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LAS PARTES EN EL PROCESO CIVIL


SUMARIO: 1. Introduccin. 2. La relacin procesal. 3 Concepto de parte. 4. Sus lugares o
posiciones en el proceso. 5. Clasificacin de las partes: A. Parte principal y parte accesoria. B.
Partes simples. C. Parte mltiple o plural. D. Parte material y formal. E. Partes originales y
partes intervinientes. 6. Requisitos de las partes: A. Capacidad para ser parte. B. Capacidad
procesal (legitimatio ad procesum). C. La legitimacin en la causa (legitimatio ad causam). D.
La postulacin. 7. El litisconsorcio y sus clases: A. Concepto. B. Listisconsorcio activo, pasivo y
mixto. C. Litisconsorcio voluntario. D. El listisconsorcio necesario. E. Litis consorcio
sobrevenido. F. Efectos del litisconsorcio. 8. La intervencin del tercero: A. Su concepto. B. La
intervencin de terceros en los procesos de conocimiento y en el juicio ejecutivo (terceras). C.
La intervencin adhesiva simple o litisconsorcial. D. La intervencin provocada de terceros: a)
Los terceros cotitulares. b) La citacin en garanta o denuncia del pleito. c) Citacin al
acreedor hipotecario. d) La citacin del legitimado para intervenir (laudatio o nominatio
auctoris). e) La citacin del tercero pretendiente. f) Citacin en caso de fraude o colusin. 9.
Apelacin de terceros y otros medios de proteccin. 10. Sucesin procesal: A. Concepto,
fundamento y requisito. B. Supuestos de sucesin procesal: a) Extincin de las personas
jurdicas. b) Fallecimiento de las personas naturales. c). Cesin del crdito o cosa litigiosa. 11.
La sustitucin procesal: A. Concepto. B. Hiptesis. 12. Diferencias entre la sucesin y
sustitucin procesal.

1. Introduccin
Hace aproximadamente un ao se creo una comisin encabezada por la magistrada de la
Corte Suprema de Justicia, Dra. Ligia Molina Arguello, jueces y magistrados de las jerarquas
de la jurisdiccin civil, asesorada por dos procesalistas espaoles, con la delicada tarea de
redactar un Cdigo Procesal Civil que regule un proceso oral, fundado en los principios de
oralidad, inmediacin, concentracin, sana crtica y publicidad. La labor de la comisin ha sido
ardua y desinteresada, a quien le deseo xito.
Su objetivo es sustituir al Cdigo de Procedimiento Civil de 1906, escrito, desconcentrado,
lento y formalista, por el proceso oral.1 Este cuerpo de leyes ha recibido muchas reformas, que
ayudaron a mejorar la marcha del proceso, pero no tocaron las crisis procesales2 y otros temas
que lo hacan lento, las que plantee corregir al Pleno de la Corte Suprema de Justicia, mientras
con calma se estudiaba la factibilidad y posterior redaccin del Proyecto del nuevo cdigo,3
teniendo presente la experiencia del nuevo Cdigo Procesal Penal acusatorio y oral que
1

El juicio oral tiene mayores bondades que el escrito, pero tambin ha sido blanco de crtica por parte de varios autores, por
las razones siguientes: la buena o mala oratoria puede influenciar la decisin del juez; la rapidez con que se falla puede, sin
un conocimiento sereno y con angustia crear inseguridad; la concentracin y rapidez puede causar sorpresas a las partes;
necesita mayor cantidad de personas que lo apoyen; es ms caro que el escrito; y hasta se contempla, desde Chiovenda, la
reduccin de los honorarios de los abogados. Todos estos argumentos son rebatibles y aun corregidos si el codificador toma
las medidas adecuadas. La que no es corregible es su aceptacin en un pas que no tiene las condiciones para recibirlo.
2
Las excepciones dilatorias opuestas en forma independiente a la contestacin de la demanda que retrasan el juicio, el abuso
de los incidentes de previo pronunciamiento, los traslados a las partes, no expresa agravios en el escrito de personamiento,
suprimir la inhibitoria, facilitar la casacin, admisin de recursos en forma ilimitada, prolongacin del proceso por falta de
impulso de las partes, etc.
3
La propuesta fue aceptada, pero surgi la idea de un nuevo cdigo.

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2
absorbe gran parte de recursos econmicos y energa del poder judicial para su
funcionamiento, en una sociedad que sufre los embates de una delincuencia poderosa,
econmicamente rica, tcnica y con capacidad para infiltrar al Estado y usar el garantismo
amplsimo de dicho cdigo para evadir la ley. Cuatro de las piezas fundamentales del sistema
penal,4 tiene serios problemas al enfrentarse con la delincuencia al carecer del suficiente
personal especializado y el equipo tcnico adecuado por la falta de recursos econmicos.
El desafo ms grande y riesgoso es redactar un nuevo cdigo, y ms grande an ponerlo a
funcionar. El codificador o codificadores pueden enfrentarse a las situaciones siguientes:
a) Poner en vigencia un cdigo extranjero como se hizo en Nicaragua al sancionar el Cdigo
Civil de Bello el 25 de enero de 1867 y despus el Reglamento del Registro Conservatorio de
Chile, aprobado en nuestro pas el 6 de julio de 1877. Posiblemente en esa poca fue lo mejor
que se pudo hacer porque era el primer Cdigo Civil nacional y el primer Registro Pblico de
Nicaragua y no exista la experiencia necesaria para hacer uno propio. Evidentemente sta no
es la solucin actual, pues la Ciencia del Derecho progresa y el exceso a la informacin es hoy
fcil, existen juristas especializados y, por lo tanto, se pueden hacer cdigos adecuado a
nuestras realidades. Existe un Cdigo Procesal Civil Modelo para Iberoamrica que puede ser
un documento importante de trabajo.
Debemos tener mucho cuidado con la presin de los gobiernos extranjeros y los organismos
internacionales se interesan en la aprobacin de leyes que ellos consideran importantes para el
pas. Son leyes uniformes, enlatadas, con lenguaje y figuras jurdicas difcil de entender, para
las cuales Nicaragua no se encuentra en condiciones de hacerlas efectivas. Un Cdigo o ley es
un traje a la medida, no comprada en el Sper Mercado de los confeccionados en serie que
despus no hacer bien y no queremos o podemos usarlo.
b) Es posible que los codificadores copien de diferentes sistemas. Es lo que hicieron nuestros
codificadores al redactar el Cdigo de Procedimiento Civil y el Cdigo Civil vigente, lo cual
puede crear contradicciones, incoherencias y dificultades en su interpretacin, por lo que no es
conveniente adoptar este sistema de redaccin.

Jueces, sistema penitenciario, fiscala y polica. El sistema del nuevo Cdigo Procesal Penal es muy moderno y esta pasando
el test de su eficacia. Por el momento, la mejor parte de la carga de la prueba la tiene la polica, pues el juez no puede decretar
pruebas de oficio y el fiscal no tiene recursos para investigar y recabar pruebas, lo cual no es sano para el sistema. Existe
informacin que la oralidad penal en Guatemala, El Salvador y Honduras est en crisis. El Magistrado Marvin Aguilar
Garca, seala que en esos pases el proceso penal dura un promerido de tres aos y en algunos casos se ha extendido hasta
cinco aos, con personas privadas de libertad (Audiencias Previas al Juicio en el Proceso Penal Nicaragense. Centro de
Documentacin e Informacin Judicial. Managua, Nicaragua. 2006, pg. 19). El Cdigo Procesal italiano de 1940 trata de
implantar la oralidad y result un retroceso. En Colombia por Decreto del 1 de julio de 1971 se estableci la oralidad, pero
despus de veinte aos los procesos se demoran ms que antes de su operatividad. El fracaso se le atribuye a falta de recursos
humanos y econmicas, dos elementos muy importantes de superar para poner a funcionar la oralidad, difciles en Nicaragua.
En algunos estados de Argentina y Estados Unidos al principio la oralidad funcionaba bien y despus fracas, al extremo que
la de una fijacin de una audiencia demora aos. En Austria y Uruguay la oralidad es un xito. En la implantacin debe
caminarse con paso lento y firme. La medicina para determinada enfermedad no a todos los pacientes les asienta. (Cfr: Marco
Gerardo Monroy Cabra. Principios de Derecho Procesal. Editorial Temis, Bogot, Colombia 1988, pg. 43, 44 y 45.
Hernando Fabio Lpez Blanco. Instituciones de Derecho Procesal colombiano, Editorial A. B. C., Bogot. Colombia, 1991,
pg. 15).

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El Derecho Comparado esta considerado como una nueva rama del Derecho, que entre sus
funciones, segn Guiseppe de Vergottini,5 tiene las siguientes: presenta un mtodo que
permite la adquisicin de nuevos conocimientos; de comprobacin de los datos referentes a
los ordenamientos examinados; facilita la comprensin de los institutos propios del
ordenamiento que se toma como referencia; sirve de auxilio para la interpretacin, pues es un
mtodo de interpretacin aadido a los formulados por Savigny: el mtodo literal, sistemtico,
histrico y teleolgico, calificado el comparativo por Hberle como el quinto mtodo; funcin
de auxilio en la preparacin de textos normativos, lo que es muy importante, pero admite que
no debe caerse en el error de aceptar el trasplante de los textos extranjeros al ordenamiento
local sin comprobar si las soluciones ofrecidas interesan al pas, pues los factores nacionales
pueden rechazar tales trasplantes; fundn de auxilio a la armonizacin e informacin
normativa.
Es muy importante en la codificacin el estudio del Derecho Comparado, con mayor razn en
un mundo globalizado, pero debe tenerse mucho cuidado en no caer en trasplantes que
rechace nuestro cuerpo social.
c) Desechar todo el acervo jurisprudencial, de cultura jurdica, de interpretaciones que durante
ms de cien aos han calado profundamente en la mente de nuestros juristas y escuelas de
derecho. Buena parte de esta riqueza debe ser incorporada al nuevo Cdigo y adems
ajustarse a nuestra situacin econmicas, cultural, sociales y polticas. No se trata de destruir
todo el edificio y no ocupar el material til.
Los griegos en los tiempos antiguos solan preguntar al sabio Soln: Cul es la mejor
Constitucin? l sola contestar: Decime primero para qu pueblo y para qu poca. No
debemos olvidar sta sabia contestacin de Soln para continuar con paso firme.
d) Tampoco se puede desechar las nuevas figuras jurdicas, los avances de la ciencia, la
tecnologa y la informacin, pero sin caer en la imitacin y en el afn de estar a la moda.
Este trabajo es un modesto aporte al cambio procesal y aprovecho la oportunidad para
desearle xito a la comisin.
2. La relacin procesal
Abandonada la tesis privatista del proceso como contrato o cuasicontrato y la tesis de Sata,
porque ya no reflejan su naturaleza jurdica, surgen las teoras publicistas que consideran al
proceso y al Derecho procesal de carcter pblico, entre las que se encuentran: la teora de la
situacin jurdica; el proceso como estado de ligamen; el proceso como servicio pblico, el
proceso como reproduccin jurdica de una interferencia real; el proceso como entidad jurdica
compleja; y el proceso como institucin.

