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TITRE II: La dtermination du rgime

matrimonial.
La dtermination du rgime conventionnel repose sur la conciliation de
deux tendances, lune dordre conventionnel, lautre dordre lgal.
Les futures poux ne sont pas totalement libre damnager leur guise
leurs rapports pcuniaires. Mais la loi ne rglemente pas ceux-ci de
manire uniforme et imprative. Un quilibre est ralis entre ces
tendances quant au choix du rgime matrimonial.
Ce choix fut longtemps considr comme destin persister, sauf
rares exceptions, pendant toute la dure du mariage. Ainsi, le voulait le
principe de limmutabilit des conventions matrimoniales. Ce systme
a t assoupli par la loi du 13 juillet 1965 qui a facilit le changement
du rgime matrimonial pendant le mariage, tendant de la sorte, mais
sous le contrle du juge, de la libert contractuelle.
Libert contractuelle et libert matrimoniale: Si important que
puisse tre le principe de la libert contractuelle, il est
traditionnellement admis que ce qui relve de ltat et la capacit des
personnes chappe son empire. On sait quil nest pas possible de
droger, par des conventions particulires lordre public ou aux
bonnes murs; or prcisment lorganisation familiale relve de lordre
public classique violerait donc cet ordre les conventions qui tendraient
modifier les rgles de cette organisation. Ce principe demeure mme
si il a t attnu spcialement du fait de ladmission du divorce par
consentement mutuel.
Certes, les poux ne peuvent, ni avant le mariage, ni pendant celui-ci,
amnager leur guise les rgles lgales gouvernant ses effets dans
leurs rapports personnels. Mais il leur est possible duser dans certains
conditions, de la libert contractuelle avant le mariage.
Ainsi, rgne le principe de la libert des conventions matrimoniales
inscrit larticle 1387 du Code civil: La loi ne rgit lassociation
conjugale, quant aux biens, qu dfaut des conventions spciales, que
les poux peuvent faire comme ils le jugent propos, pourvu quelles
ne soient pas contraires aux bonnes murs ni aux dispositions qui
suivent.

Chapitre I: Le choix du rgime matrimonial.

Pour guider et canaliser la libert des conventions matrimoniales, le


Code civile subordonne son exercice, par les futurs poux au recours
un notaire et amnage un certain nombre de modles offerts leur
choix.
Section I: La libert des conventions matrimoniales.
La libert matrimoniales semble ntre quune manifestation,
antrieure au mariage, de la libert contractuelle, largement entendue.
Le principe du consensualisme est cart en la matire, puisque le
contrat de mariage doit ncessairement tre pass par acte notari.
Paragraphe 1: La notion de convention matrimoniale.
Il ne suffit pas dobserver que la convention matrimoniale suppose la
runion de deux lments, lune de fond, lautre de forme. Il faut
apprcier dans quelle mesure une convention matrimoniale prsente
un caractre composite.
A. lment de fond.
Pour quune convention soit considre comme une convention
matrimoniale, elle doit avoir t conclue en vue du mariage.
1. Le choix dun rgime matrimonial.
Certaines dispositions ont pour objet le choix dun rgime matrimonial.
De multiples clauses amnageant la composition des masses de biens
ou la rpartition des pouvoirs respectifs des poux peuvent tre
imagines. De toute vidence, lexistence dune convention
matrimoniale nest pas douteuse. Et il en va ainsi mme lorsque
lamnagement tend favoriser lun des poux dans la perspective
dun partage ingal de la communaut : un avantage matrimonial
relve, en ce sens, de la catgorie des conventions matrimoniales.
Si une convention matrimoniale comporte dans limmense majorit des
cas des dispositions relatives au rgime matrimonial, il faut pourtant
observer que pareil contenu ne saurait tre rig en condition. En
dautres termes, il peut exister une convention matrimoniale ne
comportant que des donations en vue du mariage: celles-ci peuvent,
compte tenu de la finalit qui les inspire, se suffire elles-mmes.
2. Les libralits en vue du mariage.
3. Autres stipulations.

Dautres stipulations peuvent encore tre incluses dans des contrats de


mariage. Participent - elles alors de la nature des conventions
matrimoniales ?
Il convient encore de se rfrer leur finalit, ce qui laisse la porte
ouverte certaines hsitations.
B. Llment de forme.
Dgage dans la pratique de lAncien Droit, lexigence dun contrat de
mariage a t expressment formule par le Code civil. Il sagit l
dune condition ncessaire, mais pas suffisante. Le seul fait quune
convention ait t conclue en vue dun mariage ne lui confre pas le
caractre de convention matrimoniale si elle na pas t incluse dans
un contrat de mariage.
C. Le caractre composite.
Suivant les tapes de son existence, le caractre composite de la
convention matrimoniale se manifeste de plus ou moins.
1. Existence de ses conditions de formation.
Si lon envisage les conditions de forme, tenant lexigence dun acte
notari, lappartenance la catgorie des conventions matrimoniales
entrane la soumission un rgime de formalisme plus souple que celui
du droit commun des libralits.
Au sujet des conditions de fond, les donnes sont plus complexes: les
dispositions relatives au choix du rgime dcoulent du seul droit des
rgimes matrimoniaux. Labsence de clbration du mariage entrane
la caducit des conventions en vue du mariage. Il en va de mme pour
les libralits comme le dispose larticle 1088 du Code civil.
Chapitre II : Le changement de rgime matrimonial.
Section I: Le changement antrieur au mariage.
Lorsque les poux se marient sans contrat de mariage, il ny a pas lieu denvisager
lincidence dun quelconque changement, puisque, jusquau mariage, il ny a encore rien
changer. La situation est diffrente lorsquils ont conclu un contrat de mariage : les
effets de ce contrat tant, pour lessentiel, diffrs jusquau mariage, lon conoit quil
soit relativement facile de modifier laccord conclu.

