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Direito Empresarial V
Tema I
FALNCIA. Princpios Gerais. Pressupostos. Caracterizao da falncia. Viso comparativa entre o Dec-Lei
n 7.661/45 e Lei n 11.101/05. Direito intertemporal.
Notas de Aula1
1. Introduo
A nova lei de falncia modifica a estrutura do direito falimentar brasileiro. A lei
anterior tinha uma viso liquidatria, mostrando-se totalmente ineficiente para a
recuperao do empresrio. A Lei 11.101/05 trouxe ao ordenamento um novo sistema
jurdico para o tratamento da insolvncia empresarial, tratando de trs institutos bsicos: a
falncia, a recuperao judicial da empresa e a recuperao extrajudicial da empresa.
Aboliu-se, portanto, a figura da concordata, instrumento que se mostrou ineficaz para o seu
escopo, que era permitir a restaurao da empresa que estava em dificuldades. Hoje, a
figura da recuperao, que em nada se confunde com a concordata, substituiu com muitas
vantagens este instituto revogado, permitindo a real sobrevivncia da empresa que dela se
valer.
A Lei 11.101/05 de direito econmico, intermediando setores pblicos e privados,
e tem por fundamento basilar a eficcia tcnica, sobrepondo-se esta mesmo busca
intrnseca de justia: esta ume lei de resultado, e no de teoria. Antes de tudo, uma lei
procedimental, e no processual: h agora os procedimentos de falncia e recuperao, e
no o processo falimentar, como outrora.
A recuperao da empresa, o chamado direito da crise econmica, consiste no
soerguimento da empresa que ainda vivel, econmica e financeiramente.
A lei, de fato, cria uma nova cultura de cooperao entre credores, devedor e Poder
Judicirio. Atravs de seus pressupostos, h coadunao entre os participantes da relao
jurdica, gerida pelo Judicirio, em busca da benesse comum, o saneamento da empresa, a
quitao de suas dvidas, e a sua continuidade na sociedade ou seu afastamento definitivo,
pela quebra, quando inevitvel.
O Decreto-Lei 7.661/45, antiga Lei de Falncias, foi revogado por este novel
diploma, mas ainda aplicado aos casos em que a falncia foi requerida poca da sua
vigncia. Na prpria Lei 11.101/05 h soluo para este conflito intertemporal, como se v
no artigo 192:
Art. 192. Esta Lei no se aplica aos processos de falncia ou de concordata
ajuizados anteriormente ao incio de sua vigncia, que sero concludos nos termos
do Decreto-Lei no 7.661, de 21 de junho de 1945.
1 Fica vedada a concesso de concordata suspensiva nos processos de falncia
em curso, podendo ser promovida a alienao dos bens da massa falida assim que
concluda sua arrecadao, independentemente da formao do quadro-geral de
credores e da concluso do inqurito judicial.
2 A existncia de pedido de concordata anterior vigncia desta Lei no obsta o
pedido de recuperao judicial pelo devedor que no houver descumprido
obrigao no mbito da concordata, vedado, contudo, o pedido baseado no plano
especial de recuperao judicial para microempresas e empresas de pequeno porte
a que se refere a Seo V do Captulo III desta Lei.
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A otimizao dos bens do falido feita sempre que se primar pela reduo do
passivo e incremento do ativo. O ncleo deste princpio mesmo o dispositivo supra, mas
h outros artigos que tratam do princpio da maximizao dos ativos na lei em tela, como o
109 e o 117:
Art. 109. O estabelecimento ser lacrado sempre que houver risco para a
execuo da etapa de arrecadao ou para a preservao dos bens da massa falida
ou dos interesses dos credores.
Art. 117. Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser
cumpridos pelo administrador judicial se o cumprimento reduzir ou evitar o
aumento do passivo da massa falida ou for necessrio manuteno e preservao
de seus ativos, mediante autorizao do Comit.
1 O contratante pode interpelar o administrador judicial, no prazo de at 90
(noventa) dias, contado da assinatura do termo de sua nomeao, para que, dentro
de 10 (dez) dias, declare se cumpre ou no o contrato.
2 A declarao negativa ou o silncio do administrador judicial confere ao
contraente o direito indenizao, cujo valor, apurado em processo ordinrio,
constituir crdito quirografrio.
Esta clusula resolutria expressa na falncia textualmente vedada na legislao estadunidense, no diploma
que trata da falncia, o Chapter 11.
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Este princpio, por bvio, no pode ser invocado depois da quebra. Uma vez
encerrada a atividade, no h o que se preservar. Este princpio, no entanto, forte
orientador antes da decretao de quebra, sendo sempre priorizada a recuperao da
empresa sua falncia, por conta da enorme funo social da empresa.
A insolvncia que enseja a falncia, em nosso sistema, no a real, na qual
contabilmente o passivo supera o ativo da empresa. A insolvncia empresarial presumida,
como se ver nos artigos que demonstram as causas que induzem decretao de quebra.
