titulado del juez
natural, complementa el principio establecido en la Carta Fundamental, y establece que
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nadie podr ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que sealare la ley y
que se hallare establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del hecho.
Concordante con dicho principio, el artculo 76 establece que la facultad de conocer
de las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece
exclusivamente a los tribunales establecidos en la ley.
De lo expuesto, resulta claro que los rganos encargados de ejercer la funcin
jurisdiccional son los tribunales establecidos en la ley, los cuales pueden formar parte o no
del Poder Judicial segn lo establecido en el artculo 5 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Ello explica por qu autoridades legislativas o administrativas, a las cuales la
Constitucin o la ley han otorgado extraordinariamente el ejercicio de facultades
jurisdiccionales, excepcionalmente en la medida en que las tienen y hacen uso de ellas son
tribunales de justicia. As ocurre, por ejemplo, con el Senado cuando conoce del juicio
poltico, del Subcontralor cuando se pronuncian sobre las cuentas fiscales y el Director de
Impuestos Internos, tribunal de primera instancia en causas tributarias.212
Asimismo, los tribunales agrupados en su mayora en el llamado Poder Judicial
detentan funciones no jurisdiccionales, como es el caso de la competencia que tienen para
conocer de los asuntos judiciales no contenciosos y aquellos propios de las facultades
disciplinarias 213
De acuerdo con ello, y teniendo presente que en la actualidad existe slo una
primaca y no una exclusividad en el ejercicio de la funcin dentro del principio de la
separacin de los Poderes, es la funcin la que da carcter al rgano y no el rgano a la
funcin, teniendo el carcter de tribunal cualquier rgano pblico, sea que pertenezca o no
al Poder Judicial, en la medida en que el legislador le haya investido de las facultades para
ejercer la funcin jurisdiccional.
El carcter privativo del ejercicio de la jurisdiccin en los tribunales establecidos en
la ley aparece ratificado en el artculo 76 de la Constitucin al prescribir que ni el
Presidente de la Repblica ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones
judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los fundamentos o contenidos de
resoluciones judiciales o hacer revivir procesos fenecidos y en la ltima parte del inciso 1
del artculo 83 de la Carta Fundamental, al sealarnos que el Ministerio Pblico en caso
alguno podr ejercer funciones jurisdiccionales.
3.- Los tribunales deben ejercer la funcin jurisdiccional actuando dentro de
sus atribuciones.
Todo tribunal, por el hecho de ser tal, se le ha entregado por parte del legislador el
ejercicio de la funcin jurisdiccional.
212
213
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pg. 47. Editorial Jurdica de Chile.1991.
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pg. 47. Editorial Jurdica de Chile.1991.
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Juan Colombo Campbell .La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pg. 48 . Editorial Jurdica de
Chile.1991.
215
Enrique Evans de la Cuadra. Los Derechos Constitucionales. Tomo II. Pgina 31.Editorial Jurdica de
Chile.
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216
Ral Tavolari Oliveros. Tribunales, Jurisdiccin y Proceso. Pgina 55. Editorial Jurdica de Chile.
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Para resguardar esta imparcialidad subjetiva dentro del proceso penal, por la Ley
19.708 se incorpor al artculo 195 del C.O.T. el siguiente inciso final:
"Respecto de los jueces con competencia criminal, son causas de implicancia,
adems, las siguientes:
1 Haber intervenido con anterioridad en el procedimiento como fiscal o defensor;
2 Haber formulado acusacin como fiscal, o haber asumido la defensa, en otro
procedimiento seguido contra el mismo imputado, y
3 Haber actuado el miembro del tribunal de juicio oral en lo penal como juez de
garanta en el mismo procedimiento.".
Los artculos 113 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil se encargan de
regular el incidente especial a travs del cual deben hacerse valer las implicancias y
recusaciones, y los artculos 52, 75 y 76 del Cdigo Procesal Penal se refieren a la
inhabilitacin del juez de garanta y jueces del tribunal oral en lo penal.
La intervencin de un juez inhabilitado en el proceso, de conformidad al artculo 79
de la Constitucin, genera la responsabilidad de dicho juez por el delito de torcida
administracin de justicia, disposicin que no es aplicable a los miembros de la Corte
Suprema de conformidad a lo previsto en el artculo 324 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
En el Cdigo Penal se tipifican diversos delitos para sancionar la parcialidad del
juez en la tramitacin y resolucin de un proceso. (arts 224 Ns 4 a 7 y 225 Ns 4 y 5 del
Cdigo Penal).
Finalmente, es menester tener presente que en caso de incurrir en alguna conducta
que importe el incumplimiento de este deber los jueces tambin poseen una responsabilidad
de carcter disciplinaria de conformidad a lo previsto en el artculo 80 de nuestra Carta
Fundamental.
5.- La jurisdiccin debe ser ejercida dentro de un debido proceso legal.
El artculo 19 N3 de la Constitucin Poltica establece que toda sentencia de un
rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado.
El texto exige que toda sentencia de un rgano que ejerce jurisdiccin debe fundarse
en un proceso previo, legalmente tramitado, correspondiendo al legislador establecer
siempre las garantas de un racional y justo procedimiento. Encontramos aqu varios
requisitos para la validez de la sentencia de cualquier rgano que ejerza jurisdiccin.
Aclaremos primero que se trata de un texto aplicable a cualquier autoridad, expresin
sinnima de rgano en la constitucin, que ejerza jurisdiccin, o sea, que deba cumplir
funciones o ejercer atribuciones que afecten derechos de las personas. Adems, dejamos
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217
Enrique Evans de la Cuadra. Los Derechos Constitucionales. Tomo II. Pgina 28.Editorial Jurdica de
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En el nuevo proceso penal, que se basa en el sistema acusatorio, el juez slo puede
actuar a requerimiento de parte por regla general, y no puede de oficio dar inicio a una
investigacin que no le corresponde realizar (arts 3, 77 y 172 del NCPP), ni proceder a
formalizar una investigacin (art.229 del NCPP) o formular la acusacin (arts. 248 letra b)
y 258 del NCPP).
7.- La sentencia que se dicte en el proceso requiere que ste se haya desarrollado
segn las normas de un racional y justo procedimiento.
El proceso debe desarrollarse para los efectos de permitir la dictacin de la sentencia
dirigida a resolver el conflicto a travs de un procedimiento racional y justo.
Al efecto, se ha sealado que para la validez de la resolucin de autoridad es necesario
que la ley haya establecido un racional y justo procedimiento. Si la ley no lo ha
establecido, corresponde que la autoridad que va a aplicar una sancin o que de alguna
manera va a afectar derechos, antes de resolver cumpla con la exigencia del racional y
justo procedimiento. Si as no sucede, la sancin aplicada y el acto de autoridad son nulos
(art. 7 de la Constitucin) y as debe declararlo la justicia ordinaria.
En cuanto a la utilizacin de las expresiones racional y justo procedimiento es
menester tener presente que el seor Bernales seala que bien podra emplearse la
expresin justo proceso ; a lo que el seor EVANS agrega que bien podra decir justo
o racional
El seor DIEZ manifiesta que ambos conceptos son distintos: racional y justo.
Racional, referido al procedimiento, y justo, a lo sustantivo.
El seor EVANS expresa que si se emplea escuetamente la expresin debido
proceso, tiene el temor - aunque es partidario de un texto escueto - de obligar al interprete,
a la jurisprudencia, a los tratadistas y a los abogados, a un estudio exhaustivo de los
antecedentes, especialmente, como ha sealado el profesor Bernales, de la doctrina y la
jurisprudencia anglosajona.
En cambio, cree que nadie puede dejar de entender o de sostener con un mnimo de
valor, en el sentido de eficacia, que hay ciertas garantas mnimas racionales de un proceso
Ya se desprender de la naturaleza del proceso si es garanta mnima racional el que, por
ejemplo, deba ser la sentencia objeto de apelacin o de consulta, o no; depender de la
naturaleza del asunto el que racionalmente pueda concluirse que no es necesario otorgar un
recurso. Por eso, consulta si sera conveniente emplear la expresin racional agregada a
justo, como se ha sugerido, en lugar de debido proceso.
El seor BERNALES seala que a l le gustara agregar la expresin justicia a
racionalidad, por una razn de conocimiento prctico en los tribunales.
Si se pone solo la expresin debido proceso, podra interpretarse que lo que es
debido es lo que est en la ley, y lo que se debe hacer es lo que ha dicho la ley. Entonces
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resulta que es un poco restringido y puede interpretarse asimismo en forma limitada. Por
eso, considera adecuado agregar las expresiones racionalidad y justicia. 218
Una de las principales manifestaciones del racional y justo procedimiento dice relacin
con la fundamentacin que debe poseer la sentencia que resuelve el conflicto, lo que se
reconoce respecto de la sentencia definitiva civil en el art.170 del C.P.C. y respecto de la
sentencia definitiva penal en el antiguo procedimiento, en el artculo 500 del C.P.P. En el
nuevo Cdigo Procesal Penal se contempla como principio general la obligacin de
fundamentar las sentencias en su artculo 36, el cual nos seala que Ser obligacin del
tribunal fundamentar las resoluciones que dictare, con excepcin de aquellas que se
pronunciaren sobre cuestiones de mero trmite. La fundamentacin expresar
sucintamente, pero con precisin, los motivos de hecho y de derecho en que se basaren las
decisiones tomadas.
La simple relacin de los documentos del procedimiento o la mencin de los medios de
prueba o solicitudes de los intervinientes no sustituir en caso alguno la fundamentacin.
Tratndose de la sentencia definitiva penal se regula especficamente la forma en la
cual ella deber ser redactada, poniendo especial nfasis en su fundamentacin en el
artculo 342 del NCPP, constituyendo la omisin de ella una causal que permite deducir en
su contra el recurso de nulidad. (art 374 letra e).
8.- La jurisdiccin tiene por objeto resolver los conflictos de relevancia
jurdica, con eficacia con eficacia de cosa juzgada y eventual posibilidad de ejecucin.En primer lugar, es menester tener presente que la jurisdiccin tiene por objeto la
resolucin de conflictos de relevancia jurdica.
Debemos recordar que los conflictos externos de relevancia jurdica se generan
cuando un sujeto, con su accin u omisin, produce como resultado el quebrantamiento del
ordenamiento jurdico, esto es, la infraccin de la ley, o mejor dicho de la norma reguladora
de su conducta, ya sea sta imperativa, prohibitiva o permisiva, y a su resolucin est
destinado el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Los conflictos internos como los
externos que carecen de relevancia jurdica porque no conllevan la violacin del derecho,
como, por ejemplo, los que afectan el orden social y moral, no son resueltos a travs del
ejercicio de la funcin jurisdiccional.
Este conflicto externo de relevancia jurdica, que requiere de ser compuesto para la
mantencin de la paz social, se le ha denominado litigio. Se entiende por litigio, el conflicto
de intereses caracterizado por la existencia de la pretensin de uno de los interesados y la
resistencia de otro a satisfacerla.
218
Enrique Evans de la Cuadra. Los Derechos Constitucionales. Tomo II. Pgina 28.Editorial Jurdica de
Chile.
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indicacin del Senador Viera Gallo, atendido a que ella se explic en un contexto histrico
pero que, en la actualidad, la diferenciacin entre el orden temporal y el espiritual para los
efectos de determinar la competencia de los tribunales no aporta mayor utilidad 219
En consecuencia, se entiende que la jurisdiccin se ejerce respecto de todas aquellas
materias que no revisten un carcter espiritual.10.- La jurisdiccin tiene por objeto resolver los conflictos de relevancia
jurdica, que se promuevan dentro del territorio de la Repblica.
La jurisdiccin al ser una funcin pblica, que emana de la soberana y que se
delega para su ejercicio en los tribunales establecidos en la ley, debe reconocer como lmite
para su ejercicio el territorio de la Repblica.
Al efecto, el artculo 5 del C.O.T. establece que a los tribunales mencionados en
este artculo corresponder el conocimiento de todos los asuntos judiciales que se
promuevan en el orden temporal dentro del territorio de la Repblica, cualquiera que sea la
naturaleza o la calidad de las personas que en ellos intervengan, sin perjuicio de las
excepciones que establezcan la Constitucin y las leyes..Este principio de la territorialidad para el ejercicio de la funcin jurisdiccional
aparece ratificado por lo establecido en el artculo 1 del Cdigo de Procedimiento Penal al
sealar que los tribunales de la Repblica ejercen jurisdiccin sobre los chilenos y
extranjeros para el efecto de juzgar los delitos que se cometan en su territorio, salvo los
casos exceptuados por la leyes generalmente reconocidas en el Derecho Internacional.
Por su parte, el artculo 5 del Cdigo Penal establece que la ley penal chilena es
obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros. Los delitos
cometidos en el mar territorial adyacente quedan sometidos a la prescripciones de este
Cdigo.
Al ser la jurisdiccin una funcin pblica, debemos tener presente el principio
general contemplado en el artculo 1462 del Cdigo Civil, el cual prescribe que hay
objeto ilcito en todo lo que contraviene el derecho pblico chileno. As la promesa de
someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por vicio
del objeto.
Sin embargo, es menester tener presente que este principio de la territorialidad de
nuestra jurisdiccin reconoce excepciones en casos en que nuestros tribunales poseen
competencia para conocer de asuntos promovidos fuera del territorio de la Repblica; y por
otra parte, existen asuntos promovidos dentro del territorio de la Repblica respecto de los
cuales nuestros tribunales no ejercen la funcin jurisdiccional.
219
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los que determinen la participacin punible y los que acrediten la inocencia del imputado. (
arts 3 y 9 del NCPP)
En la Sesin 40a Ordinaria del Senado, celebrada el 15 de abril de 1997, el Senador
Otero, seal que a objeto de no dejar duda alguna de que este es un rgano
administrativo y no jurisdiccional, en la propia Constitucin se ha sealado que en caso
alguno podr ejercer funciones jurisdiccionales
Se ha sostenido que la funcin de investigar es privativa de los Tribunales de
Justicia, por cuanto conocer e investigar son una misma cosa. Este es un claro error de
Derecho. Nuestra Constitucin Poltica entrega a los tribunales de justicia la facultad de
conocer y de juzgar. Esto es, el tribunal debe resolver el conflicto con pleno conocimiento
de los hechos que los configuran, los cuales son establecidos por los medios de prueba
legal. Esta es una realidad tanto en el proceso penal como en el proceso civil y, en ambos
casos, la jurisdiccin es una misma.
De acogerse esta tesis que impugno no existira jurisdiccin en el proceso civil,
por cuanto en ste el rgano jurisdiccional carecera de toda facultad investigadora.
No obstante el carcter de exclusividad que se reconoce respecto de esta funcin al
Ministerio Pblico, es menester tener presente que los tribunales se encuentran facultados
para los efectos de practicar o hacer practicar actos de instruccin, pero slo en los casos
que lo determine la ley. (Art. 76 inc. 3).
En el Segundo Informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y
Reglamento del Senado, que aparece en el Boletn 1.943-07, se deja expresa constancia que
la sustitucin de las palabras que decreten por la expresin que determine la ley esta
en armona con la decisin de traspasar al Ministerio Pblico la facultad de investigar los
delitos y, al mismo tiempo, preserva las atribuciones de los jueces para practicar y hacer
practicar actos de instruccin en conformidad a la ley.
Se ha incluido en el inciso tercero del artculo 76 la frase que determine la ley
de modo que los jueces siempre lo podrn hacer, en la oportunidad, forma y condiciones
que ella seale, sea la ley orgnica constitucional del Ministerio Pblico o cualquiera otra.
Adems, la comisin acord dejar en la misma forma unnime constancia que los
actos de instruccin que pueden ordenar los jueces no altera el hecho que la investigacin
siempre ser dirigida por los fiscales.
La facultad que el inciso tercero del artculo 76 otorga a los tribunales para hacer
ejecutar sus resoluciones no es afectada de modo alguno por el presente proyecto y se
mantiene integra y sin modificaciones.
Uno de los casos en que le corresponder necesariamente a los tribunales practicar o
hacer practicar los actos de instruccin, por mandato expreso del constituyente, sern
aquellos en que con ellos se prive, restrinja o perturbe al imputado o terceros del ejercicio
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220
Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal. Pg. 20 . Editorial Jurdica de Chile.
1987.
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221
Hugo Pereira Anabaln. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pg.95.Editorial Jurdica Conosur.1993.
222
Juan Colombo Campbell .La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pg. 51 . Editorial Jurdica de
Chile.1991.
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En atencin a la trascendencia jurdica de dicha resolucin pronunciada por la Corte Suprema se incorpora
como Anexo a esta separata y su lectura y anlisis es de carcter obligatorio.
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9.- La jurisdiccin debe ser ejercida a travs del debido proceso, el que debe
tramitarse segn las normas de un racional y justo procedimiento.
10.- La jurisdiccin se ejerce para resolver asuntos del orden temporal.
11.- La jurisdiccin como funcin pblica que emana de la soberana se debe
ejercer dentro del territorio de la Repblica.
12.- La jurisdiccin resuelve conflictos a travs de sentencias que tienen la
eficacia de cosa juzgada, y de eventual posibilidad de ejecucin.
7.- LOS MOMENTOS JURISDICCIONALES.Los momentos de la jurisdiccin dicen relacin con las diversas fases o etapas que
se contemplan para el desarrollo de dicha funcin, los que en definitiva corresponden a las
etapas que se deben contemplar dentro de un debido proceso, al ser ste el nico medio a
travs del cual la jurisdiccin puede vlidamente ejercerse.
Los momentos o etapas que se contemplan para el ejercicio de la funcin
jurisdiccional en las causas civiles y criminales son: el conocimiento, juzgamiento y
ejecucin de lo juzgado. Dichos momentos se encuentran contemplados respecto de la
jurisdiccin en los arts 76 inciso 1 de la C.Pol y 1 del C.O.T..Los momentos de la jurisdiccin corresponden a una secuencia psicolgica porque
en el proceso judicial tambin se comienza por saber los hechos y el derecho mediante el
contradictorio de las partes y por obra del juez; luego ste decide, esto es, quiere en sentido
jurdico, a cuyo querer se le asigna una eficacia especial; y por ltimo obra, esto es, asegura
prcticamente el resultado de la obra intelectual y volitiva, mediante las diversas formas
exigidas por el contenido mismo de la sentencia. 224
Como nos ha sealado certeramente la I. Corte de Apelaciones de Santiago, el
ejercicio de la jurisdiccin est concebido sobre la base de tres tareas especficas, a saber, la
de conocer, la de resolver y la de hacer ejecutar lo juzgado, conocidas en doctrina como
momentos jurisdiccionales, integradas en una misma funcin, de manera que el
conocimiento se encamina naturalmente al juzgamiento y ste exige a su vez el
cumplimiento de lo resuelto.225
La fase de conocimiento comprende conocer las pretensiones de parte del actor y
de las alegaciones, excepciones o defensas que frente a ellas puede hacer valer el
demandado, y la realizacin de la actividad probatoria para acreditar los hechos en los
cuales ellas se sustentan
224
Hugo Pereira Anabalon. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pgina
97.Editorial Jurdica Conosur.
225
C.Ap. Stgo. R.D.J. Tomo 81, 2 parte, sec. 3, pg. 63
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226
Hugo Pereira Anabalon. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pgina
97.Editorial Jurdica Conosur.
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Juan Colombo Campbell .La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgs. 55 a 57. Editorial Jurdica de
Chile.1991.
228
Hugo Pereira Anabalon. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pginas 97 y
98.Editorial Jurdica Conosur.
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este rgimen, el juez no puede discutir la bondad de la ley, sino que debe limitarse a
aplicarla para cumplir as con el objetivo que ha tenido en vista el legislador al establecer y
lograr su efectiva vigencia. Si no lo hace, su sentencia ser casada en el fondo, anulndose.
Podemos anotar, como comentario final, que el sistema chileno es de jurisdiccin
de derecho, salvo los casos de excepcin en que la propia ley autoriza al juez para resolver
en equidad. Debemos tambin comentar la tendencia actual de nuestra legislacin de
facultar al juez para apreciar la prueba en conciencia, atribucin que no lo exonera de su
obligacin de fallar en derecho, por lo cual esta latitud en la valoracin de las prueba no
limita la aplicacin del sistema de jurisdiccin legal que estamos comentando.
Para ilustrar en esta parte el desarrollo del tema, examinaremos los casos ms
importantes de aplicacin de la jurisdiccin de equidad que nuestra legislacin consagra:
1)
rbitros arbitradores. De acuerdo al artculo 223 del Cdigo Orgnico de
Tribunales, el arbitrador falla obedeciendo a lo su prudencia y la equidad le dictaren.
Esta disposicin debe concordarse con el artculo 640 N 4 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que seala que la sentencia del arbitrador contendr las razones de
prudencia o de equidad que le sirvan de fundamento.
Como es lgico, la impugnacin de la sentencia por agravio o vicio estar en
concordancia con la jurisdiccin de equidad aplicada por el rbitro. Por tal motivo no
procede el recurso de casacin en el fondo contra su sentencia de acuerdo al artculo 767
inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil. Por su parte, el recurso de apelacin slo
procede cuando las partes lo han reservado y han sealado el tribunal de segunda instancia,
el que necesariamente estar compuesto por rbitros arbitradores (art. 642 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
2)
Tribunales ordinarios. Estos jueces deben fallar en derecho por ser ste el
sistema consagrado por nuestra ley procesal. No obstante, en virtud de la regla general de la
competencia llamada de la inexcusabilidad, contenida en los artculos 76 de la
Constitucin Poltica y 10 inciso 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales, reclamada su
intervencin en forma legal y en negocios de su competencia, no podrn excusarse de
ejercer su autoridad ni aun por falta de ley que resuelva la contienda sometida a su decisin.
Esta disposicin obedece a la necesidad procesal de contar siempre con un tribunal con
competencia suficiente para resolver conflictos, sin que la falta de ley que los resuelva deje
a las partes en la indefensin.
El proceso, como medio de solucin de conflictos, requiere siempre de un tribunal
que pueda resolver en cualquier momento una contienda. Es as entonces como nuestro
mecanismo procesal civil seala que los tribunales, como norma general, tienen una
jurisdiccin de derecho, pero supletoriamente pueden ejercer su jurisdiccin de equidad en
causas civiles.
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229
Juan Colombo Campbell .La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgs. 58 a 61. Editorial Jurdica de
Chile.1991.
230
Hugo Pereira Anabalon. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pginas 98 y
99.Editorial Jurdica Conosur.
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particular
nuestra
legislacin
contiene
algunas
disposiciones
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cuanto pone fin a la controversia de las partes i fija sus derechos, corresponde al fin de la
institucin judicial i en inters de la sociedad se confiere a la sentencia un valor eminente,
una fuerza invencible, que consiste en la autoridad de cosa juzgada.Una vez dictado su
fallo, la misin natural del juez queda cumplida, su jurisdiccin debiera terminar i agotarse
sus poderes. Es al poder ejecutivo a quien propiamente corresponde la ejecucin de la
sentencia i darle la fuerza de un mandato de la autoridad pblica. As, en muchos pueblos
la ejecucin de una decisin judicial esta confiada a los ajentes de la administracin. En
Chile, como en otros pases, se ha adoptado un sistema diferente, dando a los tribunales
mismos la autoridad suficiente para hacer ejecutar sus decisiones; pero al ejercitar esta
atribucin el juez desempea propiamente una delegacin especial de la autoridad
ejecutiva, distinta del poder judicial que , por su naturaleza, debiera limitarse a dictar
sentencias declarando derechos.232
En la actualidad, respecto de la fase de ejecucin deberamos distinguir la
realizacin de los actos que no son de naturaleza jurisdiccional como lo es el
apoderamiento e investigacin de bienes, las notificaciones, el embargo, administracin y
liquidacin de bienes, todos los cuales no revisten naturaleza jurisdiccional y que por ello
podra ser encomendados a terceros como ocurre con el Oficial de ejecucin en muchos
pases europeos, y por otra parte, dictar las resoluciones para resolver las cuestiones
jurdicas que pueden presentarse al respecto en caso de oposicin o afectacin indebida de
derechos, como seria conocer y resolver las oposiciones del ejecutado, decretar fuerza
pblica, disponer el embargo en caso de oposicin, resolver las terceras, etc.