Mais on comprend galement que, sauf sil sagit de modification qui seraient possibles
sans exigences particulires, aprs le mariage, la modification soit soumises aux mmes
conditions que le contrat lui-mme.
En ce sens larticle 1396, alina 1er du Code civil : Les changements qui seraient
apports aux conventions matrimoniales avant la clbration du mariage doivent tre
constats par un acte pass dans les mmes formes.
Il faut noter limpossibilit de lacte secret, ou de la contre-lettre en cette matire.
Il importe galement de protger les tiers face la modification du contrat de mariage, en
ce sens larticle 1396 alina 2 du Code civil nonce que tous changements et contrelettres, mme revtus des formes prescrites larticle prcdent, seront sans effet
lgard des tiers, sils nont t rdigs la suite de la minute du contrat de mariage.
Au sens de cette disposition, sont des tiers tous ceux qui sont amens traiter avec les
poux, si la contre-lettre non transcrite affecte leurs intrts, ils peuvent se prvaloir du
seul contrat de mariage.
Section II: Le changement opr pendant le mariage.
Le droit tend volontiers stabiliser les situations, insrer le fixe dans le mouvant.
Paragraphe 1: Lvolution.
A. volution de limmutabilit.
Dans sa rdaction initiale, larticle 1395 du Code civil, Les conventions matrimoniales
ne peuvent recevoir aucun changement aprs la clbration du mariage.
cette rgle dite de limmutabilit des conventions matrimoniales, ntait pas connue dans
les pays de droit crit.
B. Recul du principe dimmutabilit.
Non important relire.
Paragraphe 2: Le changement de rgime.
Il faut supposer que les poux sont maris sous le rgime de la communaut et que se
manifestent dans le couple des circonstances de crise fondant ou justifiant un changement
du rgime matrimonial.
A. Conditions de fond
Elles tiennent lpoque du changement, au consentement et la capacit des parties,
lobjet et la finalit de lopration.

1- Lpoque du changement.
En matire matrimoniale, la loi ne rpugne pas fixer des dlais de rflexion. Ainsi
larticle 1397, alina 1er du Code civil aprs deux annes dapplication du rgime
matrimonial, conventionnel ou lgal, les poux pourront convenir dans lintrt de la
famille de le modifier, ou mme den changer entirement....
En cas de changement successif, le dlai court partir de la date dentre en effet du
prcdent changement.
2- Le consentement et capacit.
Ce sont les poux qui peuvent convenir, dans lintrt de la famille, dune modification
ou mme dun changement de rgime matrimonial, leur consentement devant exister non
seulement lors de la convention, mais aussi au moment de lhomologation. Sil y a eu
contrat de mariage, le consentement des autres parties ce contrat nest pas exig.
3- Lobjet.
a ) le changement porte sur le rgime matrimonial proprement dit.
Notamment dans le cas o les poux se sont maris sans contrat de mariage. Que le
rgime soit lgal ou conventionnel les poux peuvent le modifier ou mme en changer
entirement (article 1397 alina 1er). Lentier changement peut notamment consister dans
le passage du rgime de sparation de bien la communaut ou au contraire sorienter
dans le sens de la communaut universelle avec attribution de communaut au survivant.
Moins accuss certains changement consistent par exemple insrer dans le rgime une
clause commerciale ou une clause de prlvement. En dautres termes, si les conditions
sont runies les poux peuvent user dune libert analogue qui leur a t reconnue avant
la clbration du mariage.
Il leur est donc loisible loccasion de la modification de leur rgime damnager les
dispositions relatives la composition de la communaut ou des masses de bien propre.
Les poux peuvent galement modifier les dispositions relatives aux pouvoirs qui leur
sont reconnus, condition de ne pas porter atteinte une rgle imprative. Il en va de
mme en ce qui concerne les rgles relatives la liquidation et au partage des biens
communs.
Il leur est possible de procder des modifications et des adjonctions.
Les limites cette libert sont de deux sortes.
Ce que des poux ne peuvent pas faire dans un contrat de mariage, ils ne peuvent pas
davantage le faire dans une convention portant changement ou modification du rgime.
Ils ne pourraient pas porter atteinte des mesures impratives, renoncer par exemple la
facult de demander la sparation de biens judiciaire.

Des limites sont plus spcifiques. Elles tiennent au fait que la convention nest plus
passe entre futurs poux mais entre poux. En effet, la libert matrimoniale telle quelle
se manifeste au moment de la conclusion du contrat de mariage est plus large que la
libert contractuelle de droit commun; il sagit prsentement de savoir si cette libert
largie se manifeste encore loccasion dun changement de rgime. La rponse semble
tre affirmative.
b ) le changement porte sur les donations entre poux.
Sous lempire droit antrieur la rforme du 13 juillet 1965, la jurisprudence avait dcid
que la rgle de limmutabilit sappliquait tant aux donations aux futurs poux par contrat
de mariage quaux donations entre futurs poux par contrat de mariage.
Sous-Titre
Chapitre

I:
I:

Communaut
La

rpartition

Lgale.
de

lactif.

Dans labsolu, les critres possibles de rpartition des biens et droits patrimoniaux des
poux entre les propres de chacun et la masse commune sont divers. Peuvent ainsi
remplir cette fonction, sparment ou simultanment:
- La nature mobilire ou immobilire des biens;
- Leur origine, suivant quils proviennent ou non de la famille de lun des poux, en
considrant quils ont, dans le premier cas, vocation rester propres;
- La distinction entre le capital et les revenus, la communaut devant au minimum, tre
alimente par les revenus, et par consquent les biens acquis avec ces revenus.;
- Le moment de lacquisition des biens, avant le mariage ou pendant la dure du rgime;
- Leur mode dacquisition, titre gratuit ou titre onreux.
La communaut des meubles et acquts, rgime lgal originaire du Code civil, reposait
sur une combinaison de lensemble de ces critres. La communaut rduite aux acquts,
rgime lgal actuel, ne retient que les deux derniers: la masse commune est compose de
biens acquis par les poux titre onreux pendant la dure du rgime, sans distinction
suivant la nature mobilire ou immobilire des biens.
La dnomination mme du rgime lgal souligne limportance de la notion dacqut. Le
sens gnral en est donn par la conjugaison de deux paramtres essentiels de la
composition de la masse commune: acquisition, ensemble ou sparment, par les poux
titre onreux pendant le mariage. A contrario ne sont pas des acquts, mais des biens
propres les biens acquis dune autre manire pendant la dure du mariage, cest dire
ceux recueillis par succession, testament ou donation. Cependant cette notion nest pas
applique de manire rigide.
De plus, la communaut a vocation recueillir de manire rsiduelle tous les biens dont
le caractre propre nest pas prouv: cest la prsomption de communaut de larticle
1402 du Code civil.