Derecho Comparado. Editorial Universidad. Buenos Aires, Argentina. 6. Edicin, 2004, pgs. 5024. Esta es una obra sobre
Derecho Constitucional Comparado, pero se pueden generalizar sus principios en que descansa la funcin del Derecho
Comparado, lo cual as hemos realizado.

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En virtud de la teora de la relacin procesal6, el proceso es sostenido por un trpode: el juez
y las partes (demandante o acusador, demandado o acusado). El juez es un tercero imparcial
que administra justicia. Las partes son las que impulsan el proceso, y son parciales porque
cada uno de ellos sostiene su verdad.
Por tal razn, el proceso es un fenmeno dialctico: la tesis es sostenida por el demandante,
la anttesis por el demandado y la conclusin es la sentencia.
Existe una relacin de derechos y deberes procesales entre el juez y las partes, por un lado, y
de otra, de las partes entre s. El juez est obligado a fallar y las partes frente al juez se
obligan a sujetarse al fallo, a observar lealtad; las partes se vinculan entre s por medio de
derechos,7 deberes,8 obligaciones9 y lealtades. Adems las partes tienen poderes10 y cargas.11
La relacin es dinmica y compleja, de la cual surgen derechos, deberes, obligaciones y
cargas, intervencin de sujetos al proceso con posterioridad a las originales, las partes irn
recibiendo distintas denominaciones en el desarrollo del proceso: apelante, apelado,
ejecutante, ejecutado, con sus propias cargas, derechos y obligaciones.
Tenemos, pues, tres sujetos en la relacin jurdica procesal: el juez, el demandante y el
demandado, pudiendo posteriormente intervenir terceros, en las formas que indicar
posteriormente.
3. Concepto de parte
El concepto de parte est vinculado con los conceptos de accin, legitimacin y proceso, tiene
pues, inicialmente un marcado fundamento procesal.12 Parte es aquel que pide en su propio
nombre o por medio de su representante la aplicacin de la ley al demandado para obligarlo a
que cumpla con lo ordenado en ella. Normalmente surge de un conflicto jurdico entre las
personas, pero puede suceder que no estn presentes en el proceso el sujeto activo o el
sujeto pasivo de la relacin jurdica sustancial, o ninguno de ellos. De aqu lo importante que
es el concepto procesal de parte.
6

La Corte Suprema de Justicia principia a considerar al proceso como una relacin procesal en sentencia de las 11:40 a. m.
del 2 de septiembre de 1966, B. J., pg. 224.
7
Por ejemplo, son derechos procesales: impugnar la sentencia desfavorables, oponer excepciones, pedir la ejecucin
provisional de una sentencia.
8
La lealtad es el principal deber entre las partes y el juez. El juicio es un debate en la que debe observarse lealtad y probidad;
pero son dos partes las que intervienen sosteniendo sus verdades por lo que no se puede exigir un comportamiento con toda
limpieza moral, hasta el extremo de exigir que una parte proporcione pruebas y alegue a favor de la otra. Deben observarse
las reglas del juego con lealtad.
9
Las costas llamadas provisionales son las que tiene que hacer cada parte demandante en el proceso como el papel sellado,
gastos de abogado, pero cuando termine el juicio el vencido asume la obligacin de pagar todas las costas o puede ser
eximido en su caso.
10
Por ejemplo, son poderes: alegar hechos, derechos, aportar pruebas, impulsar el proceso, etc.
11
Las cargas generalmente acompaan a los poderes y derechos y consiste en la decisin que deben tomar las partes si desea
obtener un resultado que le favorezca. Por ejemplo, el derecho de recurrir, las alegaciones de hecho y de derecho, la
aportacin de prueba, adems de ser poderes y derechos, son cargas porque el resultado favorable que se persigue no se
obtiene sino se realizan en la forma sealada por la ley.
12
Cfr. Redenti expresa que parte en sentido procesal viene a ser eo ipso cualquiera que promueva (o en cuyo nombre se
promueva, por un representante calificado) un proceso civil en la forma de ley, con razn o sin ella, o hasta por capricho, o
por equivocacin, no importa. Y asi viene a ser parte tambin quien quiera que espontneamente intervenga en l. (Enrico
Redenti. Derecho Procesal Civil. T. I, pg. 147 y sigt.

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5
Por esa razn expresa Giuseppe Chiovenda: El concepto de partes se deriva del concepto del
proceso y de la relacin procesal. Es parte aquel que pide en propio nombre (o en cuyo
nombre se pide) la actuacin de una voluntad de la ley, y aquel frente al cual es pedida. La
idea de parte viene dada, por consiguiente, por la litis misma, por la relacin procesal, por la
demanda; no hay que buscarla fuera de la litis y, en particular, a la relacin sustantiva que es
objeto de la controversia, ya que, por un lado, puede haber sujetos de una relacin jurdica
litigiosa que no estn en el proceso (copropietarios, codeudores, etc., que sean ajenos al pleito
sobre la propiedad, sobre la deuda, etc.), y, por otro lado, se puede deducir en juicio una
relacin sustantiva por una persona o frente a una persona que no sea sujeto de ella (como
cuando se pide la declaracin de un derecho frente a un tercero, por ejemplo, Cd. Civ., art.
2126; como en las cuestiones entre acreedores concurrentes en la ejecucin, en la quiebra, o
entre acreedor ejecutante y tercero depositario; como en los casos de sustitucin procesal. Se
confirma tambin aqu la autonoma de la accin y la independencia de la relacin procesal
respecto de la sustantiva.13

4. Sus lugares o posiciones en el proceso


De la voluntad surge la posicin de las partes y la de los terceros en el proceso, aunque
existen intervenciones provocadas. La demanda es el instrumento que determina las dos
posiciones fundamentales en el proceso: la parte demandante y la parte demandada, las
cuales pueden ser simples, plurales o mixtas. De estas dos posiciones deriva el principio de la
dualidad de las partes. El demandado puede convertirse en contrademandante y siempre se
mantiene la dualidad.
La voluntad del demandante determina su posicin porque nadie puede ser obligado a ser
actor, salvo excepciones legales.14
El proceso civil, lgicamente, no tiene existencia jurdica sin actor y demandado. La demanda
es el acto constitutivo de dicho proceso. Con posterioridad pueden intervenir terceros en el
proceso, integrndose con el demandante o demandado o coadyuvando con ellos o como
terceros excluyentes, introduciendo en sta ltima intervencin un nuevo tema a decidir, en
cuyo caso el tercero se convierte en actor y como demandados el demandante y demandado
originarios.
Por tal razn, Alcal Zamora sostiene que no es posible la existencia del proceso con una sola
parte ni con ms de dos. En materia penal, agrega, puede darse en apariencia el proceso de
una sola parte cuando las funciones de acusador y juez se refunden en un mismo titular; pues,
adems de ser peligroso y restringida actualmente su aplicacin, en l se descubre, ya que no
tres personas distintas, si tres posiciones diferentes, aunque dos de ellas separadas por un
desdoblamiento psicolgico, tan fcil de trazar sobre el papel como difcil de realizar en la
prctica. La intervencin de los terceros no deroga el principio de que no es posible la
existencia de ms de dos partes (o de dos posiciones de parte), ya que si son coadyuvantes se
juntan a una de las partes reforzndola, y si son excluyentes introducen un nuevo proceso en

13
14

Curso de Derecho Procesal Civil. Editorial Pedaggica Iberoamericana. Mxico. 1995, pg. 322.
Art. 935 inc. 2 del Cdigo de Procedimiento Civil.

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el cual las primitivas partes aparecen como demandados y el tercero aparece como
demandante.15
5. Clasificacin de las partes
Se hace esta clasificacin como introduccin esquemtica para despus desarrollarla en el
lugar correspondiente.
A. Parte principal y parte accesoria
Atendiendo a la independencia o subordinacin de sus pretensiones, las partes se dividen en
principales y accesorias (los terceros coadyuvantes). Esta clasificacin es criticada por
Montero, Ortells y Gmez. Expresan: A destacar, por fin, que respecto del proceso slo se
puede ser parte o tercero, no existen posiciones intermedias de quasi parte o parte accesoria.
Si la nocin de parte atiende a quin est en el proceso, a quin lo hace, tratndose de un
concepto meramente formal, no pueden existir figuras intermedias. Se es o no es parte,
tertium non datur.16
Son partes principales el demandante, el demandado, los liticonsortes necesarios o
voluntarios, los terceros excluyentes y el Ministerio Pblico, en los casos en que la ley exige su
participacin en defensa de los intereses de la sociedad, los menores, los incapaces o los
ausentes.
Son partes accesorias o secundarias los terceros coadyuvantes, ya que carecen de
pretensiones propias e independientes, simplemente se adhieren a la pretensin de una de las
partes.
B. Partes simples
Si la demanda es presentada por una sola persona en contra de un solo demandado, las
partes son simples. Es el acreedor que le cobra a su deudor, es el demandante que pretende
condenar a otra persona por los daos y perjuicios que le caus, es el demandante que
reclama al demandado el cumplimiento de una obligacin de hacer.
C. Parte mltiple o plural
Si la pretensin es de uno contra de varios, de varios contra uno, de varios contra varios, las
partes son mltiples. Esta pluralidad de partes puede tener su origen en el litis consorcio,
simple o voluntario, necesario u obligatorio, y en los supuestos de intervencin adhesiva o
coadyuvante.
D. Parte material y formal
Se suele desarrollar en la doctrina el concepto de parte en sentido material y parte en sentido
formal.
15

Teora General del Procero y Enseanza del Derecho Procesal. Universidad Nacional Autnoma. Mxico, 1974, T. I. pgs.
7 y 8.
16
Derecho Jurisdiccional. II. Proceso Civil 1. J. M. Bosch Editor, S. A. Barcelona, Espaa, 1994, pg. 14.

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Son partes en sentido material los sujetos de la relacin jurdica sustancial del proceso. Son
partes en sentido formal, los representantes legales o contractuales de las partes materiales.
Tambin existe parte formal en la sustitucin procesal y en la actuacin de las personas
jurdicas, las que no pueden actuar por s mismas en el proceso, sino a travs de su
representante de acuerdo con la ley o documento de constitucin social.
E. Partes originales e intervinientes
Son partes originales las que inician el proceso. Son partes intervinientes las que comparecen
con posterioridad a la iniciacin del proceso sin haber sido citados en la demanda, como los
litisconsortes, los coadyuvantes y los terceros excluyentes.