Por exemplo, um pedido de falncia com base no artigo 94, I, da Lei 11.101/05, lastreado
em um ttulo de cem mil reais, pode ensejar decretao de falncia de uma empresa cujos
ativos superem a casa dos bilhes de reais. A quebra ser decretada, se procedente o pedido,
mas antes se permite que o devedor elida esta presuno de insolvncia por diversos meios
o que se pauta na preservao da empresa.
Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que:
I sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida
materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o
equivalente a 40 (quarenta) salrios-mnimos na data do pedido de falncia;
(...)
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E mesmo que a execuo seja tipicamente frustrada, ou seja, haja completa inrcia
do devedor, ainda deve haver cautela na decretao da quebra.
Uma questo se apresenta: se o devedor oferece bens penhora, mas insuficientes
para cobrir a dvida, a execuo frustrada? H quem entenda que sim, pois o artigo 94, II,
supra, fala em bens suficientes para evitar a frustrao. Contudo, como se pode colher do
julgado acima, o STJ entende que a insuficincia dos bens ofertados penhora no
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O que est sendo mencionado, ali, que a suspenso da execuo fiscal no se dar
pelo deferimento da recuperao judicial, e no pela decretao de falncia, o que, para
Leonardo Marques, demonstra que no curso da falncia decretada a execuo fiscal deve,
sim, ser suspensa, se se observar o texto deste 7. Este entendimento do professor
Leonardo Marques, porm, no tem adeso por parte da doutrina ou do STJ, como se pode
notar na seguinte transcrio do informativo 416 desta Corte:
EXECUO FISCAL. FALNCIA. EXECUTADO.
O recorrente alega que o produto da arrematao do bem imvel da massa falida
deve ir para o juzo falimentar. A questo cinge-se destinao do produto da
arrematao, quando esta sobreveio em data anterior decretao da falncia. Isso
posto, a Turma deu provimento ao recurso, por entender que o produto arrecadado
com a alienao de bem penhorado em execuo fiscal, antes da decretao da
quebra, deve ser entregue ao juzo universal da falncia. A falncia superveniente
do devedor no tem o condo de paralisar o processo de execuo fiscal, nem de
desconstituir a penhora realizada anteriormente quebra. Outrossim, o produto
da alienao judicial dos bens penhorados deve ser repassado ao juzo universal da
falncia para apurao das preferncias. REsp 1.013.252-RS, Rel. Min. Luiz Fux,
julgado em 19/11/2009. (grifo nosso)
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3 O produto dos bens penhorados ou por outra forma apreendidos entrar para a
massa, cumprindo ao juiz deprecar, a requerimento do administrador judicial, s
autoridades competentes, determinando sua entrega.
4 No sero arrecadados os bens absolutamente impenhorveis.
5 Ainda que haja avaliao em bloco, o bem objeto de garantia real ser tambm
avaliado separadamente, para os fins do 1 do art. 83 desta Lei.
Esta universalidade significa que todos os bens do falido sero arrecadados, mas
no absoluta, pois as regras de impenhorabilidade devem ser respeitadas, tal como a do
bem de famlia.
A universalidade subjetiva, por seu turno, est prevista no artigo 115 da Lei
11.101/05:
Art. 115. A decretao da falncia sujeita todos os credores, que somente podero
exercer os seus direitos sobre os bens do falido e do scio ilimitadamente
responsvel na forma que esta Lei prescrever.
Assim, todos os credores devem, para receber seus crditos, se dirigir ao mesmo
juzo indivisvel para pleitear seu crdito, no havendo excees: todos devem corre
massa para receber seus crditos.
Sobre o princpio da universalidade, veja os seguintes julgados do STJ:
CONFLITO DE COMPETNCIA. FALNCIA. AO DE APURAO DE
RESPONSABILIDADE CIVIL. MASSA FALIDA AUTORA. PRINCPIO DA
UNIVERSALIDADE DO JUZO FALIMENTAR. 1. O FATO DE A MASSA
FALIDA SER AUTORA DA AO SOMENTE DETERMINA A
EXCEPCIONALIDADE DO JUZO UNIVERSAL NAS AES NO
REGULADAS PELA LEI FALIMENTAR. 2. O princpio da universalidade tem
como objetivo no s evitar a disperso do patrimnio da massa falida, como
tambm permitir que as situaes relevantes da falncia sejam submetidas a juzo
nico, conhecedor da realidade do processo. 3. Conflito conhecido para declarar a
competncia do Juzo de Direito da 11 Vara Cvel de Goinia GO. (CC
92.417/DF, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES, SEGUNDA SEO,
julgado em 26/03/2008, DJe 01/04/2008).
AGRAVO REGIMENTAL NO CONFLITO DE COMPETNCIA. JUZO
FALIMENTAR E JUSTIA DO TRABALHO. FALNCIA. EXECUO
TRABALHISTA.