8.- LOS LIMITES DE LA JURISDICCION.a.- Concepto.
Se entiende por lmites de la jurisdiccin los diversos factores que delimitan el
ejercicio de la funcin jurisdiccional.
b.- Clases de lmites.
b.1. En atencin al tiempo.
En primer lugar, es posible distinguir un lmite en atencin al tiempo.
En general el ejercicio de la funcin jurisdiccional es perpetua.
La excepcin la constituyen los rbitros y los tribunales unipersonales de excepcin.
Debemos tener presente que en la actualidad rige respecto de las personas
designadas para ejercer la funcin jurisdiccional un lmite en cuanto a la edad. (Arts. 80 y
antiguo articulo 8 transitorio de la Constitucin, actualmente suprimido por la Ley 20.050)
232
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En relacin con la accin de cosa juzgada, la transaccin slo producir dichos efectos
en la medida en que ella se hubiere celebrado por escritura pblica, puesto que no aparece
ella mencionada dentro de los ttulos ejecutivos enumerados en el artculo 434 del Cdigo
Civil.
b.- La conciliacin.
Es un equivalente jurisdiccional de la sentencia, puesto que el acta de conciliacin se
estima como una sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales de conformidad al
artculo 267 del Cdigo de Procedimiento Civil, y en consecuencia, produce el efecto de
cosa juzgada de acuerdo a lo prescrito en el artculo 175 de ese Cdigo, y constituye un
ttulo ejecutivo perfecto conforme a lo prescrito en el artculo 434 N1 de ste.
c.- El avenimiento.
Es un equivalente jurisdiccional, puesto que el avenimiento pasado ante tribunal
competente pone trmino al proceso y produce el efecto de cosa juzgada.
Adems, el avenimiento se encuentra contemplado en el artculo 434 N 3 del Cdigo
de Procedimiento Civil, el cual otorga mrito ejecutivo al acta de avenimiento pasada
ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de
actuacin.
d.- La sentencia extranjera.
La sentencia extranjera no tiene eficacia en Chile mientras no se halla otorgado
respecto de ella el exequatur por parte de la Corte Suprema.
La Corte Suprema para los efectos de otorgar el exequatur, esto es, la autorizacin para
que dicha sentencia tenga eficacia en Chile, debe atender:
a.- A los tratados internacionales ( Art. 242 del C.P.C.)
b.- A las normas de reciprocidad internacional ( Arts. 243 y 244 del C.P.C.); y
c.- A los principios de regularidad internacional ( Art. 245 del C.P.C.).
Otorgado el exequatur por la Corte Suprema la sentencia extranjera tendr en nuestro
pas la misma fuerza que si se hubiera dictado por tribunales chilenos, pudiendo hacerse
valer fundado en ella la excepcin de cosa juzgada, y ejercerse la accin de cosa juzgada
pidiendo su cumplimiento al tribunal a quien habra correspondido conocer del negocio en
primera o nica instancia, si el juicio se hubiera promovido en Chile ( art. 251 del C.P.C.).
En materia penal, respecto de la eficacia de la sentencia penal extranjera se han
establecido las siguientes normas:
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Para efectuar la distincin entre estas tres funciones se puede acudir a un criterio
orgnico, formal y funcional.
Para los efectos de diferenciar estas tres funciones se acude a los diversos caracteres
que se presentan respecto de cada funcin, siendo la distincin ms fcil la que se realiza
entre la funcin legislativa y la jurisdiccional.
FUNCION LEGISLATIVA
1.- Se ejerce mediante la ley
2.- Normas generales
3.- Normas abstractas
4.- Efectos generales
5.- Emana normalmente P. Legislativo
6.- Se dicta luego de una serie de actos
7.- Derogable
8.- Relacin de jerarqua
9.- Crean la norma jurdica
FUNCION JURISDICCIONAL
Se ejerce a travs de la sentencia
Normas particulares
Caso concreto
Efectos especficos Art. 3 C.Civ.
Emana normalmente de los tribunales
Se dicta en un solo acto.
Inmutable ( Art. 9 inc.2 C.Civ y 175 del C.P.C.)
No tienen relacin de jerarqua.
Aplican la norma jurdica.
FUNCION ADMINISTRATIVA
El acto administrativo debe emanar de un
procedimiento. Art. 60 N 18 Constitucin
Reclamable ante rgano jurisdiccional (P.ej. art.
12 Constitucin)
Control Administrativo. Contralora General de la
Repblica. Art.99 Constitucin
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FUNCION JURISDICCIONAL
El acto jurisdiccional debe emanar del debido
proceso.Art.19N3 C.Pol
No es susceptible de revisin ni calificacin por la
Administracin.
Control opera dentro Poder Judicial a travs de los
recursos
No requieren su motivacin para su validez, a La sentencia requiere ser fundada( Art. 170 C.P.C.
menos que la ley lo requiera.
y 500 C.P.P.).
Legalidad rgida en sentido orgnico y
Legalidad no es tan estricta en el sentido
funcional.
funcional.
(Arts.
76
C.Pol.,10
C.O.T.
Inexcusabilidad y 170 N 4 C.P.C. Equidad)
Administracin est interesada y es parcial
Decisin
desinteresada
e
imparcial
en la emisin del acto.
Finalidad es satisfacer necesidades pblicas
Finalidad es la resolucin de conflictos.
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Sin embargo, el Estado tambin debe actuar realizando actos de imperio, en los cuales
realiza su gestin en un plano de autoridad en relacin con los particulares para los efectos
de satisfaccin a las necesidades pblicas.
En consecuencia, se seala que asuntos contenciosos administrativos son aquellos
conflictos que se generan entre un particular y la Administracin del Estado, en cuanto ella
acta realizando actos de poder y no meramente de carcter patrimonial regido por las
normas de carcter general.
De acuerdo con ello, se ha sealado por el profesor don Enrique Silva Cimma que los
elementos que deben concurrir para que nos encontremos ante un asunto contencioso
administrativo son los siguientes:
1.- La existencia de un conflicto entre la Administracin del Estado y un particular.
De acuerdo con ello, siempre en el contencioso administrativo una de las partes,
generalmente el demandado, ser un rgano de la administracin del estado.
2 Que el conflicto se genere con motivo de un acto de autoridad de la
administracin.
De acuerdo con ello, el conflicto deber ser solucionado por el juez mediante la
aplicacin en la sentencia de las normas de Derecho Pblico, y generalmente las de derecho
administrativo que regulan la actuacin del rgano administrativo.
3.- Que deba ejercerse una ulterior actividad jurisdiccional para la resolucin del
conflicto.
El contencioso administrativo se diferencia del control interno que puede existir
dentro de la propia administracin, como es por ejemplo la toma de razn de los decretos
por parte de la Contralora General de la Repblica, en que el conflicto es resuelto por un
rgano de carcter jurisdiccional, luego de la tramitacin de un debido proceso de ley.
En la actualidad de acuerdo con la Ley de Bases de la Administracin del Estado
(Ley 18.575 de 5 de diciembre de 1986,) es posible que la administracin cause daos a los
administrados o se generen conflictos con ellos en relacin con un acto administrativo.- Los
conflictos de la Administracin con los administrados pueden provenir de :
1.- Por obrar los rganos de la Administracin del Estado con infraccin a lo
establecido en la Constitucin y la ley;
2.- Por obrar los rganos de la administracin del Estado fuera de su rbita de
competencia;
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3.- Por obrar los rganos de la administracin del Estado con abuso o exceso de
poder, aun cuando lo hagan dentro de su rbita de competencia; y
4.- Por incurrir los rganos de la Administracin del Estado en la falta de servicio.
2.- Mecanismos de solucin para los asuntos contenciosos administrativos.
En la doctrina se han establecido los siguientes mecanismos para la solucin de los
asuntos contencioso administrativos:
Primer sistema: Los rganos encargados de solucionar los conflictos deben
pertenecer a la propia Administracin, de acuerdo a la teora de la separacin e
independencia de los Poderes del Estado.
Dentro de este sistema, una primera variante es que los conflictos contencioso
administrativos se resuelvan mediante un recurso de reconsideracin ante la propia
administracin. Una segunda variante es considerar la existencia de un recurso de exceso
de Poder ante la Contralora.
Segundo sistema: Los asuntos contenciosos administrativos deben ser resueltos por
los tribunales ordinarios en virtud del principio de la plenitud o unidad de jurisdiccin.
Tercer sistema: Se debe crear un rgano jurisdiccional independiente de la
Administracin y del Poder Judicial para la solucin de los conflictos, denominndose ellos
Tribunales Contencioso Administrativos.
3.- Breve resea histrica de lo contencioso administrativo en Chile.
En el artculo 87 de la Constitucin de 1925 se estableca expresamente que
Habr Tribunales Administrativos, formados con miembros permanentes, para resolver
las reclamaciones que se interpongan contra los actos o disposiciones arbitrarias de las
autoridades polticas o administrativas y cuyo conocimiento no est entregado a otros
Tribunales por la Constitucin o las leyes. Su organizacin y atribuciones son materia de
ley.
Los Tribunales Administrativos no fueron creados durante toda la vigencia de la
Constitucin de 1925.
En general, los tribunales ordinarios interpretaron que no existiendo los Tribunales
contenciosos administrativos y en virtud del principio de separacin de los poderes, ellos no
podan inmiscuirse en las funciones correspondientes a la Administracin, careciendo ellos
de jurisdiccin y lgica y consecuencialmente de competencia para conocer de los asuntos
contencioso administrativos. Al efecto, puede consultarse la jurisprudencia del artculo 4
del C.O.T. en el Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia de ese cuerpo legal.
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municipalidades tendrn derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido
en falta personal.
Con motivo del establecimiento de estas normas constitucionales que contemplan
expresamente la responsabilidad del Estado y de sus rganos, y no obstante la falta de
creacin de los tribunales contencioso administrativos, se vari la jurisprudencia de los
tribunales ordinarios de justicia quienes pasaron a sostener mayoritariamente la tesis de que
corresponda a ellos conocer de los asuntos contencioso administrativos, mientras no se
crearan los tribunales especializados para conocer de estas materias, de conformidad a lo
establecido en los preceptos antes mencionados y a lo establecido en los artculos 73 de la
Constitucin Poltica (hoy art. 76) y 1 y 5 del C.O.T.
Mediante la Ley 18.825 publicada en el Diario Oficial de 17 de Agosto de 1989, en
relacin con los asuntos contenciosos administrativos, la reforma aprobada en el plebiscito
introdujo a la Constitucin de 1980 las siguientes reformas:
1.- Elimina en el inciso segundo del articulo 38 las palabras contencioso
administrativos, y de esta manera, mientras no se dicte la ley que regule los tribunales
contencioso administrativos, corresponder a los tribunales ordinarios del Poder Judicial el
conocimiento de estos asuntos.
2.- Suprime en el artculo 79 la frase final que dice Los tribunales contencioso
administrativos quedarn sujetos a esta superintendencia conforme a la ley.
Desaparece as, de establecerse los tribunales contencioso administrativos, la
dependencia de estos al Poder Judicial, pudiendo, en consecuencia, la ley que los cree
sealar su independencia, su dependencia, u otra forma de integracin a la Administracin
del Estado. 233
Con el mrito de lo expuesto, no cabe duda que hoy corresponde a los tribunales
ordinarios conocer de los asuntos contencioso administrativos.
Sin perjuicio de lo anterior, es menester tener presente que adems del contencioso
administrativo general que corresponde conocer a los tribunales ordinarios de acuerdo con
el procedimiento civil ordinario, existen procedimiento especiales para la resolucin de
algunos asuntos contencioso administrativos, pudiendo sealar de modo meramente
ejemplar los siguientes:
a.- El recurso de reclamacin por privacin o desconocimiento de la nacionalidad. (
Art. 12 C.Pol).
b.- Juicio de cuentas fiscales conocidos por el Subcontralor General de la Repblica
en primera instancia y el Tribunal de Cuentas en la segunda instancia.
233
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Por otra parte, no cabe hablar del ejercicio de una actividad de carcter voluntario
tanto respecto de los interesados, dado que ellos se encuentran compelidos a solicitar la
declaracin de la autoridad respecto del asunto no contencioso, como respecto de los
tribunales, dado que ellos deben actuar si la ley les ha entregado la competencia para
conocer de ellos.
Tampoco cabe la expresin de jurisdiccin no contenciosa, porque que no cabe
hablar del ejercicio de la funcin de la jurisdiccin respecto de materias en las cuales no se
promueve conflicto alguno entre partes, siendo ste de la esencia para que nos encontremos
ante el ejercicio de una funcin jurisdiccional.
De all que se ha sealado que los actos judiciales no contenciosos no importan ms
que el ejercicio de una funcin administrativa, cuyo ejercicio se ha entregado por mandato
expreso de la ley a los tribunales.
Los actos judiciales no contenciosos, por su contenido entran en la rama ms vasta
de la funcin administrativa que se suele llamar administracin pblica del derecho
privado.
Como explica Calamandrei, si bien es cierto que el Estado reconoce a los
particulares un campo de autonoma para crear, modificar o extinguir relaciones jurdicas
mediante declaraciones de voluntad manifestada en ciertas formas, en determinados casos,
para la produccin de efectos jurdicos deseados, exige la intervencin de algn rganos del
mismo Estado que puede consistir en la simple verificacin de la legalidad del acto o
examinando la oportunidad del mismo con criterios discrecionales. Esta administracin
puede ser ejercida por autoridades de la propia Administracin (intervencin del oficial de
Registro civil en la celebracin del matrimonio v.gr.); pero en determinadas oportunidades
se entrega por razones de conveniencia prctica o de tradicin histrica a los jueces y
entonces toma la denominacin de jurisdiccin voluntaria, la que se puede definir, por
consiguiente, como la administracin pblica del derecho privado ejercida por rganos
jurisdiccionales234
Como concluye con gran acierto el profesor Hugo Pereira A. esa actividad estatal
no es encuadrable dentro de la potestad jurisdiccional.
No es dudoso, en otro sentido, que el acto judicial no contencioso es el resultado de
la confluencia de la actividad estatal para la consecucin de actividades diferentes que
realizan diversas autoridades: El Presidente de la Repblica, cuando reconoce personalidad
jurdica, o el conservador de Bienes Races al inscribir en los registros de su dependencia
actos o declaraciones de voluntad de los particulares, o el Oficial de Registro Civil al
intervenir en la celebracin del matrimonio, o los jueces cuando declaran presuncin de
muerte por desaparecimiento o cuando intervienen en la multiplicidad de procedimientos
regulados en el Libro V del Cdigo de Procedimiento Civil.
234
Hugo Pereira Anabalon. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pginas 145 y
146.Editorial Jurdica Conosur.
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Hugo Pereira Anabalon. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pginas
151.Editorial Jurdica Conosur.
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Por ello es posible que un asunto no contencioso pueda ser conocido por diversos
rganos y a travs de diversos procedimientos por mandato del legislador. As por ejemplo,
es posible llegar a rectificar o modificar una inscripcin en el Registro Civil ante el propio
oficial de registro civil si la inscripcin contiene omisiones o errores manifiestos ( art 17
Ley Registro Civil), ante el juez de letras si no se trata de errores manifiestos ( art. 18 Ley
de Registro Civil) o mediante el procedimiento de cambio de nombre ante el juez de letras
conforme al procedimiento contemplado en la Ley 17.344, la que autoriza el cambio de
nombres y apellidos en los casos que indica.
En cuanto al segundo elemento, que no se promueva contienda alguna entre partes, el
legislador ha incurrido en una inexactitud jurdica al utilizar la expresin contienda.
En efecto, la contienda se entiende como la lidia, pelea, ria o batalla en un termino
usual, o como la disputa, discusin o debate fsico que se da entre dos personas. En
consecuencia, se entiende que existe contienda cuando se da un enfrentamiento fsico entre
dos partes dentro del proceso, al haber comparecido ambas dentro de l a plantear peticiones
que se contraponen.
Sin embargo, es posible que nosotros claramente nos encontremos en un proceso civil
en el cual exista un conflicto y por ello estemos en presencia de un proceso que debe ser
resuelto mediante el ejercicio de la funcin jurisdiccional, y que sin embargo no nos
encontremos en presencia de una contienda por no haber comparecido el demandado, como
ocurre claramente en los juicios que se siguen en su rebelda.
De acuerdo con ello, es que respecto del segundo elemento que se contempla en la ley
se incurre en una impropiedad, y por ello se debe sealar que los asuntos no contenciosos son
aquellos en los cuales no se promueve conflicto alguno entre partes, y por ello se indica que
stos son procedimientos unilaterales, en los cuales se contempla la intervencin slo del
interesado, que formula la peticin; y la del tribunal, que emitir su dictamen respecto de
aquella.
4.-Concepto doctrinario.
Los actos judiciales no contenciosos consisten en aquella actividad del Estado,
radicada en los tribunales en virtud de expresa disposicin de ley, siempre que no surja
conflicto por oposicin de legtimo contradictor, para que stos emitan un dictamen a
peticin de un interesado para cumplir con los diversos fines perseguidos con su
establecimiento. (Mario Mosquera Ruiz).
Los actos judiciales no contenciosos son procedimientos de carcter unilateral
cumplidos ante los jueces con el objeto de determinar autnticamente ciertas situaciones
jurdicas o cumplir determinados requisitos impuestos por la ley, mediante declaraciones
que no adquieren autoridad de cosa juzgada ni pueden causar perjuicio a terceros.
(Couture).
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5.- Clasificacin.
Los actos judiciales no contenciosos conforme al objetivo que se persigue a travs de su
establecimiento se clasifican en:
a.- Actos judiciales no contenciosos destinados a proteger incapaces y/ o completar
la capacidad (designacin de tutores y curadores; autorizacin judicial para celebrar actos y
contratos; tasacin e inventario solemne, etc).
b.- Actos judiciales no contenciosos destinados a declarar solemnemente ciertos
hechos o derechos (Posesin efectiva, declaracin goce de censos)
c.- Actos judiciales no contenciosos destinados a autentificar ciertos actos y/o
situaciones jurdicas (Inventario solemne y tasacin)
d.- Actos judiciales no contenciosos destinados a cumplir una finalidad probatoria
(Informacin de perpetua memoria)
e.- Actos judiciales no contenciosos destinados a evitar fraudes. (Insinuacin de
donaciones).
6.- Caractersticas.
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e.- El juez competente para conocer de ellos en razn del elemento territorio es el
que se contemple en una regla especial, y falta de ella, cabe aplicar la regla general del
domicilio del interesado. (art. 134 del C.O.T.).- En estas materias, no es procedente la
prrroga de la competencia. (art. 182 del C.O.T.).
f.- En cuanto a su tramitacin cabe aplicar el procedimiento especial, y a falta de
ste el procedimiento general, conforme con el cual el asunto judicial no contencioso puede
ser resuelto de plano, si la ley no ordena obrar con conocimiento de causa (art. 824 del
C.P.C.) o con conocimiento de causa, en los casos en que ley lo requiera (art. 818 del
C.P.C.).
En los casos en que deba obrarse con conocimiento de causa, los antecedentes le son
proporcionados al tribunal mediante informaciones sumarias.
Se entiende por informacin sumaria la prueba de cualquier especie rendida:
a.- Sin notificacin e intervencin de contradictor; y
b.- Sin previo sealamiento de trmino probatorio. (Art. 817 inc final C.P.C.).
g.- Se aplica el principio inquisitivo, al poder el tribunal decretar todas las
diligencias informativas que estime convenientes. (art 820 del C.P.C.).
h.- El tribunal aprecia el mrito de las justificaciones y de las pruebas que se
produzcan prudencialmente, esto es, conforme a un sistema de apreciacin judicial y no
legal de la prueba. (art 819 C.P.C.)
i.- La sentencia definitiva debe reunir las menciones que se indican en el art. 826 del
C.P.C..- y proceden los recursos de apelacin y casacin conforme a las reglas generales.(
art 822 del C.P.C.)
j.- Las sentencias definitivas no producen cosa juzgada, sino que el desasimiento del
tribunal para impedir que se modifique la resolucin dentro del procedimiento no
contencioso, debiendo distinguirse para tal efecto entre resoluciones negativas o positivas
respecto de la peticin formulada.
Las resoluciones afirmativas pueden revocarse o modificarse por el tribunal que la
dict si varan las circunstancias y con tal que est pendiente an su ejecucin.- ( P.Ej. Se
inscribi el auto de posesin efectiva en el Registro de Propiedad del Conservador de
Bienes Races). En el caso de la resolucin negativa, ella puede revocarse o modificarse si
varan las circunstancias, sin hacerse distincin alguna respecto de la ejecucin de ella.
(Art. 821 del C.P.C.).
7.- Paralelo entre la jurisdiccin y el acto judicial no contencioso.
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JURISDICCION
Tribunal, quien debe intervenir por mandato Tribunal, quien interviene slo en virtud de
constitucional y an a falta de ley que norma legal expresa y en virtud de una
resuelva el conflicto.
opcin discrecional del legislador.
Existe conflicto
Existen Partes
JURISDICCION
Proceso
Litigio
Partes
Accin
Demanda
Poder- Deber
Juzgador
Sentencia
ASUNTO
JUDICIAL
NO
CONTENCIOSO
Expediente. ( no proceso)
Asunto
Participantes o interesados
Pedimento
Solicitud
Atribucin que el Estado entrega por acto
legislativo a los tribunales.
Funcionario
Dictamen
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El artculo 3 del C.O.T. se refiere a ellas, al indicarnos que los tribunales tienen,
adems,las facultades conservadoras, disciplinarias y econmicas que a cada uno de ellos
se asignan en los respectivos ttulos de este Cdigo.
De acuerdo con lo anterior, como atribuciones conexas con el ejercicio de la funcin
jurisdiccional podemos distinguir las siguientes facultades:
a.- Conservadoras
b.- Disciplinarias; y
c.- Econmicas.
15.1. LAS FACULTADES CONSERVADORAS.
a.- Concepto
Las facultades conservadoras son aquellas conferidas a los tribunales para velar por el
respeto de la constitucin en el ejercicio de la funcin legislativa y por la proteccin y
amparo de las garantas y derechos que se contemplan en la Constitucin.
La expresin facultades conservadoras tiene su origen histrico en la constitucin de
1833, la cual contemplaba en sus artculos 48 y 49, la constitucin de una Comisin
Conservadora, la que se constitua anualmente y se componan por 7 miembros elegidos
por cada Cmara, para velar fuera del periodo de las sesiones ordinarias en representacin
del Congreso por la observancia de la constitucin y de las leyes y prestar proteccin a las
garantas individuales.
b.- Diversas manifestaciones de facultades conservadoras.
Respecto de los tribunales se contempla en nuestro ordenamiento jurdico las siguientes
manifestaciones de las facultades conservadoras:
1.- Respeto de la Constitucin y las leyes.
a.- Inaplicabilidad por inconstitucionalidad de la ley. Art. 80 C.Pol.