Section I: Lactif commun.


Sous la rubrique de lactif de la communaut larticle 1401 du Code civil traite en
ralit de la rpartition de lactif entre les masses propres de la communaut stricto
sensu.
A la dtermination des biens composant la communaut la loi ne consacre titre principal
quune rgle de fond, assortie dune importante rgle de fond, assortie dune importante
rgle de preuve.
Pour la rgle de fond larticle 1401 dispose que la communaut se compose activement
des acquts faits par les poux ensemble ou sparment durant le mariage, et provenant
tant de leur industrie personnelle que des conomies faites sur le fruit et revenus de leurs
biens propres.
La rgle complmentaire de preuve rsulte de larticle 1402: Tout bien, meuble ou
immeuble, est rput acqut de communaut si lon ne prouve quil est propre lun des
poux par application dune disposition de la loi. Cette disposition dispose une
prsomption dacqut, qui peut tre combattue par une preuve contraire, constitue une
source dappoint non ngligeable pour la communaut. Ainsi, dans la communaut
rduite aux acquts, la masse commune constitue au jour du mariage un rceptacle
vide, toute fortune possde ce jour par les poux restant propre.
La classification des biens communs: au vu des deux dispositions que le Code consacre
aux biens communs, on pourrait tre tent de les rpartir en deux catgories: ceux qui
sont communs par disposition de la loi n application de larticle 1401 du Code civil et
ceux qui le sont par faute de preuve de leur caractre propre, par application de la
prsomption de communaut pose larticle 1402. Cependant cette approche est
insuffisante puisque larticle 1401 du Code nous invite distinguer les biens dcoulant de
lindustrie personnelle des poux et ceux provenant des conomies faites sur les fruits et
revenus de leurs biens propres.
Ensuite, plusieurs textes suivants du Code civil, quoique traitant des biens propres,
rvlent incidemment que certains biens peuvent tomber en communaut sans constituer
des acquts. Ainsi larticle 1403, alina 2 dispose que la communaut na droit quaux
fruits perus et non consomms. Larticle 1405, qui nonce le principe que les biens
acquis par succession, donation ou legs restent propres, ajoute, dans son second alina, qu
le disposant peut stipuler communs les biens donns ou lgus et quil en est mme ainsi
doffice si la libralit faite conjointement aux poux.
Inversement, larticle 1404 dclare propres par leur nature certains biens acquis titre
onreux pendant la dure de la communaut.
Il faut ajouter que des mcanismes comme laccession ou la subrogation relle, sont
galement de nature modifier la consistance des diffrentes masses de biens.
On peut distinguer quatre types de sources dont la masse commune peut tirer sa
consistance:
- lindustrie des poux;

- les fruits et les revenus des biens propres;


- les sources diverses
- subsidiairement la prsomption de communaut.

Paragraphe 1: Les acquts provenant de lindustrie personnelle des


poux.
Il est significatif que le lgislateur de 1965 ait plac en tte des dispositions relatives
lactif commun la rgle selon laquelle la communaut comprend les fruits de lindustrie
des poux. Le travail constitue, pour la plus grande partie la source principale, sinon
exclusive de revenus. Dans le mme temps, le lgislateur a pris conscience en 1965 du
fait que lindpendance relle des poux exigeait que chacun et la pleine matrise de la
rmunration de son travail. Ainsi, le lgislateur a formul la rgle imprative selon
laquelle chaque poux peut librement (...) percevoir ses gains et salaires et en disposer
aprs stre acquitt des charges du mariage, cest larticle 223.
A. Biens acquis avec les gains et salaires.
Les biens acquis au moyen des gains et salaires ou dconomies ralises sur les gains du
travail rpondent la dfinition littrale des acquts de communaut. Il importe peu que
lacquisition ait t faire par un poux seul ou par les poux ensembles ce que prcise
expressment larticle 1401 du Code civil. Il est pareillement indiffrent que la dpense
ait t engage par lpoux qui a peru la rmunration de son travail ou par son conjoint;
notamment si les les gains dun poux alimentent un compte joint ou le compte personnel
du conjoint. Seule importe la nature des fonds employs.
Sur la nature des biens acquis, la qualification dacqut sapplique indiffremment
toutes les varits de biens: meubles ou immeubles, corporels ou incorporels, droits rels
et droits de crance.Les droits sociaux notamment, ds lors quils ont t acquis titre
onreux pendant le mariage, tombent en principe en communaut, au moins en valeur.
Une importante srie dexception est pourtant prvue larticle 1404 du Code civil qui
numre un certain nombre de biens qui forment des propres par leur nature, quand
mme ils auraient t acquis pendant le mariage. L numration sachve par une
clause gnrale qui en relve lesprit et, plus gnralement, tous les biens qui ont un
caractre personnel et tous les droits exclusivement attachs la personne.
Sur la notion dacquisition, si toute acquisition nest pas un acqut, en revanche, tout
acqut parait devoir correspondre une acquisition titre onreux. Certes, si les gains et
salaires sont eux-mmes ds la source, biens communs la dtermination prcise du
moment et de la nature de lopration par laquelle des biens quelconques ont t
substitus aux espces parait insignifiante. Il en va autrement en ce qui concerne les
pouvoirs. Avant cette substitution sapplique larticle 223 aprs sapplique les articles
1421 et suivants prennent le relais.