ARREMATAO
ULTIMADA
NA
JUSTIA
ESPECIALIZADA. REMESSA DO PRODUTO AO JUZO UNIVERSAL DA
FALNCIA. - Os atos de execuo trabalhista devem ser praticados no Juzo
Falimentar, mesmo que j realizada a penhora de bens no Juzo Trabalhista.
Precedentes. - Em respeito aos princpios da economia e da celeridade processual,
devem ser aproveitados os atos de arrematao praticados na execuo singular,
com a remessa do seu produto ao Juzo Falimentar, devendo o reclamanteexeqente providenciar sua habilitao frente massa falida. Deciso agravada
reconsiderada, para o fim de conhecer do conflito de competncia e declarar
competente o Juzo de Direito da 2 Vara de Falncias e Concordatas de Belo
Horizonte MG. (AGRG NO CC 88.620/MG, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI,
SEGUNDA SEO, julgado em 25/06/2008, DJe 08/08/2008).
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Mas repare que mesmo dentro do quadro de crditos extraconcursais, o par conditio
creditorum imponvel: os crditos de mesma natureza devem ser tratados da mesma
forma, pagos na mesma ordem do artigo 83 da lei em tela, ou seja, espelha-se a ordem geral
na ordem dos crditos extraconcursais. Por exemplo, os crditos deste rol que tenham
natureza trabalhistas (aqueles contrados aps a sentena de falncia, em uma eventual
permanncia temporria das atividades, por exemplo) sero pagos em primeiro plano, e em
seguida se passar aos crditos extraconcursais com garantia real, e assim por diante.
O artigo 77 desta lei em tela reflete tambm o par conditio creditorum, pois
comanda o vencimento antecipado de todas as dvidas, a fim de que estes credores tenham a
mesma oportunidade de haver seus crditos no bojo falimentar. Veja:
Art. 77. A decretao da falncia determina o vencimento antecipado das dvidas
do devedor e dos scios ilimitada e solidariamente responsveis, com o abatimento
proporcional dos juros, e converte todos os crditos em moeda estrangeira para a
moeda do Pas, pelo cmbio do dia da deciso judicial, para todos os efeitos desta
Lei.
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Casos Concretos
Questo 1
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Esta posio ainda polmica, mas a posio do STJ deve ser a orientao a ser
seguida. Seguindo-a, se pedida a suspenso por ambas as partes, no h moratria, e no h
extino da falncia; pedida apenas pelo credor, h moratria, e no mais h
impontualidade devendo o processo ser extinto.
Questo 3
CIA SUCOS SAUDVEIS teve a sua falncia requerida em novembro de 2004 por
inadimplemento de obrigao contrada. O processo foi extinto sem julgamento do mrito
por inpcia da petio inicial. O credor recorreu contra a deciso, sob o fundamento de
error in procedendo, com pedido de anulao da sentena. O recurso foi provido com a
deteminao de baixa ao juzo de origem, em dezembro de 2005, para prolao de nova
deciso. Se decretada a falncia do devedor, que diploma (s) legal (is) deve (m) ser (m)
aplicado (s)?Resposta justificada.
Reposta Questo 3
Seguindo-se a regra do 4 do artigo 192 da Lei 11.101/05, tem que ser aplicada a
norma anterior at o momento da sentena, pois o requerimento de falncia se deu na
vigncia do Decreto-Lei 7.661/45. Decretada a falncia, aplica-se o artigo 99 da nova lei.
Art. 99. A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras
determinaes:
I conter a sntese do pedido, a identificao do falido e os nomes dos que forem
a esse tempo seus administradores;
II fixar o termo legal da falncia, sem poder retrotra-lo por mais de 90
(noventa) dias contados do pedido de falncia, do pedido de recuperao judicial
ou do 1 (primeiro) protesto por falta de pagamento, excluindo-se, para esta
finalidade, os protestos que tenham sido cancelados;
III ordenar ao falido que apresente, no prazo mximo de 5 (cinco) dias, relao
nominal dos credores, indicando endereo, importncia, natureza e classificao
dos respectivos crditos, se esta j no se encontrar nos autos, sob pena de
desobedincia;
IV explicitar o prazo para as habilitaes de crdito, observado o disposto no
1o do art. 7 desta Lei;
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Questo Extra
A sociedade AUTO MODELO S/A pediu e obteve o deferimento de concordada
preventiva em 20/01/2000. Aps deixar de honrar suas obrigaes, foi convolada em
falncia em 20/05/2004. Em 09/06/2005 deferida concordata suspensiva, tendo o
Ministrio Pblico interposto agravo de instrumento contra esta deciso que deferiu o
processamento da concordata suspensiva com a base no artigo 192, 1, da Lei
11.101/2005. INDAGA-SE:
a) O Ministrio Pblico possui legitimidade recursal nesta hiptese?
b) A deciso acima desafia recurso?
c) Poderia ter sido deferida concordata suspensiva sociedade empresria na
vigncia da Lei 11.101/2005?