El control de constitucionalidad que se ejerce por parte del Tribunal constitucional
reviste el carcter de preventivo al verificarse con anterioridad a la publicacin de la ley y
tiene carcter general, puesto que impide en caso de declararse la norma legal contenida en
el proyecto que ella pueda entrar a regir.Arts 82 Ns 1 y 2 y 83 incisos 1 y 2 de la Carta
Fundamental.
Adems, se contemplaba un control constitucional represivo o con posterioridad a la
publicacin de la ley a cargo de la Corte Suprema, pero slo tiene un carcter relativo,
atendido a que la declaracin de inaplicabilidad de la ley slo rega para el proceso en el
cual se pretendiere aplicar esa norma para la solucin del conflicto. (Antiguo Art. 80 C.
Pol.)
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El conflicto constitucional. Competencia del Tribunal Constitucional para su solucin. Pag. 64. Revista de
Derecho Pblico. Facultad de Derecho Universidad de Chile. N 61. 1998-1999.
237
Vase Nos 6 y 7 del artculo 93 de la Constitucin Poltica.
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a.- Concepto
Las facultades disciplinarias son aquellas conferidas a los tribunales para velar por la
mantencin y el resguardo del correcto y normal funcionamiento de la actividad
jurisdiccional, pudiendo al efecto reprimir las faltas o abusos en que incurrieren los
diversos funcionarios como los particulares que intervienen o asisten a los tribunales.
El principio que rige en esta materia consiste en que las mximas facultades
disciplinarias se ejercen a mayor jerarqua del tribunal. Al efecto, se comprende el ejercicio
de facultades disciplinarias por la Corte Suprema en los artculos 80 inciso 3 y 82 de la C.
Pol y 540 del C.O.T..El Titulo XVI, Arts 530 y sgtes del C.O.T., se encarga de regular la denominada
jurisdiccin disciplinaria de los tribunales.
El ejercicio de las facultades disciplinarias se puede ejercer por parte de los tribunales no
slo respecto de los funcionarios de un tribunal, sino que tambin respecto de los abogados,
las partes y en general respecto de todos aquellos que concurren ante ellos.
Las facultades disciplinarias pueden ser ejercidas de oficio como a peticin de parte.
b.- Aplicacin de facultades disciplinarias de oficio.
b.1. Juez de letras. Arts. 530, 531 y 532 del C.O.T.
b.2. Juez de garanta. Art.71 NCPP
b.3.- Tribunal oral Arts 292 a 294 NCPP.
b.4. Cortes de Apelaciones. Arts 535, 537, 538 y 542 del C.O.T.
b.5. Corte Suprema Arts. 540,541y 542 del C.O.T.
c.- Aplicacin de medidas disciplinarias a peticin de parte.
c.1. Queja disciplinaria. Arts 544, 547 y 551 del C.O.T. y Ns 14, 15 y 16 del Auto
Acordado de la Corte Suprema sobre tramitacin y fallo de los recursos de queja de 1 de
diciembre de 1972.
La queja disciplinaria no se deduce con motivo de la dictacin de una resolucin
judicial, sino que con motivo de la infraccin de los deberes y obligaciones de los
funcionarios judiciales.
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Debemos tener presente que respecto de estas quejas no se dar curso a ellas despues de
60 das de ocurridos los hechos que la motivan, sin perjuicio de a facultad de proceder de
oficio. N 15 inc. 2 del auto Acordado de Recurso de queja.
c.2. Recurso de queja. Arts. 545, 548,549 del C.O.T.
El recurso de queja experiment trascendentales modificaciones con motivo de la
dictacin de la Ley 19.374, de 18 de febrero de 1995.
Mediante dicha ley se limit el recurso de queja que se puede deducir en contra del juez
o jueces que dictaron una resolucin con flagrante falta o abuso, al poderse deducir slo
cuando concurran los siguientes requisitos:
a.- Se trate de una resolucin de carcter jurisdiccional
b.- Tenga la naturaleza jurdica de sentencia definitiva o de sentencia interlocutoria,
siempre que ella ponga termino al juicio o haga imposible su continuacin; y
c.- La resolucin no debe ser susceptible de recurso alguno, ordinario o extraordinario.
El recurso de queja es conocido en Sala por el tribunal superior jerrquico del juez o
jueces que dictaron la resolucin con falta o abuso. Si la Sala acoge el recurso de queja e
invalida una resolucin jurisdiccional, debe disponer que se de cuenta al Pleno de los
antecedentes para que aplique la medida disciplinaria respectiva, la que no podr ser
inferior a amonestacin privada.Art.545 inciso final del C.O.T.
Debemos tener presente que el Presidente de la Repblica puede solicitar a la Corte
Suprema la declaracin de mal comportamiento de un empleado del Poder Judicial
conforme a lo previsto en el art. 32 N13 C.Pol.
d.- Sanciones a abogados. Art. 546 del C.O.T. y 287 NCPP.
e.- Medios indirectos.
Las visitas son actividades de carcter inspectivo que desarrollan los superiores
jerrquicos respecto de los inferiores.
Las visitas pueden ser ordinarias o extraordinarias.
Las visitas ordinarias son ejercidas por las Cortes de Apelaciones y se encuentran
reguladas en los arts. 555 a 558 del C.O.T.
Las visitas extraordinarias son ejercidas por un miembro de un tribunal superior de
justicia a alguno de los tribunales de su dependencia siempre que el mejor servicio judicial
lo exigiere. Art 559 del C.O.T.
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CAPITULO V
LA COMPETENCIA
TITULO I.
COMPETENCIA.
CONCEPTO
CLASIFICACIN
DE
LA
I.- CONCEPTO.
Para los efectos de resolver los conflictos a travs del proceso es menester que las partes
ejerzan la accin para que se ponga en movimiento la jurisdiccin.
La jurisdiccin, concebida como el poder deber del Estado destinado a conocer las causas
civiles y criminales, de juzgarlas y hacer ejecutar lo juzgado (Arts 76. de la C.Pol. y 1 del
C.O.T.), pertenece exclusivamente a los tribunales que establece la ley.
Para el adecuado ejercicio de la jurisdiccin es necesario que ella sea distribuida entre los
diversos tribunales, puesto que no es posible concebir que se confe el ejercicio de ella a un
solo tribunal o persona.
De all que la competencia no viene a ser ms que la esfera, rbita, medida o grado de
jurisdiccin establecida por el legislador para que ella se ejerza por cada tribunal a travs del
debido proceso de ley.
El artculo 108 del C.O.T. se encarga de definir la competencia, sealndonos que "es la
facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que la ley ha
colocado dentro de la esfera de sus atribuciones".
De acuerdo con los preceptos legales citados, la jurisdiccin es la facultad de conocer,
juzgar y hacer ejecutar lo juzgado en las causas civiles y criminales; y la competencia es la
esfera fijada por el legislador para que la jurisdiccin se ejerza.
Segn lo anterior, la definicin de competencia adolece de un defecto formal al sealarnos
que la competencia es la facultad para conocer de los negocios, puesto que ella no es mas que
la esfera, grado o medida fijada por el legislador para el ejercicio de la facultad (jurisdiccin).
Esta objecin que se formula respecto de la definicin legal de la competencia es posible
salvarla invirtiendo sus trminos. De acuerdo con ello, podemos definir la competencia como
"la esfera de atribuciones establecida por la ley para que cada juez o tribunal ejerza la
facultad de conocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado en las causas civiles o criminales" o
"la esfera, grado o medida establecida por el legislador para que cada tribunal ejerza la
jurisdiccin." En este sentido, don Manuel Urrutia Salas define la competencia como "la
esfera de atribuciones dentro de la cual la ley ha colocado los negocios de que debe conocer
cada juez o tribunal."
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COMPETENCIA ABSOLUTA
COMPETENCIA RELATIVA
1.
Sus elementos son la cuanta, materia, 1.
Su elemento es el territorio.
fuero o persona.
Determina cual tribunal dentro de la
2.
Determina la jerarqua del tribunal 2.
jerarqua
es el competente para conocer del
dentro de la estructura piramidal que es el
asunto especfico.
competente para conocer del asunto.
3.
Son reglas
irrenunciables.
de
orden
pblico
4.
Sus reglas no pueden ser modificadas 4.
En primera instancia, en asuntos
por la voluntad de las partes a travs de la contenciosos civiles y entre tribunales
prrroga expresa o tcita de la competencia.
ordinarios de igual jerarqua puede ser
modificada por la voluntad de las partes por la
prrroga de la competencia.
La incompetencia relativa slo puede
5. La incompetencia absoluta puede y debe ser 5.
declarada de oficio por el tribunal o a peticin ser declarada por el tribunal a peticin de parte.
de parte.
6.
No existe plazo para alegar la nulidad 6.
Existe plazo para alegar la nulidad
procesal por incompetencia absoluta del procesal por incompetencia relativa.
tribunal. (Art. 83 C.P.C.)
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a.- El tribunal que posee la competencia propia puede realizar la prueba inspeccin
personal del tribunal fuera de su territorio jurisdiccional de acuerdo a lo previsto en el art.403
el C.P.C.;
b.- Los jueces del crimen de las comunas o agrupaciones de comunas de las provincias de
Santiago y Chacabuco en los asuntos sometidos a su conocimiento pueden practicar
actuaciones en cualquiera de las comunas de la Regin Metropolitana de Santiago de acuerdo
a lo previsto en el inciso 3 del art. 43 del C.O.T..- Esta norma se encuentra derogada al regir
la reforma procesal penal, dado que los tribunales no les corresponde llevar a cabo la
investigacin, sino que a los Fiscales.
Debemos tener presente en el nuevo proceso penal, que conforme a lo previsto en el inciso
2 del artculo 70 del NCPP que cuando las actuaciones que requirieren autorizacin previa del
juez de garanta competente debieren realizarse fuera del territorio jurisdiccional de ese
juzgado de garanta competente y se tratare de diligencias urgentes, el ministerio pblico
tambin podr pedir la autorizacin directamente al juez del juzgado de garanta del lugar.
En este caso, una vez realizada la diligencia, el ministerio pblico dar cuenta a la brevedad
al juez de garanta del
procedimiento.
Igual regla del art.43 del C.O.T. rige para los tribunales en lo civil de la Regin
Metropolitana a los que se les fije un territorio jurisdiccional exclusivo, situacin que no ha
acontecido a la fecha.
No obstante, es posible que para la realizacin de determinadas diligencias del proceso sea
necesario que se acte fuera del territorio del tribunal que posee la competencia propia sin
encontrarnos ante las excepciones sealadas precedentemente, como puede acontecer con la
necesidad de practicar la notificacin de la demanda o interrogar a un testigo que tiene su
domicilio fuera del territorio jurisdiccional del tribunal.
En tal evento, se establece en el inciso 2 del art. 7 del C.O.T. que consagra la mencionada
base de la territorialidad, que ello "no impide que en los negocios de que conocen puedan
dictar providencias que hayan de llevarse a efecto en otro territorio.", para lo cual deber
proceder a delegar su competencia mediante exhorto para que se lleve a cabo una actuacin
especfica ante el tribunal de ese otro territorio jurisdiccional.
De acuerdo con ello, La competencia delegada es aquella que posee un tribunal que no
conoce del asunto, para la realizacin de diligencias especificas, por habrsela delegado para
ese slo efecto el tribunal que posee la competencia propia.
El tribunal con competencia propia delega su competencia en otro tribunal (tribunal
delegado) slo para la realizacin de una o ms diligencias especficas del proceso, las cuales
no puede realizar por deberse ellas verificar fuera de su territorio jurisdiccional.
De acuerdo con ello, tenemos que nunca puede delegarse la competencia del tribunal
delegante al tribunal delegado en forma total, sino que solo parcialmente y para la prctica de
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COMPETENCIA PRORROGADA
COMPETENCIA DELEGADA
1.
Tiene su origen en la voluntad expresa o 1.
Tiene su origen en la comunicacin que
tcita de las partes a travs de la prrroga de la emite el tribunal de origen y que dirige al de otro
competencia.
territorio para la prctica de una actuacin judicial
determinada a travs de un exhorto.
2.
Slo comprende el elemento territorio en 2.
Tiene aplicacin respecto a la
los asuntos civiles contenciosos en la primera competencia necesaria para la prctica de la
instancia y entre tribunales ordinarios.
actuacin encomendada, tanto en los procesos
civiles y penales.
3.
El tribunal a quien se prrroga 3.
El tribunal en quien se delega la
competencia debe conocer ntegramente del competencia slo debe conocer de la actuacin
proceso como si se tratara del naturalmente especfica en la forma que se le encomienda,
manteniendo el tribunal delegante su competencia
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competente.
4.
Existe para conocer del asunto con la
plenitud de competencia slo el tribunal que no es
el naturalmente competente y a quien se le ha
efectuado prorroga.
4.
Existen para conocer del proceso dos
tribunales: El delegado, con competencia slo
para conocer de las diligencias especficas
encomendadas y el delegante para conocer del
resto del proceso con plenitud de competencia.
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238
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para conocer del asunto, pero previniendo cualquiera de ellos en el conocimiento del asunto
cesa la competencia de los dems para conocer del asunto por el slo ministerio de la ley.
Como ejemplos de casos de competencia acumulativa podemos destacar los siguientes:
a) Para el conocimiento de una accin (pretensin) inmueble en razn del elemento
territorio, a falta de convencin de las partes, son competentes el tribunal del lugar donde
se contrajo la obligacin o el del lugar donde se encontrare la especie reclamada. (Art.
135 del C.O.T.);
b) En el juicio de alimentos en razn del elemento territorio, son competentes para conocer
de la demanda de alimentos el juez de familia del domicilio del alimentante o del
alimentario a eleccin de este ltimo. Art. 1 Ley Abandono de Familia y Pago de
Pensiones alimenticias y 147 del C.O.T., modificados por la Ley 19.741, publicada en
el Diario Oficial de 24 de julio de 2001.
c)En el antiguo proceso penal, para el conocimiento de una accin destinada a perseguir la
indemnizacin de los perjuicios provenientes de la comisin de un delito son potencialmente
competentes el juez que conozca del respectivo proceso penal o el juez civil que sea
competente de acuerdo con la aplicacin de las reglas generales para conocer de la pretensin
indemnizatoria. (Arts. 5 del C.P.P. y 171 y 172 del C.O.T.).En el nuevo sistema procesal penal, la competencia acumulativa o preventiva para conocer de
una accin civil indemnizatoria se mantiene solo en caso que ella sea ejercida por la vctima
del delito en contra del imputado, pudiendo solo en que los legitimados activos y pasivos sean
esas personas optarse por demandar dentro del proceso penal o ante el juez civil competente
conforme a las reglas generales. ( art. 59 inc. 2 NCPP).
En el nuevo sistema procesal penal si la accin civil es ejercida por quien no es la vctima del
delito y/o ella se dirige en contra de una persona distinta del imputado como son los terceros
civilmente responsables, no nos encontraremos ante un caso de competencia acumulativa o
preventiva, dado que en ese evento slo cabra deducir la accin civil ante el tribunal civil y no
ante el tribunal penal. ( art. 59 inc. 3 NCPP). El concepto de vctima se encuentra
contemplado en el art.108 del N.C.P.P.
En los casos de competencia acumulativa existen dos tribunales con competencia potencial
para el conocimiento del asunto, pero previniendo cualquiera de ellos en su conocimiento cesa
de inmediato y por el slo ministerio de la ley la competencia del otro para conocer de l. As
por ejemplo, si se ejerce la accin indemnizatoria destinada a obtener la reparacin de los
perjuicios provenientes de la comisin de un delito ante el juez del crimen o el juez de garanta
por la vctima en contra del imputado, cesa por el slo ministerio de la ley la competencia del
juez civil para conocer de esa accin en virtud de la regla general de la competencia de la
prevencin contemplada en el artculo 112 del C.O.T.Se habla indistintamente de competencia acumulativa, porque existen dos o ms tribunales
potencialmente competentes para conocer del asunto; como de competencia preventiva,
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porque en definitiva ser competente para conocer del asunto slo aquel tribunal de los
potencialmente competentes que hubiere prevenido en el conocimiento del asunto.
6.DE ACUERDO A LA INSTANCIA EN QUE EL TRIBUNAL POSEE
COMPETENCIA PARA CONOCER DEL ASUNTO.
La instancia es cada uno de los grados de conocimiento y fallo que corresponde a un tribunal
para la resolucin de un asunto, pudiendo avocarse al conocimiento tanto de las cuestiones de
hecho y de derecho que configuran el conflicto.
El concepto de instancia se encuentra indisolublemente vinculado al recurso de apelacin, que
es el que da origen a la segunda instancia.
De acuerdo a la procedencia o improcedencia del recurso de apelacin en contra de la
resolucin que se dicta para la resolucin de un asunto es que se determina la instancia en que
un asunto es conocido por el tribunal, pudiendo distinguirse de acuerdo con ello la
competencia de nica instancia, competencia de primera instancia y competencia de segunda
instancia.
El prrafo 9 del Ttulo VII del C.O.T se refiere a la competencia para fallar en nica o primera
instancia, sealndonos que "la competencia de que se halla revestido un tribunal puede ser o
para fallar un asunto en una sola instancia, de modo que la sentencia sea inapelable; o para
fallarlo en primera instancia de manera que la sentencia quede sujeta al recurso de apelacin."
Por otra parte, el C.O.T en sus arts. 45 respecto de los jueces de letras; 50 a 53 respecto de los
tribunales unipersonales de excepcin; 63 respecto de las Cortes de Apelaciones y; 96 y 97
respecto de la Corte Suprema establecen la instancia en que ellos deben conocer de los asuntos
que son de su competencia.
Finalmente, los arts 187 del C.P.C. y 54 bis del C.P.P. se encargan de establecer las reglas
generales de procedencia del recurso de apelacin respecto de las resoluciones que se dictan
en los procesos civiles y penales respectivamente. Los artculos 364 y 370 del N.C.P.P. se
encargan de establecer las reglas generales respecto de la procedencia del recurso de apelacin
en el nuevo procedimiento penal.
a)
Un tribunal posee competencia en nica instancia para el conocimiento de un asunto
cuando no procede el recurso de apelacin en contra de la sentencia que debe dictar para su
resolucin.
En este caso, el asunto slo ser conocido y resuelto en sus cuestiones de hecho y de
derecho por un slo tribunal, puesto que la parte agraviada con la resolucin no podr deducir
el recurso de apelacin para instar por la revisin de la sentencia por parte del tribunal de
alzada al haberse establecido por el legislador su improcedencia.
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Esta clasificacin es importante porque los tribunales siempre deben intervenir, aun a falta de
ley en los asuntos contenciosos; en cambio en los asuntos no contenciosos, slo pueden
intervenir en caso que la ley contemple expresamente su intervencin.
Por otra parte, en los asuntos contenciosos, cuando la sentencia se encuentra firme o
ejecutoriada, produce cosa juzgada, vale decir, ella pasa a ser irrevocable e inmutable. En los
asuntos de jurisdiccin voluntaria, o no contenciosos en cuanto a la posibilidad de modificar la
sentencia es menester distinguir si ella es afirmativa o negativa. Si la sentencia es negativa,
ella puede ser modificada. Si la sentencia es afirmativa, hay que volver a distinguir si ella se
encuentra pendiente o est cumplida. Si la sentencia afirmativa se encuentra pendiente de
ejecucin, ella puede modificarse. Si la sentencia afirmativa se encuentra cumplida, ella no
puede modificarse. (Art. 821 del C.P.C.).Debemos hacer presente que esta clasificacin de la competencia se ha sostenido que es
inadmisible, puesto que los asuntos no contenciosos no tendran un carcter jurisdiccional,
sino que una naturaleza administrativa; y siendo la competencia una medida o esfera de la
jurisdiccin no sera procedente hablar de competencia respecto de los asuntos no
contenciosos, sino que slo de ejercicio de una atribucin conferida por la ley a los tribunales.
No obstante compartir la opinin respecto de la naturaleza administrativa de los asuntos no
contenciosos, hemos estimado til contemplar esta clasificacin que se efecta respecto de la
competencia dada la trascendencia de las diferencias existentes entre ambas clases de asuntos,
cualquiera sea el punto de vista que se tenga respecto de su naturaleza jurdica.
8.-
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1.2.3.4.5.-
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( Art. 109);
( Art. 110);
( Art. 111);
(Art. 112); y
(Arts. 113 y 114)
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1 parte final Ley Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, modificado por
la Ley 19.741, publicada en el Diario Oficial de 24 de julio de 2001.)En la actualidad, dicho
principio no recibe aplicacin al ser de competencia de los Tribunales de Familia el
conocimiento de todos los juicios de alimentos, sea que se demanden ellos por mayores o
menores de edad.
B.- ELEMENTOS QUE DEBEN CONCURRIR PARA QUE SE PRODUZCA LA
RADICACIN DEL ASUNTO ANTE UN TRIBUNAL.
De acuerdo a lo previsto en el citado art.109 del C.O.T, para que se produzca la radicacin
del conocimiento de un asunto ante un tribunal es menester que concurra los siguientes
elementos:
a.- Actividad del tribunal.
Es menester para que se produzca la radicacin de un asunto ante un tribunal competente
que este haya intervenido en el conocimiento del asunto, sea actuando de oficio o a peticin de
parte.
Jams ser posible entender que el conocimiento de un asunto se ha radicado ante un
tribunal, si ste no ha actuado para su conocimiento.
b.- Competencia del tribunal interviniente.
Para que se produzca la radicacin no basta con la intervencin de un tribunal en el
conocimiento de un asunto, sino que se requiere que esa actividad se hubiere realizado por un
tribunal que sea competente de acuerdo con las reglas de la competencia absoluta y relativa.
Al efecto, el art.109 establece claramente que la radicacin del conocimiento del asunto
debe efectuarse "ante tribunal competente".
c.- Intervencin del tribunal con arreglo a derecho.
Finalmente, la intervencin del tribunal competente debe haberse efectuado con arreglo a
derecho, puesto que si las actuaciones realizadas por el tribunal y las partes adolecen de
irregularidades o se efectuaron ante un tribunal incompetente, stas podrn ser declaradas
nulas y en consecuencia no producirn efecto alguno.
C.- MOMENTO A PARTIR DEL CUAL SE ENTIENDE RADICADO UN
ASUNTO ANTE EL TRIBUNAL COMPETENTE.
La determinacin del momento en que se produce la radicacin de la competencia ante un
tribunal tiene gran importancia, puesto que desde ese instante la modificacin de los
antecedentes fcticos que se tuvieron presente para fijar el tribunal competente no sern aptos
para alterarla en virtud de esa causa sobreviniente.
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De acuerdo con ello, causa sobreviniente ser todo hecho acaecido con posterioridad a
producida la radicacin de la competencia ante un tribunal para el conocimiento del asunto y
que no es apto para modificar el tribunal competente que conoce de ste.
Para determinar el instante en que se produce la radicacin de un asunto ante el tribunal
competente, es menester distinguir lo que sucede en el proceso civil y penal.
a.- En materia civil.
La radicacin ante el tribunal competente se produce desde la notificacin vlida de
la demanda, instante a partir del cual se entiende constituida la relacin jurdica procesal y
generado el estado de litis pendencia.
En caso que la notificacin vlida de la demanda se hubiere producido ante un tribunal
incompetente de acuerdo a las reglas de la competencia absoluta no se habr producido la
radicacin por la falta de concurrencia de uno de sus elementos, vicio respecto del cual no
existe plazo para formular el incidente de nulidad procesal de acuerdo a lo previsto en el inciso
segundo del artculo 83 del C.P.C.En caso que la notificacin vlida de la demanda se hubiere producido ante un tribunal
incompetente de acuerdo a las reglas de la competencia relativa es posible que se produzca la
radicacin si el demandado contesta la demanda sin alegar la incompetencia del tribunal o se
genera su rebelda por no contestar la demanda dentro del plazo fatal que el legislador
contempla al efecto, puesto que en tales casos se genera la prrroga tcita de la competencia
conforme a lo previsto en el artculo 187 del C.P.C.-.