Or, il existe de nombreuses oprations qui ne se traduisent pas par lacquisition de biens
dune autre nature et quil ny a pas lieu de considrer comme gnratrices dacquts. Tel
est le cas notamment pour le versement des salaires sur un compte de chques ou de
dpt. La libre disposition des gains et salaires, laquelle le lgislateur a attach la plus
haute importance se trouverait sinon remplie nant.
Concernant le moment de lacquisition, il ne suffit pas pour quun bien soit considr
comme acqut de communaut, que son prix ait t acquitt au moyen des gains et
salaires des poux; il faut encore que lacquisition ait t ralise pendant la dure du
rgime. Le paiement du prix ou le remboursement dun emprunt contract pour une
acquisition ralise avant le mariage donne lieu, le cas chant, rcompense. Mais la
dtermination du moment de lacquisition peut elle-mme soulever certaines difficults,
spcialement lorsque la vente a t prcde dune promesse de vente ou lorsquelle a t
assortie dun terme ou dune condition.
Lhypothse de la promesse unilatrale de vente est la plus simple il est reconnu de
longue date que la vente est constitue par la leve de loption. Cest ce moment qui est
dterminant : le bien tombe en communaut si la leve de loption est postrieure. En ce
qui concerne les promesses synallagmatiques, elles sont constitutives dun contrat de
vente qui engage les parties et qui, en principe, est immdiatement translative de
proprit. Si la promesse translative de proprit a t souscrite avant, le mariage le bien
acquis reste un bien propre.
De mme, si lacte dacquisition a une condition suspensive qui ne vient se raliser
quaprs le mariage, la rtroactivit empche le bien de tomber en communaut. Pour la
mme raison, est propre le bien acquis par prescription acquisitive lorsque la possession a
commenc avant le mariage, alors que le dlai na expir quaprs sa clbration.
Dans lhypothse ou le transfert de proprit a t diffr par la stipulation dun terme, tel
que le complet paiement du prix ou la formalisation de lacte authentique, ou par la
ralisation dune condition stipule non rtroactive alors la jurisprudence et la doctrine
dominante estime que la promesse synallagmatique, mme non immdiatement
translative de proprit, est un contrat ferme et dfinitif, obligatoire pour les parties on
admettra que lacquisition est ralise ds linstant de la promesse synallagmatique, le
transfert de proprit tant lexcution dun contrat dores et dj parfait et dfinitif
pouvant tre constat par le juge.
B. Gains et salaires non employs.
Le dispositif lgislatif semble cohrent: tant que les gains et salaires conservent leur
nature, ils relvent de la matrise exclusive de lpoux qui les a perus; ds lors que ce
dernier en dispose pour acqurir un bien quelconque, ceux-ci tombent dans la masse
commune.
C. Biens directement crs par lindustrie des poux.

Les acquts lato sensu, Si la fortune acquise par les poux au moyen de la contrepartie de
leur activit tombe dans la masse commune, il doit en tre de mme pour les biens
directement crs par eux ou les amliorations ou plus-values procures par eux des
biens communs, tous enrichissements qui proviennent directement de leur industrie. Il
importe peu quil sagisse de biens matriels ou de biens intellectuels. Doivent ainsi tre
compris dans la masse commune les fonds de commerce, entreprises et clientles civiles
ou tous autres biens crs par un poux pendant le mariage, ainsi que les crations
intellectuelles de caractre industriel ou commercial, telles que les brevets ou les
marques.

Paragraphe 2: Acquts provenant des fruits et revenus des propres.


La porte de la disposition de larticle 1401 a fait lobjet de vives controverses. Avant la
loi de 1965, les fruits et revenus des propres tombaient en communaut, sous lancien
rgime de la communaut des meubles et acquts, la fois en raison de leur nature
mobilire et du traditionnel usufruit de la communaut sur les propres des poux. La
solution tait la mme sous le rgime conventionnel de la communaut rduite aux
acquts. En 1965, le maintient de ces solutions a pu paratre incompatible avec lobjectif
dune pleine indpendance des poux sagissant de leur patrimoine propre.
Depuis, on a une mise en communaut non seulement des biens acquis au moyen des
revenus des biens propres, ce qui rsulte explicitement de larticle 1401, mais aussi des
revenus eux-mmes.
A. Biens acquis avec les revenus et les fruits des propres.
De la formule de larticle 1401, il rsulte que les biens de toute nature acquis par les
poux au moyen de fruits et de revenus de leurs biens propres sont acquts de
communaut.
B. Fruits et revenus des biens propres.
Pour la jurisprudence la cause est entendue. Un arrt rendu par la Cour de cassation le 31
mars 1992 tient pour acquis que les revenus des biens propres tombent en communaut
ds leur perception et en dduit que les charges usufructuaires correspondantes tombent
en communaut.
La qualification de biens communs ne prive pas lpoux de la libert de consommer les
fruits de ses propres, mme des fins autres que les besoins du mnage, pourvu que ce
soit sans fraude.

Paragraphe 3: Sources diverses de biens communs.


Biens communs non constitutifs dacquts: Bien que la communaut lgale soit
rduite aux acquts, la masse commune peut comprendre des biens constitutifs

dacquts. Il en est ainsi pour les biens stipuls communs par lauteur dune libralit ou
pour ceux advenus la communaut par le jeux des mcanismes de droit commun, tels
que la subrogation relle ou laccession.
Il y ajouter les biens acquis au moyen de fonds propres lorsque les poux nont pas mis
en uvre la procdure de remploi.
1) Biens communs par la volont du disposant, application du principe de libert.
Dans le rgime lgal de la communaut rduite aux acquts, les biens donns ou lgus
restent en principe propres lpoux gratifi, au mme titre que ceux quil recueille par
succession. La rgle nest cependant pas imprative et ne simpose pas aux tiers, auteurs
de libralits comme le prcise larticle 1405.
Cette libert est cependant limit par la rserve hrditaire.
2) Biens communs par subrogation.
Si un bien nouveau se substitue un autre qui appartenait la masse commune, il doit
recevoir la mme qualification. Lexplication rside dans le mcanisme de la subrogation
relle. Ainsi, si un bien est chang contre un autre, celui-ci est pareillement commun.
De mme, si un bien commun est vendu, le prix ou les biens acquis avec ce prix sont
communs. De mme si un bien commun est vendu, le prix ou les biens acquis avec ce
prix sont communs. Est encore commune lindemnit reprsentative de la perte totale ou
partielle ou celle alloue titre de rparation dun prjudice matriel subi au titre dun
bien commun ou de la perte de revenus.
3) Biens communs par accession.
Lapplication des rgles du Code civil conduit inclure dans la masse commune Tout ce
qui sunit et sincorpore un bien commun cest larticle 551, spcialement les
constructions et plantations sur un fonds commun (article 554 et 555).
La doctrine propose driger en rgle gnrale lide dont laccession nest quune
application particulire, que laccessoire doit suivre le principal. Argument est pris de
larticle 1404, qui en propose dans son second alina une nouvelle illustration: si les
instruments de travail sont en principe des biens propres par nature, ils tombent
cependant en communaut lorsquils sont laccessoire dun fonds de commerce ou
dune exploitation faisant partie de le communaut.
4) Biens communs charge de rcompense.
Certaines rgles relevant soit du droit commun soit du droit des rgimes matrimoniaux,
peuvent avoir pour effet accrotre la masse commune, moyennant un appauvrissement
corrlatif du patrimoine propre de lun des poux. La thorie des rcompenses constitue
lindispensable mcanisme correcteur. A cette fin, larticle 1433 dispose, dans son
premier alina la communaut doit rcompense (...) toutes les fois quelle a tir profit