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Tema II
FALNCIA. Juzo da falncia. Legitimidade ativa e passiva na falncia. Crditos inexigveis na falncia.
Excluso da falncia.
Notas de Aula3
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Traduo pessoal: A lei de Delaware no impe obrigao absoluta ao conselho administrativo de uma
companhia que est incapaz de pagar suas dvidas a cessao das operaes e sua liquidao (nossa
autofalncia). Mesmo quando a companhia est insolvente, o conselho pode perseguir, de boa-f, estratgias
para maximizar o valor da empresa.
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falncia, necessrio que esta responsabilidade seja analisada luz da regra do business
judgment rule, ou seja, ser imputado se contrariar as regras das decises negociais.
Entenda: a deciso do administrador em dar continuidade ou no aos negcios
uma deciso negocial, que foge expertisse do Judicirio. uma deciso insindicvel em
seu mrito, porque apenas ao negociante dado julgar se h ou no condies de reverter a
dificuldade em que a empresa se encontra (como dispe o prprio caput do artigo 105,
supra, ao falar que O devedor em crise econmico-financeira que julgue no atender aos
requisitos para pleitear sua recuperao judicial dever requerer ao juzo sua falncia
(...)). Sendo assim, a autofalncia, para esta corrente, um dever, e seu descumprimento
gera responsabilidade para o administrador, desde que o prosseguimento das atividades no
seja de boa-f, no cabendo ao Judicirio se imiscuir no mrito desta deciso de
continuidade, seno quanto ao nimo do administrador em reverter realmente a situao de
dificuldade5.
Confessada a falncia, no necessariamente ser esta decretada, porque como em
qualquer outra falncia precisam estar presentes seus pressupostos.
Requerida e deferida a autofalncia, pode o autor do pedido, o falido, recorrer da
deciso? A resposta positiva, mas este recurso s poder atacar elementos acessrios da
sentena de decretao da falncia (discordncia do termo legal fixado, ou da nomeao do
administrador judicial, etc.). H quem defende que at mesmo contra a essncia da
sentena, ou seja, contra a prpria decretao da falncia, possvel ao confesso recorrer,
por conta de uma eventual modificao, no nterim entre a confisso e a decretao da
falncia, do estado econmico da empresa. Se porventura a empresa melhorar seu estado de
insolvncia e no mais desejar falir, pode recorrer para tanto.
O legislador brasileiro adotou esta teoria da irresponsabilidade pelo prejuzo gerado de boa-f no artigo 159,
6, da Lei 6.404/76, a Lei da S/A:
Art. 159. Compete companhia, mediante prvia deliberao da assembliageral, a ao de responsabilidade civil contra o administrador, pelos prejuzos
causados ao seu patrimnio.
(...)
6 O juiz poder reconhecer a excluso da responsabilidade do administrador, se
convencido de que este agiu de boa-f e visando ao interesse da companhia.
(...)
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Com esta remisso, podero ser aplicados os artigos 1; 12, d; e 21, b, todos da
Lei 6.024/74:
Art . 1 As instituies financeiras privadas e as pblicas no federais, assim
como as cooperativas de crdito, esto sujeitas, nos termos desta Lei, interveno
ou liquidao extrajudicial, em ambos os casos efetuada e decretada pelo Banco
Central do Brasil, sem prejuzo do disposto nos artigos 137 e 138 do Decreto-lei n
2.627, de 26 de setembro de 1940, ou falncia,, nos termos da legislao
vigente.
Art . 12. vista do relatrio ou da proposta do interventor, o Banco Central do
Brasil poder:
(...)
d) autorizar o interventor a requerer a falncia da entidade, quando o seu ativo no
for suficiente para cobrir sequer metade do valor dos crditos quirografrios, ou
quando julgada inconveniente a liquidao extrajudicial, ou quando a
complexidade dos negcios da instituio ou, a gravidade dos fatos apurados
aconselharem a medida.
Art . 21. A vista do relatrio ou da proposta previstos no artigo 11, apresentados
pelo liquidante na conformidade do artigo anterior o Banco Central do Brasil
poder autoriz-lo a:
(...)
b) requerer a falncia da entidade, quando o seu ativo no for suficiente para cobrir
pelo menos a metade do valor dos crditos quirografrios, ou quando houver
fundados indcios de crimes falimentares.
(...)
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APLICABILIDADE
DA
LEI
N.
11.101/05.POSSIBILIDADE
EXPRESSAMENTE PREVISTA NO ART. 1, DA LEI N. 6.024/74 E
ADMITIDA NO ART. 197, DA LEI DE FALNCIAS. SUBSTITUIO DO
ADMINISTRADOR JUDICIAL E EXCLUSO DO PRIMEIRO AGRAVANTE:
DESCABIMENTO. INCONFORMISMO DO EXCIPIENTE QUE NO
MERECE ACOLHIMENTO. DESPROVIMENTO DO RECURSO.