6. Requisitos de las partes


La capacidad para ser parte y la capacidad procesal presentan problemas diferentes respecto a
las personas fsicas y jurdicas. Las dos capacidades constituyen presupuestos procesales.
A. Capacidad para ser parte
Es la aptitud jurdica de las personas de adquirir derechos y contraer obligaciones y, como
consecuencia, pueden ser parte del proceso y sujetos de los poderes, deberes y derechos,
obligaciones y cargas que se derivan del mismo.
Se puede decir que en general tiene capacidad para ser parte, el sujeto capaz de ser titular de
un derecho por gozar de capacidad jurdica. Tiene su aproximacin en la diferencia que existe
en el Derecho Civil entre la capacidad de goce y la capacidad de obrar o ejercicio, cumplida a
determinada edad. La capacidad de ser parte coincide con la capacidad de goce del Derecho
Civil.
a) Capacidad de las personas fsicas
Toda persona fsica por el hecho de ser tal, puede ser parte en el proceso desde que nace
hasta su muerte.
En nuestro sistema, donde no existe esclavitud ni la muerte civil, no se presentan problemas
sobre capacidad de estas personas.
No obstante, es importante determinar, el momento en que surge la existencia legal de las
personas naturales.
La existencia legal de todas las personas principia al nacer y si murieren antes de ser
completamente separadas del seno materno se reputarn no haber nacido jams.17 Desde el
nacimiento son personas, pueden contraer derechos y obligaciones y ser parte en el proceso a
travs de su representante.
17

Arts. 5, 20, 306 inc.2, 321 No. 7, 377, 380, 381 y 386 inc. 2. del Cdigo Civil.

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8
A diferencia de otras legislaciones que le niegan al concebido capacidad para ser parte,
nuestro Cdigo Civil permite que al concebido se le pueda nombrar guardador para defender
su vida y sus derechos eventuales y, como tal, puede ser parte en el proceso por medio del
guardador.18
Desde la concepcin en el seno materno comienza la existencia natural de las personas y
antes de su nacimiento deben ser protegidos en cuanto a los derechos que por su existencia
legal puede obtener. Estos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en
el seno materno nacieren con vida.19
En nuestro Cdigo Civil la proteccin del concebido es muy amplia y debe mantenerse en una
futura reforma.20
b) Las personas jurdicas
A diferencia de las personas naturales, sobre las cuales el Derecho se limita a reconocerle su
capacidad por el hecho de ser persona; a las personas jurdicas, el Derecho las reconoce o
crea, y reglamenta los requisitos que deben cumplirse para que adquieran capacidad jurdica.
Por lo expuesto, es posible que se presenten problemas sobre la capacidad de ser parte de las
personas jurdicas cuando no llenen los requisitos para adquirir personalidad. Por ejemplo su
falta de inscripcin en el Registro correspondiente.
En la doctrina y legislacin moderna se les ha dado capacidad jurdica transitoria a ciertos
patrimonios desvinculados de su titular, quien no puede ejercer sobre el patrimonio los actos
propios de los derechos y obligaciones, lo mismo que a las entidades sin personalidad jurdica
que la ley reconozca capacidad para ser parte.21 Son considerados patrimonios autnomos: la
herencia yacente, la comunidad de bienes y la masa de bienes del concursado, aunque
nuestro Derecho no les reconoce esta capacidad.22
Tambin se les reconoce capacidad para ser parte a las personas o grupos que hacen valer
intereses difusos (consumidores, medio ambiente, patrimonio cultural).23
En el art. 60 del Anteproyecto del Cdigo Procesal Civil de Nicaragua seala los que tienen
capacidad para ser parte: las personas naturales, los concebidos, las masas patrimoniales o
patrimonios separados, etc. La capacidad procesal la contempla el art. 62 y establece algunas

18

Arts. 11, 12 y 13 del Cdigo Civil.


Art. 19 del Cdigo Civil.
20
El art. 19 inc. 2 del Proyecto de Cdigo Procesal Civil de Costa Rica permite que el concebido no nacido sea parte en el
proceso en la forma que seala el Cdigo Civil; lo mismo que el nuevo Cdigo Procesal Civil de Honduras en el art. 61 inc.
2; en la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil de Espaa en el art. 6 inc. 2; y en el art. 32.4 del Cdigo General del Proceso de
Uruguay.
21
Art. 6 inc. 4 y 5 de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil de Espaa.
22
Art. 1971 del Cdigo de Comercio y arts. 2252, 2279 y 2294 del Cdigo Civil. Por otra parte, la comunidad de bienes no
tiene capacidad para ser parte. Pero les conceden capacidad para ser parte: el art. 61 inc. 5 y 6 del nuevo Cdigo Procesal
Civil de Honduras; el art. 19 incs. 4 y 5 del Proyecto del Cdigo Procesal de Costa Rica.
23
Art. 19 inc. 7 del Proyecto del Cdigo Procesal Civil de Costa Rica. Art. 6 incs. 7 y 8 de la nueva Ley de Enjuiciamiento
Civil de Espaa; art. 61 inc. 8 del nuevo Cdigo Procesal Civil de Honduras.
19

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9
reglas. La falta de ambas capacidades sern apreciadas de oficio,24 ya que son presupuestos
procesales.
Define en el art. 61 la legitimacin en la causa, despus regula la legitimacin de los derechos
e intereses de los consumidores y usuarios, de las comunidades indgenas.
Se regula en el Anteproyecto, en proceso ordinario, la defensa de los intereses o derechos
colectivos, de los intereses o derechos difusos y de los intereses o derechos individuales
homogneos.25 Cuando se trata de intereses colectivos o difusos la cosa juzgada tiene eficacia
erga omnes y vinculan a los miembros del grupo, categora o clase. Si se trata de intereses o
derechos individuales homogneos la cosa juzgada tiene efecto erga omnes en forma
colectiva, pero la sentencia que acoge la demanda no vinculara a los miembros del grupo,
categora o clase, quienes podrn formular solicitudes y oposiciones propias en el proceso de
ejecucin para dejar sin efecto la decisin en su esfera jurdica individual.26
Las exigencias de los avances de la ciencia, la tecnologa, las comunicaciones, el desarrollo y la
globalizacin de la economa, el reconocimiento de los derechos de la tercera generacin (el
ambiente, los consumidores y usuarios, el derecho a la informtica, los patrimonios culturales,
el derecho a la paz, etc.) han provocado la revisin en diversas instituciones del ordenamiento
jurdico, incluyendo el Derecho Procesal en figuras como la legitimacin, la cosa juzgada, la
postulacin, la sentencia y sus efectos, la ejecucin de sentencia, la carga de la prueba, etc.
De estos derechos surgen los derechos o intereses supra individuales o difusos y su acceso a
la justicia.
Este nuevo estado de cambio genera una amplia gama de legitimaciones para acceder a la
justicia: se legitiman a las asociaciones en general, a los sindicatos, a los partidos polticos, a
las asociaciones, a los profesionales, a las organizaciones supranacionales. Por otra parte, ante
los derechos difusos y colectivos la cosa juzgada pierde su carcter relativo y produce efectos
erga omnes como veremos ms adelante.
Los intereses o derechos colectivos son definidos como aquellas supraindividuales que afectan
a un grupo, categora o clase cuando los individuos que lo compongan estn perfectamente
determinados o de fcil determinacin, ligados por circunstancias de hecho o vinculados entre
s o con la parte contraria por una relacin jurdica comn a todos ellos.27 En la doctrina suelen
citarse como intereses o derechos colectivos la ausencia de higiene o seguridad de una
escuela o fbrica, etc.
Entiende por derechos difusos, aquellos derechos supraindividuales que afectan a un grupo,
categora o clase cuando las personas que la integraron estn indeterminados o de difcil
determinacin, ligados por circunstancias de hecho o vinculados entre si o con la parte
contraria por una relacin jurdica comn a todos ellos.28

24

Art. 65.
Art. 479.
26
Art. 491.
27
Art 479.1.
28
Art. 479.2.
25

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10
La doctrina pone los ejemplos siguientes: las publicaciones engaosos sobre un
procedimiento o servicio; la venta y distribucin de productos defectuosos; la usurpacin de
marcas para hacer creer a la gente que adquieren un producto con las calidades del
verdadero; la contaminacin del agua y aire por desechos en una empresa, la negligencia de
la administracin en prestar un servicio o su actuacin ilcita en perjuicios de una categora de
personas, etc.
Entiende por intereses o derechos individuales homogneos (o pluriindividuales) al conjunto de
derechos subjetivos individuales, con un mismo origen, de los que son titulares los miembros
de un grupo, categora o clase, sin existir una relacin comn a todos ellos. Si citan como
ejemplos: el accidente de aviacin; los daos causados por una contaminacin; la ilegal
imposicin o liquidacin de una tasa, impuesto o sancin, o abono de un salario, etc.29
Las definiciones de los derechos difusos, de los derechos individuales homogneos y los
efectos de la cosa juzgada fueran copiadas del Cdigo Modelo del Proceso Colectivo para
Iberoamerica de 2004, elaborado por los Institutos Iberoamericano de Derecho Procesal y de
Direito Processual. Pero esta cosa juzgada se refiere a la accin no propuesta por la clase, sino
contra ella, de rara ocurrencia. Por tal razn es necesario regular la cosa juzgada de este
proceso colectivo.
En dicho Cdigo para los intereses difusos la cosa juzgada siempre tiene eficacia erga omnes,
sea procedente o improcedente lo demandado, salvo cuando la improcedencia se diere por
ineficiencia o rechazo de prueba, hiptesis en que se admite el ejercicio de una nueva accin,
con base en pruebas nuevas, en el plazo de dos aos contados desde el conocimiento de la
prueba nueva sobreviniente al proceso colectivo, lo cual es un tipo de cosa juzgada secundum
probationem como aplicacin especial de la clusula rebus sic stantibus. Para los intereses o
derechos individuales homogneos la cosa juzgada positiva tiene efecto erga omnes,
beneficiando a todos los miembros del grupo, pero si la cosa juzgada es negativa solo alcanza
a los legitimados a las acciones colectivas, permitindole a cada individuo perjudicado por la
sentencia oponerse a la cosa juzgada promoviendo su accin individual, en el mbito personal
(cosa juzgada secundum eventum litis).
B. Capacidad procesal (legitimatio ad procesum)
Puede ser que el que tenga capacidad de adquirir derechos y contraer obligaciones no la tenga
para ejercitar esos derechos en el proceso.
La capacidad procesal es la aptitud para comparecer y realizar con eficacia los actos procesales
y tiene su equivalente en la capacidad de ejercicio del Derecho Civil. Es la capacidad para
comparecer en juicio por s. La capacidad procesal es la regla general y por excepcin las
incapacidades establecidas en la ley por razones de edad, enfermedades psquicas,
interdiccin.
De acuerdo con el art. 937 del Cdigo de Procedimiento Civil el actor y el demandado deben
ser personas capaces de obligarse y, por lo tanto, no pueden ser actores ni demandados, por
s mismos, en causas civiles:
29

Art. 479.3.