des biens propres. La gnralit de la formule, dont les applications peuvent tre
diverses, dispense den dresser une liste.
Lalina second du mme texte mentionne cependant spcialement le cas, qui est la fois
le plus simple et le plus frquent, o la communaut a encaiss des deniers propres ou
provenant de la vente dun propre, sans quil en ait t fait emploi ou remploi.
Lorsquun poux acquiert un bien au moyen de deniers propres, ce bien nchappe, en
effet, au principe suivant lequel tout bien acquis titre onreux pendant le mariage forme
un acqut de communaut que moyennant la prcaution supplmentaire constitue par la
formalit du remploi.
La subrogation lgale nopre pas de plein droit pour les deniers propres. Si, par
consquent, lpoux acqureur nglige cette formalit, le bien acquis au moyen des
deniers propres devient un acqut de communaut, sauf rcompense lors de la dissolution
du rgime.
On peut encore citer les hypothses de la fourniture par la communaut, loccasion de
lchange dun bien propre dune soulte suprieure la valeur du bien cd ou dune
contribution lacquisition dun bien dun montant plus lev que celui des deniers
propres employs ou remploys. Le bien acquis est alors compris tout entier dans la
masse commune, par application de ladage Major pars trahit ad se minorem, sauf
rcompense lpoux dont la masse propre a t appauvrie.

Paragraphe 4: Incidence de la prsomption dacqut.


1. Signification et rle.
Tout bien, meuble ou immeuble, est rput acqut de communaut si lon ne prouve
quil est propre quil est propre lun des poux par application dune disposition de la
loi (article 1402). Son incidence, en thorie, est subsidiaire, puisque constitutive dune
simple rgle de preuve, est en pratique, importante, quoique discrte. La plupart des
poux ne se soucient pas de rserver la preuve des biens propres pendant le rgime, du
moins en matire mobilire. Dans le doute, cest alors la qualification mobilire qui
prvaut. Cette prsomption dacqut tmoigne en outre du soucis du lgislateur de
souligner, au moyen de la prfrence ainsi marque, le caractre communautaire du
rgime lgal.
2. Porte de la prsomption.
La prsomption de communaut a des effets seconds importants sur lexercice des
pouvoirs des poux. Cette incidence double dtente se manifeste aussi bien dans les
rapports entre les poux que dans leurs relations avec leurs cocontractants et les
cranciers.
A) Rapports entre les poux.

Leffet premier de la prsomption dacqut est de faire supporter lpoux qui


soutient quun bien lui appartient personnellement la charge de la preuve de son
caractre propre. Cette question surgit principalement la dissolution du rgime, dans
le cadre des oprations de reprise des biens propres. Tous les biens tant prsums
communs, chacun des poux ou ses ayants droit sont astreints tablir par les moyens
prvus par larticle 1402 alina 2, le caractre propre des biens quils entendent soustraire
lindivision post-communautaire.
Une seconde incidence importante se rapporte la preuve dun droit rcompense.
Tous les paiements intervenus pendant la dure du rgime sont prsums avoir t
fait avec les deniers communs, de sorte que rcompense est due la communaut,
pour les dettes personnelles des poux, sils ne sont pas en mesure de prouver quils
ont dispos de fonds propres pour les acquitter.

B) Rapports avec les cocontractants.


La loi du 23 dcembre 1985 a modifi profondment, quoique incidemment, limpact de
la prsomption de communaut sur les rapports entre les poux et les tiers. Par le principe
de gestion concurrente des biens communs. Pour les actes soumis ce principe, les tiers
peuvent donc contracter en toute scurit avec lun ou lautre des poux, moins que
lacte soit ceux qui requirent sagissant des biens communs, le concours des deux poux.
Sil prtend accomplir seul un tel acte, lpoux doit apporter la preuve que du caractre
propre du bien qui en est lobjet.
C) Rapports avec les cranciers.
Les cranciers subissaient, avant la loi du 13 dcembre 1985 le contrecoup des disparits
dans la situation respective des poux. Les cranciers de lun et de lautre poux peuvent
dsormais saisir les biens communs, sauf exceptions (article 1414 et 1415). Il appartient
un poux non dbiteur qui prtend soustraire un bien aux cranciers de son conjoint de
prouver que ce bien lui est propre.

Section II: Lactif propre.

Chapitre

II

La

rpartition

du

passif.