3. Competncia
O juzo do principal estabelecimento aquele onde est o centro dos negcios, ou
seja, o local onde a diretoria se rene e toma das decises. O STJ fala em corpo vivo da
empresa. No pode ser confundido com a sede estatutria ou do contrato social.
A competncia, apesar de territorial, funcional, e portanto tem natureza absoluta.
Deve ser arguida em preliminar de contestao.
Em alguns casos haver a coincidncia entre o juzo do principal estabelecimento e
a sede contratual. Deve-se ter ateno, no entanto, com inmeras fraudes que ocorrem na
transferncia da sede para outros municpios. A competncia do local do estabelecimento
principal inafastvel.
4. Crditos excludos da falncia
Todos os credores devero concorrer ao juzo falimentar, com vistas a receberem
seus crditos. o princpio da universalidade subjetiva, j abordado. Entretanto, alguns
credores esto excludos do juzo falimentar. Veja o artigo 5 da Lei 11.101/05:
Art. 5 No so exigveis do devedor, na recuperao judicial ou na falncia:
I as obrigaes a ttulo gratuito;
II as despesas que os credores fizerem para tomar parte na recuperao judicial
ou na falncia, salvo as custas judiciais decorrentes de litgio com o devedor.
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Casos Concretos
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A requereu a falncia de B. Citado, o devedor ofereceu defesa, alegando, em
preliminar, que seu principal estabelecimento se localiza em Rosana/SP, pois o local de
sua sede, pelo que os autos devem ser remetidos para o juzo competente para conhecer da
matria falimentar. No mrito alegou que o ttulo executivo no exigvel, eis que
conforme documento acostado ao processo, houve dilao do prazo de pagamento, o que
descaracterizou a mora. Decida a questo preliminar e a de mrito apresentada pelo
requerido.
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Resposta Questo 1
A competncia para a falncia a do principal estabelecimento do devedor, e
absoluta; a sede contratual muitas vezes no corresponde a esta sede legal, devendo ser
respeitada a sede real. Neste sentido, veja os seguintes julgados do TJ/RJ:
2 Ementa - AGRAVO DE INSTRUMENTO. DES. CHERUBIN HELCIAS
SCHWARTZ - Julgamento: 01/04/2008 - DECIMA SEXTA CAMARA CIVEL.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. REQUERIMENTO DE FALNCIA.
COMPETNCIA. LOCAL DO PRINCIPAL ESTABELECIMENTO. CENTRO
DE ATIVIDADES. ARTIGO 3 DA LEI 11.101/2005. PRECEDENTES. ATO
ATENTATRIO DIGNIDADE DA JUSTIA, ART. 601, DO CPC.
CONFIGURAO. Nos termos do art. 3, da Lei 11.101/2005, competente para
apreciar e julgar processos de falncia o Juzo da Comarca onde est localizado o
principal estabelecimento, ou seja, o local onde est concentrado o centro de suas
atividades. H de ser observado que o ato praticado pelo agravante enquadra-se no
disposto no art. 601, do CPC. Configurada, portanto, a hiptese de ato atentatrio
dignidade da justia, a cominao de multa medida que se impe. Recurso
improvido.
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO
2007.002.16797.
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO. FALNCIA. SENTENA DE QUEBRA. COMPETNCIA.
ART. 3 DA LEI 11.101/2005. 1. Pelo art. 3, da Lei 11.101/2005, elege-se o local
do principal estabelecimento da empresa como foro competente para se ingressar
com pedido de falncia. 2. Principal estabelecimento, apesar da controvrsia
doutrinria e jurisprudencial existente sobre o tema, aquele em que se encontra
concentrado o maior volume de negcios da empresa; o mais importante do
ponto de vista econmico, e no aquele a que os estatutos da sociedade conferem o
ttulo de principal (...).
DES. BENEDICTO ABICAIR - Julgamento: 19/09/2007 - SEXTA CAMARA
CIVEL
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Tema III
FALNCIA. Rito Processual. Requerimento de falncia com base na impontualidade, execuo frustrada e
atos de falncia. Defesas do devedor. Matria relevante. Depsito elisivo.
Notas de Aula6
1. Rito processual da falncia
Vistos os pressupostos processuais da falncia, se pde perceber que o legislador
adota uma guia restritiva para este instituto, tratando de forma diferenciada do regramento
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Note-se, portanto, que a presuno estabelecida nestas causas pode ser elidida, e a
simples desconstituio da presuno suficiente para evitar a quebra do devedor. Um bom
exemplo desta dinmica quando um devedor se amolda ao inciso I do artigo supra, ou
seja, sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida
materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente
a quarenta salrios-mnimos o que gera presuno de que est insolvente. Ocorre que o
artigo 98 da Lei de Recuperao de Empresas e Falncias permite que o devedor comparea
em juzo e deposite valor suficiente a quitar tal dbito, o que se denomina de depsito
elisivo. Este depsito nada mais faz do que elidir a presuno de insolvncia daquele
devedor. Veja:
Art. 98. Citado, o devedor poder apresentar contestao no prazo de 10 (dez)
dias.