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11
a) Los privados judicialmente de la administracin de sus bienes por causas legales: Por
ejemplo, los concursados o quebrados.
b) Los menores de veintin aos, salvo que hayan sido declarados mayores, o estn en los
casos del art. 249 del Cdigo Civil. Se deben agregar a estas excepciones los casos
contemplados en los arts. 272 del Cdigo Civil y 7 del Cdigo de Comercio.
c) El padre o a la madre privados de la tutela o guarda durante el tiempo de la condena, no
pueden representar en el juicio a sus hijos.30
Pero en ciertas ocasiones no basta la capacidad para ser parte y la capacidad procesal; es
preciso adems tener una calidad profesional (jus postulandi). En muchas legislaciones la
calidad profesional (ser abogado) es indispensable para representar a otro en juicio y aun para
defender sus propios derechos.
Las personas jurdicas una vez legalmente constituidas tienen capacidad de obrar, en cambio
las personas fsicas pueden tener capacidad de ser parte, pero no capacidad procesal.
Las personas que por su incapacidad de ejercicio de sus derechos, no tienen capacidad
procesal, pueden ser representadas, asistidas o autorizadas en el proceso de acuerdo a lo que
disponga la ley que regula las incapacidades. Estas son las tres formas de suplir la incapacidad
que reconoce la doctrina:
a) La representacin. En virtud de ella, una persona acta por otra en juicio. El padre por el
hijo, el guardador por el pupilo, etc.
b) La autorizacin. En virtud de ella, se le concede a la persona que tiene algn impedimento,
autorizacin para comparecer personalmente en el juicio. Por ejemplo, se estableca en
algunos Cdigos que la mujer necesitaba autorizacin del marido para comparecer
personalmente al juicio.
c) La asistencia. La asistencia es un acompaamiento o ayuda que una persona da a otra en el
juicio. Las dos intervienen en el juicio: asistente y asistido.
Las dos ltimas figuras no las regula nuestra legislacin y las trata como representacin, que
es la nica que reglamenta.
En el Anteproyecto del Cdigo Procesal Civil de Nicaragua solamente los abogados tienen la
representacin en juicio31 y las partes deben estar asistidos por abogado en todos los actos del
proceso, salvo lo que disponga la ley en contrario,32 pero no ser preceptivo en el proceso
30

Arts. 58 y 66 del nuevo Cdigo Penal, promulgado el 9 de mayo del 2008. En el anterior Cdigo Penal exista la
interdiccin civil que era una pena accesoria que priva al penado durante la condena del derecho de patria potestad, de la
administracin de sus bienes y del derecho de disponer de ellos por acto intervivos, salvo en los casos en que la ley limite
estos efectos. Para la administracin de sus bienes se le nombraba un guardador. As se desprenda de los arts. 55, 58 y 70 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
31
32

Art. 80 N. C. P. C.
art. 81.1

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sumario y en la solicitud y oposicin del monitorio, que se tramitan mediante formularios.
Pero si una parte tiene abogado, la otra la debe tener.33
C. Legitimacin en la causa (legitimatio ad causam)
La legitimacin ad processum es diferente a la legitimacin para accionar y para contradecir
(legitimacin ad causam activa y pasiva). La primera es un presupuesto procesal, problema
preliminar que incide en la relacin procesal, a tal grado que si no existe no surge dicha
relacin y el juez no puede entrar a conocer sobre el fondo del asunto. La legitimacin en la
causa se refiere a la relacin sustancial de la causa que se discute y puede ser activa o pasiva.
El juez al conocer el fondo puede rechazar la pretensin del actor si no es el acreedor o el
demandado, no es el deudor de lo reclamado.
Sobre estos conceptos he dicho: No hay que confundir la legitimacin ad procesum con la
legitimacin ad causam. La primera es un presupuesto procesal y, como tal, se refiere a la
forma del juicio. La segunda, por el contrario, afecta el fondo del asunto y consiste en que el
actor sea el titular del derecho sustancial invocado (legitimacin activa) y que el demandado
sea el obligado en virtud de ese derecho (legitimacin pasiva). Por ejemplo, el acreedor y el
deudor en el juicio ejecutivo; el arrendador y el arrendatario en el desahucio; el dueo y el
actual poseedor en el juicio reivindicatorio; la victima y el victimario en el juicio en que se
reclaman daos y perjuicios. En virtud de lo expuesto, si el demandante no es titular del
derecho la sentencia no acoger su accin, perdiendo lgicamente el juicio; pero hubo juicio
vlido.34
Es un requisito de la accin en sentido concreto que el derecho sustancial regula caso por
caso en funcin de determinada causa, segn Piero Calamandrei , que ilustra con el ejemplo
siguientes: Supongamos la hiptesis de una mujer declarada en interdiccin que por s sola
quisiese proponer demanda en juicio para hacer valer un derecho relativo a la dote: el juez no
podra entrar a examinar el mrito de esta demanda, porque la declarada en interdiccin no
puede comparecer en juicio ms que por medio de su tutor, y en defecto de quien legalmente
la represente, est desprovista, en general, de capacidad procesal (art. 424, C. c). Pero si en
la accin en juicio la mujer estuviese regularmente representada por su tutor que fuese
persona distinta de su esposo, el juez, aun entrando a decidir el fondo, tendra que rechazar
en el fondo esa misma demanda, propuesta regularmente en su nombre, porque, segn el
Derecho sustancial (arts. 184-185, C. c.), la esposa, aunque tiene en general la capacidad
procesal, no est legitimada para hacer valer los derechos relativos a la dote, para ejercitar los
cuales la legitimacin ad causam corresponde, en esas particulares relaciones, nicamente al
esposo.35
D. La postulacin
Con relacin a la postulacin se pueden presentar tres sistemas: a) El que exige que la
comparecencia en juicio sea a travs de abogado, salvo los actos personales de las partes,
difcil de aceptar su consagracin legal por su estricta limitacin.
33

Art. 81.2,3.
Ivn Escobar Fornos. Introduccin al Proceso. Editorial Hispamer. Managua, Nicaragua. 1998, pg. 119.
35
Instituciones de Derecho Procesal Civil. Ejea. Buenos Aires, Argentina. 1962. Vol. 11, pgs. 375 y 376.
34

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b) El que exige la representacin en juicio a travs de abogado, pero acepta excepciones en
las que se puede comparecer por s solo atendiendo el carcter personal del acto, la cuanta
del juicio, el tipo de juicio, etc. Este sistema es de mayor aceptacin.
c) El que acepta la comparecencia en juicio de la parte por s o por medio de representacin,
pero ste debe ser abogado. Esta es la regla general de nuestro sistema, por el que se puede
comparecer al juicio en la forma siguiente:
a) En causa propia, por s mismo o por medio de apoderado, debiendo ser este abogado, a
menos que sea pariente del mandante dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo
de afinidad legtima.36
b) Como representante convencional de otro, por s mismo cuando es abogado; si no lo es,
debe hacerlo por medio de un sustituto, pero este tiene que ser abogado. Tanto el apoderado
como el sustituto pueden comparecer por s mismo, sin necesidad de ser abogados, siempre
que se encuentren con relacin al poderdante dentro del parentesco anterior.
c) Por s, como representante legal de otro (guardador, padre), sin necesidad de ser abogado,
o por medio de apoderado, debiendo ste ser abogado.
El jus postulandi ha sido criticado, por cuanto no le da un contenido democrtico a la
comparecencia, pero responde a una realidad que repercute hondamente en el resultado del
proceso a favor o en contra de las partes. Sin una preparacin profesional resulta difcil y
hasta peligroso defenderse sin la asistencia de un abogado. El proceso exige muchos
conocimientos cientficos y tcnicos, tanto por parte del juez o magistrado como de los
litigantes. Los abogados son auxiliares de las partes y del juez y en ese proceso dialctico que
se desarrolla el juicio se descubre la verdad. Sin abogados bien preparados la justicia puede
resultar frustrada.
Por otra parte, la postulacin no est exigida constitucionalmente y la comparecencia personal
se compagina con el principio de libertad.37 Si la comparecencia por s es parte del derecho de
la libertad, la postulacin es parte del derecho de igualdad, sustantiva y procesal,38 por lo que
creo que ambos principios, en una ponderacin de ellos, pueden compaginarse y aceptarse el
sistema del ordinal b) anteriormente citado. Los casos excepcionales en que se permite la
comparecencia sin abogado, si una parte tiene abogado, la otra debe tenerlo para evitar la
desigualdad.
La representacin aparece primero en el Derecho Civil y despus en el proceso. En la
antigedad el proceso era sencillo, tena una funcin pacificadora y exista el juramento, por lo
que era preciso la presencia personal de la parte. Pero obviamente en la modernidad las
relaciones sustantivas son mltiples y complejas, y el proceso exige ciencia, tcnica y tiempo
en los sujetos que lo operan.

36

El art. 108 del Cdigo de Aranceles Judiciales permite expresamente la representacin convencional sin ser abogado a los
padres e hijos entre s y a los cnyuges entres s, pero limita tal facultad en la mujer a la representacin extra-judicial.
37
Art. 25. 1 de la Constitucin.
38
Art. 48 y 165 de la Constitucin.

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La postulacin tambin viene acompaada de un sistema de defensa a los pobres, difcil de
organizar con amplitud en un pas como el nuestro, que ocupa el tercer lugar de pobreza en
Latinoamrica, despus de Hait y Honduras.
Algunos cdigos y proyectos modernos sobre el proceso civil han aceptado la postulacin o la
asistencia, con las excepciones legales.39

7. El litisconsorcio y sus clases


Nuestro Cdigo no se refiere especficamente a la figura del litisconsorcio, aunque contiene
disposiciones concretas que pueden aplicarse para solucionar su integracin, requisitos y
efectos;40 aunque con dificultades, dudas y vacos por su falta de regulacin.41
A. Concepto
En un proceso las partes pueden estar constituidas por una o varias personas ligadas por una
vinculacin de derechos, obligaciones o intereses comunes en la relacin sustancial que se
discute en el proceso, surgiendo as lo que se denomina el litisconsorcio.42
El litisconsorcio se funda en el principio de economa procesal y trata de evitar contradicciones
en los distintos fallos. Es una solucin comn y unitaria del conflicto que se concreta en una
sola sentencia.
B. Litisconsorcio activo, pasivo y mixto
Es activo cuando existen varias demandantes y un demandado; es pasivo cuando existe un
actor y varios demandados; y mixto cuando existen varios demandantes y varios demandados.
El art. 834 del Cdigo de Procedimiento Civil permite el litisconsorcio activo y el pasivo cuando
los litisconsorcios estn vinculados por una relacin sustancial que nazcan de un mismo ttulo
o se funde de una misma causa de pedir. Reconoce que pueden acumularse simultneamente
las acciones que una persona tenga contra varios y varios contra uno, siempre que se funden
en los vnculos sealados. Aunque no aparece regulado el mixto, dicho artculo y los principios
que rigen la acumulacin de acciones no le niega a los actores demandar a varios
litisconsortes. Por otra parte, no debemos olvidar que la acumulacin de acciones es voluntaria

39

En el art. 79 del nuevo Cdigo Procesal Civil de Honduras se acepta y se dispone que en los casos en que no sea necesaria
la representacin profesional y una de las partes est representada por un profesional, la otra debern estar igualmente
representada por abogado para mantener la igualdad. Otros cdigos emplean la asistencia de abogado: En el Cdigo Procesal
Civil Modelo para Iberoamrica, en el art. 37 se dispone que la parte debe comparecer asistida por abogado, salvo las
excepciones legales; as se dispone tambin en el art. 37 del Cdigo General del Proceso de Uruguay. En el Proyecto del
Cdigo Procesal de Costa Rica, se dispone en el art. 20.1 que en las audiencias las partes debern actuar asistidas por
abogados, salvo que sean profesionales del derecho y en los actos escritos se requerir la autenticacin de un abogado.
40
Cfr. Ivn Escobar Fornos. Introduccin al Proceso. Ob. cit., pg. 220 y sigts.
41
Es conveniente sealar que puede existir una acumulacin de acciones cuyo nico elemento comn son las personas,
siendo diferente la causa y el objeto de pedir, pero el art. 831 del Cdigo de Procedimiento Civil permite la acumulacin de
ellas. Por ejemplo Juan le reclamo a Pedro el pago de una deuda por prstamo y el cobro de suma de dinero por
arrendamiento; pero esta no es la figura del litisconsorcio.
42
Vanse: Enrico Tullio Liebman. Manual de Derecho Procesal Civil. Ejea. Buenos Aires, Argentina. 1980, pg. 77 y sigts.
Enrico Redenti. Derecho Procesal Civil. Ob. cit., T. I, pg. 229 y sigts. Luis Loreto. Ensayo Jurdico. Excepcin de
Inadmisibilidad. Ediciones Fabretn-ESCA. Caracas, Venezuela. 1970, pgs. 34, 35 y 36, 69 y 71.