Section Prliminaire: Principes


Dans une approche purement abstraite on aurait pu imaginer qu la
distinction des biens propres et biens communs rpondt une
rpartition du passif entre dettes communes et propres. Sil existe de
fait des concepts de passif propre et de passif commun, leur
signification ne peut tre trouve dans une simple transposition des
rgles de rpartition de lactif et leur porte est trs diffrente.
Plusieurs considrations expliquent cette rupture de symtrie et
fournissent du mme coup, les cls de la rpartition du passif.
I. Absence de symtrie entre passif et actif.
a) La situation des cranciers.
La premire et la plus vidente des raisons de la dissymtrie entre actif
et passif est la prsence des cranciers. Alors que la rpartition de
lactif repose toute entire sur la recherche dun quilibre entre les
intrts personnels des poux et ceux de la communaut quils ont
voulu constituer, celle du passif exige une pondration plus complexe
des intrts respectifs des poux et des cranciers.
Le lgislateur sest efforc de tracer une difficile et sinueuse voie de
compromis. Il eut t vain, en effet, de proclamer chaque poux matre
exclusif de ses biens propres, tout en soumettant dans le mme temps
ces biens au droit de poursuite des cranciers du conjoint. Il eut t
impossible, linverse, de prserver totalement les intrts
patrimoniaux dun poux des consquences des obligations pesant sur
son conjoint sans ruiner la scurit des cranciers.
b) Incidences de la distribution du pouvoir entre les poux.
La seconde cl du rgime se trouve dans le lien traditionnel entre les
pouvoirs reconnus lun ou lautre des poux sur les diffrentes
masses de biens et le droit de poursuite des cranciers. Lexercice des
pouvoirs sur les biens consiste dans laccomplissement dacte
matriels dusage et de jouissance, mais aussi et surtout des actes
juridiques dadministration et de disposition. Il a ds lors paru logique
dtablir une concordance entre le pouvoir de grer les biens et celui
de les engager lgard des cranciers, mme sil nexiste aucun lien
ncessaire entre ces deux questions. Lexplication rside dans la
combinaison de deux considrations:

- dune part, lefficacit des pouvoirs, dans les rapports avec les tiers,
exige que la scurit des ces derniers soit assure par lattribution du
gage le plus tendu possible;
- dautre part, lautonomie relative des poux nest assure que si les
actes de lun ne sont pas de nature engager lgard des tiers les
biens relevant des pouvoirs rservs lautre.
La conjugaison de ces deux impratifs se traduit par une concidence
large, mais non systmatique, entre tendue des pouvoirs des poux
quant aux biens et tendue du droit de gage des cranciers. Ainsi
sexplique aussi que les rgles de la rpartition du passif, abstraction
faite du changement de rgime lgal en 1965, aient t profondment
bouleverses par les modifications successives du droit matrimonial
que celles relatives lactif. Cette volution mrite dtre rapidement
retrace.
Loi du 13 juillet 1965: lobjectif du lgislateur de 1965 a t de
promouvoir la fois autant quil tait possible lgalit et
lindpendance des poux. Ainsi ont ils abolis lusufruit de la
communaut sur les propres et la toute puissance maritale sur les
biens communs. Sagissant de la rpartition du passif, chacun des
poux obligeait en principe par ses dettes ses propres et les biens
communs quil administrait. Ce principe tait cependant assorti de
diverses exceptions relatives certaines catgories de dettes, telles
que celles antrieures au mariage ou grevant les successions ou
libralits chues un poux, ou celles de nature alimentaire ou
mnagre. De plus, en raison de la raret des biens rservs et du
caractre hypothtique de lexistence de biens propres, les cranciers
de la femme, dans diverses circonstances, se voyaient reconnatre le
droit de saisir aussi bien les biens communs ordinaires, administrs par
le mari.
Loi du 23 dcembre 1985: cette loi a effac les dernires squelles de
lingalit entre les poux que la loi de 1965 avait maintenues,
souvent dans un but de protection des intrts de lpouse. Ainsi, la
distinction entre biens communs ordinaires et biens rservs a t-elle
disparue, chacun des poux se voit reconnatre des pouvoirs
identiques sur lensemble des biens communs. Chacun a
corrlativement et sous rserve de certains exceptions, le pouvoir
dengager par ses dettes, outre es biens propres, la totalit de la
masse commune. Les rgles relatives la rpartition du passif sont
celles qui ont t en dfinitive le plus profondment modifies, dans le
sens dune heureuse simplification.
c) Absence dautonomie de la masse commune du point de vue du
passif.

La communaut de biens, varit particulire de coproprit, nest pas


dote de la personnalit morale. Il en rsulte qu la notion dactif
commun ne peut rpondre une notion symtrique de passif commun,
cest dire un passif dont la seule masse commune rpondrait. Les
tiers traitent, par hypothse, soit avec lun des poux, soit avec les
deux, mais non avec la communaut. Chacun des poux, comme tout
dbiteur, oblige son patrimoine. Il ne saurait dont tre question de
soustraire les biens propres dun poux au droit de poursuite de ses
cranciers.
Il est concevable, en revanche, que les biens communs, ou certains
dentre eux soient, suivant lorigine ou la nature de la dette, mis hors
datteinte de certains cranciers.
d ) crdit des poux et du mnage.
La considration du crdit du mariage relve le fondement des rgles
de rpartition du passif dans le mariage. Toute restriction excessive du
gage du crancier ruinerait le crdit des poux . Lquilibre entre
autonomie et crdit est particulirement difficile raliser compte tenu
de la diversit des sources dobligations (contractuelles et extracontractuelles) et dune certaine hirarchie entre elles (obligations
alimentaires, dettes mnagres). Cependant, il existe des mcanismes
rgulateurs.
II. Des mcanismes rgulateurs.
Prliminaire: Ltablissement et lapurement des comptes.
De labsence de symtrie entre actif et passif, il rsulte que des
cranciers peuvent, le cas chant, se faire payer au moyen de fonds
ou de biens prlevs sur lune des masses de biens, alors que les
dettes correspondantes incombent plutt un autre.
La loi dtermine en effet, dune part, les biens qui constituent le gage
de chaque catgorie de cranciers, dautre part, la masse sur laquelle
la dette doit en dfinitive, dans les rapports entre poux, simputer.
Cette distinction correspond aux notions dobligation et de contribution
la dette. Si une masse de biens sur laquelle pesait lobligation la
dette sest appauvrie alors que cette dette devait, du point de vue de
la contribution, peser sur une autre masse le mcanisme de
rcompenses permettra, aprs dissolution de la communaut dapurer
les comptes.
1. Distinction entre contribution et obligation la dette.