Pargrafo nico. Nos pedidos baseados nos incisos I e II do caput do art. 94 desta
Lei, o devedor poder, no prazo da contestao, depositar o valor correspondente
ao total do crdito, acrescido de correo monetria, juros e honorrios
advocatcios, hiptese em que a falncia no ser decretada e, caso julgado
procedente o pedido de falncia, o juiz ordenar o levantamento do valor pelo
autor.
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um, que, reunidos em litisconsrcio ativo, pediro a falncia do devedor comum como
dispe o 1 do artigo 94 em comento.
O autor do pedido de falncia no pode se valer de protestos feitos por terceiros
contra o devedor comum: o seu prprio ttulo deve ser protestado.
H ttulos executivos que no esto sujeitos a protesto por falta de pagamento ou
por falta de aceite. Nestes casos, imperativo o protesto especial para fins falimentares.
Exemplo disso o cheque: apresentado e no pago, no preciso protesto, pois a lei
regente dos cheques j permite a execuo de imediato deste ttulo imprprio. Outro
exemplo um ttulo executivo judicial, que no protestado na forma cambiria, por bvio,
precisando deste processo especial.
O 2 do artigo 94 da Lei 11.101/05 estabelece que dvidas inexigveis no concurso
de credores no podem azoar pedido de falncia, previso de obviedade crassa. Dentre
estes, esto aqueles crditos enumerados como extraconcursais.
1.1.2. Execuo frustrada
A inrcia do devedor executado, na forma do artigo 94, II, da Lei 11.101/05, faz
presumir sua insolvncia, e justifica o pedido de falncia. Na verdade, presumida uma
impontualidade ainda mais severa, porque j se descumpriu a obrigao, e inclusive j se
iniciou processo executivo, havendo inrcia nesta execuo por parte do devedor.
Diz o dispositivo que o devedor, executado por qualquer quantia lquida, no paga,
no deposita e no nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal, poder ter sua
falncia requerida. Ao assim se portar, esta dando indcios ainda mais severos de que no
arcar com seu passivo.
1.1.3. Atos de falncia
No inciso III do artigo 94 da Lei 11.101/05, o legislador enumerou os chamados
atos de falncia, que so atos que induzem presuno de insolvncia, de insuficincia
patrimonial. Algumas das alneas exibem claramente a preocupao do legislador com atos
que demonstram esvaziamento patrimonial do devedor, como se pode ver no dispositivo, h
pouco transcrito. Na verdade, o legislador identifica como preocupantes tanto a reduo
patrimonial como os indcios de intento fraudulento por parte do devedor.
1.2. Contestao
O artigo 98 da Lei 11.101/05, j transcrito, estipula prazo de dez dias para a
contestao, mas no dita termo a quo para este prazo. Doutrina e jurisprudncia, de forma
pacfica, estabelecem que este prazo fluir desde quando for juntado o mandado de citao,
positivo, aos autos processuais, na forma do artigo 241 do CPC:
Art. 241. Comea a correr o prazo: (Redao dada pela Lei n 8.710, de
24.9.1993)
I - quando a citao ou intimao for pelo correio, da data de juntada aos autos do
aviso de recebimento; (Redao dada pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)
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II - quando a citao ou intimao for por oficial de justia, da data de juntada aos
autos do mandado cumprido; (Redao dada pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)
III - quando houver vrios rus, da data de juntada aos autos do ltimo aviso de
recebimento ou mandado citatrio cumprido; (Redao dada pela Lei n 8.710, de
24.9.1993)
IV - quando o ato se realizar em cumprimento de carta de ordem, precatria ou
rogatria, da data de sua juntada aos autos devidamente cumprida; (Redao dada
pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)
V - quando a citao for por edital, finda a dilao assinada pelo juiz. (Redao
dada pela Lei n 8.710, de 24.9.1993).
O dispositivo legal usa o termo procedente, mas na verdade h mera extino, sentena terminativa por
falta de interesse na ao.
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Casos Concretos
Questo 1
Requerida a falncia de sociedade empresria em razo da impontualidade de
obrigao contrada, citada, a devedora, no prazo de defesa, depositou a quantia
correspondente ao crdito reclamado, e contestou o pedido sob a alegao de que o ttulo
que ensejou o requerimento de quebra, duplicata de compra e venda, era simulado.
Pergunta-se: Em face do depsito elisivo, pode ainda ter lugar a discusso sobre a
natureza do ttulo apresentado pelo requerente da falncia? Resposta fundamentada.
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Resposta Questo 1
O depsito elisivo, na falncia, trem por escopo evitar sua decretao. Caso
realizado, a falncia no pode ser decretada, passando a ser uma verdadeira ao de
cobrana, na qual o devedor poder, ainda, discutir todas as matrias relevantes, e, se
procedentes, o credor ter sua pretenso denegada.