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y en virtud de esa voluntariedad se pueden dar las tres combinaciones, siempre que se
cumpla el requisito de la vinculacin o conexin de la relacin sustancial.
C. Litisconsorcio voluntario
El litisconsorcio es voluntario cuando las partes unidas o conectadas por la relacin sustancial
pueden actuar conjunta o separadamente en el proceso. Por ejemplo, si dos personas han
sufrido por el mismo hecho daos y perjuicios de otra persona, pueden actuar como
demandantes en el mismo proceso o hacer demandas en forma separada.
En nuestro Derecho, el art. 834 del Cdigo de Procedimiento Civil reconoce el litisconsorcio
voluntario, pues deja a los litisconsortes la facultad de unirse o no unirse en un mismo
proceso, siempre que su pretensin nazca de un mismo ttulo o se funde una misma causa de
pedir. Podrn acumularse simultneamente las acciones que uno tenga contra varios
individuos (accin de daos y perjuicios contra los autores del hecho doloso) o varias contra
uno, siempre que nazcan de un mismo ttulo o se funden en una misma causa de pedir (dao
causado por una persona a varios por un mismo acto).
Se exige la unidad del ttulo o de la causa, por lo cual no podrn tramitarse en un mismo juicio
la accin de daos y perjuicios que tengo contra Juan y la accin de nulidad de una
compraventa que celebr con Francisco. No existe justificacin alguna para poder hacerlo as.
El art. 834 del Cdigo de Procedimiento Civil regula el ejercicio acumulado de las acciones y
est inserto en el ttulo de la acumulacin de acciones, por lo que el litisconsorcio en nuestro
pas se configura a travs de la acumulacin de acciones. Por tal razn debemos aplicar las
reglas de la acumulacin de acciones.43
De acuerdo con el art. 832 del Cdigo de Procedimiento Civil es incompatible el ejercicio
simultneo de dos o varias acciones y no podrn, por lo tanto, acumularse:
a) Cuando se excluyan mutuamente o sean contrarias entre s, de suerte que la eleccin de
una impida o haga ineficaz el ejercicio de la otra. Por ejemplo, no se puede pedir a un mismo
tiempo el cumplimiento del contrato y su resolucin por incumplimiento. O se pide lo primero o
lo segundo.
Pero pueden acumularse en forma subsidiaria. Por ejemplo, se pide el cumplimiento del
contrato, y, en subsidio, su resolucin por incumplimiento. Lo mismo sucede si se pide la
nulidad del testamento y la entrega de un legado.

43

El art. 12 de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil espaola contempla el litisconsorcio voluntario y el necesario, poro no
contempla el litisconsorcio activo necesario, solo el pasivo necesario, posiblemente por su falta de relevacin prctica, pero
no hay que olvidar que es la relacin sustancial objeto del proceso la que determina la necesidad del litisconsorcio. Dice as:
Artculo 12. Litisconsorcio. Podrn comparecer en juicio varias personas, como demandantes o como demandados, cuando
las acciones que se ejerciten provengan de un mismo ttulo o causa de pedir. Cuando por razn de lo que sea objeto del juicio
la tutela jurisdiccional solicitada slo pueda hacerse efectiva frente a varios sujetos conjuntamente considerados, todos ellos
habrn de ser demandados, como litisconsortes, salvo que la ley disponga expresamente otra cosa. El litisconsorcio voluntario
regulado en la primera parte de este artculo se configura a travs de de la acumulacin subjetiva de acciones y para que
proceda tienen que cumplirse las condiciones establecidas en el art. 73. 1.2. 3.que seala los requisitos para que sea admisible
la acumulacin de acciones. Su efecto principal, de acuerdo con el art. 71.1, es que las acciones se tramitarn bajo un mismo
procedimiento y todas sern falladas en una sola sentencia tantos pronunciamientos como pretensiones.

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b) Cuando el juez que debe conocer de la accin principal sea incompetente por razn de la
materia o de la cuanta.
El juez que conocer de las acciones acumuladas debe ser competente por razn de la materia
y de la cuanta para conocer sobre ellas.
No se pueden acumular, por ejemplo, acciones laborales y civiles. No obstante, de acuerdo
con el art. 833 del Cdigo de Procedimiento Civil las acciones que por razn de la cuanta de la
cosa litigiosa deben practicarse en juicio verbal, podrn acumularse al de mayor cuanta. Pero
no cabe lo contrario.
c) Cuando, con arreglo a la ley, deban ventilarse y decidirse las acciones en juicios de
diferente naturaleza.
No se puede acumular, por ejemplo, en la va ejecutiva, una accin que debe tramitarse en
juicio ordinario. Pero se puede acumular una accin ordinaria a otra ordinaria, o una ejecutiva
a otra ejecutiva. Se estima que una accin sumaria o ejecutiva puede acumularse a una
ordinaria, pues el acreedor puede renunciar al beneficio que esos procedimientos le otorgan.
Cabe la acumulacin antes que se conteste la demanda.44
La acumulacin de acciones produce el efecto de discutirse y resolverse en el mismo juicio y
en una sola sentencia las acciones acumuladas.45
Citaremos otros casos de litisconsorcio voluntario, activo, pasivo y mixto.
a) El cobro que hacen los acreedores solidarios a su deudor (litisconsorcio activo).
La solidaridad tienen las caractersticas siguientes: pluralidad de sujetos, unidad de la
prestacin, divisibilidad del objeto y pluralidad de vnculos. Puede ser activa, pasiva y mixta. La
activa es rara en la prctica. La solidaridad tiene su origen en el convenio, el testamento y la
ley.46
b) El cobro que hace el acreedor a sus deudores solidarios (litisconsorcio pasivo). El acreedor
puede demandar a cualquiera de sus deudores o a todos.
c) El cobro que hacen varios acreedores solidarios a varios deudores solidarios (listisconsorcio
mixto).
d) El acreedor, en la obligacin mancomunada, puede demandar en un mismo juicio a los
deudores mancomunados (litisconsorcio pasivo) o a solo uno de ellos por la parte que le
corresponde.
Es mancomunada la obligacin cuando cada acreedor slo puede exigir del deudor la parte
que le corresponde en el crdito y cada deudor solo est obligado a pagar su parte de la
deuda. La mancomunidad puede ser de acreedores (activa) o de deudores (pasiva) o de
44

Art. 835 Pr.


Art. 836 Pr.
46
Cfr. Ivn Escobar Fornos. Derecho de Obligaciones. Ob. cit., pg. 224 y sigts.
45

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acreedores y deudores (mixta, de muy poca aplicacin, es muy rara). Pude ser inicial o
sobrevenida.
La mancomunidad parte de que la obligacin sea divisible pues si es indivisible, la
indivisibilidad de la obligacin se impone, sujetndose a las reglas de stas, por lo que
entraramos al litisconsorcio necesario.
e) Los acreedores mancomunados pueden demandar al deudor por el pago total de la
obligacin (litisconsorcio activo) y todos los acreedores mencionados pueden obligar a todos
los deudores mancomunados al pago total de la obligacin47 (litisconsorcio mixto).
f) Los acreedores hipotecarios o prendarios podrn actuar como litisconsortes del deudor cuyo
ttulo de propiedad del bien gravado es impugnado de nulo o es objeto de una accin
revocatoria. Si se pide la cancelacin del ttulo de la deuda se convertira en un litisconsorcio
necesario.
En el art. 183 del Cdigo de Procedimiento Civil italiano las acciones propuestas en el proceso,
como pueden ser aducidas en forma separada, el juez puede decretar la separacin de las
causas, si existe voluntad de todas las partes o cuando la reunin retardara o hara ms
gravoso el proceso.
Los cdigos modernos contemplan la figura del litisconsorcio, facultativo y obligatorio, entre
ellos los Cdigos Procesales Civiles de Italia, Uruguay, Colombia, Honduras, Costa Rica.48

D. El litisconsorcio necesario
El tema del litisconsorcio necesario no es tan uniforme, se perciben diferencias de criterios,
conceptos y planteamientos. Por ejemplo: existen diferentes clasificaciones del litisconsorcios,
las cuales difieren de un autor a otro; no est claro hasta donde debe llegar la conexin
sustancial entre los litisconsortes, siendo la posicin ms aceptable la de la relacin
inescindible; en algunos casos es difcil saber si estamos en presencia del litisconsorcio
voluntario o del necesario.49
El litisconsorcio es necesario o provocado cuando la relacin sustancial, en la que estn
involucrados inescindiblemente todos los litisconsortes, necesariamente debe discutirse en un
mismo juicio, pues no cabe eleccin, como en el voluntario, en el que cada litisconsorcio
pueda ejercitar su accin en juicio separado. Se trata de un problema de legitimacin en la
causa (legitimatio ad causam) conjunta, bilateral, en la parte actora o pasiva, porque una
pretende la titularidad del derecho y la otra es la obligada a satisfacer el derecho.50
47

Ivn Escobar Fornos. Derecho de Obligaciones. Ob. cit., pg. 213 y sigts.
Facultativo: el art. 103 del italiano; el art. 45 del uruguayo; el art. 50 colombiano; el art. 70 del hondureo; el art. 22.2 del
Proyecto del Cdigo Procesal Civil de Costa Rica; el art. 55 del Cdigo Procesal Civil Modelo para Iberoamrica.
49
Es famosa la polmica entre Chiovenda y Redenti, sostenida a principios del siglo XX, acerca de los fundamentos y
alcances del litisconsorcio necesario. La escuela italiana ha formulado toda una teora general sobre el litisconsorcio,
principalmente el necesario,
50
Expresa Luis Loreto La peculiaridad de esta figura procesal consiste en que la accin pertenece a todos los interesados y
contra todos los interesados, considerados como un solo sujeto. Si uno de los sujetos interesados en la relacin sustancial
intenta la accin aisladamente o se intenta contra l, se encontrara desprovisto de cualidad activa o pasiva, ya que la persona
48

