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ZAVALETA MIRANDA

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CAS. PROC. N : 2236


EXP.
:
183-2013-97-1001-JPFC-01
Cuaderno
: Cautelar
ESP. LEG.
: Crisalta Salazar Yauta
SUMILLA

: OPOSICIN A MEDIDA
CAUTELAR.

SEORA JUEZ DEL PRIMER JUZGADO MIXTO - SEDE


WANCHAQ
EDISON VARGAS ESTRADA, identificado con
D.N.I. 23984163, con Domicilio Procesal en la
casilla 2236 de la Central de Notificaciones
del Poder Judicial de la Corte Superior de
Justicia del Cusco, en la Solicitud de Mediada
Cautelar interpuesta por Elvira Erika Cabrera
Huayllani, en el Proceso sobre Tenencia de
Menor; a Ud., en atenta forma digo:
Que, habiendo sido notificado el da 09 de
Diciembre del ao 2015, con la Resolucin N 01, expedida por su
Despacho con fecha 18 de Noviembre del ao 2015, que SE
RESUELVE: ADMITIR la solicitud de Medida Cautelar de TENENCIA
PROVISIONAL del menor GIANCARLO EDISSON VARGAS CABRERA,
solicitada por la madre del mismo, ELVIRA ERIKA CABRERA
HUAYLLANI, mediante escrito de fecha 13 de Noviembre del ao en
curso; tenindose por ofrecidos los medios probatorios acompaados,
disponiendo se agreguen a los autos los anexos que se indican del
expediente principal. 2) CONCDASE, a ELVIRA ERIKA CABRERA
HUAYLLANI, la TENENCIA PROVISIONAL de su menor hijo GIANCARLO
EDISSON VARGAS CABRERA. 3) REQUIRASE al padre del menor
EDISSON VARGAS ESTRADA, a fin de que cumpla con la entrega del
menor GIANCARLO EDISSON VARGAS CABRERA , a su madre ELVIRA
ERIKA CABRERA HUAYLLANI, dentro del QUINTO DA de notificado con
la presente resolucin, bajo expreso apercibimiento de disponer
ejecucin forzada, y en tanto no se resuelva EL RECURSO DE
CASACIN planteado por esta parte en fecha 30 de Julio del
ao 2015, FORMULO OPOSICIN contra la referida Resolucin
N 01 de fecha 18 de Noviembre del ao 2015, conforme a las
consideraciones y fundamentos que paso a exponer:
PRIMERO.Que, la Resolucin N 01 de fecha 18 de Noviembre del ao
2015, en sus considerando numeral primero dice:

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Que, la medida cautelar constituye un instrumento legal que permite


garantizar la efectividad de una sentencia a dictarse en un proceso,
como tal cumple una funcin primordial en la defensa de los derechos
sustantivos; que en lo que respecta a la MEDIDA CAUTELAR DE
TENENCIA PROVISIONAL el artculo 87 del Cdigo de Nios y
Adolescentes, seala expresamente: Se podr solicitar la
Tenencia Provisional si el nio fuere menor de tres aos y
estuviere en peligro su integridad fsica, debiendo el Juez
resolver en los plazo de veinticuatro horas. En los dems
casos, el Juez resolver teniendo en cuenta el informe del
Equipo Multidisciplinario, previo dictamen fiscal. Esta accin
slo procede a solicitud del padre o la madre que no tenga al
hijo bajo su custodia. No procede la solicitud de Tenencia
Provisional como medida cautelar fuera de proceso..
SEGUNDO.Que, en ese contexto y orden de ideas la Resolucin N 01 de
fecha 18 de Noviembre del ao 2015, el considerando
primero, errneamente considera la edad de nuestro menor
hijo como menor de 03 aos; a ello, debo de aclarar: que, el
menor citado HA NACIDO EL DIA 24 DE ABRIL DEL AO 2009,
ENTONCES EN LA ACTUALIDAD CUENTA CON 06 AOS, 08
MESES DE EDAD.
TERCERO.Que, en ese contexto y orden de ideas la Resolucin N 01 de
fecha 18 de Noviembre del ao 2015, el considerando primero,
errneamente invoca el artculo 87 del Cdigo de Nios y
Adolescentes, ello considerando como reitero nuestro menor hijo ya
est prximo a cumplir los 07 aos, adems durante estos 03 aos
que se encuentra bajo mis cuidados nunca ha estado en peligro su
integridad fsica.
CUARTO.Que, la Resolucin N 01 de fecha 18 de Noviembre del ao
2015, el considerando TERCERO, dice:
La recurrente, para sustentar la legalidad de su pedido, menciona el
artculo 87 del Cdigo del Nio y Adolescente, adems del artculo
84del mismo cuerpo legal que prescribe: En caso de no existir
acuerdo sobre la tenencia, en cualquiera de sus modalidades,
el juez resolver teniendo en cuenta lo siguiente:
a) El hijo deber permanecer con el progenitor con quien
convivi mayor tiempo, siempre que le sea favorable;
b) el hijo menor de tres (3) aos permanecer con la madre; y
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c) para el que no obtenga la tenencia o custodia del nio,