Questo 2
Cia. Casa e Jardim teve sua falncia requerida por inadimplemento da obrigao
contrada. Citada, contestou o pedido no terceiro dia e pediu recuperao no dcimo.
Rejeitadas as razes da contestao e acolhida a precluso consumativa do pedido de
recuperao, decretou-se a sua falncia. Correta a deciso? Resposta fundamentada.
Resposta Questo 2
O artigo 95 da Lei 11.101/05 tem por ratio permitir que se demonstre ao juiz, como
matria relevante, a distribuio de pedido de recuperao. materialmente impossvel que
seja o pedido de recuperao deduzido aps a pea de defesa, e ainda assim ser considerado
matria de defesa no possvel deduzir matria de defesa se esta j se efetivou. Est
correta a identificao da precluso consumativa, e por isso est correta a deciso.
Srgio Campinho contrrio a esta precluso, entendendo que a recuperao pode
ser considerada sim, e se julgada antes, obstar a falncia, no tendo apenas o condo de
suspender o curso da falncia, como matria relevante de defesa que no mais . No se
trata, porm, de tese acolhida pela jurisprudncia.
Tema IV
FALNCIA. Sentena de falncia: Noes gerais. Natureza jurdica. Contedo, publicidade e recursos.
Sentena denegatria.
Notas de Aula8
1. Sentena de falncia
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A gama de efeitos pessoais e patrimoniais desta sentena enorme. Seus bens, todo
seu ativo, imediatamente gravado por indisponibilidade, pois a decretao de falncia
necessariamente levar liquidao deste patrimnio positivo, a fim de suportar o passivo
coletivo.
Quanto s dvidas no vencidas, esta sentena promove seu vencimento antecipado,
permitindo que os credores de dvidas vincendas ao tempo da quebra possam, desde logo,
concorrer pelo recebimento de seu crdito total. J quanto aos contratos bilaterais, esta
sentena no os extingue de plano, devendo ser estes analisados caso a caso, pelo
administrador judicial e pelo magistrado, porque podero, se continuados, produzir frutos
teis massa falida, maximizando os ativos.
A sentena de quebra opera efeitos retroativos, levando os efeitos da falncia a fatos
ocorridos no chamado termo legal, na forma do inciso II do artigo supra. Esta retroao se
justifica porque as alegaes autorais procedentes demonstram que a presuno de
insolvncia que ensejou o pedido de falncia era verdadeira, e os atos passados que levaram
a este estado precisam ser alcanados quer nulificando-os, quer tornando-os ineficazes
para que o ativo no seja ainda mais depletado, prejudicando ainda mais os credores.
A sentena decreta a falncia. H quem diga que sequer se trata de uma sentena, e
sim de uma deciso interlocutria, pois proferida em momento intermedirio do processo,
que ter continuidade aps sua prolao e a lei estipula recurso de agravo para esta
deciso, e no apelao. Esta mesma corrente ainda reputa-a meramente declaratria.
Para a maior parte da doutrina, no entanto, esta deciso sentena, e constitutiva,
mesmo que a lei estabelea que desta deciso caber agravo. O raciocnio que, em razo
da enorme gravidade e gama de efeitos desta deciso, est claro que se cria uma situao
jurdica diversa da que existia at ento, criando a condio de falido e no meramente
declarando esta situao.
O termo legal um perodo ao qual o legislador reconheceu que os atos do devedor
so suspeitos de terem contribudo para a sua quebra. Com isto, a sentena fixa este perodo
suspeito, e os atos que neste foram praticados sero analisados em sua validade e eficcia, a
fim de perscrutar se contriburam ou no para a insolvncia daquele devedor falido.
Outrora, na vigncia do DL 7.661/45, a fixao de termo legal era uma faculdade do
juiz. Hoje, no h dvidas de que a sentena de quebra deve, obrigatoriamente, determinar
este termo legal, na forma do artigo 99, II, da Lei 11.101/05, supra.
O juiz fixar o termo legal da falncia comeando de noventa dias contados do
pedido de falncia, do pedido de recuperao judicial ou do primeiro protesto por falta de
pagamento, excluindo-se, para esta finalidade, os protestos que tenham sido cancelados. O
termo a quo pode variar, a depender do fato eleito como marco.
Decretada a falncia pela sentena, a liquidao dos ativos irreversvel. No h
mais qualquer possibilidade de continuidade da empresa, seno por tempo limitado, a
critrio do administrador judicial e do juiz, como forma de maximizar ativos. De qualquer
forma, a empresa, mesmo que em momento futuro determinado, findar suas atividades.
Em regra, o lacre do estabelecimento providncia imediata, mas a continuidade provisria
pode ser recomendvel, no caso concreto e o inciso XI do artigo supra permite esta
providncia.
O Ministrio Pblico, bem como as Fazendas Pblicas, sero intimados da sentena
de quebra. Tambm ser publicado edital com a ntegra da deciso, a fim de dar a mxima
publicidade ao fato.