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El juez tendr que dictar pronunciamiento uniforme que afecte de la misma manera a todos
los litisconsortes. Por ejemplo: el testamento es nulo o vlido para todos los litisconsortes,
pero no vlido para unos y nulo para otros; lo mismo puede predicarse de los contratos
impugnados de nulos, por lo que no es posible que la sentencia tenga diversas decisiones.51
Contemplan la sentencia uniforme para todos los litigantes el art. 51 del Cdigo de
Procedimiento Civil de Colombia y el art. 61.1 del Cdigo Procesal Civil de Honduras, otros
como el uruguayo, el italiano, el espaol, no se refieren expresamente a ella, etc. Por tal razn
por un sector de la doctrina se sostiene que para determinar si el litisconsorcio es facultativo o
necesario debe prescindirse de que exista una resolucin heterognea para cada uno de los
litisconsortes o la necesidad de que sea homognea para todos. Ser necesario o facultativo
segn su formacin sea o no imprescindible.52
Piero Calamandrei expresa que la pluralidad de partes en el litisconsorcio necesario no se
deriva de la reunin de varias acciones en un solo proceso, sino del hecho de que en la nica
accin propuesta, la legitimacin para obrar o para oponerse, corresponde a varias personas.53
Los cdigos y proyectos modernos sobre el proceso civil contemplan el litisconsorcio necesario:
el italiano,54 el uruguayo,55 el hondureo,56 el colombiano,57 el Proyecto del Cdigo Civil de
Honduras,58 el Cdigo Modelo para Iberoamrica.59
El litisconsorcio necesario u obligatorio tiene su origen en la ley cuando esta lo exige, o en la
naturaleza de la relacin jurdica cuando esta exige que todas las partes deban estar presentes
en el proceso; ya que de otra manera la sentencia no tendra eficacia. Cuando el litisconsorcio
proviene de la ley se dice que es un litisconsorcio propiamente necesario y cuando proviene de
la naturaleza de la relacin sustancial se dice que es un litisconsorcio impropiamente
necesario.
En Nicaragua el art. 1930 del Cdigo Civil establece un caso de litisconsorcio necesario que
proviene de la ley y dice as: Art. 1930. Si la divisin fuere imposible, solo perjudicarn al
derecho de los acreedores los actos colectivos de estos, y solo podr hacerse efectiva la deuda
procediendo contra todos los deudores. Si alguno de estos resultare insolvente, no estarn
obligados los dems a suplir su falta.
El Anteproyecto del Cdigo Procesal Civil de Nicaragua solo regula en el art. 71.1 el
litisconsorcio de origen legal, dejando al margen el impropio que tambin se funda en una
relacin sustancial inescindible.
a quien la ley concede la accin o contra quien es concedida no es el actor o el demandado concretos, aisladamente
considerados, sino todos y cada uno como un centro procesal unitario y autnomo de intereses jurdicos (Ensayos Jurdicos.
Excepciones de Inadmisibilidad. Ob. cit., pg. 35).
51
Cfr. Montero, Ortells y Gmez. Derecho Jurisdiccional. Proceso Civil II. Vol. 1, ob. cit., pg. 4752
Chiovenda expresa que el litisconsorcio es necesario solo en el primer momento, por lo que nicamente pueden unirse
varios o contra varios, pero la decisin puede ser diversa para cada uno de los integrantes que actan conjuntamente
(Principios de Derecho Procesal Civil. Instituto Editorial Reus. Madrid, Espaa. T. II, pg. 676 y 677).
53
Instituciones de Derecho Procesal Civil. Ejea. Buenos Aires. 1962. Vol. I, pg. 298.
54
Art. 102. Con anterioridad el Cdigo Procesal Civil alemn de 1877 (Z P O), lo regula en un ttulo de cinco artculos.
55
Art. 46.
56
Art. 69.
57
Art. 51.
58
Art. 22.1.
59
Art. 56.

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Como ejemplos del litisconsorcio impropio necesario podemos citar los siguientes:
a) La accin pauliana y la accin de simulacin. La accin pauliana debe ser dirigida contra el
deudor y el adquirente. Si existiere un subadquirente, tambin deber ser demandado.
Este es un caso de litisconsorcio pasivo necesario.60
La accin de simulacin debe ser dirigida contra todas las partes del acto simulado. Este es
otro caso de litisconsorcio pasivo necesario.
b) La accin de nulidad o rescisin de los contratos. Cuando son varias las partes de un
contrato cuya nulidad o rescisin se pide, necesariamente debe demandarse a todas las
partes.
Conforme a lo expuesto, nuestra Corte Suprema de Justicia manifiesta que:
i) Para que la nulidad d derecho a ser restituido al mismo estado anterior, es necesario que
sean partes en el juicio de nulidad, como legtimos contradictores, los mismos que otorgan el
acto o contrato que se supone nulo, pues de lo contrario se obligara contra derecho a uno
que no ha sido parte, a pasar por un estado jurdico de cosas de que no tuvo conocimiento por
no haber sido emplazado al respecto.61
ii) No puede declararse la nulidad de un contrato si una de las partes en l no figura en el
juicio.62
c) En los juicios en que se pide la divisin de la cosa comn, la particin de la herencia o de
los bienes de una sociedad, todos los condueos deben intervenir en el juicio.
d) En la disolucin de una sociedad, deben ser partes en el juicio todos los socios.
e) Para pedir el cumplimiento o eficacia de un contrato u obligacin, lo normal es que se
demande a los que intervinieron en el contrato cuyo cumplimiento se solicita o en su caso a
los herederos.
f) En la demanda para la constitucin de una servidumbre sobre un predio en comunidad, ya
que la servidumbre es indivisible, en virtud de lo cual la servidumbre no puede adquirirse,
ejercerse ni perderse por parte, debe de demandarse a todos los condueos.
g) La demanda reivindicatoria debe dirigirse contra aquellos que en comunidad se arrogan la
titularidad del mismo predio.
h) La demanda de nulidad de un testamento debe dirigirse contra todos los herederos.
i) La demanda de nulidad de un matrimonio pedido por un tercero debe dirigirse contra ambos
cnyuges.
60

Entre las muchas garantas del crdito se encuentran las acciones de simulacin, revocatoria pauliana y la subrogatoria
(para profundizar Cfr. Ivn Escobar Fornos. Derecho de Obligaciones. Ob. cit., pg. 301 y sigts.
61
S. 11:00 a. m. del 14 de enero de 1919, B. j., pg. 2183.
62
S. 12 m. del 10 de febrero de 1923, B. J., pg. 3911.

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20
j) La accin reivindicatoria del estado civil de hijo legtimo debe ser intentada contra el
padre y la madre conjuntamente o contra uno de ellos si hubiere muerto el cnyuge, y por
fallecimiento de ambos contra sus herederos.63 No se puede ser hijo legtimo del padre y no de
la madre que no fue demandada.
k) La impugnacin de la paternidad y maternidad legtima debe ser dirigida contra ambos
cnyuges.
Existe un tipo de litisconsorcio especial denominado de varias maneras: cuasi necesario,
eventualmente necesario, necesario especial o impropio. Tiene las caractersticas siguientes:
i) Existe un derecho que les pertenece a todos y lo pueden ejercer separadamente o en forma
conjunta. Su legitimacin en la causa es individual o conjunta. ii) El proceso puede iniciarse,
desarrollarse y fallarse, aunque no intervengan los otros litisconsortes, porque la ley sustantiva
que no exige sean demandados todos. iii) La sentencia que se dicte no solo afecta a los que
figuraron como parte en el proceso, sino todos los otros a quienes corresponda el mismo
derecho o legitimacin ad causam.
Es difcil determinar los casos que corresponden a este litisconsorcio. El ejemplo clsico es el
de la impugnacin de nulidad de los acuerdos sociales. Se cita tambin a las obligaciones
solidarias.64
La Nueva Ley de Enjuiciamiento Civil espaol contempla este caso de impugnacin de los
acuerdos sociales en el art. 22. 3.3.

E. Litisconsorcio originario y sobrevenido


El litisconsorcio voluntario y el necesario pueden ser originarios o sobrevenidos.
Es originario cuando en la demanda actan varios contra uno, uno contra varios o varios
contra varios. Es la manera general de formarse el litisconsorcio.
Es sucesivo o sobrevenido cuando los litisconsortes intervienen en el juicio del cual no
formaban parte o cuando se realiza la acumulacin de autos. Por ejemplo, existe intervencin
litisconsorcial sobrevenida voluntaria cuando interviene un acreedor solidario a unirse con
otros solidarios, o intervencin necesaria cuando intervienen un comunero que no era parte
del proceso de divisin.
F. Efectos del litisconsorcio
Los principales efectos del litisconsorcio son los siguientes:
a) Listisconsorcio voluntario

63

Art. 218.
Chiovenda cita como ejemplo la impugnacin de cualquier socio del balance de la sociedad, pero si accionan varios el
juicio debe ser uno solo y la decisin uniforme para todos (Principios de Derecho Procesal. Instituto Editorial Reus. Madrid,
T. II, pg. 682).
64

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21
Los litisconsortes voluntarios pueden o no acumular sus pretensiones. Tambin pueden en
forma independiente presentar medios de prueba, alegar cosas distintas, allanarse, desistir y
celebrar transacciones sin perjudicar a los otros, o pueden apelar unos y no apelar otros. Sin
embargo, la incapacidad del actor promovida por uno de los litisconsortes pasivos aprovecha a
los dems.
Cuando se trata de la litis pendencia, incompetencia o cosa juzgada acogida por sentencia
contra uno de los litisconsortes, se divide el litisconsorcio, y al litisconsorte vencido se le aplica
la cosa juzgada, debe buscar en su caso al juez competente o cumplir con la litispendencia.
Las preclusiones y la cosa juzgada, pueden darse en forma separada para cada uno de los
litisconsortes, cuando unos apelan y otros no.
La prueba aportada por un litisconsorte perjudica o beneficia a los otros en virtud del principio
de adquisicin de la prueba, y la paralizacin del procedimiento por un incidente de previo
pronunciamiento paraliza todo el procedimiento.
La sentencia que se dicta ante la presencia de un litisconsorcio voluntario es compleja y difcil
de concretar: si uno de los litisconsortes se allana y el otro se opone, el primero ser obligado
a cumplir con lo pedido y el otro continuar en el juicio; si todos los litisconsortes oponen
diferentes tipos de excepciones al demandante es preciso estudiar la naturaleza de la
excepcin para determinar sus efectos: si se trata de la cosa juzgada sobre lo reclamado, lo
mismo que de la prescripcin, de la falta de legitimacin ad causam activa, de la inexistencia
del hecho o de la obligacin, tienen efectos generales a favor de todos los litisconsortes; pero
si se trata de excepciones personales como la compensacin, slo se estiman a favor o en
contra de quien las esgrimi;65 la interrupcin de la caducidad por un litisconsorte favorece a
todos; existe independencia en materia de recurso entre los litisconsortes: los recursos slo
benefician a los que la interponen, uno de las litisconsortes puede apelar y el otro no, y
aunque la sentencia de la segunda instancia sea revocatoria no le beneficia al que no apel.