Debemos hacer presente que algunos autores sustentaban la opinin que la radicacin se
produca con el cuasicontrato de litis contestacio, esto es, una vez contestada la demanda, o en
su rebelda por el transcurso del plazo fatal para ello. Esta opinin que se sustentaba en una
concepcin iusprivatista del proceso se encuentra actualmente superada por la evolucin
experimentada por el Derecho Procesal acerca de la naturaleza jurdica del proceso.
En consecuencia, notificada que sea validamente la demanda ante un tribunal competente,
cualquier modificacin de los hechos que permitieron su fijacin no constituirn causas
sobrevinientes aptas para alterar o modificar la competencia de ste.
b.- En materia penal.239
239
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En el nuevo sistema procesal penal, creemos que la radicacin slo puede producirse
una vez que se haya formalizado la investigacin. Debemos entender, conforme al artculo
229 del N.C.P.P., que la formalizacin de la investigacin es la comunicacin que el fiscal
efecta al imputado, en presencia del juez de garanta, de que desarrolla actualmente una
investigacin en su contra respecto de uno o ms delitos determinados.
El art. 230 del N.C.P.P. nos seala en cuanto a la oportunidad de la formalizacin de la
investigacin, que el fiscal podr formalizar la investigacin cuando considerare oportuno
formalizar el procedimiento por medio de la intervencin judicial.
Cuando el fiscal debiere requerir la intervencin judicial para la prctica de
determinadas diligencias de investigacin, la recepcin anticipada de prueba o la resolucin
sobre medidas cautelares, estar obligado a formalizar la investigacin, a menos que lo
hubiere realizado previamente. Exceptanse los casos expresamente sealados en la ley.
De acuerdo con lo anterior, resulta meridianamente claro que los efectos jurdicos y los
procesales de una investigacin se deben generar slo a partir de la formalizacin de la
investigacin, siendo uno de ellos la radicacin de la competencia ante el juez de garanta .
Al efecto, el artculo 233 del N.C.P.P. nos seala que la formalizacin de la investigacin
producir los siguientes efectos:
a) Suspender el curso de la prescripcin de la accin penal en conformidad a lo
dispuesto en el artculo 96 del Cdigo Penal.
Por otra parte, el artculo 105 del C.P.P. en cuanto al inicio del Sumario por pesquisa judicial, establece que " sin esperar denuncia, ni querella
alguna, deber el tribunal competente instruir sumario de oficio, siempre que, por conocimiento personal, por avisos confidenciales, por
notoriedad o por cualquier medio, llegare a su noticia la perpetracin de un crimen o simple delito de accin penal pblica."
De acuerdo con estos dos preceptos el examen de la competencia por parte del tribunal se debe realizar desde el inicio del proceso penal y al
momento de dictarse la resolucin instryase sumario.
b.- La radicacin del asunto se produce a partir de la resolucin auto de procesamiento.
Las razones que existen para sostener esta tesis en materia penal son las siguientes:
a)De acuerdo con los arts.6 y 7 del C.P.P. todos los jueces letrados con competencia penal y los dems jueces que tengan esta competencia,
aunque slo sea respecto de delitos menores o contravenciones, estn obligados a efectuar las primeras diligencias de instruccin del Sumario
con respecto a los delitos cometidos dentro de su jurisdiccin, las que pueden llegar hasta ordenar la detencin de los inculpados.
En consecuencia, al legislador no le importa mayormente determinar la competencia antes del nacimiento del sujeto pasivo con el auto de
procesamiento, estableciendo una competencia preventiva en relacin con la prctica de las diligencias de investigacin atendiendo solo al
territorio en que se cometi el delito.
Ello aparece ratificado al establecer el sujeto que puede alegar la incompetencia mediante una excepcin de previo y especial pronunciamiento
en el Sumario criminal, al establecer que corresponde en esta etapa deducirlas al procesado en el artculo 405 del C.P.P.
b) Para los efectos de determinar la radicacin es menester que ella se verifique ante un tribunal competente, para lo cual deben concurrir todos
los elementos de la competencia absoluta y relativa.
Slo a partir del auto de procesamiento se encuentra determinado en el proceso penal el hecho punible y existen presunciones fundadas acerca
de la participacin de un sujeto, motivo por el cual se le somete a proceso respecto de una figura tpica determinada. En consecuencia, slo a
partir del auto de procesamiento se exige por el legislador penal una certeza relativa acerca del delito y la participacin, elementos
indispensables de tener presente para los efectos de poder determinar la competencia de acuerdo con las reglas de la competencia absoluta y
relativa.
De all que el legislador penal, establece que slo el auto de procesamiento debe ser pronunciado por el tribunal competente, y que las medidas
privativas o restrictivas de libertad de menor gravedad a la prisin preventiva que genera el auto de procesamiento (detencin y arraigo) pueden
ser decretadas por cualquier tribunal que ejerza jurisdiccin en materia penal conociendo de las primeras diligencias del sumario.
Jams ser posible entender que el conocimiento de un asunto se ha radicado ante un tribunal, si ste no ha actuado para su conocimiento.
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En cambio, hay otras investigaciones que sern formalizadas y con ello se pasar a una
segunda fase de la investigacin. Adems la formalizacin en contra de un imputado es
necesaria para pretender posteriormente una acusacin en su contra, luego que se cierre la
investigacin. No es posible acusar a ninguna persona que no ha sido previamente imputada
en una formalizacin de cargos ( art. 248 b). 240
De lo expuesto, podemos apreciar que la investigacin preliminar es una actuacin de
carcter administrativo, y que mal cabra requerir que se determine a su respecto la
competencia que slo es propia de la actividad jurisdiccional. La investigacin requiere de una
intervencin jurisdiccional slo a partir de la formalizacin de la investigacin, y en
consecuencia resulta lgico exigir en ese momento la existencia de la competencia del juez de
garanta y radicar en ste el conocimiento del asunto a partir de ese momento con el grado de
fijeza que determina esta regla general de la competencia.
D.-
El compromiso.
Por la suscripcin de una convencin de compromiso, pueden las partes del juicio sustraer el
conocimiento del asunto radicado ante el juez ordinario y entregrselo a la decisin de un juez
rbitro, siempre y cuando no se trate de materias de arbitraje prohibido.
b.240
Ministerio Pblico. Fiscala Nacional. Instrucciones Generales Ns 1 a 25. Septiembre- Noviembre 2.000.
Pgina 73 y sgtes. Mayo 2.001.
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El o los jueces de garanta inhibidos harn llegar copias de los registros que obraren en su
poder al juez de garanta al que correspondiere continuar conociendo de las gestiones a
que diere lugar el procedimiento.
Sin perjuicio de lo previsto en los incisos precedentes, si el Ministerio Pblico decidiere
posteriormente separar las investigaciones que llevare conjuntamente, continuarn
conociendo de las gestiones correspondientes los jueces de garanta competentes de
conformidad al artculo 157.
En dicho evento se proceder del modo sealado en los incisos segundo y tercero de este
artculo.
Al regularse la acumulacin de investigaciones en dicho precepto, se deroga para el nuevo
sistema procesal penal el art. 160 del C.O.T.
B .c)
En materia comercial.
Del contexto del Art.142 de la Ley 20.070 , se concluye que, aun cuando es realmente
una excepcin a la regla de la radicacin, la acumulacin de que trata el precepto es del todo
distinta a la que contemplan los Cdigos instrumentales, ya que se trata de una "reunin" fsica
de expedientes y no de una reunin jurdica de los mismos, destinada a la obtencin de una
decisin nica.
En efecto, el incidente de acumulacin de autos tiene la finalidad de evitar, frente a
determinadas circunstancias, la existencia de sentencias o decisiones contradictorias, "para
mantener la continencia, o unidad de la causa". En otras palabras, "siempre que la sentencia
que haya de pronunciarse en un juicio deba producir la excepcin de cosa juzgada en otro"
(Art.92. N3 C.P.C.).
Nada de esto ocurre en el procedimiento concursal de liquidacin.. Los juicios que,
como consecuencia del procedimiento concursal de liquidacin , deben reunirse en el juzgado
en que se sigue el concurso, mantienen su individualidad de sustanciacin y,
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1.- CONCEPTO.241
Sobre esta materia y, en general, respecto de la quiebra y del procedimiento concursal, vanse Alvaro Puelma Accorsi," Curso de Derecho
de Quiebras",Editorial Jurdica de Chile, 4a.ed., 1985, Pgs. 66-68; y Juan Esteban Puga Vial, "Derecho Concursal. El Juicio de Quiebras".
Editorial Jurdica de Chile, 1a. Ed., 1989, Pgs.361-367.Sobre la Ley 20.070. Sobre Ley 20.720 vease Juan Esteban Puga Vial. Derecho
concursal . Der procedimiento concursal de liquidacin. Editorial Jurdica de Chile. 2014.Ricardo Sandoval Lpez. Reorganizacin y
liquidacin de empresas y personas. Editorial Juridica de Chile.2014.
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PARA QUE
OPERE
LA REGLA DEL
GRADO
Los elementos que deben concurrir para la aplicacin del grado o jerarqua son los
siguientes:
a.- Que el asunto se encuentre legalmente radicado ante un juez de primera instancia; y
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b.- Que sea procedente el recurso de apelacin en contra de la resolucin pronunciada por
el tribunal de primera instancia.
Concurriendo estos elementos queda determinado de pleno derecho el tribunal que debe
conocer en segunda instancia, que siempre ser el superior jerrquico del de primera instancia.
La aplicacin de la regla del grado o jerarqua se fundamenta en la estructura jerrquica
piramidal de los tribunales.
De acuerdo con lo anterior, de la apelacin de las resoluciones dictadas en primera
instancia por el juez de letras conoce la Corte de Apelaciones respectiva; y de la apelacin de
las resoluciones pronunciadas en primera instancia por las Corte de Apelaciones conoce la
Corte Suprema.
En el nuevo sistema procesal penal, la regla del grado o jerarqua para determinar el
tribunal competente solo recibe aplicacin respecto de los jueces de garanta respecto de las
resoluciones que ellos pronuncian y que son apelables ( art. 370 NCPP), y no recibe aplicacin
respecto de los jueces de tribunal oral en lo penal porque las resoluciones que pronuncian no
son apelables ( art 364 N.C.P.P.) y respecto del trmite de la consulta, por haber sido este
suprimido.
Creemos que la regla del grado o jerarqua debera ser modificada en el sentido de
vincularla a los recursos en trminos ms amplios que limitada slo a la apelacin, porque ella
opera respecto de todos ellos por regla general para determinar el tribunal superior que debe
conocerlo, y porque adems, la competencia en el recurso de apelacin por parte del tribunal
de alzada se ha ido delimitando, al igual que respecto de los recursos extraordinarios, al
extenderse la competencia especfica del superior jerrquico slo a las peticiones concretas
que se hubieren formulado al interponerlo.
5.
REGLA DE LA EXTENSION.
1.
CONCEPTO.-
Esta regla general de la competencia es de una gran importancia, porque determina cuales
asuntos vinculados al asunto principal pueden llegar a ser de conocimiento del tribunal ante el
cual se tramita la causa.
La regla de la extensin se encuentra formulada en el Art. 111 C.O.T. en los siguientes
trminos:
"El tribunal que es competente para conocer de un asunto lo es igualmente para
conocer de todas las incidencias que en l se promuevan.
Lo es tambin para conocer de las cuestiones que se susciten por va de reconvencin
o de compensacin, aunque el conocimiento de estas cuestiones, atendida su cuanta,
hubiere de corresponder a un juez inferior si se entablaran por separado".
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El Profesor y Ex- Decano de nuestra Facultad, don Mario Mosquera define esta regla de la
siguiente manera: "La regla general de la extensin consiste en que el tribunal que es
competente para conocer del asunto principal que se promueve ante l, es tambin competente
para conocer de todo aquello que se vincula al asunto principal y que lo conduce a la decisin
del conflicto".
Los romanos conocan de esta regla y la sentaron en el principio de que "el juez que es
competente para conocer de la accin lo es tambin para conocer de la excepcin".
El tribunal es naturalmente competente para conocer del asunto principal, pero en cada caso
se generan situaciones que sera absurdo que no conociera, dada su vinculacin con aqul.
No obstante lo anterior, el legislador procesal chileno no quiso correr riesgos y seal
perentoriamente todo aquello vinculado al asunto principal que, en virtud de esta regla, el
tribunal puede llegar a conocer.
El objetivo de la regla de la extensin es proporcionar unidad al procedimiento,
permitiendo al juez avocarse al conocimiento de otros asuntos independientes o accesorios que
complementen o adicionen el planteamiento de la accin principal y sus excepciones". (La
Competencia. Juan Colombo C.)
La determinacin de las materias a las cuales se extiende la competencia del tribunal para
su conocimiento y fallo tiene gran trascendencia, puesto que su infraccin puede llegar a
configurar el vicio de ultrapetita que da lugar a la interposicin del recurso de casacin en la
forma en contra de la sentencia que se dicte para la resolucin del asunto.(Art.768 del C.P.C.)
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aplicarn las normas del Ttulo VIII del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil, en cuanto
fueren procedentes, de acuerdo con la naturaleza del procedimiento de que aqu se trata. Del
traslado de la reconvencin tendr el actor seis das para su contestacin".
2) El juicio ordinario de menor cuanta.El Art.698, N1 C.P.C. expresa que "los juicios de ms de 10 UTM y que no pasen de
500 UTM y que no tengan sealado en la ley un procedimiento especial, se sometern al
procedimiento ordinario de que trata el Libro II con las modificaciones siguientes:
1a. Se omitirn los escritos de rplica y duplica.
Si se deduce reconvencin, se dar traslado de ella al demandante por seis das, y con lo
que ste exponga o en su rebelda, se recibir la causa a prueba".
3) El juicio ordinario laboral.Consagrando una solucin jurisprudencial, que haca aplicable la reconvencin al
procedimiento laboral del D.L.3.648, la ley N18.510 se encarg de regularla explcitamente
en sus artculos 21, 22 y 23. En la actualidad, los artculos 440, 441 y 442 del Cdigo del
Trabajo mantienen la misma redaccin y principio.
La reconvencin podr deducirse ante el tribunal que conoce del asunto principal cuando
este sea competente para conocer de la reconvencin estimada como demanda y siempre que
la reconvencin deba someterse en su tramitacin al mismo procedimiento que se ha aplicado
para la tramitacin de la demanda formulada por el demandante.
Para estimar la competencia del tribunal para conocer de la reconvencin se considerar el
monto de ella independientemente al de la demanda de acuerdo a lo previsto en el art. 124 del
C.O.T..No obstante, es posible deducir la reconvencin ante el tribunal que conoce de la causa
principal an cuando por su cuanta la reconvencin deba ventilarse ante un juez inferior de
acuerdo a lo previsto en el inciso segundo del mencionado art. 124..La importancia de la reconvencin y sus lmites sern analizadas en forma detallada cuando
tratemos del juicio ordinario civil de mayor cuanta y la actitudes que el demandado puede
asumir frente a la demanda deducida en su contra.
d.- La compensacin.
Por otra parte, la competencia del tribunal que conoce de un asunto se extiende al
conocimiento de la compensacin que haga valer el demandado.
Desde la perspectiva sustancial civil, la compensacin es un modo de extinguir las
obligaciones civiles. El Art. 1655 C.C. seala el efecto que produce la convencin en estudio:
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"Cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas una compensacin que
extingue ambas deudas, del modo y en los casos que van a explicarse".
La doctrina sustancial civil, en general, est concorde en sealar, sobre la base de lo
dispuesto en los Arts.1655 y 1656 C.C., que la compensacin es un modo de extinguir
obligaciones recprocas existentes entre dos personas, hasta concurrencia de la de menor valor.
Desde el punto de vista instrumental, la compensacin es una excepcin perentoria, es
decir, un medio de defensa que puede hacer valer el demandado y que ataca y enerva el fondo
de la accin deducida de manera definitiva (Art.303, N6 C.P.C., interpretado a contrario
sensu).
De este modo, para el Derecho Procesal, la compensacin es una excepcin que afecta el
fondo de la pretensin del actor por la cual el demandado persigue obtener la declaracin de la
extincin del crdito invocado por el demandante hasta la concurrencia de su monto, fundado
en su calidad de acreedor recproco.
No se trata de una demanda, como en la reconvencin, sino que es una excepcin que, al
oponerse, pasa a formar parte del conflicto al cual el tribunal debe avocar su conocimiento y
que, por tanto, debe ser resuelta en el fallo.
Despus de la entrada en vigencia de la Ley N18.776, de 18 de enero de 1989, las reglas
referentes a la competencia en atencin a la cuanta para hacer valer la reconvencin y la
compensacin, como manifestacin de la regla de la extensin ha dejado de tener la
importancia que tena, desde el momento que son jueces competentes para conocer en primera
instancia de un asunto civil comn nicamente los jueces de letras, salvo en los casos de fuero
o en que recibe aplicacin el elemento materia. Los jueces de subdelegacin y de distrito, y
anteriormente los jueces de letras de menor cuanta, con cuya concurrencia la regla en
comento tena verdadero inters, fueron eliminados de la geografa judicial nacional,
convirtindose tanto ellos como la aplicacin general de esta regla en reminiscencia histrica.
e.- Ejecucin de la sentencia.
De acuerdo a lo previsto en los arts. 113 y 114 del C.O.T., que contemplan la regla general
de la competencia de la ejecucin a la cual nos referiremos ms adelante, la ejecucin de las
resoluciones puede corresponder a los tribunales que las hubieren pronunciado en primera o
nica instancia, sea con competencia exclusiva si se aplica el procedimiento incidental para
obtener el cumplimiento; o como uno de los tribunales con competencia acumulativa o
preventiva si se aplica el procedimiento ejecutivo para obtener el cumplimiento.
Respecto de los juicios de alimentos, debemos tener presente que la regla de la extensin
tiene una aplicacin mayor an, dado que se prev expresamente que ser competente para
conocer de las demandas de aumento, rebaja o cese de la pensin alimenticia el mismo juez
que decret la pensin..Art. 2 inc. 2 de la Ley Abandono de Familia y Pago de Pensiones
alimenticias, modificado por la Ley 19.741, publicada en el Diario Oficial de 24 de julio de
2001.
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3. REGLA DE LA EXTENSION EN MATERIA PENAL.Algunos autores denominan esta materia "la competencia civil del juez del crimen",
denominacin que, a juicio de don Mario Mosquera, es equvoca no siendo sino la aplicacin
de la regla en estudio en materia penal.
En efecto, el juez del crimen en virtud de la regla de la extensin no slo puede llegar a
conocer de pretensiones de carcter civil, sino que tambin de diversas cuestiones de carcter
accesorio o complementarias a la cuestin penal.
En virtud de la regla de la extensin, el juez del crimen puede conocer:
a.- Del asunto principal.
En primer trmino, siempre va a conocer de la accin penal destinada a la averiguacin de
todo hecho punible y a obtener la sancin del delito que resulte probado (Art. 10, inc.1
C.P.P.).
Durante la etapa de Sumario, el tribunal deber investigar los hechos que constituyen la
infraccin (hecho punible) y determinen las personas o personas responsables de ella y las
circunstancias que pueden influir en su calificacin y penalidad. (Arts 76, 108 y 109 del
C.P.P.).En el nuevo proceso penal, la investigacin le corresponde dirigira al Ministerio Pblico,
limitndose el juez de garanta a autorizar la realizacin de actuaciones que importen una
privacin, perturbacin o restriccin a los derechos que la constitucin asegura a las personas.
El juez de garanta puede de oficio o a peticin de parte fijar un plazo para la conclusin de la
investigacin, y a su trmino le corresponde preparar el juicio oral.
En la etapa de Plenario, el asunto principal se configurar por la acusacin de oficio o
autoacusatorio que debe formular el tribunal sealando en forma especifica el delito y el grado
de participacin por el cual se acusa al acusado; por la adhesin a la acusacin o acusacin
particular que puede formular el querellante; y por la contestacin a la acusacin del acusado.
En el nuevo proceso penal, la discusin, prueba y fallo se realiza en una audiencia pblica,
en que rige la oralidad y la inmediacin, configurndose el conflicto sobre el cual debe recaer
el fallo en la acusacin y contestacin de la acusacin, cuyos hechos sustentantes deben haber
sido acreditados con la prueba rendida en el juicio oral.
b.- Los incidentes.
En segundo trmino, al igual que en el procedimiento civil, el juez del crimen conoce de los
incidentes que se promuevan dentro del juicio.
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Lo mismo acontece con el juez de garanta durante la etapa de investigacin que dirige el
Ministerio Pblico, y con el tribunal de juicio oral con las incidencias que se promuevan
durante el curso de ste.
c.- La accin civil.
Igualmente, corresponde conocer al juez del crimen de ciertas acciones civiles emanadas o
vinculadas con el delito cometido. Estas acciones (pretensiones) son:
c .a) La accin civil restitutoria, esto es, la destinada a obtener la restitucin de la cosa
que ha sido objeto material del delito o su valor. El juez de letras o juez de garanta que conoce
del procedimiento penal es el nico, exclusiva y excluyentemente competente para conocer de
la accin civil restitutoria (Arts.6. y 10, inc.2 C.P.P.; 59 y 189 N.C.P.P.; y 171 C.O.T.).
Respecto de la accin civil que persigue obtener el valor de la cosa objeto del delito,
cuando no puede recuperarse la especie o cuerpo cierto, al no existir norma expresa en el
C.O.T. ni en el C.P.P., sern indistintamente competentes para conocer de ella tanto el juez
civil como el juez del crimen, con la limitacin en el nuevo proceso penal que esa accin solo
podr ser conocida por el juez del crimen si ellas es ejercida por la vctima en contra del
imputado.( art. 59 inc. 2 NCPP).
c .b) La accin civil indemnizatoria, esto es, la que pretende la indemnizacin de los
perjuicios generales o especiales (Arts.10 C.P.P.; 2314 C.C., y 24, 370 y 410 C.P.).
En esta situacin nos encontramos frente a un caso de competencia preventiva o
acumulativa. En efecto, dos son los tribunales potencialmente competentes para conocer de la
indemnizacin de perjuicios, a eleccin del perjudicado: el juez del crimen que conoce del
delito y el juez civil que corresponda, de acuerdo a las reglas generales. Tan pronto como uno
de ellos prevenga en el conocimiento del asunto civil, cesa la competencia del otro para
conocer de l(arts.6., inc.2 C. P.P y 167 C.P.C.).
En el nuevo proceso penal existe esta competencia acumulativa., slo si la accin
indemnizatoria es ejercida por la vctima en contra del imputado.( art. 59 inc. 2 NCPP).
Si la accin civil pretende ser ejercida por personas distintas a la vctima, o si pretende ser
ejercida por la vctima pero en contra de personas distintas al imputado como son los terceros
civilmente responsables, ella slo podr ser ejercida ante el tribunal civil y no dentro del
proceso penal. .( art. 59 inc. 3 NCPP y 171 inc. 3 del C.O.T. ).
Esta dualidad de tribunales importa para los efectos del procedimiento a utilizar, el que es
enteramente distinto en un caso y en otro. En efecto, si el perjudicado acude al juez civil para
exigir las indemnizaciones, el procedimiento que se utilizar ser el ordinario de mayor,
menor o mnima cuanta, segn sea el monto o cantidad solicitada.