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claro que isto matria de prova, pois a improcedncia, em regra, no gera esta
responsabilidade ao autor de uma ao. Havendo a responsabilidade, a liquidao ser
necessria quanto aos danos materiais, porque no se discutiu este elemento no rito
falimentar. J os danos morais podem ser fixados na prpria sentena, e se forem puros, no
precisar haver liquidao.
1.1. Recursos
Veja o artigo 100 da Lei 11.101/05:
Art. 100. Da deciso que decreta a falncia cabe agravo, e da sentena que julga a
improcedncia do pedido cabe apelao.
O regramento destes recursos colhido do CPC. O agravo, aqui, por bvio, s pode
ser de instrumento, e geralmente ter efeito suspensivo pois, do contrrio, todos os efeitos
da sentena, vistos no artigo 99 desta lei, sero produzidos.
Casos Concretos
Questo 1
Com apoio no art. 1, da Lei de Falncias (Decreto-Lei n 7.661/45), certo credor
requereu a falncia de sociedade, com base em ttulo vincendo. O primeiro protesto por
falta de pagamento ocorreu em 27/01/1990, advindo, em 17/05/2005, sentena de
procedncia da quebra. O autor ops embargos de declarao, pleiteando a fixao do
termo legal da falncia. O juiz no acolheu o pedido, sob o fundamento de ainda no ter
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elementos necessrios para cumprimento do 14, pargrafo nico, III do citado diploma
legal. Correta a deciso? Resposta fundamentada.
Resposta Questo 1
A falncia foi requerida com base na impontualidade, mas fulcrado em obrigao
vincenda o que um contrasenso, e logo a se resolveria a questo, extinguindo-se o
processo sem resoluo de mrito por falta de interesse.
Contudo, admitindo-se que seja um erro material do enunciado, e que o pedido foi
feito com base em ttulo vencido, o que se discute, aqui, a possibilidade dos embargos de
declarao para fixao de termo legal, pois poca esta fixao era facultativa.
Os pedidos de falncia postulados poca da vigncia do DL 7.661/45 tem curso
segundo este diploma, e no sob a nova lei. Sendo assim, se poca a fixao de termo
legal no era obrigatria, a sentena foi correta: sendo impossvel fixar o termo legal, pode
o juiz no faz-lo na sentena. Hoje, a fixao obrigatria, mas como no caso a falncia
segue a norma anterior, no errou o juiz.
Questo 2
Theophastro Abreu moveu ao ordinria em face de Elesbo Produtos para
Farmcias Ltda., pedindo indenizao por danos morais, com base no art. 101, da Lei n
11.101/05, em razo do pedido de falncia de sociedade (Pes e Doces Caiara do Rio do
Vento Ltda.) da qual poca no mais participava. A falncia no foi decretada em razo
do depsito elisivo feito pelo devedor. A Juza de Direito reconheceu a ilegitimidade
passiva do ru na ao indenizatria e extinguiu o processo sem resoluo do mrito. O
autor recorreu, argumentando que a lei autoriza a ao por perdas e danos contra o
requerente da falncia quando haja denegao da quebra, e foi isso que ocorreu. Deve ser
provido o recurso? Fundamente.
Resposta Questo 2
A denegao da quebra no leva necessariamente indenizao por danos do ru do
pedido de falncia. Para haver indenizabilidade, preciso que haja uma constatao clara
de dolo, m-f do autor do pedido de falncia. Assim, o recurso deve ser provido pelo
seguinte aspecto: h legitimidade passiva, e a questo da indenizabilidade ser matria de
mrito, ou seja, se constatada a m-f, ser procedente a indenizatria; se ausente o dolo,
ser improcedente. Ilegitimidade passiva o que se pode afirmar, com certeza, que no h.
A respeito, veja o REsp. 457.283:
REsp 457283 / SP. RECURSO ESPECIAL. Relator Ministro HUMBERTO
GOMES DE BARROS. rgo Julgador - PRIMEIRA TURMA. Data do
Julgamento: 04/11/2003. Data da Publicao/Fonte: DJ 01/03/2004 p. 125.
Ementa:
FALNCIA - ART. 20 - AO DE INDENIZAO - DENEGAO DA
QUEBRA. ENCERRAMENTO DO PROCESSO DE JULGAMENTO DE
MRITO.
- A obrigao de indenizar, por abuso no pedido de falncia (DL 7.611/45, Art. 20)
s se manifesta, quando a sentena indefere o pedido, por ausncia de seus
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V-se, neste julgado, que somente se poder cogitar de dolo quando a sentena da
falncia for de improcedncia, porque s nestes casos que se poder aferir m-f. A
sentena terminativa, sem incurso no mrito, no permite avaliar esta conduta do autor e
o depsito elisivo, desacompanhado de contestao, leva extino sem resoluo do
mrito, impossibilitando a indenizatria por dolo do autor.
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