b) Litisconsorcio necesario
Los litisconsortes pueden proponer medios de prueba, alegar cosas distintas a los otros, tienen
autonoma procesal. El allanamiento, el desistimiento o renuncia de uno de los litisconsortes
no perjudican a los dems, pero lo ms adecuado es que acten conjuntamente en estos actos
de disposicin. Lo mismo ocurre con la confesin, la que slo perjudica al que la hace.
El recurso interpuesto por uno de los litisconsortes aprovecha o perjudica a los otros. En
general, todos los actos favorables de uno de los litisconsortes aprovechan a los dems. Los
desfavorables, como la confesin, el allanamiento, etc., slo tendrn eficacia si son aceptados
por todos.
65

A as se desprende del art. 2141 del Cdigo Civil que seala como requisito que las dos partes (acreedor y deudor) sean
recprocamente deudores y como en este supuesto los otros codeudores no son acreedores del demandante no se produce la
compensacin. Por el contrario, si fueren deudores solidarios, podrn invocar la compensacin que concurre en cualquiera de
sus codeudores (art. 2142 del Cdigo Civil), operando en este caso la excepcin de compensacin como real. El art. 2141 del
Cdigo Civil establece dos casos en que se reitera el carcter personal de la compensacin: el deudor principal no puede
oponer a su acreedor en compensacin, lo que el acreedor deba a su fiador; el deudor del pupilo demandado por su guardador
no puede oponerse en compensacin el crdito que tenga contra dicho guardador. Existen otros casos legales en que la
compensacin opera como excepcin real (Cfr. Ivn Escobar Fornos. Derecho de Obligaciones. Ob. cit., pg. 470 y sigts.).

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22
Sin perjuicio de lo expuesto haremos un resumen de los efectos del litisconsorcio necesario:
i) En el litisconsorcio necesario existen derechos e intereses comunes conexos, de los cuales
se origina una relacin jurdica sustancial inescindible, por lo que se hace necesario la
presencia en el proceso de todas las partes vinculadas a ella, lo que no hace posible
pronunciamientos fraccionados acerca de cada una de las partes. Se impiden distintas
soluciones para los litisconsortes.
Esta situacin no permite que se dicte sentencia de fondo si no estn presentes todas las
partes del litisconsorcio. Si la sentencia se dicta sin la presencia de algunos de los
litisconsortes no tendr efecto porque no puede obligar a unos y no a otros, razn por la cual
debe dictarse una sentencia inhibitoria de fondo. Adems la sentencia que se dicte con falta de
presencia de uno o algunos de los litisconsortes, no puede ser ejecutada porque violara el
derecho de defensa de stos.
Por ejemplo, si por descuido el juez dicta sentencia de fondo condenando a los litisconsortes
demandados y la sentencia hace trnsito a cosa juzgada. La ejecucin parcial de esta
sentencia no podra hacerse porque perjudicara a los dems que no fueron partes y se violara
el derecho a su defensa.
Si los litisconsortes son los demandantes se pueden presentar algunas variantes: si se dicta
sentencia de fondo a pesar de no existir uno o algunos de los litisconsortes y es desfavorable a
los demandantes, la cosa juzgada contra los ausentes no surtir efectos, los que podra dar pie
para que estos ausentes inicien un nuevo juicio citando a sus otros litisconsortes y podra
suceder que se logre una sentencia favorable a todos los litisconsortes. Por el contrario,
cuando la sentencia resultare a favor de los litisconsortes demandantes, no estando completo
el litisconsorcio, su ejecucin favorece a los ausentes y el demandado vencido no tendr
derecho de oponerse porque eso debi haberlo hecho durante el proceso para obtener una
sentencia inhibitoria.
ii) Con relacin a la prrroga de la competencia, sea necesario o voluntario debe ser
consentida por todos los litisconsortes, ya que la de uno no puede daar a los otros.
iii) En materia probatoria rige el principio de adquisicin.
iv) La confesin de uno no tiene eficacia en contra de los otros litisconsortes, ni an para el
confesante porque el efecto probatorio debe ser comn para que pueda desplegar su fuerza;
diferente al litisconsorcio voluntario en que la confesin vale para el que lo hizo.
v) La compensacin, la prescripcin y la nulidad absoluta o relativa favorecen a todos los
litisconsortes necesarios.
vi) La transaccin, el pago, la novacin, el plazo y la condicin pendientes, y la falta de prueba
de la legitimacin ad causam favorecen a todos los litisconsortes necesarios.
En general las excepciones perentorias que se refieren a toda la relacin sustancial, benefician
a todos los litisconsortes voluntarios y necesarios.

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vii) Ya expresamos que el recurso interpuesto por un litisconsortes necesario favorece o
perjudica a los otros. Si la sentencia ha sido favorable a los litisconsortes y la parte perdidosa
recurrente excluye de su apelacin a uno de los litisconsortes, en tal caso no se podra
ejecutar la sentencia favorable al recurrente, porque faltara uno de los litisconsortes. Lo
correcto sera que el tribunal de alzada dicte una sentencia inhibitoria y quede firme sentencia
recurrida.
viii) Si los litisconsortes necesarios son demandados y se desiste de la demanda o se celebra
transaccin con uno de ellos, debe dictarse una sentencia inhibitoria.
Si uno o algunos litisconsortes necesarios demandantes desisten de la demanda o de un
recurso o celebran transaccin con el demandado, no perjudica a los otros que no lo hicieron y
la sentencia no tendr eficacia.
Cuando en el proceso no se encontraban presentes uno o alguno de los litisconsortes
necesarios y los que estaban celebraron transaccin o desistieron, los ausentes no pueden ser
perjudicados ni obligados por tales actos, lo cual les permite iniciar un proceso sin que se le
pueda oponer tales actos, en el que deben citarse los litisconsortes del primer juicio, los que
pueden resultar beneficiados si la sentencia es favorable.
La falta de formacin del litisconsorcio necesario puede ser declarada aun de oficio. Nuestro
Cdigo de Procedimiento Civil no contiene una regulacin expresa del litisconsorcio, por lo cual
resulta difcil su aplicacin dentro de aquel cuerpo de leyes, aunque podra aplicarse por
analoga el art. 1021 del Cdigo de Procedimiento Civil y citar de oficio por falta de un
presupuesto procesal, cumpliendo con el principio de economa procesal, el debido proceso y
el orden pblico.
La constitucin defectuosa de la relacin procesal por no haberse integrado el litisconsorcio
necesario, puede ser denunciada por medio de una excepcin dilatoria. En Espaa en la
anterior Ley de Enjuiciamiento Civil, la falta de una regulacin general impuls a los tribunales
a crear la exceptio litisconsortum, cuya naturaleza es discutida. Asimismo, el tribunal podra
oficiosamente revisar la ausencia en el proceso de uno de los litisconsortes, pues as lo exige
el orden pblico.
El juez, ya sea a peticin de parte o de oficio, debe abstenerse de conocer el fondo del asunto,
si no aparece debidamente integrado el litisconsorcio necesario.
Una sentencia que se dicte en esas condiciones no puede ser ejecutada, por cuanto es
imposible su cumplimiento con respecto a los litisconsortes que no fueron partes en el
proceso, a quienes no puede afectar. Esta sentencia es ineficaz. Si la sentencia es adversa a
los demandantes, los otros litisconsortes ausentes conservan su derecho a promover un nuevo
juicio con la concurrencia de aquellos y as obtener una sentencia favorable que beneficia a
todos. Si, por el contrario, la sentencia es favorable a los demandantes, su ejecucin tambin
aprovecha a los litisconsortes que no concurrieron al juicio y el demandado no puede oponerse
a ello, pues deba haberlo hecho durante el juicio.
Se piensa que la falta de integracin del litisconsorcio necesario se puede denunciar con base
en la excepcin de ineptitud del libelo. Pero tal criterio no tiene aceptacin, ya que el art. 1021
del Cdigo de Procedimiento Civil solamente exige la determinacin del sujeto activo y pasivo,

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y no obliga a demandar a todos los litisconsortes. Aunque no est regulado expresamente
debe admitirse o declararse de oficio, apoyados en el debido proceso y los principios del
Derecho en caso de vacos legales.
La falta de integracin del litisconsorcio necesario debe denunciarse en casacin por medio de
la casacin en el fondo, causal 2 del art. 2057 del Cdigo de Procedimiento Civil, y no en
virtud de la casacin en la forma, causal 8 del art. 2058 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Esta causal se refiere solamente a la falta de emplazamiento del demandado y no a la falta de
integracin del litisconsorcio, por no haberse demandado alguno o algunos litisconsortes.
La formacin del litisconsorcio necesario es muy importante para evitar sentencias intiles,66
contradictorias, contrarias a la seriedad de la justicia y al principio de economa procesal, por
tal razn los cdigos regulan con mucho cuidado su integracin. Por ejemplo: el art. 102 del
Cdigo de Procedimiento Civil italiano dispone que si el proceso es promovido por algunos o
contra algunos solamente de las partes que deben accionar o ser demandada en el mismo
proceso, el juez ordenar la integracin en un trmino perentorio establecido por l. Si a tal
llamamiento no se le da cumplimiento en el trmino establecido, el proceso se extingue de
acuerdo con el art. 307 apartado 3 del mismo cdigo, el cual pertenece a la seccin que
regula la extincin del proceso y que es uno de los casos de extincin del proceso por
inactividad de las partes.
En el art. 83 del Cdigo Procesal Civil colombiano, se dispone que la demanda deba formularse
por todos contra todos. Si no se hiciere as, el juez ordenar la citacin de quienes faltan para
integrar el contradictorio y el juez an de oficio, lo puede hacer posteriormente o a peticin de
parte.
De acuerdo con el art. 47 del Cdigo General del Proceso de Uruguay sino se hubiere formado
el litisconsorcio necesario activo, el tribunal no dar curso a la demanda hasta tanto no se
cumpla ese requisito; la misma facultad tiene cuando no se haya formado el litisconsorcio
pasivo, mientras la parte actora no proporcione los datos necesarios para formarlo.
Cuando el defecto se denuncie o se advierta por el tribunal fuera de tal oportunidad se
proceder de esta misma manera, es decir suspendiendo el juicio para integrar el
litisconsorcio.
De acuerdo con el art. 69, del nuevo Cdigo Procesal Civil de Honduras el juez de oficio o
peticin de parte podr integrar el contradictorio. Si carece de la informacin necesaria
requerir a las partes para que proporcionen los datos necesarios para el emplazamiento, sin
suspensin necesaria del procedimiento. Existe litisconsorcio necesario cuando la decisin de
fondo afecte de una manera uniforme a varias personas consideradas en su conjunto y slo se

66

En la doctrina existe controversia sobre el valor de la sentencia que al no integrarse el litisconsorcio, conoce el fondo del
asunto y condena al demandado. Existen diversas soluciones: Chiovenda dice que es una sentencia inutiliter data y otro que
es ineficaz, pero tiene valor de cosa juzgada, quienes que es ineficaz e inaplicable para quienes no han sido parte en el
proceso y en ciertos casos frente a terceros como cuando se declara la revocacin de la venta de un inmueble hecho en fraude
a los acreedores o vendida simultneamente cuando aparece un tercer adquirente que no fue parte en el proceso y se
encuentra de buena fe, e inscribe la venta en el registro, adquiriendo la calidad de tercero protegido por el registro, a quin no
le perjudica la sentencia y si se puede cancelar el asiento de su vendedor, no puede cancelarse el de l.