En cambio, si se sigue la va criminal, esto es, se solicita el pago de la indemnizacin de
perjuicios ante el juez del crimen que est conociendo del hecho que los ha originado
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elementos para definir el delito, para agravar a disminuir la pena o para no considerar culpable
al autor."
La regla general es que corresponde al juez del crimen (o al juez de garanta en el
nuevo proceso penal) conocer de todas las cuestiones prejudiciales civiles que se hagan
valer.
Sin embargo, y no obstante la amplitud de esta regla general, existen ciertas cuestiones
prejudiciales civiles que por su naturaleza e importancia ellas no pueden ser conocidas por el
juez del crimen ( o el juez de garanta en el nuevo proceso penal), sino que su conocimiento
corresponde en forma exclusiva a los jueces civiles o de tribunales especiales de acuerdo a lo
previsto en los arts. 173 incisos 2 y 3 y 174 del C.O.T.- Tales excepciones son:
1) Las cuestiones sobre validez de matrimonio;
2) Las cuestiones sobre cuentas fiscales;
Esta cuestin prejudicial civil es conocida a travs del juicio de cuentas por la
Contralora General de la Repblica.
3) Las cuestiones sobre estado civil cuya resolucin deba servir de antecedente
necesario para el fallo de la accin penal persecutoria de los delitos de usurpacin, ocultacin
o supresin de estado civil (Art. 173, inc.3o. C.O.T.);
4) La ltima excepcin est contemplada en el Art. 174 C.O.T, referente a los delitos
que versen sobre el dominio u otro derecho real constituidos sobre inmuebles, la que nos
seala al efecto: "Si contra la accin penal se opusieren excepciones de carcter civil
concernientes al dominio o a otro derecho real sobre inmuebles, podr suspenderse el juicio
criminal, cuando dichas excepciones aparecieren revestidas de fundamento plausible y de su
aceptacin, por la sentencia que sobre ellas recaiga, hubiere de desaparecer el delito."
La excepcin del Art.174 C.O.T., presupone:
a.Que se trate de una excepcin de carcter civil concerniente al dominio u otro
derecho real;
b.-
c.-
d.el delito.
Que de aceptarse por la sentencia que sobre ella recaiga hubiere de desaparecer
Esta excepcin tiene una caracterstica especial, puesto que mientras en las tres primeras el
asunto prejudicial civil necesariamente debe ser conocido por un juez distinto al criminal, en
sta, dicho conocimiento es facultativo ("podr") y circunstanciado ("fundamento plausible").
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1.
CONCEPTO
Esta regla se encuentra formulada en el Art. 112 del C.O.T. segn la cual "siempre que
segn la ley fueren competentes para conocer de un mismo asunto dos o ms tribunales,
ninguno de ellos podr excusarse del conocimiento bajo el pretexto de haber otros
tribunales que puedan conocer del mismo asunto; pero el que haya prevenido en el
conocimiento excluye a los dems, los cuales cesan desde entonces de ser competentes".
Este artculo no es ms que una aplicacin de uno de los fundamentos o bases del ejercicio
de la Jurisdiccin consagrado en el inciso segundo del art.73 de la C.P.E y en el art.10, inc.2
C.O.T., en cuya virtud, reclamada la intervencin de los tribunales "en forma legal y en
negocios de su competencia, no podrn excusarse de ejercer su autoridad ni an por falta de
ley que resuelva la contienda sometida a su decisin".
2.- ELEMENTOS QUE DEBEN CONCURRIR PARA LA APLICACIN DE LA
REGLA.
Para que opere la regla de la prevencin o inexcusabilidad contemplada en el mencionado
art.112 del C.O.T. es menester:
a.- Que de acuerdo con las reglas de la competencia existieren dos o ms tribunales
potencialmente competentes para el conocimiento del asunto.
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Esta situacin es la que se presenta en todos los casos en que existe competencia
acumulativa o preventiva para el conocimiento de un asunto, es decir, cuando hay dos o ms
tribunales que pueden potencialmente conocer de un mismo asunto como acontece por
ejemplo en las acciones inmuebles, la accin civil indemnizatoria de un delito, la ejecucin de
las resoluciones judiciales cuando sea necesaria la iniciacin de un nuevo juicio, etc.
b.- Que el demandante presente su demanda ante uno de ellos.
El demandante puede, en caso que existan dos o ms tribunales potencialmente
competentes para conocer de un asunto, requerir la intervencin de cualquiera de ellos para
conocer del asunto, sin que ninguno pueda excusarse de conocer del asunto bajo pretexto de
existir otros tribunales competentes para ello.
Este es el aspecto de la regla que le otorga la denominacin de inexcusabilidad.
c.- Que uno de los tribunales prevenga en el conocimiento del asunto, instante a partir del
cual cesa la competencia de los otros tribunales que hubieren sido potencialmente
competentes.
En este aspecto, se contempla la denominacin de esta regla como "de la prevencin",
puesto que apenas comience a conocer uno de los tribunales competentes (prevenga en el
conocimiento), se produce automticamente la extincin de la potencial competencia del o de
los otros tribunales. Se habla del tribunal que "previno" como aquel que conoce primero.
Este efecto esta expresamente contemplado respecto de la competencia acumulativa que se
contempla en el nuevo sistema procesal respecto de la accin civil indemnizatoria ejercida por
la vctima en contra del imputado en el inciso segundo del artculo 59 del N.C.P..- Prescribe al
efecto ese precepto que Asimismo, durante la tramitacin del procedimiento penal la
vctima podr deducir respecto del imputado, con arreglo a las prescripciones de este
Cdigo, todas las restantes acciones que tuvieren por objeto perseguir las responsabilidades
civiles derivadas del hecho punible. La vctima podr tambin ejercer esas acciones civiles
ante el tribunal civil correspondiente. Con todo, admitida a tramitacin la demanda civil en
el procedimiento penal, no se podr deducir nuevamente ante un tribunal civil.
Finalmente, respecto de los juicio de alimentos se contempla un caso de competencia
preventiva al establecerse que son competentes para conocer de la demanda de alimentos el
juez de letras en lo civil del domicilio del alimentante o del alimentario a eleccin de este
ltimo. Art. 1 Ley Abandono de Familia y Pago de Pensiones alimenticias y 147 del
C.O.T., modificados por la Ley 19.741, publicada en el Diario Oficial de 24 de julio de
2001.
En el caso que la demanda de alimentos sea de competencia del juez de menores,
porque los alimentos se deban a menores, al cnyuge del alimentante cuando ste los
solicitare conjuntamente con sus hijos menores, o a parientes mayores y menores de edad
que los reclamaren conjuntamente, se mantiene el principio de la competencia acumulativa
dado que conocer de la demanda el juez de letras de menores del domicilio del
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alimentante o del alimentario a eleccin de este ltimo. Art. 2 Ley Abandono de Familia y
Pago de Pensiones alimenticias, modificado por la Ley 19.741, publicada en el Diario
Oficial de 24 de julio de 2001.
En la actualidad, en virtud del art. 8 numeral 4 de la ley 19968 que crea los Tribunales
de Familia, sern estos los competentes para conocer todo lo relacionado con las causas de
alimentos
7.
REGLA DE LA EJECUCION.
1.- CONCEPTO.Seala el Art. 113, inc.1 C.O.T. que "la ejecucin de las resoluciones corresponde a los
tribunales que las hubieren pronunciado en primera o en nica instancia".
Esta regla hace radicar el cumplimiento de las resoluciones en los tribunales que las
pronuncian en primera o en nica instancia.
Este principio de carcter general reconoce tres excepciones:
1.- En el nuevo sistema procesal penal, la ejecucin de la sentencia definitiva penal
y de las medidas de seguridad establecidas en la sentencia pronunciada por el tribunal
de juicio oral no debe ser ejecutada ante l, sino que ante el juzgado de garanta que
hubiere intervenido en el respectivo procedimiento penal.
En el nuevo sistema procesal penal, la ejecucin de las sentencias penales y de las medidas
de seguridad previstas en la ley procesal penal ser de competencia del juzgado de garanta
que hubiere intervenido en el respectivo procedimiento penal.( art. 113 inc. 2 del C.O.T.).
Nos encontraremos realmente frente a una excepcin de la regla general cuando se hubiere
resuelto el conflicto penal en el juicio oral, puesto que en tal caso, no obstante que la sentencia
definitiva es pronunciada por el tribunal de juicio oral en lo penal, la ejecucin de la sentencia
le corresponder al juzgado de garanta.
Sin embargo, si la sentencia ha sido pronunciada por el juez de garanta en el
procedimiento abreviado o simplificado no nos encontraremos en tal caso frente a una
excepcin de la regla general, sino que ms bien ante una aplicacin de ella.
El artculo 466 del NCPP establece que durante la ejecucin de la pena o de la medida de
seguridad, slo podrn intervenir ante el competente juez de garanta el ministerio pblico,
el imputado y su defensor.
El condenado o el curador, en su caso, podrn ejercer durante la ejecucin de la pena o
medida de seguridad todos los derechos y facultades que la normativa penal y penitenciaria les
otorgare.
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Esta facultad de imperio que poseen los tribunales para hacer efectivo el cumplimiento por
la fuerza de sus resoluciones aparece reiterado con rango legal en el artculo 11 del C.O.T.Finalmente, el artculo 240 del C.P.C. establece que " cumplida una resolucin, el tribunal
tendr facultad para decretar las medidas tendientes a dejar sin efecto todo lo que se haga en
contravencin a lo ejecutado.
"El que quebrante lo ordenado cumplir ser sancionado con reclusin menor en su grado
medio a mximo".
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Las reglas de la competencia absoluta son de orden pblico por cuanto dicen relacin
con la organizacin y funcionamiento de nuestros tribunales.
b.-
Son irrenunciables.
d.-
e.No existe plazo para que las partes aleguen la nulidad del procedimiento por
incompetencia absoluta del tribunal.
3.
La Cuanta;
La Materia, y
El Fuero o Persona.
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fuere pertinente de los contemplados en el Nuevo Cdigo Procesal Penal para el desarrollo del
proceso penal.
Sin embargo, debemos hacer presente que el factor tiempo no tiene injerencia alguna
respecto de los delitos de competencia de los tribunales militares, en atencin a que la
reforma procesal penal no es aplicable respecto de ellos conforme a lo prescrito en el inciso
final del artculo 83 de la Constitucin Poltica.
4. LA CUANTIA.
4.A. GENERALIDADES.Este elemento o factor de la competencia absoluta, que ya haba perdido importancia con la
supresin de los juzgados de letras de menor cuanta, tanto en el campo civil cuanto en el
penal, por lo que hoy como regla de competencia prcticamente no tiene ningn inters,
atendido el hecho de la eliminacin por la dictacin de la Ley N 18.776 de 1989 de los jueces
de distrito y de los de subdelegacin.
Con todo, si bien en la actualidad la importancia de este elemento ha disminuido en lo que
respecta a la determinacin de la competencia, no la ha perdido para los efectos de determinar
el procedimiento aplicable.- La cuanta como regla de admisibilidad para la procedencia de
determinados recursos se mantiene en lo que dice relacin con la procedencia de algunos
recursos, como el de apelacin en materia civil y el de revisin en materia penal, pero ya no se
aplica respecto del recurso de casacin en el fondo a partir de la modificacin introducida al
artculo 767 del C.P.C. por la ley 19.374.
4.B. CONCEPTO.
El Art. 115 del C.O.T. especifica qu se entiende por cuanta en materia civil y penal.
Seala el precepto que "en los asuntos civiles la cuanta de la materia se determina por el
valor de la cosa disputada.
En los asuntos criminales se determina por la pena que el delito lleva consigo".
4.C. REGLAS PARA DETERMINAR LA CUANTA EN LOS ASUNTOS
PENALES.
"Para determinar la gravedad o levedad en materia criminal, se estar a lo dispuesto en el
Cdigo Penal" (Art. 132 C.O.T.).
Segn el Cdigo Penal los delitos, en cuanto a su gravedad, se clasifican en faltas, simples
delitos y en crmenes. Esta clasificacin se determina por la pena que el hecho ilcito lleva
consigo.
Respecto de los crmenes conoce el juez de letras en lo criminal o un tribunal unipersonal
de excepcin.
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Pblico slo puede iniciarse por la interposicin de una querella o de una denuncia
presentada por dichas personas; pero una vez deducidas, la accin y el procedimiento
aplicable se rige por las normas de la accin penal pblica.
4.D. REGLAS PARA DETERMINAR LA CUANTA EN LOS ASUNTOS CIVILES.
Sin lugar a dudas, era en materia civil en donde mayor aplicacin tena la regla de la
cuanta en sede de competencia. En la actualidad, como se ha venido diciendo, no la tiene y
nuestro estudio posterior nicamente influir para los efectos de determinar si el tribunal
conocer en nica o en primera instancia, la procedencia de algunos recursos y la naturaleza
del procedimiento aplicable. La competencia en funcin de la cuanta est entregada
exclusivamente a los jueces de letras.
Ahora bien, en stos ltimos tribunales la cuanta slo importa para fijar si el tribunal ser
competente para resolver el asunto en nica o primera instancia (Art. 45, Nos. 1 y 2 C.O.T.).
En efecto, si el asunto es de una cuanta inferior a 10 U.T.M., conocer en nica instancia. Si
es superior a 10 U.T.M., en primera instancia.
Las reglas que se establecen para determinar la cuanta son las siguientes:
En primer lugar, para estudiar la cuanta en materia civil, es menester distinguir entre
aquellos asuntos susceptibles de apreciacin pecuniaria y aquellos que no lo son.
4.E. DETERMINACIN DE LA CUANTA EN ASUNTOS NO SUSCEPTIBLES
DE APRECIACIN PECUNIARIA.
Estos asuntos, por su importancia, siempre han estado entregados al conocimiento del
juez de letras. En efecto, los Arts. 130 y 131 C.O.T, por va meramente ejemplar, sealan qu
asuntos no son susceptibles de apreciacin pecuniaria.
Seala el primero de los preceptos citados que "para el efecto de determinar la competencia
se reputarn de mayor cuanta los negocios que versen sobre materias que no estn sujetas a
una determinada apreciacin pecuniaria. Tales son, por ejemplo:
1 Las cuestiones relativas al estado civil de las personas;
2 Las relativas a la separacin de bienes entre marido y mujer, o a la crianza y cuidado
de los hijos;
3 Las que versen sobre validez o nulidad de disposiciones testamentarias, sobre peticin
de herencia, o sobre apertura o protocolizacin de un testamento y dems relacionadas con la
apertura de la sucesin, y
4 Las relativas al nombramiento de tutores y curadores, a la administracin de estos
funcionarios, a su responsabilidad, a sus excusas y a su remocin".
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Prescribe el Art. 131 C.O.T. que "se reputarn tambin, en todo caso, como materias de
mayor cuanta, para el efecto de determinar la competencia del juez, las que en seguida se
indican:
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b) Accin real.- Si la accin (pretensin) es real, entran a jugar una serie de reglas para
determinar la cuanta:
1. Seala el Art. 118, inc.1 C.O.T. que "si la accin entablada fuere real y el valor de la
cosa no apareciere determinado del modo que se indica en el artculo 116, se estar a la
apreciacin que las partes hicieren de comn acuerdo".
En el inciso segundo se establece una presuncin de derecho de que existe acuerdo entre las
partes, presuncin que constituye una verdadera "prrroga de la competencia absoluta" en
funcin de la cuanta. Esta "prrroga" se produce cuando las partes efectan cualquiera gestin
que no sea reclamar de la incompetencia por concepto de la cuanta.
Seala el inciso citado que "por el simple hecho de haber comparecido ante el juez para
cualquier diligencia o trmite del juicio todas las partes juntas o cada una de ellas
separadamente, sin que ninguna haya entablado reclamo por incompetencia nacida del valor
de la cosa disputada, se presume de derecho el acuerdo de que habla el inciso anterior y se
establece la competencia del juez para seguir conociendo del litigio que ante l se hubiere
entablado".
2. Si no existe acuerdo entre las partes, el juez debe determinar la cuanta por medio de la
evaluacin efectuada por peritos.
El Art. 119 C.O.T. seala que "si el valor de la cosa demandada por accin real no fuere
determinado del modo que se indica en el artculo anterior, el juez ante quien se hubiere
entablado la demanda nombrar un perito para que evale la cosa y se reputar por verdadero
valor de ella, para el efecto de determinar la cuanta del juicio, el que dicho perito fijare".
El informe del perito es obligatorio en cuanto a sus conclusiones, tanto para el juez como
para las partes. Esta circunstancia diferencia el peritaje en estudio del informe de
peritos -medio de prueba, ya que este ltimo es apreciado por el juez conforme a las reglas de
la sana crtica (art. 425 del C.P.C.). Adems, para los efectos de determinar la cuanta
corresponde al juez la designacin del perito; en cambio, tratndose del informe pericial como
medio de prueba, corresponde a las partes designar los peritos, y slo ante el desacuerdo de las
partes, debe el tribunal efectuarla designacin. (Art. 414 del C.P.C.)
Finalmente, previene el Art. 120 C.O.T. que "cualquiera de las partes puede, en los casos
en que el valor de la cosa disputada no aparezca esclarecido por los medios indicados en
este Cdigo, hacer las gestiones convenientes para que dicho valor sea fijado antes de que
se pronuncie sentencia.
Puede tambin el tribunal dictar de oficio las medidas y rdenes convenientes para el
mismo efecto".
Esta facultad, segn veremos, debe ejercerse en primera instancia y antes de que el tribunal
cite a las partes a or sentencia.
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ii.
a)
al acuerdo de las partes, presumindose de derecho que lo hay cuando
no se alega la incompetencia del tribunal en razn de la cuanta (Art. 118).
b)
a falta de acuerdo, se estar a la evaluacin de la cosa disputada que
efecte un perito (Art. 119).
Si el valor de la cosa disputada no se puede determinar de acuerdo a las reglas
precedentes, las partes pueden hacer las gestiones para fijar la cuanta antes de que se dicte
sentencia.
El Tribunal puede dictar medidas de oficio para idntico objetivo (Art. 120).
2.
4.G.MOMENTO EN QUE SE DETERMINA LA CUANTA.Ya hemos visto que una vez que la cuanta es fijada no puede ser alterada. Pero, en qu
momento o instante procesal debe determinarse la cuanta del asunto?.
De lo sealado en los Arts.116 y siguientes C.O.T. se desprende que la cuanta debe
tomarse en consideracin cuando se presenta la demanda. Esto para los efectos de calificar el
procedimiento aplicable y, antes de la Ley N18.776, para la competencia de los tribunales.
Con la demanda, segn veremos, la cuanta comienza a fijarse.
La verdad sea dicha, para determinar el momento en que se fija la cuanta han de tomarse
en consideracin las reglas de determinacin de la misma. Si se deduce una pretensin real y
se acompaan documentos justificativos del derecho que se invoca, evidentemente que desde
ese momento la cuanta quedar fijada. En consecuencia, podra afirmarse que, por regla
general, la cuanta queda fijada con la presentacin de la demanda.
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La cuanta de la materia est configurada por todos los elementos que se contienen en la
demanda, cuando es asunto susceptible de apreciacin pecuniaria: capital, intereses, clusulas
penales, reajustes, etc.
Una vez que la cuanta queda determinada, no puede ser alterada por causa sobreviniente.
Es lo que denominamos "la inmutabilidad de la cuanta".
Prescribe al efecto el Art. 128 C.O.T. que "si el valor de la cosa disputada se aumentare o
disminuyere durante la instancia, no sufrir alteracin alguna la determinacin que antes se
hubiere hecho con arreglo a la ley".
Por su parte, el Art. 129 C.O.T. ratifica la regla de la inmutabilidad de la cuanta fijada al
expresar que "tampoco sufrir la determinacin alteracin alguna en razn de lo que se deba
por intereses o frutos devengados despus de la fecha de la demanda, ni de lo que se deba por
costas o daos causados durante el juicio.
Pero los intereses, frutos o daos debidos antes de la demanda se agregarn al capital
demandado, y se tomarn en cuenta para determinar la cuanta de la materia".
Todo lo que se devengue antes de la presentacin de la demanda altera la cuanta, no as lo
que se devengue con posterioridad
En el Art. 120 C.O.T. se autoriza a determinar la cuanta, de oficio o a peticin de parte, y
en cualquier estado del juicio, pero antes que se pronuncie sentencia. Esta disposicin,
aisladamente considerada poda conducir a incurrir en un grave error con nefastas
consecuencias vinculadas para la determinacin de la procedencia del recurso de casacin en
el fondo, puesto que el artculo 767 exiga una fijacin especial para ese efecto. En la
actualidad, el elemento cuanta carece de toda trascendencia para los efectos del recurso de
casacin en el fondo, dado que la ley 19.374 modific el Art. 767 C.P.C. eliminando este
elemento como requisito de procedencia.
Si la tramitacin del juicio admite la reconvencin, la fijacin de la cuanta no puede
efectuarse con la sola demanda, para lo cual deben sumarse las cantidades indicadas en ambos
escritos. Mas, esta fijacin no es importante para los efectos de la cuanta como regla de la
competencia, sino que para los de la cuanta como requisito de procedencia de recursos.
Existen procedimientos en los que la cuanta necesariamente se determina en funcin de lo
que se expone en la demanda y donde no existe la posibilidad de reconvenir. Es lo que sucede
con el procedimiento ejecutivo por obligacin de dar, donde en la demanda necesariamente se
debe indicar la especie o cuerpo cierto que se debe o la cantidad a la que asciende la deuda
(liquidez de obligacin) (Art. 438 C.P.C.).
4.GCUANTA.
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Entre los artculos 121 a 127 C.O.T., el legislador procesal orgnico contempl una serie de
reglas especiales en que el elemento cuanta es fijado por la ley, a fin de evitar dificultades:
a) Pluralidad de acciones.- Seala el Art. 121 C.O.T.: "Si en una misma demanda se
entablaren a la vez varias acciones, en los casos en que puede esto hacerse conforme a lo
prevenido en el Cdigo de Procedimiento, se determinar la cuanta del juicio por el monto a
que ascendieren todas las acciones entabladas".
Esta disposicin guarda relacin con lo dispuesto en el Art. 17 C.P.C., donde se autoriza la
interposicin de dos o ms "acciones" en una misma demanda, con tal que no sean
incompatibles (inc 1) o, cuando lo son, una en subsidio de otra (inc.2).
b) Pluralidad de demandados.- El Art. 122 C.O.T. se refiere a este punto en los siguientes
trminos: "Si fueren muchos los demandados en un mismo juicio, el valor total de la cosa o
cantidad debida determinar la cuanta de la materia, aun cuando por no ser solidaria la
obligacin no pueda cada uno de los demandados ser compelido al pago total de la cosa o
cantidad, sino tan slo al de la parte que le correspondiere".
El artculo transcrito guarda relacin con el Art. 18 C.P.C., precepto que autoriza la
intervencin de una pluralidad de sujetos pasivos y, en general, la intervencin de muchos
contra muchos.
c) Caso de la reconvencin.- Para estos efectos, el Art. 124 C.O.T. seala que deben
considerarse aisladamente los montos de la reconvencin y los de la demanda: "Si el
demandado al contestar la demanda entablare reconvencin contra el demandante, la cuanta
de la materia se determinar por el monto a que ascendieren la accin principal y la
reconvencin reunidas; pero para estimar la competencia se considerar el monto de los
valores reclamados por va de reconvencin separadamente de los que son materia de la
demanda.