Par rapport aux poux, une dette est ncessairement commune ou


propre, selon quelle aura t contracte dans lintrt personnel dun
poux ou dans leur intrt commun. Cest la question de la
contribution. Pour les raisons exposes plus haut, il a fallu procder
autrement lgard des cranciers, pour la dtermination de leur droit
de poursuite. Cest la question de lobligation.
Le dispositif issu de la loi du 13 juillet 1965 comportait quatre types de
solutions:
1) Certaines dettes obligeaient les seuls biens propres de lpoux
qui les avait contracts;
2) Pour les plus nombreuses, le gage des cranciers stendait en
outre aux biens communs, ordinaires ou rservs, que lpoux
dbiteur avait pouvoir dadministrer;
3) Exceptionnellement, ce gage comprenait lensemble des biens
communs, seuls les biens propres du conjoint en tant exclus;
4) Enfin, une catgorie importantes de dettes obligeait lensemble
du patrimoine des deux poux, biens propres et biens communs
confondus.
Remise en cause par la loi du 23 dcembre 1985, notamment - mais
pas seulement - en raison de la disparition des biens rservs, cette
distribution ne comporte plus que trois hypothses principales:
1) Certaines dettes nengagent que les propres dun poux et ses
revenus;
2) Les plus nombreuses engagent, en outre, lensemble des biens
communs lexception des gains et salaires du conjoint;
3) Une troisime catgorie peut comme prcdemment engager
lensemble des biens personnels et des biens propres des poux, cest
dire la totalit du patrimoine des poux.
Dans aucune de ses hypothses ltendue de lobligation ne concide
parfaitement avec les limites de la masse des biens laquelle incombe
la charge de la dette. On constate, au surplus que, depuis la loi du 23
dcembre 1985, l dlimitation du droit de gage des crancier
npouse plus les frontires de la distinction des biens propres et des
biens communs.
Il se peut, par consquent, que des dettes incombant personnellement
un poux soient acquittes au moyen de deniers communs ou que,
inversement des dettes devant tre supportes par la communaut le
soient avec des fonds propres. Dans ces hypothses, la dette ne pse
que provisoirement sur la masse des biens qui la acquitte, celle-ci
tant crancire dune indemnit. On parle ainsi de passif commun
provisoire, par opposition au passif commun dfinitif, qui doit

effectivement rester la charge de la masse commune.


Cette
terminologie est suggre par larticle 1409 du Code civil. Bien que
lusage nen soit pas tabli, rien ninterdit de distinguer
symtriquement, un passif propre provisoire et un passif propre
dfinitif. Il y a en effet, provisoire chaque fois quune dette pse sur
une masse de bien pour lobligation, alors que la contribution incombe
un autre. Un passif est, au contraire, dfinitif si la masse sur laquelle
le crancier peut se faire payer est aussi celle qui doit supporter
dfinitivement la dette.
2. Le mcanisme des rcompenses.
Le concept de passif provisoire et la distinction entre obligation et
contribution la dette ont pour complment ncessaire la notion de
rcompense. Chaque fois, quune masse de biens aura acquitt une
dette qui incombait, du point de vue de la contribution, une autre un
droit indemnisation aura pris naissance. Le paiement est cependant
diffr jusquau jour de la liquidation de la communaut: tel est lobjet
du mcanisme rgulateur des rcompenses qui tend, plus
gnralement,

comptabiliser
tout
appauvrissement
ou
enrichissement de la communaut au bnfice ou au dtriment des
propres de lun ou lautre des poux.
3. Classification des dettes.
Il n y a de symtrie entre le passif et lactif que du point de vue de la
contribution, qui ne concerne que les rapports entre poux et qui ne se
rgle, au moment de la rcompense, quau moment de la dissolution
du rgime. Pendant sa dure, seule importe lobligation la dette.
Cest sous cet angle que le lgislateur aborde la question du passif
dans les articles 1409 1418 du Code civil, profondment modifis par
la loi du 23 dcembre 1985.
Devant limpossibilit de traiter toutes les varits de dettes le
lgislateur sest content de dfinir le rgime particulier de certaines
catgories prcises de dettes et soumet la multitudes des autres une
solution gnrale qui constitue en quelque sorte, le droit commun. On
peut ainsi distinguer trois rubriques:
1) les dettes antrieures au mariage ou grevant les successions ou
libralits chues un poux, qui sous rserve, sont propres tant pour
lobligation que pour la contribution;
2) Les dettes mnagres et alimentaires, que lon peut qualifier de
communes par nature;
3) La gnralit des autres dettes, enfin, parmi lesquelles les
cautionnements et les emprunts souscrit par un poux et les dettes

contractes par lentrepreneur individuel responsabilit limite ont


fait lobjet de nouvelles dispositions drogatoires.

Section I: Dettes antrieures au mariage ou grevant


les
successions
ou
libralits.
Paragraphe 1: Le principe.
I. Le caractre personnel de la dette.
Larticle 1404 dispose les dettes dont les poux taient tenus au jour
de la clbration du mariage, ou dont se trouvent greves les
successions et les libralits qui leur choient durant le mariage, leur
demeurent personnelles, tant en capitaux quen arrrages et intrts.
Pour cette catgorie de dette la symtrie avec le passif semble
respecte. La fortune acquise antrieurement au mariage ou par voie
dhritage ou libralit restant propre, il est logique que le passif
correspondant le demeurt aussi.
Sous lempire de la loi du 13 juillet 1965, la symtrie tait parfaite.
Larticle 1441 prcisait en effet, que ces dettes ne pouvaient tre
poursuivies que sur les biens propres de lpoux dbiteur. Obligation et
contribution concidaient parfaitement. La solution pouvait se justifier
par la considration que les cranciers concerns conservaient
lintgralit de leur gage, puisque lactif existant au jour du mariage
reste propre. Il pouvait paratre logique de ne pas ltendre davantage,
au dtriment dautres catgorie de crancier.
Les cranciers viss larticle 1410 taient pourtant exposs un
triple danger. Les dettes en premier lieu, sacquittent, autant quil est
possible, au moyen des revenus, spcialement des revenus du travail,
dont lexistence constitue un facteur dterminant dans loctroi du
crdit. Ces revenus tombant en communaut, les cranciers voyaient
leur chapper cette potentialit de remboursement et, du mme coup,
toute chance daccroissement, par cette voie, de leur gage. Ils
entraient, de plus, en concours avec tous les autres cranciers de leur
dbiteur, au titre des dettes contractes aprs le mariage ou aprs que
la succession ou la libralit fut chue leur dbiteur; alors que ces
autres cranciers peuvent saisir aussi les biens communs, les
cranciers de larticle 1410 ne bnficient que dun gage limit. Les
mmes cranciers enfin, risquaient de voir le patrimoine propre de leur
dbiteur se vider de sa substance, sans renouvellement, pour peu que