nia o adolescente debe sealarse un rgimen de visitas.
En cualquiera de los supuestos, el juez priorizar el
otorgamiento de la tenencia o custodia a quien mejor
garantice el derecho del nio, nia o adolescente a mantener
contacto con el otro progenitor.
QUINTO.Que, por lo referido en el considerando tercero de la Resolucin N
01 de fecha 18 de Noviembre del ao 2015, se puede concluir:
ES CIERTO que nuestro menor hijo deber permanecer con el
progenitor con quien convivi mayor tiempo, siempre que le sea
favorable;
ES CIERTO el hijo menor de tres (3) aos permanecer con la madre;
ES CIERTO para el que no obtenga la tenencia o custodia del nio,
nia o adolescente debe sealarse un rgimen de visitas.
Teniendo estas consideraciones nuestro menor hijo se encuentra bajo
mi tenencia y mis cuidados desde el mes de Enero del ao 2013 y los
aos anteriores posteriores a su nacimiento lo cuidbamos y
tenamos ambos progenitores, en ese orden de ideas nuestro menor
hijo debe permanecer con mi persona.
Nuestro menor hijo cuenta con 06 aos 08 meses prximo a cumplir
07, en ese orden de ideas no se le puede otorgar una medida
cautelar mientras provisional, por la que la presente oposicin debe
declararse fundada.
Que, desde que se inici el proceso judicial sobre la tenencia de
nuestro menor hijo la actora nunca ha solicitado un rgimen de
vistas, as se desprende de los actuados en el proceso judicial, actitud
que es notoria sobre el poco inters que tiene sobre la situacin
econmica y moral de nuestro menor hijo, por ello la presente
oposicin en su oportunidad deber declararse fundada.
SEXTO.En ese orden de ideas cabe sealar que, el Juzgado siempre han
actuado y vienen actuando con ponderacin y en estricta observancia
de nuestro ordenamiento Jurdico, lo que no importa una renuencia a
acatar un mandato jurisdiccional, si tenemos en consideracin que
dicho mandato jurisdiccional colisiona flagrantemente con la
constitucin y las leyes procesales. Por ello, mal podra el juzgado en
admitir medida cautelar provisional sobre tenencia de menor, como lo
he sealado en las lneas precedentes, nuestro menor ya est
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prximo a cumplir 07 aos y no cuenta con 03 aos de edad, tampoco


es menor de 03 aos de edad como se pretende consentir en la
Resolucin N 01 de fecha 18 de Noviembre del ao 2015 que admite
medida cautelar.
SETIMO.Por ello, podemos concluir que la Resolucin N 01 de fecha 18 de
Noviembre del ao 2015 expedida por su Despacho, adolece de vicios
insubsanables susceptible de nulidad, por lo que, planteo la presente
oposicin en tanto no se pronuncie la
SALA CIVIL DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA sobre el recurso de casacin
interpuesto por esta parte en fecha 30 de Julio del ao 2015, en
consecuencia ser declarada fundada, conforme a ley.
POR TANTO:
Seor Juez, srvase acceder a lo solicitado, con
arreglo a ley, declarando fundada la oposicin formulada.
OTROSI DIGO.- Seora, Juez al respecto de los fundamentos
de mi oposicin adjunto los siguientes anexos:
1) Copia xerogrfica de Acta de nacimiento del menor Giancarlo
Edison Vargas Cabrera.
2) Copia xerogrfica de D.N.I del menor Giancarlo Edison Vargas
Cabrera.
3) Copia xerogrfica de Certificado de Supervivencia de fecha Marzo
del ao 2015.on Vargas Cabrera.
Pido se Tome en Cuenta.
Que, en cumplimiento a lo prescrito en el Artculo 425 inciso 6 del
C.P.C. cumplo en indicar que los documentos originales adjuntos como
anexos a la presente se encuentra en el expediente 183-2013-01001-JP-FC-01 Cuaderno Principal el mismo que fue remitido
la
SALA CIVIL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPUBLICA por la casacin interpuesto por esta parte en
fecha 30 de Julio del ao 2015.
Cusco, 11 de Diciembre del ao 2015

Edison Vargas Estrada


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