No podr deducirse reconvencin sino cuando el tribunal tenga competencia para conocer
de ella, estimada como demanda, o cuando sea admisible la prrroga de jurisdiccin. Podr
tambin deducirse an cuando por su cuanta la reconvencin debiera ventilarse ante un juez
inferior".
Este precepto guarda relacin con los Arts.314 y 315 C.P.C., disposiciones que regulan la
oportunidad en que debe ser entablada, los requisitos de la solicitud y una regla de
competencia para el tribunal que conoce de la demanda, respectivamente.
Para la procedencia de recursos, la cuanta de la materia se determina sumando las
cantidades expresadas en la demanda y en la reconvencin.
d) Terminacin del arrendamiento.- De acuerdo a lo establecido en el Art. 125 C.O.T
debemos distinguir:
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Los asuntos cuya cuanta sea superior a 10 U.T.M. pero inferior a 500 UTM, se tramitan de
acuerdo a las normas del juicio ordinario de menor cuanta.
Los asuntos cuya cuanta sea inferior a $ 10 UTM0, se tramitan de acuerdo al
procedimiento de mnima cuanta.
Pese a que en la actualidad no existen los juzgados de letras de menor cuanta y los de
distrito y subdelegacin, lo cierto es que los procedimientos ordinarios que regulan los
prrafos 1 y 2, del Ttulo XIV del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil se encuentran
plenamente vigentes, puesto que se han mantenido las razones y motivos que originaron su
establecimiento.
b) La cuanta importa en los negocios civiles y comerciales para los efectos de
determinar si el tribunal que conoce de ellos lo har en primera o en nica instancia
(Art.45 C.O.T.)
4.I. LA CUANTA EN ASUNTOS PACTADOS EN MONEDA EXTRANJERA.A las obligaciones en moneda extranjera o expresadas en moneda extranjera se refieren el
Ttulo II de la Ley N18.010 sobre operaciones de crdito de dinero y el Art. 116, inc.2
C.O.T.
De acuerdo al Art.20, inc.1 de la Ley N18.010, "las obligaciones expresadas en moneda
extranjera sern solucionadas por su equivalente en moneda chilena segn el tipo de cambio
vendedor del da del pago".
En la determinacin de la cuanta, el legislador ha autorizado, como medio de prueba, la
utilizacin de un certificado emitido por una entidad bancaria: "Para determinar la cuanta de
las obligaciones en moneda extranjera, podr acompaar el actor, al tiempo de presentar la
demanda, un certificado expedido por un banco, que exprese en moneda nacional la
equivalencia en moneda extranjera demandada. Dicho certificado no podr ser anterior en ms
de 15 das a la fecha de la presentacin de la demanda" (Art. 116, inc.2 C.O.T.).
Por su parte, indica el Art.21 de la Ley N18.010, que, por ser especial y posterior, prima
sobre la normativa del Cdigo Orgnico de Tribunales, que en "los juicios en que se persiga el
cumplimiento de alguna de las obligaciones sealadas en el artculo anterior, basta un
certificado otorgado por un Banco de la plaza, referido al da de la presentacin de la demanda
o a cualquiera de los diez das precedentes, para los efectos de lo dispuesto por los artculos
116 y 120 del Cdigo Orgnico de Tribunales".
Regla similar, en cuanto al establecimiento de la cuanta, rige en materia de obligaciones
pactadas y pagaderas en moneda extranjera.
5.- LA MATERIA.
5.1. CONCEPTO Y ACTUAL IMPORTANCIA.-
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5.2. LA MATERIA COMO FACTOR DE COMPETENCIA.Hemos visto con anterioridad que en ciertos casos, cuando no existe la posibilidad de
cuantificar pecuniariamente un determinado asunto, ste se reputa, por el solo ministerio de la
ley, como de mayor cuanta. Es lo que ocurre con las hiptesis contempladas en los Arts.130 y
131 C.O.T., referentes, fundamentalmente, como afirmramos, al Derecho de Familia.
Estos dos preceptos juegan tanto para asuntos no susceptibles de apreciacin pecuniaria
(Art. 130 C.O.T.), como para aquellos que por su naturaleza corresponden al conocimiento de
un tribunal superior (Art. 131 C.O.T.).
Antes de la entrada en vigencia de la Ley N 18.776, de 18 de enero de 1989, los jueces de
letras se dividan en jueces de letras de simple departamento, jueces de letras de capital de
provincia y jueces de letras de asiento de Corte de Apelaciones.
En la actualidad, los jueces de letras tambin se estructuran en forma jerrquica, pero
adecundose ella a la regionalizacin del pas, pudindose acuerdo con esa nueva organizacin
administrativa interna del Estado distinguir: jueces de letras de comuna o agrupacin de
comunas; jueces de letras de capital de provincia; y jueces de letras de comunas asiento de
Corte de Apelaciones. En esta estructura, el factor materia, en conjunto con el factor fuero o
persona, juega a travs de la sustraccin del conocimiento de un asunto correspondiente a un
tribunal y su radicacin en otro de mayor jerarqua.
Es necesario hacer notar que el elemento materia tambin juega respecto de los juzgados de
letras que no tienen competencia comn. En efecto, tanto en las comunas de la provincia de
Santiago y Chacabuco, como en algunos tribunales que dependen de las Cortes de
Apelaciones de San Miguel, Concepcin, Temuco y Valparaso, existen tribunales que
conocen nicamente de asuntos criminales y otros de asuntos civiles, sin perjuicio de la
existencia de juzgados especiales como los de Menores, del Trabajo, Polica Local, etc.
Dando un breve vistazo al C.O.T. nos encontramos con que el factor materia se encuentra
en las siguientes reglas de competencia:
a) El Art.48 C.O.T..- Los juicios de hacienda, esto es, aquellos en que tiene inters el
Fisco y cuyo conocimiento se encuentra entregado a los tribunales ordinarios (Art 748 del
C.P.C.), presentan ciertas peculiaridades que se orientan a obtener el inmediato beneficio de la
defensa Fiscal, como por ejemplo, la consulta de la sentencia que es contraria al inters fiscal y
que no son apeladas, etc.
El primero de los beneficios orgnicos con que cuenta el Fisco es la determinacin de la
jerarqua del tribunal que conoce de ese asunto. Es as como el Art.48 C.O.T. expresa: "Los
jueces de letras de comunas asiento de Corte conocern en primera instancia de las causas de
hacienda, cualquiera que sea su cuanta.
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No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, en los juicios en que el Fisco obre como
demandante, podr ste ocurrir a los tribunales all indicados o al del domicilio del
demandado, cualquiera que sea la naturaleza de la accin deducida.
Las mismas reglas se aplicarn a los asuntos no contenciosos en que el Fisco tenga inters".
b) El Art.45, N2 letra c) C.O.T., entrega a los jueces de letras el conocimiento exclusivo en
primera instancia de los asuntos judiciales no contenciosos, salvo en lo que respecta a la
designacin de los curadores ad litem, donde es competente el tribunal que "conoce en el
pleito" (Art. 494, inc. 2 C.C.).
c) El Art.50, N1 C.O.T. entrega al conocimiento de un ministro de la Corte de
Apelaciones respectiva, segn el turno que ella fije, los asuntos seguidos por delitos contra la
seguridad del Estado (Ley N12.927), por los delitos de los Ttulos II y VI, prrafo 1 del
Libro II del Cdigo Penal, y por los delitos de los Ttulos IV y V, prrafo I, del Cdigo de
Justicia Militar, cuando dichos delitos son cometidos exclusivamente por civiles.
Es de notar que este precepto, segn veremos con posterioridad, es el nico que hace jugar
el factor materia en los asuntos penales. Este precepto se encuentra derogado en el nuevo
sistema procesal penal, por cuanto la investigacin de todos los procesos penales, excluidos
solo los penales militares, le corresponde efectuarla al Ministerio Pblico.
d) El Art.50, N4 C.O.T. entrega al conocimiento de los ministros de las Cortes de
Apelaciones los asuntos en que se pretende hacer efectiva la responsabilidad ministerial de
los jueces de letras;
e) El Art.51, N1 C.O.T. radica en el Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago el
conocimiento de las causas sobre amovilidad de los ministros de la Corte Suprema;
f) El Art. 53, N 1 C.O.T. radica en el Presidente de la Corte Suprema el conocimiento en
primera instancia de las causas sobre amovilidad de los ministros de las Cortes de
Apelaciones;
g) El Art.52, N1 C.O.T. entrega a un ministro de la Corte Suprema el conocimiento en
primera instancia de las causas a que se refiere el artculo 23 de la Ley N12.033, esto es, de
las cuestiones o juicios entre la Corporacin de Ventas de Salitre y Yodo de Chile y las
empresas adheridas o que en el futuro se adhieran, o que se retiren de la misma; y al
pleno de la Corte Suprema el conocimiento en segunda instancia de los mismos asuntos;
h) El art.52 No2 del C.O.T. entrega a un Ministro de la Corte Suprema el conocimiento en
primera instancia de los delitos de jurisdiccin de los tribunales chilenos, cuando puedan
afectar las relaciones internacionales de la repblica con otro estado.
Este caso de competencia en razn de la materia fue agregado por la Ley 19.047, publicada
en el D. Of. de 14 de Febrero de 1991.
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2 De las causas civiles y de las criminales por crmenes o simples delitos en que sean parte
o tengan inters el Presidente de la Repblica, los ex Presidentes de la Repblica, los Ministros de Estado, los Intendentes y Gobernadores, los Agentes Diplomticos chilenos, los
Embajadores y Ministros Diplomticos acreditados con el Gobierno de la Repblica o en
trnsito por su territorio, los Arzobispos, los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores y
los Vicarios Capitulares.
La circunstancia de ser accionista de sociedades annimas las personas designadas en este
nmero, no se considerar como una causa suficiente para que un ministro de la Corte de
Apelaciones conozca en primera instancia de los juicios en que aqullas tengan parte,
debiendo stos sujetarse en su conocimiento a las reglas generales".
En el nuevo sistema procesal penal no se contempla la existencia del fuero mayor respecto
de las causas penales, debiendo su investigacin ser efectuada por parte del Ministerio
Pblico, actuando el juzgado de garanta y el tribunal oral en lo penal de acuerdo con las
reglas generales..
Por el fuero menor, determinadas personas, por el hecho de desempear una funcin
pblica, hacen radicar el conocimiento de un asunto en los jueces de letras, pero slo en
asuntos civiles o de comercio. Seala, al efecto, el Art. 45, N 2 letra g) C.O.T. que los jueces
de letras conocern en primera instancia "de las causas civiles o de comercio cuya cuanta sea
inferior a las sealadas en las letras a) y b) del N 1 de este artculo (10 Unidades Tributarias
Mensuales), en que sean parte o tengan inters los Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la
Armada y de la Fuerza Area, el General Director de Carabineros, los Ministros de la Corte
Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos tribunales, los jueces
letrados, los prrocos y viceprrocos, los cnsules generales, los cnsules o vicecnsules de
las naciones extranjeras reconocidas por el Presidente de la Repblica, las corporaciones y
fundaciones de derecho pblico o de los establecimientos pblicos de beneficencia".
Tambin existe aplicacin de esta categora de fuero en el Art. 46 C.O.T., segn tendremos
oportunidad de apreciar a continuacin.
6.3. EL FUERO DE LOS JUECES.En esta materia, sobre todo a partir de la entrada en vigencia de la actual Constitucin, es
preciso tomar en consideracin que lo que comnmente se denomina "fuero orgnico", el que
est complementado con una garanta que no dice relacin directa con la competencia. Nos
referimos a la inviolabilidad.
De acuerdo al Art. 81 C.Pol., "los magistrados de los tribunales superiores de justicia, los
fiscales y los jueces letrados que integran el Poder Judicial, no podrn ser aprehendidos sin
orden del tribunal competente, salvo el caso de crimen o simple delito flagrante y slo para
ponerlos inmediatamente a disposicin del tribunal que debe conocer del asunto conforme a la
ley".
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Los jueces estn al margen de toda privacin de libertad que no sea el caso indicado en el
precepto constitucional transcrito.
Por nuestra parte, entendemos por "fuero de los jueces", la alteracin establecida por la ley
en la jerarqua de los tribunales que van a conocer de asuntos civiles o penales en el que sea
parte o tenga inters un juez, ministro o fiscal del Poder Judicial. Estas normas son
equiparables a las del fuero, pero son nica y exclusivamente aplicables a esos miembros del
orden judicial.
El fuero de los jueces tiene idntico fundamento que el fuero comn, ya que son medidas
protectoras de la persona que litiga con el juez. Recordemos, una vez ms, que el fuero no es
un derecho del aforado, sino que una garanta para el que carece de l.
A esta especial modalidad del fuero se refieren los siguientes preceptos orgnicos:
a)
El Art. 45, N2, letra g) C.O.T. establece la competencia en primera instancia
de un juez de letras en el conocimiento de las causas civiles y de comercio, cualquiera que sea
su cuanta, en que sean parte o tengan inters los jueces letrados.
b)
El Art. 46 C.O.T., de acuerdo a su nueva redaccin, establece que "los jueces
de letras de comunas asiento de Corte conocern en primera instancia de las causas criminales
en que sea parte o tenga inters un juez de letras de una comuna o agrupacin de comunas de
la jurisdiccin de esa misma Corte de Apelaciones". En el nuevo sistema procesal penal no se
contempla la existencia de esta norma de las causas penales, debiendo su investigacin ser
efectuada por parte del Ministerio Pblico.
c)
El Art. 50, N 3 C.O.T. otorga competencia en primera instancia a los ministros
de Corte de Apelaciones para que conozcan de las causas por delitos comunes en que sean
parte o tengan inters los miembros de la Corte Suprema, los de las Cortes de Apelaciones, los
fiscales de estos tribunales y los jueces letrados de las comunas asiento de las Cortes de
Apelaciones; En el nuevo sistema procesal penal no se contempla la existencia de esta norma,
debiendo su investigacin ser efectuada por parte del Ministerio Pblico.
d)
El Art. 51, N 2 C.O.T. radica en el Presidente de la Corte de Apelaciones de
Santiago el conocimiento de las acusaciones o demandas civiles que se entablen contra uno o
ms de los miembros de la Corte Suprema o contra su fiscal para hacer efectiva su
responsabilidad por actos cometidos en el desempeo de sus funciones; En el nuevo sistema
procesal penal no se contempla la existencia de esta norma, debiendo su investigacin ser
efectuada por parte del Ministerio Pblico. y
e)
El Art. 53, N 2, C.O.T., que radica en el Presidente de la Corte Suprema el
conocimiento en primera instancia de los asuntos indicados en la letra d) precedente, en que
participen los ministros de las Cortes de Apelaciones o los fiscales de estos tribunales
colegiados. En el nuevo sistema procesal penal no se contempla la existencia de esta norma,
debiendo su investigacin ser efectuada por parte del Ministerio Pblico.
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6.4. MATERIAS EN QUE NO OPERA EL FUERO.Nuestro legislador ha sealado en el art.133 del C.O.T. algunos casos en que por la
naturaleza del asunto o del procedimiento empleado, el factor fuero no es tomado en
consideracin, siendo ellos los siguientes:
1)
2)
los juicios sumarios y los procedimientos que deban tramitarse breve y
sumariamente;
3)
4)
5)
6)
CONCEPTO.-
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Los nuevos juzgados que se instalen tendrn como territorio jurisdiccional la respectiva
comuna y, en consecuencia, dejarn de ser competentes en esos territorios los juzgados que
anteriormente tenan jurisdiccin sobre dichas comunas".
Sin embargo, de acuerdo al Art. 1, inc. 3 transitorio de la aludida ley, mientras no se
instalen esos juzgados, mantendrn su competencia en los territorios sealados en los artculos
28 al 40, los tribunales existentes a la fecha de vigencia de la ley.
En consecuencia, mientras no se instalen los aludidos tribunales, mantiene plenamente su
vigencia lo dispuesto en el Art. 2, inc.1 de la Ley N 18.776, en cuya virtud, "en los casos
que las leyes, reglamentos y decretos se refieren al Departamento como territorio jurisdiccional de un tribunal o de los auxiliares de la administracin de justicia, dicha referencia se
entender hecha a la comuna o agrupacin de comunas que constituyan el respectivo territorio
jurisdiccional".
En consideracin a sta disposicin, aludiremos a la comuna o agrupacin de comunas en
todos los textos legales que citemos, aun cuando no hayan sido expresamente modificados por
la ley de adecuacin.
3.
PLAN DE DESARROLLO.
1.
GENERALIDADES.-
Para poder determinar, con precisin, qu tribunal, en razn del territorio, ser competente
para conocer del asunto, ser menester tomar en consideracin las siguientes reglas de
descarte:
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4
Finalmente, a falta de todas las reglas precedentes, y como norma residual, se
entiende que ser competente para conocer del asunto el tribunal del domicilio del
demandado. As lo prescribe el Art. 134 C.O.T. en cuya virtud "en general, es juez
competente para conocer de una demanda civil o para intervenir en un acto no contencioso, el
del domicilio del demandado o interesado, sin perjuicio de las reglas establecidas en los
artculos siguientes y de las dems excepciones legales".
A continuacin, nos referiremos a la aplicacin de todas estas reglas para los efectos de
determinar el tribunal competente para conocer de un asunto civil contencioso en atencin al
elemento territorio.
2.- LA PRRROGA DE LA COMPETENCIA.
a.- REGLAMENTACION.
La prrroga de la competencia se regula en el Prrafo 8 del Ttulo VII del Cdigo Orgnico
de Tribunales y en el artculo 9 del Cdigo de Procedimiento Penal.
Debemos advertir que mediante la dictacin de la Ley 18.969, publicada en el Diario
Oficial de 10 de Marzo de 1990, se modific el prrafo 8 y diversos preceptos de ste con el
fin de sustituir al tratar esa institucin la alusin que el legislador efectuaba a la jurisdiccin
por la de competencia, con lo cual se adecua ella a la actual posicin de la doctrina al no ser
prorrogable la jurisdiccin.
Por otra parte, tradicionalmente se ensea la prrroga de la competencia como una
institucin en forma aislada, pero hemos estimado pertinente referirnos a ella en esta parte
para los efectos de destacar su aplicacin slo respecto de la determinacin del territorio en los
asuntos civiles contenciosos.
b.- CONCEPTO.De acuerdo a lo establecido en el artculo 181 del C.O.T "un tribunal que no es
naturalmente competente para conocer de un asunto, puede llegar a serlo si para ello las partes,
expresa o tcitamente, convienen en prorrogarle la competencia para este negocio.".
Invirtiendo los trminos de ese precepto, la prrroga de la competencia sera el acuerdo
expreso o tcito de las partes para otorgar competencia a un tribunal que no es el naturalmente
competente para conocer del asunto.
Esta definicin de la prrroga de la competencia, que fluye de la explicacin que nos da el
citado precepto legal es demasiado amplia y merece por ello las siguientes crticas;
a) No precisa que la prrroga slo procede respecto de los asuntos contenciosos civiles y no
en los asuntos civiles no contenciosos y en los asuntos penales;
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b) No seala que ella slo opera respecto del elemento territorio, en la primera instancia y
slo entre tribunales ordinarios de igual jerarqua.
De acuerdo con ello, podemos definir en nuestro derecho la prrroga convencional de la
competencia como el acuerdo expreso o tcito de las partes en virtud del cual, en la primera
instancia, de los asuntos civiles contenciosos, que se tramitan ante tribunales ordinarios,
otorgan competencia a un tribunal que no es el naturalmente competente para conocer de l,
en razn del elemento territorio.
c.-
CLASIFICACION.
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voluntad de las partes. En estos casos, slo nos encontramos con normas especiales en virtud
de las cuales el legislador contempla excepciones respecto a las reglas generales que l mismo
ha establecido.
Prrroga convencional de la competencia es aquella que las partes realizan en forma
expresa o tcita, otorgando competencia a un tribunal que naturalmente no la posee.
Esta es la prrroga de la competencia que se reglamenta en el Cdigo Orgnico de
Tribunales.
La prrroga convencional de la competencia se subclasifica en expresa o tcita segn la
forma en que las partes manifiestan su voluntad para que ella opere, como veremos al
referirnos a su regulacin en nuestro derecho.
c.2. En atencin al elemento sobre el cual recae la prrroga.
De acuerdo a lo sealado por don Manuel Egidio Ballesteros en su obra Ley de
organizacin y atribuciones de los tribunales de justicia, se puede clasificar la prrroga en:
1.- De persona a persona, cuando el avencindado en un distrito judicial se somete a la
jurisdiccin del juez de un distrito diferente, o el del fuero especial al del fuero comn.
La prrroga de persona a persona, en razn del elemento territorio, recibe aplicacin en
nuestro pas de acuerdo a lo previsto en los artculos 181 y siguientes del C.O.T.
La prrroga de persona a persona relacionada con la renuncia del fuero no se aplica en
Chile, porque el fuero est establecido por razones de orden pblico.
2.- De cantidad a cantidad, cuando se somete a un juez que no puede juzgar, sino hasta
cierta cuanta, una cuestin de cuanta superior.
Ella no tiene aplicacin en Chile, puesto que, como nos seala Ballesteros, "si la ley ha
restringido la jurisdiccin de un juez, tambin por razones de orden pblico, a negocios cuyo
valor no pase de una cuanta determinada, este juez no puede aceptar de las partes una
jurisdiccin que la ley no les ha conferido.".
3.- De tiempo a tiempo o de causa a causa, cuando las partes convienen en que el juez
cuya jurisdiccin est limitada a cierto tiempo o cierto negocio conozca ms all del plazo o
de negocio diverso, como suele suceder en los juicios arbitrales.
La prrroga de tiempo a tiempo procede en los casos de arbitraje. En efecto, el rbitro tiene
un plazo dentro del cual debe cumplir su funcin. Este trmino, a falta de estipulacin expresa,
es de dos aos contados desde la aceptacin. El plazo convencional puede ser ms largo o ms
breve.
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Ballesteros nos seala que "puede en Chile prorrogarse la jurisdiccin de tiempo a tiempo y
de causa a causa, cuando los sometidos a un arbitraje convienen en ampliar el plazo del
compromiso o las materias sujetas a la decisin del juez. Esta clase de prrroga ha sido
considerada por nuestros tribunales como la constitucin de un nuevo compromiso.".
4.- De lugar a lugar, que ocurra antiguamente cuando el juez de un territorio conoca en
otro, de alguna causa con conocimiento de los litigantes y permiso expreso o tcito del juez del
distrito.".
La prrroga de lugar a lugar no puede tener aplicacin en Chile en virtud de la base
orgnica de la territorialidad consagrada en el inciso primero del artculo 7 del C.O.T., segn
el cual "los tribunales slo pueden ejercer su potestad en los negocios y dentro del territorio
que la ley les hubiere respectivamente asignado.".
d.- REQUISITOS
COMPETENCIA.
DE
PROCEDENCIA
DE
LA
PRRROGA
DE
LA
Para que en nuestro derecho sea procedente la prrroga de la competencia es menester que
concurran los siguientes requisitos:
1.- Naturaleza del asunto.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 182 del C.O.T., la "prrroga de la competencia slo
procede respecto de negocios contenciosos civiles."
A contrario sensu, la prrroga no es procedente en los asuntos civiles no contenciosos y en
los asuntos penales.
Adems, cabe hacer presente a mayor abundamiento, que el legislador seala
categricamente en el art.9 del C.P.P. que "la competencia criminal no puede, en caso alguno,
ser prorrogada por simple voluntad de las partes.".
2.- Elemento de la competencia que puede ser modificado.
La prrroga de la competencia slo procede respecto del elemento territorio.
Los elementos cuanta, materia y fuero o persona tienen un carcter de orden pblico y no
pueden ser modificados por la voluntad de las partes.