cet poux procdt des alinations sans respecter la formalit du


remploi. Ces consquences nfastes ont t perues par le lgislateur
qui, loccasion de la loi du 23 dcembre 1985, a inscrit dans larticle
1411 un ncessaire correctif.
II. Lextension du droit de poursuite aux revenus de lpoux
dbiteur.
Aux termes de larticle 1411, alina 1er modifi, les cranciers viss larticle 1410
peuvent poursuivre leur paiement sur les biens propres et les revenus de leur dbiteur.
Linnovation amliorait ainsi trs substantiellement la situation des
cranciers.
Par revenus, il faut entendre les gains et les salaires ainsi que les
revenus des biens propres. Il ne fait aucun doute que les uns et les
autres soient des biens communs. La symtrie entre obligation la
dette et contribution est donc rompue. Du point de vue de la
contribution, ces dettes constituent toujours un passif propre dfinitif,
mais le gage des cranciers est tendu des valeurs communes.
Ds lors, chaque fois quune telle dette aura t acquitte au moyen
de revenus de lpoux dbiteur, la communaut aura droit
rcompense (article 1412 du Code civil).
Lextension du droit de poursuite a cependant soulev une difficult
nouvelle. Dans allant de lexigibilit du revenu en passant par sa
perception, jusqu son inscription un compte et sa confusion, le
cas chant, avec dautres valeurs communes dans une masse
constitutive dconomies, dans quelle mesure, lapprhension des
revenus par les cranciers de larticle 1410 reste-t-elle possible ?
Le lgislateur ne donne pas de rponse cette question, qui se pose
de la mme manire propos de lapplication de larticle 1415 du Code
civil, dont les dispositions limitent pareillement aux biens propres et
aux revenus le gage de certains cranciers. La question ayant donn
lieu une abondante jurisprudence dans cette dernire hypothse,
cest loccasion de son tude que les solutions seront exposes.
Lorsquun tel crancier entend saisir des fonds inscrit un compte
ouvert au nom de lpoux dbiteur, cest lui quil incombe dtablir
que les fonds qui sy trouvent dposs constituent des propres ou des
revenus de son dbiteur et non linverse. Il en va de mme fortiori sil
sagit dun compte joint, auquel cas il faut prouver que ce compte est
exclusivement aliment par des revenus de son dbiteur.
III. La notion de dette antrieure au mariage ou grevant une
succession ou libralit.
La dtermination prcise de la catgorie des dettes exclusivement
propres en vertu de larticle 1410 soulve certaines difficults.

Sagissant de celles antrieures au mariage, le principe simple est quil


y a lieu de considrer comme dterminante la date du fait gnrateur
de la dette et non celle de sa liquidation ou de son chance.
Si un poux est condamn sest port caution avant le mariage ou si
son engagement est affect dune condition ou dun terme, lorsque
lchance ou la ralisation de la condition ne survient quaprs le
mariage la dette doit tre considre comme ayant exist au cours du
mariage. Il en va de mme en matire de dommages et intrts si les
faits gnrateurs sont antrieurs au mariage. De la mme manire les
arrrages dune dette antrieure au mariage, ou ses intrts, doivent
tre considrs comme des dettes personnelles.
Le mme principe doit tre appliqu aux dettes grevant les
successions ou les libralits chues un poux. Spcialement dans le
cas de la succession sont personnelles les dettes nes du chef du de
cujus mme si elles ne sont exigibles ou ne sont liquids quaprs le
dcs. Une difficult supplmentaire rsulte de ce que certaines
dettes doivent tre soumises ce rgime, alors mme quelles ne sont
pas nes avant, mais du fait de louverture de la succession. Cest
cette fois la nature de la dette - son rattachement une dvolution
successorale - qui est dterminante, plus que le moment o elle est
ne. Doivent tre ainsi considres comme dettes propres les frais
funraires, les droits de mutation, les obligations
B. Emploi ou remploi de fonds propres
La circulation des biens implique le plus souvent une phase montaire:
un bien est cd moyennant un prix; celui-ci est employ
lacquisition dautres biens. Tel est le sens de la formule du second
alina de larticle 1406 : forment des propres les biens acquis en
emploi ou remploi, conformment aux articles 1434 et 1435. La rgle
sapplique tout acte translatif moyennant une contrepartie
montaire.
Le remploi nest toujours quune simple facult pour lpoux ralisant
une acquisition au moyen de deniers propres, moins que le contrat
de mariage ou une libralit faite lpoux concern ne comporte une
clause contraire. Larticle 1434 nimpose quune condition de forme,
constitue par une dclaration dans lacte dacquisition.
Quant aux deniers employs ou remploys, la dfinition mme de
linstitution exige quils soient effectivement propres, sous la rserve
de lemprunt provisoire la communaut dans le cas du remploi par
anticipation.

Cest lpoux acqureur, et lui seul, qui est invit par larticle 1434 a
faire mention dans lacte dacquisition de la double prcision relative
lorigine et laffectation des fonds. Sous cette rserve, la dclaration
unilatrale de lpoux acqureur a pour effet de tenir en chec la
prsomption de communaut de larticle 1405. Larticle 1434 formule
ainsi une exception au principe suivant lequel nul ne peut se
constituer un titre soi-mme.
La dclaration de remploi devant figurer dans lacte dacquisition, cest
videmment le moment de lacte qui est celui du remploi.
Pour le remploi par anticipation, larticle 1435