3.- Tribunales entre los cuales procede.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 182 del C.O.T.," la prrroga slo procede "entre
tribunales ordinarios de igual jerarqua".
4.- Instancia en la cual procede.
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De acuerdo a lo previsto en el artculo 182 del C.O.T., "la prrroga de la competencia slo
procede en primera instancia".
La prrroga de la competencia no procede en la segunda instancia, no slo por la norma
expresa citada, sino que, adems, por la regla general de la competencia del grado o jerarqua
contemplada en el artculo 110 del C.O.T.
En consecuencia, la prrroga de la competencia slo procede respecto del elemento
territorio, en los asuntos contenciosos civiles, en la primera o nica instancia y entre tribunales
ordinarios de igual jerarqua.
e.-
a. PRRROGA EXPRESA.
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Para los efectos de estipular esa clusula es menester tener presente que la competencia de
los jueces de letras se extiende a la Comuna y que el legislador exige la designacin con toda
precisin del juez a cuya competencia se someten.
En consecuencia, la clusula que debera insertarse en el contrato para prorrogar la
competencia normalmente es del siguiente tenor: "Las partes, para todos los efectos del
presente contrato, fijan su domicilio en la Comuna de Santiago de la Regin Metropolitana y
prorrogan expresamente la competencia respecto de cualquier conflicto que pudiera suscitarse
respecto de l para ante sus tribunales ordinarios.".
b.- Acto Posterior.
En el evento que no se hubiere contemplado la estipulacin de la prrroga al celebrarse el
contrato, no existe inconveniente alguno para que se convenga en ella mediante un acto
posterior, en cuyo caso deber en ste contemplarse la materia respecto de la cual se efecta y
el tribunal para ante el cual se prorroga la competencia.
En consecuencia, la prrroga expresa se debe verificar normalmente antes de que se
hubiere dado inicio al juicio mediante la presentacin de la demanda.
f. b. PRRROGA TCITA.
Una vez iniciado el proceso, el legislador contempla la existencia de la prrroga tcita de la
competencia, la cual se establece no porque exista una manifestacin expresa de voluntad de
las partes en ese sentido, sino que de actuaciones por ella realizadas que no importan
desconocer la incompetencia en razn del elemento territorio en los asuntos contenciosos
civiles del juez ordinario ante el cual comparecen. (Art. 187 del C.O.T.)
Para establecer la existencia de la prrroga tcita es menester distinguir entre el
demandante y demandado.
a.- La prrroga tcita del demandante.
Se entiende que el demandante prorroga tcitamente la competencia por el hecho de ocurrir
ante el juez interponiendo su demanda.
En este caso debe darse a la expresin demanda un sentido genrico como de cualquier
solicitud que se formula por el actor al tribunal que no es el naturalmente competente y no slo
la del escrito de demanda en los trminos contemplados en el artculo 254 del C.P.C..
En consecuencia, debe entenderse que prorroga la competencia no slo el actor que acude a
interponer la demanda ante un tribunal que no es el naturalmente competente, sino que
tambin aquel que solicita ante l una medida prejudicial, ya sea propiamente tal, probatoria o
precautoria, una medida preparatoria de la va ejecutiva o la notificacin del tercer poseedor en
una accin de desposeimiento.
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Al efecto, el art.185 establece que " la prrroga de la competencia slo surte efectos entre
las personas que han concurrido a otorgarla, mas no respecto de otras personas como fiadores
o codeudores.".
Siendo la prrroga de la competencia uno de aquellos actos denominados por la moderna
doctrina como "negocios procesales", esto es, actos jurdicos bilaterales celebrados fuera o
dentro del proceso y destinados a producir efectos a su respecto, se hace extensivo por el
legislador el principio de la relatividad contractual.
3. REGLAS LEGALES ESPECIALES RESPECTO DE LA COMPETENCIA
RELATIVA.En caso de no existir prrroga de la competencia, para determinar el tribunal competente en
razn del territorio es menester aplicar las diversas reglas especiales que el legislador establece
respecto de distintas materias.
Estas reglas especiales se encuentran contempladas entre los artculos 139 y 148 C.O.T.,
siendo las siguientes:
3.1. Varias obligaciones que deban cumplirse en distintos lugares.
"Si una misma demanda comprendiere obligaciones que deben cumplirse en diversos
territorios jurisdiccionales, ser competente para conocer del juicio el juez del lugar en que se
reclame el cumplimiento de cualquiera de ellas" (Art. 139 C.O.T.).
3.2. Demandado con dos o ms domicilios.
"Si el demandado tuviere su domicilio en dos o ms lugares, podr el demandante entablar
su accin ante el juez de cualquiera de ellos" (Art. 140 C.O.T.).
3.3. Dos o ms demandados con diversos domicilios.
"Si los demandados fueren dos o ms y cada uno de ellos tuviere su domicilio en diferente
lugar, podr el demandante entablar su accin ante el juez de cualquier lugar donde est
domiciliado uno de los demandados, y en tal caso quedarn los dems sujetos a la jurisdiccin
del mismo juez" (Art. 141 C.O.T.).
3.4. Personas jurdicas.
"Cuando el demandado fuere una persona jurdica, se reputar por domicilio, para el objeto
de fijar la competencia del juez, el lugar donde tenga su asiento la respectiva corporacin o
fundacin.
Y si la persona jurdica demandada tuviere establecimientos, comisiones u oficinas que la
representen en diversos lugares, como sucede con las sociedades comerciales, deber ser
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demandada ante el juez del lugar donde exista el establecimiento, comisin u oficina que
celebr el contrato o que intervino en el hecho que da origen al juicio" (Art. 142 C.O.T.).
Es necesario recordar que, tratndose de la persona jurdica Fisco, es competente para
conocer de los juicios de hacienda el juez de letras de comuna asiento de Corte de
Apelaciones, cuando aqul aparece como demandado. Si, por el contrario, el Fisco es el
demandante, puede deducir su demanda ante el juez de letras de comuna asiento de Corte de
apelaciones o ante el juez del domicilio del demandado, a su eleccin.
3.5. Acciones posesorias.
"Es competente para conocer de los interdictos posesorios el juez de letras del territorio
jurisdiccional en que estuvieren situados los bienes a que se refieren. Si ellos, por su situacin,
pertenecen a varios territorios jurisdiccionales, ser competente el juez de cualquiera de stos"
(Art. 143 C.O.T.).
3.6. Juicios de Aguas.
A los juicios de aguas se refiere el Art. 144 C.O.T., con la redaccin que le dio la Ley
N18.776, citada: "Ser competente para conocer de los juicios de distribucin de aguas el de
la comuna o agrupacin de comunas en que se encuentra el predio del demandado. Si el predio
estuviere ubicado en comunas o agrupaciones de comunas cuyo territorio correspondiere a
distintos juzgados, ser competente el de cualquiera de ellas".
3.7. Avera comn.
"La justificacin, regulacin y repartimiento de la avera comn se har ante el tribunal que
designa el Cdigo de Comercio" (Art. 145 C.O.T.).
Este punto requerir de una breve explicacin.
Uno de los riesgos de la navegacin martima est constituido por la avera, la que, en
trminos simples, puede equipararse a los daos y gastos extraordinarios o imprevistos
incurridos durante la expedicin para la conservacin de la nave, de la carga o de ambas a la
vez. La avera se clasifica en avera simple o particular y avera gruesa o comn.
La avera simple o particular, cuya especificacin se encuentra en el Art. 1093 C. de Co.,
no genera, en principio, mayores problemas, ya que, de acuerdo al Art. 1094 C. de Co., "el
propietario de la cosa que hubiese sufrido el dao o causado el gasto, soportar la avera
particular, sin perjuicio de su derecho para perseguir las responsabilidades que correspondan".
La avera gruesa o comn est constituida "por los sacrificios o gastos extraordinarios e
imprevistos, efectuados o contrados intencional y razonablemente, con el objeto de preservar
de un peligro comn a los intereses comprometidos en la expedicin martima".
En cuanto a las normas de competencia, el legislador mercantil ha sido bastante explcito:
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a) si el arreglo de la avera se hace fuera del territorio de la Repblica, se aplican las leyes,
usos y costumbres del lugar donde se verifica el arreglo (Art. 1092 C. de Co.).
b) si el arreglo se hace en territorio nacional, ste debe efectuarse por un perito liquidador,
designado, a falta de acuerdo, por el juez competente del puerto donde termina la descarga.
El nombramiento se verifica segn las normas de designacin de peritos de los Arts. 414 y
415 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Si el capitn o el armador, dos de los sujetos que participan en el comercio martimo, no
han declarado la avera comn, cualquier interesado puede solicitar al juez indicado
precedentemente que nombre un rbitro, para que se pronuncie sobre la existencia de la avera
comn.
Las objeciones de la legitimidad de la liquidacin de la avera comn se deben presentar
ante el juez competente del puerto chileno donde termina la descarga (Art. 1106 C. de Co.).
Si se formula observacin, el tribunal debe citar a las partes a un comparendo para designar
un rbitro para que conozca, en nica instancia, del juicio de impugnacin (Arts.1107 y 1108
C. de Co.).
3.8. Juicio de alimentos.
En el juicio de alimentos, en razn del elemento territorio, son competentes para conocer
de la demanda de alimentos el juez de familia del domicilio del alimentante o del
alimentario a eleccin de este ltimo. Art. 1 Ley Abandono de Familia y Pago de
Pensiones alimenticias y 147 del C.O.T., modificados por la Ley 19.741, publicada en el
Diario Oficial de 24 de julio de 2001.
3.9. Juicios hereditarios.
En su aspecto contencioso, seala el Art. 148, inc. 1 C.O.T. que "ser competente para
conocer del juicio de particin de la herencia, del de desheredamiento y el de validez o nulidad
de disposiciones testamentarias, el del lugar donde se hubiere abierto la sucesin del difunto
con arreglo a lo dispuesto por el artculo 955 del Cdigo Civil.".
El precepto sustancial al que la norma instrumental se remite, se refiere a la delacin de la
herencia, esto es, al llamado que hace la ley a los herederos a aceptar o repudiar una
asignacin: "La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su
ltimo domicilio, salvos los casos expresamente exceptuados.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales"
(Art. 955 C.C.).
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VINCULADAS
LA
NATURALEZA
DE
LA
ACCION
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REGLAS DE DESCARTE.-
Para poder determinar con precisin el tribunal que es competente para conocer de los
asuntos no contenciosos en que no se promueve conflicto entre partes, en los que no cabe la
prrroga de la competencia, es menester tomar en consideracin las siguientes reglas de
descarte:
1
Determinar si el legislador ha establecido una regla especial en atencin al
elemento territorio, en cuyo caso a ella hemos de atenernos; y
2
Ante la falta de una regla especial, se debe aplicar la regla supletoria que
concede competencia al tribunal de la comuna o agrupacin de comunas en que tenga su
domicilio el solicitante.
2.
REGLAS ESPECIALES.-
Ellas se encuentran contempladas en los artculos 148 a 155 C.O.T., siendo las siguientes:
2.1.
"Ser juez competente para conocer del nombramiento de tutor o curador y de todas
las diligencias que, segn la ley, deben preceder a la administracin de estos cargos, el del
lugar donde tuviere su domicilio el pupilo, aunque el tutor o curador nombrado tenga el suyo
en lugar diferente.
El mismo juez ser competente para conocer de todas las incidencias relativas a la
administracin de la tutela o curadura, de las incapacidades o excusas de los guardadores y de
su remocin" (Art. 150 C.O.T.).
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"Para nombrar curador a los bienes de un ausente o a una herencia yacente, ser
competente el juez del lugar en que el ausente o el difunto hubiere tenido su ltimo domicilio.
Para nombrar curador a los derechos eventuales del que est por nacer, ser
competente el juez del lugar en que la madre tuviere su domicilio" (Art. 152 C.O.T.).
2.3.
Muerte presunta.
"En los casos de presuncin de muerte por desaparecimiento, el juez del lugar en que
el desaparecido hubiere tenido su ltimo domicilio ser competente para declarar la
presuncin de muerte y para conferir la posesin provisoria o definitiva de los bienes del
desaparecido a las personas que justifiquen tener derecho a ellos" (Arts. 151 C.O.T. y 81, N 1
C.C.).
2.4.
Censo.
PLAN DE DESARROLLO.-
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3.- El juzgado de garanta del lugar de comisin del hecho investigado conocer de las
gestiones a que diere lugar el procedimiento previo al juicio oral.
4.- Cuando las gestiones debieren efectuarse fuera del territorio jurisdiccional del
juzgado de garanta y se tratare de diligencias urgentes, la autorizacin judicial previa podr
ser concedida por el juez de garanta del lugar donde deban realizarse.
5.- Si se suscitare conflicto de competencia entre jueces de varios juzgados de garanta,
cada uno de ellos estar facultado para otorgar las autorizaciones o realizar las actuaciones
urgentes, mientras no se dirimiere la competencia.
6.- La competencia del Juez de Garanta, como la de las Cortes de Apelaciones, no se
alterar por razn de haber sido comprometidos por el hecho intereses fiscales.
PRIVADO 2.2. Comisin de varios delitos. TC \l 1 "2.2. Comisin de varios delitos. "
En seguida, el legislador procesal orgnico se encarga de establecer una serie de reglas en
que distingue entre los delitos de igual gravedad, los de distinta gravedad, los delitos conexos
y los delitos inconexos.
a) Delitos independientes de igual gravedad.La gravedad de los delitos est determinada por la pena que el hecho ilcito lleva
consigo (Arts.132 C.O.T. y 3o. y 21 C.P.). As, por ejemplo, son delitos de igual gravedad los
que tengan una pena de crimen o los que la tengan de simple delito.
Si se cometen varios delitos de igual gravedad en un slo territorio jurisdiccional, ser
competente para conocer de todos ellos el tribunal de ese territorio jurisdiccional.
Si se cometen varios delitos de igual gravedad en distintos territorios jurisdiccionales,
se aplica el Art.158 C.O.T. que nos seala que "si un individuo hubiere cometido delitos en
diversos territorios jurisdiccionales ser juzgado por el juez de aquel en que cometi el
ltimo delito".
b) Delitos independientes de distinta gravedad.A este caso se refiere el Art.159, inc.1 C.O.T., en los siguientes trminos: "Si el reo
hubiere cometido en varias comunas delitos de distinta gravedad, ser competente para
conocer de todos ellos el juez de aquellas comunas en que se cometi el ltimo crimen o, en su
defecto, el ltimo simple delito".
c) Delitos conexos.El Cdigo Orgnico de Tribunales seala en su Art.165 qu entiende por delitos
conexos: "Considranse delitos conexos:
1 Los cometidos simultneamente por dos o ms personas reunidas;
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procedimientos el juez de garanta del lugar de comisin del primero de los hechos
investigados.
2.- En el evento anterior, el Ministerio Pblico comunicar su decisin en cada uno de
los procedimientos que se seguirn en forma conjunta, para lo cual solicitar la citacin a
una audiencia judicial de todos los intervinientes en ellos. El o los jueces de garanta
inhibidos harn llegar copias de los registros que obraren en su poder al juez de garanta al
que correspondiere continuar conociendo de las gestiones a que diere lugar el
procedimiento.
3.- Si el Ministerio Pblico decidiere posteriormente separar las investigaciones que
llevare conjuntamente, continuarn conociendo de las gestiones correspondientes los jueces
de garanta competentes de conformidad a la regla general contenida en el artculo 157,
procedindose de conformidad a los incisos segundo y tercero del artculo 159 del COT.
3.
Hemos visto con anterioridad que en nuestro pas rige el principio de la territorialidad
(Arts. 1 C.P.P. y 6. C.P.), en razn del cual, la ley penal slo rige en Chile y en su territorio
afecta a todos los habitantes, sean chilenos o extranjeros. Sin embargo, tambin hemos visto
que existe una importante excepcin, contemplada en el Art.6o. C.O.T. y en cuya virtud los
tribunales chilenos pueden conocer de ciertos delitos cometidos en el extranjero.
A esta excepcin se refiere el Art. 167 C.O.T. en los siguientes trminos: "De los delitos a
que se refiere el artculo sexto conocern los tribunales de Santiago".
Para estos efectos, y como regla de distribucin de causas, por Auto Acordado de la Corte
de Apelaciones de Santiago, se determin que corresponde conocer de estos asuntos al juez de
letras en lo criminal que est de turno en el mes en que se inicie el procedimiento.
En el nuevo sistema procesal penal se mantiene esta regla, debiendo entenderse que ellos
sern de competencia del juzgado de garanta de Santiago, sin que sea pertinente aplicar la
regla del turno, por existir un solo rgano jurisdiccional en el nuevo sistema procesal penal,
pero con pluralidad de jueces.
Existe, en todo caso, una regla especial de competencia referente a delitos calificados como
atentatorios contra la seguridad del Estado cuando stos son perpetrados fuera del territorio de
la Repblica. En efecto, de acuerdo al Art.27, letra l) de la Ley N12.927 sobre Seguridad del
Estado, de estos delitos conoce en primera instancia un ministro de la Corte de Apelaciones de
Santiago, segn el turno que ese mismo tribunal debe fijar mensualmente. En el nuevo sistema
procesal penal esta norma no tiene aplicacin, dado que debemos entenderla orgnicamente
derogada al corresponderle dirigir la investigacin al Ministerio Pblico.
PRIVADO 4.
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En variadas oportunidades nos podemos encontrar con que una misma persona haya
cometido o sea inculpado de ms de un delito. Esta circunstancia genera la segunda excepcin
al principio de que un delito debe ser investigado en un sumario.
En efecto, de acuerdo al Art.77 C.P.P., "cada crimen o simple delito de que conozca un
tribunal ser materia de un sumario.
Sin embargo, se comprendern en un solo sumario:
1 Los delitos conexos; y
2 Los diversos crmenes, simples delitos y faltas que se imputaren a un solo procesado,
ya sea al iniciarse la causa o durante el progreso de sta".
La institucin por la que se tiende a que exista un solo tribunal y un solo
procedimiento en que se conozca de una pluralidad de delitos unidos por la unidad del sujeto
infractor, se conoce con el nombre de acumulacin de autos penales.
Seala el Art.160, inc.1 C.O.T., en una redaccin que consagra una excepcin a la
regla general de la competencia de la radicacin, que "el culpable de diversos delitos ser
juzgado por todos ellos en un solo proceso, para lo cual se acumularn las causas iniciadas o
por iniciarse en su contra; y las personas que en ella figuren como reos quedarn sometidas a
la jurisdiccin del tribunal a quien corresponda conocer en los procesos acumulados".
Una segunda disposicin referente a la acumulacin de autos y que se vincula, como
veremos ms adelante, a una verdadera prrroga legal de competencia, seala que "si un
mismo reo tuviere procesos pendientes por faltas y por crmenes o simples delitos, el juez de
letras ser el solo competente para conocer de todos ellos" (Art.161 C.O.T.).
En el Art.161 C.O.T., el legislador autoriza al juez letrado a absorber la competencia
de los jugados de polica local, juzgados que conocen de la generalidad de las
contravenciones, al establecer que "si un mismo reo tuviere procesos pendientes por faltas y
crmenes o simples delitos, el juez de letras ser el slo competente para conocer de todos
ellos".
Empero, existen otras circunstancias en que, no obstante encontrarse presentes los
requisitos para mantener los autos acumulados, debe decretarse la desacumulacin de los
mismos. Ello ocurre, fundamentalmente, cuando alguno de los asuntos acumulados se
encuentra en un estado ms avanzado que los dems, cuando existen tramitaciones especiales
o cuando se trate de procedimientos con trminos o plazos particulares.
Al respecto, prescribe el Art.160, inc.2 C.O.T. que "sin perjuicio de la regla anterior,
el juez podr ordenar por medio de un auto motivado la desacumulacin de los procesos o su
substanciacin por cuerda separada, cuando stos tengan una tramitacin diferente o plazos
especiales para su tramitacin, o la acumulacin determine un grave retardo en la
substanciacin de las causas. Los procesos separados seguirn tramitndose ante el mismo
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juez a quien corresponda conocer de ellos acumulados y al fallarlos deber considerar las
sentencias que hayan sido dictadas con anterioridad en estos procesos. Si procediere unificar
las penas, el tribunal lo har al dictar la ltima sentencia. Con todo, este ltimo fallo no tomar
en consideracin las sentencias anteriores para apreciar las circunstancias modificatorias de
responsabilidad penal".
Qu tribunal es el competente para conocer de los asuntos acumulados y de la
desacumulacin? Ser competente para conocer de los procesos acumulados el tribunal que,
de acuerdo a las reglas contempladas para los delitos conexos y los inconexos, deba conocer
del asunto al cual se acumulan los dems. El tribunal que inicialmente conoci de un delito o
de varios delitos sigue siendo competente para conocer y fallar los dems delitos que pudieran
cometerse. Se puede afirmar que los procesos ms nuevos se acumulan a los ms antiguos.
Finalmente, en el Art.160, inc.3o. C.O.T. se establece la posibilidad de desacumular
temporalmente un expediente. Seala el precepto citado que, "cuando, siendo procedente la
desacumulacin, en alguno de los sumarios se investigue un delito cometido en otro territorio
jurisdiccional, el juez podr reenviar ese sumario al juez del territorio jurisdiccional donde se
cometi el delito, encargndole la prctica de todas las diligencias determinadas de instruccin
que puedan realizarse en aquel lugar y las que aparezcan en el curso de su indagacin. El
exhortante slo dejar una relacin sucinta del hecho investigado y de los datos necesarios
para llevar a cabo las diligencias que haya de practicar. La tramitacin de estos exhortos
tendr siempre carcter urgente".
En el nuevo sistema procesal penal, estas normas se encuentran derogadas, por
recibir aplicacin el artculo 159 ya analizado.
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de fuero, deber juzgar a los dems autores y a los cmplices y encubridores" (Art.168, inc.2
C.O.T.).
La circunstancia de ser uno de muchos autores una persona aforada altera la regla de
competencia en funcin del fuero, pero no altera la regla del inciso primero, porque la
circunstancia de un autor acarrea que los dems autores, los cmplices y los encubridores sean
juzgados por el mismo tribunal que juzga al aforado. Si los cmplices o los encubridores
gozan de fuero, la regla de competencia no se ve alterada, ya que lo que determina la variacin
es la circunstancia procesal del autor.
En el nuevo sistema procesal penal, esta norma se deroga, por cuanto no se
contemplan normas relativas al fuero para modificar las reglas de la competencia como
tampoco se contempla la existencia de delitos conexos.
En seguida, el legislador pasa a ocuparse de delitos en que no slo intervienen civiles
sino que tambin individuos naturalmente sometidos a los tribunales militares. Prescribe al
efecto el Art.169 C.O.T. que "si siendo muchos los responsables de un delito o de varios
delitos conexos, hubiere entre ellos individuos sometidos a los tribunales militares y otros que
no lo estn, el tribunal competente para juzgar a los que gozan de fuero juzgar tambin a
todos los dems".
La redaccin del precepto es ms amplia, ya que no habla de "autores" sino que de
"responsables", y en un delito no slo es responsable el autor, sino que tambin el cmplice y
el encubridor. En consecuencia, se puede llegar a la conclusin que, atendida la redaccin del
precepto, el juez militar ser competente para conocer del hecho en que aparezcan civiles
involucrados cuando, al menos, el encubridor se encuentre sujeto a la competencia de
tribunales militares.
En el artculo transcrito, la voz "fuero" no est tomada en el sentido de regla de
competencia sino que en el de persona sujeta a los tribunales militares.
Tratndose de delitos inconexos, seala el Art.170 C.O.T. que "cuando se hubiere
cometido por un mismo agente delitos de jurisdiccin militar y de jurisdiccin comn, que no
sean conexos, el tribunal militar ser competente para conocer de los primeros y el tribunal
ordinario de los segundos. Si la aplicacin de esta norma creare alguna interferencia o
dificultad para la prctica de medidas o diligencias que se relacionen con el inculpado, tendrn
preferencia las requeridas por el tribunal militar.
Los tribunales debern remitirse recprocamente copias de los autos de procesamiento
y de los fallos que se dictaren en sus respectivas causas, las que debern agregarse a los autos.
El tribunal que dictare el ltimo fallo no podr considerar circunstancias modificatorias
de responsabilidad criminal que de estar acumulados los procesos no se hubieren podido tomar
en cuenta.
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El reo podr solicitar dentro del plazo de un ao, a contar del ltimo fallo, al tribunal
superior comn la unificacin de las penas cuando ello lo beneficiare".
En el nuevo sistema procesal penal se deroga esta regla, por cuanto ella es
innecesaria dado que su aplicacin nos remite a la regla general, ya que los delitos de carcter
militar son conocidos por los tribunales militares y los de naturaleza civil por la justicia
ordinaria.
6.
Hemos visto con anterioridad que los tribunales slo pueden ejercer su ministerio en
un radio territorial determinado, pasado el cual dejan, de inmediato, de ser competentes.
Existen, empero, algunas excepciones, una de las cuales se encuentra contemplada en el
Art.170 bis C.O.T., en cuya virtud, "el juez que conozca de un proceso por delitos cometidos
en diversas comunas o de delitos cuyos actos de ejecucin se realizaron en varias comunas,
podr practicar directamente actuaciones judiciales en cualquiera de ellas. En este caso deber
designar un secretario ad-hoc que autorice sus diligencias.
El funcionario que subrogue al juez podr actuar, en casos urgentes, aun en la misma
causa que motiva la ausencia del titular".
En el nuevo sistema procesal penal, esta norma se deroga, teniendo aplicacin lo
dispuesto en el artculo 157 del C.O.T.
TTULO IV
LA INCOMPETENCIA DEL
TRIBUNAL. SANCION.
FORMA DE HACERLA VALER. PARALELO ENTRE LA
JURISDICCION Y LA COMPETENCIA.
LA INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL Y SU SANCIN.
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Hasta la fecha no se ha dictado en forma orgnica una ley orgnica constitucional que
regule la organizacin y atribuciones de los tribunales, por lo que debemos entender que
permanece plenamente vigente con ese rango en todo aquello que no se oponga a la
Constitucin las disposiciones del Cdigo Orgnico de Tribunales que se refieren a esa
materia de acuerdo a lo previsto en el articulo 5 transitorio de la C.Pol..La jurisdiccin es una de las funciones bsicas, conjuntamente con la legislativa y
ejecutiva que debe desarrollar el Estado para cumplir con sus fines.
El artculo 7 de la C.P.E establece que " los rganos del Estado actan validamente
previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma
prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni an
a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que
expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades
y sanciones que seale la ley.-"
Por otra parte, el artculo 19 No 7 de la C.Pol establece que " la Constitucin asegura a
todas las personas la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos.
Nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que le
seale la ley y que se halle establecido con anterioridad por esta.
Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso
previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de
un racional y justo procedimiento."
En consecuencia, el constituyente se ha encargado expresamente de establecer que los
tribunales son los rganos pblicos encargados de ejercer la funcin jurisdiccional, debiendo
actuar para ello dentro de las atribuciones que la ley confiere.
La esfera, medida o grado en la que cada rgano jurisdiccional puede ejercer sus
atribuciones se encuentran establecidas por las reglas de la competencia conforme a los
establecido en los artculos 108 y siguientes del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Si un tribunal acta fuera de las atribuciones que la ley le ha establecido, todo lo
actuado ante el adolecer de nulidad de acuerdo a lo previsto en el artculo 7 de la C.Pol..En nuestro derecho procesal no se contemplan causales especficas para declarar la
nulidad procesal , sino que ella debe ser declarada en todos los casos en que se infrinjan las
normas que se han establecido para la actuacin de un rgano publico, ya sea en lo que diga
relacin son su competencia o el procedimiento.
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Los artculos 84 inciso final del C.P.C. y 72 del C.P.P. establecen que el tribunal puede
corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso. En el artculo 163 del
N.C.P.P. se contempla la facultad del tribunal para declarar la nulidad con carcter mas
limitado, pero dentro de la cual debemos considerar comprendida la declaracin de nulidad
por incompetencia del tribunal.
Por otra parte, el artculo 83 del C.P.C., aplicable en el proceso penal de acuerdo a lo
previsto en el art.68 del C.P.P., establece que la nulidad procesal podr ser declarada de oficio
por el tribunal.
Adems, el inciso segundo del artculo 102 del C.P.P., establece que el tribunal ante el
cual se presenta la querella si se cree incompetente, lo declarar as; y el querellante podr
ocurrir ante el tribunal a quien corresponda el conocimiento del negocio.........".- En el nuevo
sistema procesal penal no se regula esta situacin en el artculo 117 del N.C.P.P.
Finalmente, a propsito del recurso de casacin en la forma se establece que si un
tribunal superior jerrquico se encuentre conociendo de una causa por va de casacin,
apelacin, consulta o alguna incidencia puede proceder a casar de oficio una sentencia si
aparece de manifiesto de los antecedentes una causal que hace procedente el recurso de
casacin en la forma, dentro de las cuales se encuentra la incompetencia del tribunal.(art.776
del C.P.C., aplicable tambin en el procedimiento penal en virtud de lo establecido en el
artculo 535 del C.P.P).Tratndose de la incompetencia relativa en los asuntos civiles contenciosos, ella no
puede ser declarada de oficio por el tribunal, puesto que se trata de aquellas nulidades de
orden privado que slo pueden ser invocadas por las partes.
Adems, no es posible que el tribunal declare de oficio su incompetencia relativa en
los asuntos civiles contenciosos, puesto que el legislador contempla la disponibilidad de esas
normas por las partes, la que en caso de la prrroga tcita de la competencia ellas operan luego
de iniciado el proceso.
Si el tribunal pudiera declarar de oficio su incompetencia relativa en los asuntos
judiciales contenciosos a la presentacin de la demanda no sera posible que operara la
prrroga tcita que contempla el legislador.
2.2. Por va incidental.
La posibilidad de alegar la incompetencia del tribunal a travs de la promocin de un
incidente se puede verificar a travs de la declinatoria de competencia, la inhibitoria de
competencia, el incidente de nulidad procesal y el incidente de nulidad en la segunda
instancia.
2.2.a. La declinatoria de competencia.
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El artculo 101 del C.P.C. establece que podrn las partes promover cuestiones de
competencia por inhibitoria o declinatoria.
Estas dos vas para alegar la incompetencia del tribunal son incompatibles entre s,
puesto que "las que hayan optado por uno de estos medios no podrn despus abandonarlo
para recurrir al otro.
Tampoco podrn emplearse los dos simultnea ni sucesivamente."
La declinatoria de competencia es aquella incidencia que se propone ante el tribunal
que se cree incompetente para conocer de un negocio que le est sometido , indicndole cual
es el que se estima competente y pidindole que se abstenga de dicho conocimiento. Su
tramitacin se sujetar a las reglas establecidas para los incidentes."(Art.111 del C.P.C.).En el juicio ordinario civil, la forma de hacer valer la declinatoria de competencia es a
travs de la excepcin dilatoria contemplada en el No 1 del artculo 303 del C.P.C., esto es, "la
incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda". La sola aceptacin de
la excepcin de incompetencia del tribunal importa la abstencin de este de seguir conociendo
del asunto de acuerdo a lo prescrito en el artculo 306 del C.P.C.Si no se hace valer la declinatoria de competencia como excepcin dilatoria , ella
puede hacerse valer con posterioridad por la va de un incidente de nulidad procesal de
acuerdo a lo establecido en el inciso 2 del artculo 305 del C.P.C..No obstante, esta facultad slo existe tratndose de la infraccin de las normas de la
competencia absoluta y no de la normas que rigen la competencia relativa en los asuntos
civiles contenciosos, puesto que si el demandado comparece al proceso sin hacerla valer
prorrogar tcitamente la competencia. El demandante nunca podr alegar la incompetencia
relativa del tribunal, puesto que este prrroga tcitamente la competencia por concurrir a
presentar la demanda ante un tribunal que no es el naturalmente competente.
En el procedimiento penal, la declinatoria de competencia por infraccin de las reglas
de la competencia absoluta y relativa se puede alegar como una excepcin de previo y especial
pronunciamiento de acuerdo a lo previsto en el No 1 del artculo 433 del C.P.P..y 264 letra a)
del N.C.P.P.Dicha excepcin se puede hacer valer durante el Sumario Criminal, pero en tal caso se
tramita como un incidente que no reviste el carcter de previo y especial pronunciamiento,
tramitndose en cuaderno separado sin suspender la investigacin.(Arts 405 y 445 del C.P.P.).
en el nuevo procedimiento penal se contempla que se hagan valer para ser resueltas en la
audiencia de preparacin del juicio oral por el juez de garanta.
Adems, dicha excepcin se puede hacer en el Plenario Criminal por el acusado en lo
principal del escrito de contestacin a la acusacin, la que se efecta en forma subsidiaria,
tramitndose como incidente de previo y especial pronunciamiento en el cuaderno principal y
suspendindose el curso del procedimiento hasta su resolucin.( Art.434 y 439 el C.P.P.).-En
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Para hacer valer el incidente de nulidad procesal no existe un plazo para promoverlo de
acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artculo 83 del C.P.C..- No obstante, debern
concurrir para promover el incidente de nulidad por incompetencia del tribunal los siguientes
requisitos: Que exista un juicio pendiente; que el proceso se trmite ante un tribunal
absolutamente incompetente y que el juicio se encuentre pendiente.
2.2.d. Como incidente de nulidad procesal en segunda instancia.
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El inciso segundo del artculo 305 del C.P.C. establece en su inciso final que "las
excepciones de incompetencia y litispendencia pueden oponerse en segunda instancia en
forma de incidente.
3.- El recurso de casacin en la forma.
El recurso de casacin en la forma es aquel que persigue invalidar una sentencia
definitiva o interlocutoria de aquellas que ponen termino al juicio o hacen imposible su
continuacin, por emanar ella de un procedimiento viciado o no haberse cumplido con los
requisitos legales en su dictacin.
Una de las causales que permite interponer el recurso de casacin en la forma es la
incompetencia del tribunal de acuerdo a lo establecido en los artculos 768 No 1 del C.P.C. y
541 No 6 del C.P.P.Para los efectos de poder deducir el recurso de casacin en la forma es menester que el
recurso se hubiera previamente preparado, esto es, que en la especie se hubiere alegado
previamente por todos los medios que establece la ley y oportunamente el vicio de
incompetencia del tribunal. Si el vicio de casacin en la forma no hubiere sido reclamado con
anterioridad en el procedimiento el recurso de casacin en la forma deber ser declarado
improcedente.
El recurso de casacin en el fondo nunca podr ser interpuesto en contra de una
sentencia con motivo del vicio de incompetencia del tribunal, puesto que las normas que
regulan la competencia tienen el carcter de ordenatoria litis y su infraccin no puede ser
reclamada a travs de este recurso.
Adems constituyen medios indirectos de reclamar respecto de la incompetencia del
tribunal el recurso de apelacin y el recurso de queja, los cuales se pueden interponer con
motivo de la dictacin de las resoluciones que errneamente no hubieren acogido un incidente
en el cual se hace valer fundadamente el incidente de incompetencia del tribunal.
En el nuevo sistema procesal penal, la incompetencia del tribunal que pronuncia la
sentencia definitiva es una causal para deducir el recurso de nulidad en su contra.( Art. 374
letra a)
3.- PARALELO ENTRE LA JURISDICCIN Y LA COMPETENCIA.
De acuerdo al estudio que hemos realizado respecto de la jurisdiccin y competencia es
posible efectuar entre ellas el siguiente paralelo:
JURISDICCIN
Poder deber del Estado para la resolucin de
COMPETENCIA
Grado, esfera o medida para el ejercicio de la
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No admite calificaciones.
No es prorrogable.
NATURALEZA E IMPORTANCIA.-
Una vez que utilizamos las reglas de competencia absoluta y relativa podemos llegar a
determinar el tribunal que va a conocer del asunto.
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Si de la aplicacin de esas reglas hemos llegado a establecer que dentro del territorio
jurisdiccional existe un slo tribunal de la misma jerarqua para conocer del asunto no existir
inconveniente alguno, y podremos deducir derechamente la demanda en materia civil y la
denuncia o querella en materia penal directamente ante l. Sera el caso por ejemplo, si
determinamos que es competente para conocer del asunto un juez de letras de la Comuna de
Buin de la Regin Metropolitana, de la comuna de Quilpue, Villa Alemana, Casablanca, La
Ligua, Petorca, Putaendo, Calera, Limache o Isla de Pascua en la Quinta Regin, etc, lugares
en los cuales slo existe un juez de letras.
Sin embargo, puede ocurrir que por la aplicacin de las reglas de la competencia
absoluta y relativa lleguemos a determinar que es competente el juez de letras de una comuna
o agrupacin de comunas donde existe ms de un tribunal, siendo, legalmente, todos
igualmente competentes. Este es el caso de los jueces de letras con asiento en la Comuna de
Santiago en que existen 30 jueces de letras en lo civil y 36 jueces de letras en lo criminal.
Frente a esa circunstancia, surge entonces la pregunta de saber cul de todos esos
tribunales va, en definitiva, a conocer del asunto, pese a que, por aplicacin de las reglas
anteriores, todos son competentes.
A esta situacin se van a referir las reglas de distribucin de causas y del turno, reglas que
nos indicarn cul es el tribunal preciso de los competentes en virtud de las reglas de la
competencia absoluta y relativa que va a conocer del asunto.
Las reglas de distribucin de causas son aquellas que nos permiten determinar cual
tribunal luego aplicadas las reglas de la competencia absoluta y relativa va a conocer del
asunto, cuando existan en el lugar dos o ms tribunales competentes.
De acuerdo a la posicin mayoritaria de la doctrina y de la jurisprudencia en la actualidad,
podemos sealar que las reglas de distribucin de causas no son reglas de la competencia
relativa, sino que slo medidas de orden establecidas en virtud de facultades econmicas
destinadas a producir una adecuada distribucin del trabajo. Se ha fallado que "la
distribucin de las causas entre los varios jueces de un mismo departamento (hoy, comunas o
agrupacin de comunas) de igual jerarqua, a que se refiere el artculo 176 del Cdigo
Orgnico de Tribunales, no constituye una regla de competencia, sino que una medida legal de
orden puramente econmico, cuya naturaleza no permite sustentar en ella la incompetencia del
tribunal y, por ende, debe rechazarse la excepcin dilatoria fundada en ella" (R.D. y J. Tomo
LXXIX N50 N2. 1982. Segunda Parte. Seccin Segunda. Pg. 35. ). No obstante, estas reglas
de distribucin de causas son de orden pblico, no pudiendo ser modificadas por la voluntad
de las partes, debiendo el tribunal abstenerse de admitir a tramitacin las demandas que no las
respeten, pudiendo ser sancionado el tribunal que haga caso omiso de ellas en virtud de las
facultades disciplinaras.
En otras palabras, las reglas de distribucin de causas y del turno son simples
disposiciones de carcter administrativo tendientes a una mejor distribucin del trabajo
judicial.
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El sistema chileno tiene como base a los Arts. 175 y ss. del C.O.T., preceptos que reciben
una complementacin con otras dos vas que no son propiamente leyes:
a) por una parte, estn los decretos del Presidente de la Repblica que fijan territorios para
cada tribunal. Esta va es utilizada en los territorios de competencia de los tribunales del
crimen de las provincias de Santiago y Chacabuco.
b) por otro lado, estn los autos acordados, especialmente los de la Corte Suprema y de la
Corte de Apelaciones de Santiago.
2.
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apndice de la ltima edicin del C.O.T). exigiendo que las demandas y dems presentaciones
que vayan a distribucin tengan incorporadas una minuta con los datos que se consignan,
permitindose con ello una distribucin por medios computacionales de las causas entre los
diversos jueces de letras civiles de su territorio jurisdiccional. Con ello se ha logrado como se
seala en el Auto Acordado mediante el empleo de los adelantos de la informtica aumentar la
expedicin del trmite de la distribucin de causas (ahora es automtica porque con la sola
presentacin en la Secretaria se distribuye de inmediato a uno de los juzgados de letras) y
lograr una mayor seguridad en el reparto equitativo de las causas entre los diversos juzgados.
Existen, empero, algunas excepciones en que se exime de la distribucin de causas,
pudiendo llevarse directamente el asunto ante un tribunal por la sola disposicin de la ley; o
bien, ordenndose que determinados asuntos vuelvan a la regla del turno.
A la primera situacin se refiere el Art.178 C.O.T., precepto que indica los casos en que no
se sigue la regla de distribucin de causas sino que directamente se recurre para efectuar una
presentacin ante un tribunal previamente determinado. No ser menester, entonces, utilizar
nuevamente la regla de distribucin de causas toda vez que el asunto se encuentra sometido,
de acuerdo a la regla de la radicacin, al conocimiento de un tribunal.
Seala el precepto citado que no obstante lo dispuesto en el Art. 176, sern de la
competencia del juez que hubiere sido designado anteriormente, las demandas en juicios que
se hayan iniciado:
a)
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3.1. Los jueces de letras son de lugares que son asiento de Corte de Apelaciones.
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Para la distribucin de los asuntos entre los juzgados de letras que son asiento de Corte de
Apelaciones es necesario distinguir la forma en que comienza el procedimiento: si por
querella, por denuncia o de oficio por el tribunal (Art.81 C.P.P.):
a) Si el procedimiento penal comienza por querella, se aplica la regla del Art.180,
inc.1 C.O.T., que expresa que en estos casos se hacen aplicables las disposiciones relativas a
la distribucin de causas: "En la misma forma establecida en el artculo 176 se distribuirn los
juicios criminales que se inicien por querella en las comunas o agrupaciones de comunas de
asiento de Corte de Apelaciones en que hubiere ms de un juzgado en lo criminal".
b) Si el procedimiento penal comienza por denuncia, se aplica siempre la regla del
turno, exista o no Corte de Apelaciones en la comuna o agrupacin de comunas respectiva;
c) Si el procedimiento penal comienza de oficio por el tribunal a travs de un
autorequerimiento, si el tribunal se encuentra de turno, a ste corresponder conocer del
asunto. Empero, si el tribunal no est de turno debe, en todo caso, practicar o hacer practicar
las denominadas "primeras diligencias del sumario", que ordena efectuar el Art.6o. C.P.P. a
todo tribunal que tenga competencia penal.
d) Si el procedimiento penal comienza a requerimiento del Ministerio Pblico, debe
aplicarse la regla general que establece el artculo 175 del C.O.T.-
3.2. Los jueces de letras son de lugares que no son asiento de Corte de Apelaciones.
Si la comuna o agrupacin de comunas de los jueces de letras no es asiento de Corte de
Apelaciones, se aplica la regla del turno, cualquiera que sea la forma en que el procedimiento
sea incoado. En todo caso, "en materia criminal este turno comenzar a las 24 horas del da
domingo de cada semana" (Art. 175, inc.3o. C.O.T.).
3.3. Reglas especiales de distribucin de causas.
Existen, empero, algunas reglas especiales de distribucin de causas. Entre ellas
encontramos las siguientes:
a) tratndose de los delitos cometidos en el extranjero y cuyo conocimiento corresponde a
los juzgados nacionales en virtud de lo previsto en el Art.6o. C.O.T., es competente para su
conocimiento el juez del crimen de Santiago que se encuentre de turno, segn lo seala el auto
acordado de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 12 de Enero de 1935;
b) tratndose de las comunas o agrupaciones de comunas de las provincias de Santiago y
Chacabuco, el Presidente de la Repblica, previo informe de la respectiva Corte de
Apelaciones, fija un territorio determinado dentro del que cada juez de letras puede ejercer su
ministerio (Art.43, inc.1 C.O.T.);
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Se seala que existe una cuestin de competencia cuando una de las partes en el proceso
reclama mediante la promocin de un incidente la incompetencia del tribunal para conocer del
asunto.
En cambio, se dice que nos encontramos ante una contienda de competencia cuando se
suscita un conflicto entre dos o ms tribunales, en el cual uno de ellos sostiene poseer
competencia para conocer de un determinado asunto con exclusin de los otros que estn
conociendo de l (contienda positiva); o en cual ninguno de los tribunales que se encuentran
en conocimiento de los antecedentes estima poseer competencia para conocer de un asunto
(contienda negativa)
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2.B.
LA INHIBITORIA DE COMPETENCIA.
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Requerido el tribunal que esta conociendo del asunto deber or a la parte que ante l litiga,
y con lo que ella exponga o en su rebelda, proceder a acceder a la inhibicin o negar lugar a
ella. Si se niega se generar una contienda positiva de competencia. Si acepta la inhibitoria,
remitir los autos al tribunal requirente, resolvindose con ello la cuestin de competencia.
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POLTICAS
TITULO VII.
LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES.
A.- INTRODUCCIN.
La jurisdiccin es una funcin del estado que requiere ser ejercida por un rgano
integrado por jueces imparciales.
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2.- Inters
3.- Amistad
Recusacin 195 N 15
4.- Enemistad
Recusacin 195 N 16
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cuestin pendiente
Especial trascendencia tiene en esta materia, el inciso final del art. 195 del C.O.T. el cual
establece como causales de implicancias en el nuevo proceso penal, respecto de los jueces
con competencia criminal, adems de las sealadas, las siguientes:
1 Haber intervenido con anterioridad en el procedimiento como fiscal o defensor;
2 Haber formulado acusacin como fiscal, o haber asumido la defensa, en otro
procedimiento seguido contra el mismo imputado, y
3 Haber actuado el miembro del tribunal de juicio oral en lo penal como juez de
garanta en el mismo procedimiento
F.- PARALELO ENTRE LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES.
Fuentes
Extensin
Obligacin jueces
Fundamento
Gravedad
Modo de operar
Disponibilidad
Purga
Renuncia tcita
Infraccin
Consignacin
Efectos interposicin
Competencia
Causal casacin forma
Naturaleza jurdica
Va amistosa
Apelacin
IMPLICANCIAS
RECUSACIONES
Art. 195
Art. 196
A todos los jueces;
Idem
funcionarios judiciales y
peritos.
Art. 199
Art. 199
Presuncin
falta
Idem.
responsabilidad
Mayor
Menor
Declaracin de oficio o
Peticin de parte, sin
voluntad de parte,. Art.200 perjuicio tribunal la declare
de oficio. Art. 200
Orden pblico
Orden privado
No existe
Se purga art. 114 C.P.C.
No existe
Procede si no se alega
dentro de 5 da. Art. 125
C.P.C.
Delito
Prevaricacin.
No hay delito
Art. 224 C.Penal
Art. 118 C.P.C.
Art. 118 C.P.C.
Art. 119 y 120 C.P.C.
Art. 119 y 120 C.P.C
Ante propio afectado.
Superior jerrquico Art.
Art. 203 C.O.T.
204 C.O.T.
Basta su concurrencia
Debe haber sido alegada
768 N 2 C..C. y 541 N 7
C.P.P.
Incidente especial
Idem
No existe
Procede 124 C.P.C.
Inapelable, salvo la que
Inapelable, salvo la que
Efectos
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Marzo 2015.