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considerara vlida la decisin si todos demandan o son demandados, salvo disposicin en
contrario.
El Cdigo Procesal Civil Modelo para beroamrica, en el art. 57 dispone que si no se integra el
litisconsorcio necesario activo el juez no dar curso a la demanda hasta que se integre; la
misma facultad tendr cuando no se forme el litisconsorcio pasivo mientras la parte actora no
proporcione los datos necesarios. Cuando el defecto se denuncie o se advierta fuera de tal
oportunidad por el tribunal se proceder de la misma manera.
El art. 22.1 del Proyecto del Cdigo Procesal Civil de Costa Rica dispone que los tribunales
ordenarn a las partes que dentro de cinco das amplen su demanda o contra demanda contra
quienes falten, bajo apercibimiento de dar terminado el proceso en cuanto a la demanda o
contrademanda segn corresponda.
En el art. 838 de nuestro Cdigo de Procedimiento Civil se dispone que los demandados
pueden pedir el llamamiento de las otras personas a quien corresponde la accin dentro del
plazo del emplazamiento para expresar si se adhiere a ella. Si se adhieren se integra el
litisconsorcio activo, si declaran su resolucin de no adherirse caducar su derecho, lo que
representa una renuncia a su derecho, y si nada dijeran dentro del trmino legal le afectara la
resolucin. Pueden comparecer en cualquier estado del juicio respetando lo actuado con
anterioridad. Si la sentencia definitiva ha sido desfavorable al que lo llamo, le perjudicara la
cosa juzgada al que no expres nada al llamamiento y si se le ocurre iniciar otro juicio se le
puede oponer la excepcin de cosa juzgada.
De acuerdo con el art. 82 del Cdigo de Procedimiento Civil los litisconsortes en general deben
unificar su personera, lo cual impide que puedan actuar en forma separada como verdaderas
partes.
Esta unificacin de personera debe hacerse cuando los demandantes no tienen posiciones
incompatibles o cuando los demandados esgrimen las mismas excepciones y no cuando
opongan diferentes tipos de excepciones. En estos casos no cabe la representacin nica y
cada litisconsorte podr alegar y actuar independientemente como se explic anteriormente.

8. La intervencin del tercero


A. Su concepto
Son terceros los que intervienen en el proceso con posterioridad a su iniciacin por los sujetos
originales (demandante o demandado) con la finalidad de unirse a la pretensin o defensa
esgrimida de la que tambin son titulares, adherirse a uno de ellos o a sostener una
pretensin en contra de ambos.
La intervencin de terceros tiene una doble justificacin: los lmites subjetivos de la cosa
juzgada pueden ser traspasados en ciertas sentencias, lo cual puede perjudicar los derechos y
obligaciones de los terceros; las mismas partes originales del proceso tiene inters en extender
los efectos de la sentencia o hacer valer acciones y defensa vinculadas con terceros.

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La intervencin de terceros puede ser voluntaria o necesaria (provocada). Es voluntaria
cuando la intervencin del tercero depende de su voluntad. Es provocada cuando alguna de
las partes originales, el juez o Ministerio Pblico lo pide.
Es conveniente conocer las diferentes posiciones en que se encuentra el tercero para
determinar su inters en la intervencin (inters que debe ser directo o indirecto, personal y
legitimo) y la posicin que ocupar en el proceso. Veamos las diferentes situaciones del
tercero ante el proceso:
a) El tercero no tiene ningn inters en el proceso, es un extrao, lo cual no lo autoriza para
intervenir.
b) El tercero puede tener un inters lejano, no actual, en el proceso iniciado. Por ejemplo, el
acreedor que carece de inters legitimo para actuar en el juicio que le sigue otra persona a su
deudor, el que puede resultar en una disminucin de su patrimonio (disminucin de la prenda
general de garanta a favor de los acreedores), pero sin llegar a la insolvencia. No est
legitimado para intervenir en el proceso.
c) El tercero puede tener una titularidad independiente o conexa de la que es objeto del
proceso y la sentencia que se dicte le puede afectar en forma prejudicial, ya que su objeto es
el supuesto de hecho de la otra relacin. Por ejemplo: el fiador no solidario puede intervenir
en el juicio que le sigue el acreedor al deudor que garantizo, en el cual se discute la existencia
de la obligacin, en cuyo caso el tercero puede intervenir como coadyuvante de su deudor;
aunque existen opiniones que en estos supuestos se le concede al tercero el rol de verdadera
parte con las consecuencias que esto implica.
d) El tercero, ya sea en mayor o menor grado, es cotitular del derecho o defensa deducidas en
el proceso y la sentencia que se dicte le afecta directamente. Por ejemplo: las obligaciones
indivisibles; las obligaciones solidarias activas o pasivas; los accionistas disidentes de una
decisin societaria que es impugnada judicialmente por otro socio. A estos terceros se les
permite la intervencin y en la forma que se denomina intervencin litisconsorcial.
e) El tercero puede tener una titularidad que lo habilita para deducir una pretensin
totalmente incompatible con la que es objeto del proceso. Por ejemplo: el tercero que
pretende el dominio que discuten las partes originales del proceso o cuando el deudor es
ejecutado en su calidad de dueo por su acreedor. Este tercero es denominado excluyente.

B. La intervencin de terceros en los procesos de conocimiento y en el juicio ejecutivo


(terceras)
Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil regula en el Ttulo XII del Libro Primero, la figura de los
terceros opositores en juicio, y expresa en el art. 949 que los terceros opositores pueden
intervenir en toda clase de juicios.
Reconoce dos tipos de opositores: el opositor coadyuvante que es aquel cuya pretensin se
opone a la del actor o a la del demandado; y el opositor excluyente cuando se opone a la

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27
pretensin de ambos.67 Excluye la denominada en la doctrina intervencin litisconsorcial,
pues no todo el que se opone a una de las partes es coadyuvante de la otra, an
compartiendo intereses.
No obstante, en otros artculos se reconoce el litisconsorcio, aunque no con ese nombre, como
ya lo hemos expresado anteriormente.
Los terceros opositores coadyuvantes y excluyentes deben de tener un inters propio y su
derecho debe ser positivo y cierto, aunque su ejercicio dependa de algn plazo o condicin
que deba cumplirse.68
Los terceros opositores pueden intervenir en el juicio aun sin ser citados, en cualquier estado
que se halle y en cualquier de las instancias, y los opositores excluyentes pueden hacerlo aun
en la ejecucin de la sentencia.69
El tercero coadyuvante o ad adiuvandum se reputa como una misma persona con el principal
que litiga, debiendo tomar la causa en el estado que se encontrare, no puede suspenderla ni
hacerla retroceder, salvo para prueba de algn hecho importante, a juicio del juez, y que no
hubiere sido propuesto por la parte principal. Asimismo no se le permite alegar o probar lo que
estuviere prohibido al principal, ya sea por haberse cumplido el trmino probatorio o por
cualquier otro motivo.70 Pero al tercer opositor excluyente, en las causas que se admite la
prueba, se le concede en cualquier instancia, un trmino de pruebas, el cual es comn a todas
las partes. Este trmino de prueba se conceder cuando el tercer excluyente intervino en el
proceso pasado el trmino de prueba o parte de l.71
Los terceros coadyuvantes no reclaman la titularidad de un derecho propio para que sea
objeto de la decisin en el proceso, pero si tienen inters legtimo en defender a una de las
partes. Ejemplo: puede entrar como coadyuvante el acreedor a defender a su deudor en un
juicio reivindicatorio de un inmueble que inici en su contra un tercero, pues s lo pierde no
tendr con que pagarle.
El tercero coadyuvante se encuentra en una posicin de dependencia con relacin al principal,
restringindose as su actuacin a una colaboracin, pero bajo ciertas circunstancias, si el
principal muestra desinters o por diferentes causas abandona el juicio, el coadyuvante puede
suplir su actividad. El coadyuvante no acta en su propio nombre, sino en el propio en defensa
del principal. El coadyuvante no es cotitular del principal, pues si lo fuera sera su litisconsorte.
El coadyuvante tiene los derechos y limitaciones siguientes: a) Puede proponer pruebas y
nulidades. b) Puede acompaar al principal hasta la finalizacin del juicio. c) No puede cambiar
o modificar el objeto del juicio, se le impide introducir una nueva pretensin para decisin. d)
No se admite que el coadyuvante acte en contradiccin con su principal, por lo que no puede
oponerse al desistimiento de ste; no puede aceptar las excepciones opuestas cuando su
principal las rechaza o guarda silencio sobre ellas. e) No puede confesar los hechos alegados
67

Art. 959 del Cdigo de Procedimiento Civil.


Arts. 951 y 952 del Cdigo de Procedimiento Civil.
69
Art. 953 del Cdigo de Procedimiento Civil.
70
Arts. 954 y 955 del Cdigo de Procedimiento Civil.
71
Art. 956 del Cdigo de Procedimiento Civil. Vase los arts. 64 y 65 del Cdigo Procesal Civil Alemn.
68

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por la contraparte de su principal, ni tampoco allanarse a la demanda; ni oponerse a ella si
es aceptada o se allana a ella su principal. f) Puede proponer recusaciones e impugnar
documentos falsos, cuando su principal calla. g) Puede impugnar cualquier colusin o fraude
de su principal con la otra parte. h) No puede interponer recurso que no desea su principal,
pero se considera vlido el recurso que interpuso cuando el recurso de su principal es ineficaz
o cuando dej pasar el plazo para interponerlo, siempre que el tercero no haya manifestado su
conformidad con la actuacin de su principal. i) Puede pedir prueba, tachar testigos y peritos,
hacer alegatos, oponerse a la solicitud de la contraparte, a condicin de que no se oponga con
la actuacin de su principal, aunque puede suplir el silencio o abandono de ste. j) La
sentencia lo vincula y no puede discutir en nuevo proceso sus decisiones, y puede ser
condenado en costas.72
La sentencia, pues, que se dicte en el juicio, bien sea en contra o a favor de los terceros
opositores, tanto coadyuvante como excluyente, le causar el mismo efecto que hubiere
causado entre los principales litigantes.73
En el juicio ejecutivo se regulan tres terceras: la de dominio sobre los bienes embargados; la
de pago preferente (prelacin); y la de pago, en casos de falta de otros bienes.74
C. La intervencin adhesiva simple o litisconsorcial
Algunos autores distinguen entre intervencin adhesiva simple y litisconsorcial, pero Aroca,
Ortel y Gmez solo hablan de intervencin adhesiva simple, pues la litisconsorcial no es
subespecie de la adhesiva, sino un tertium genus. 75
Para dichos autores el tercero coadyuvante no es titular del derecho o defensa de la parte
principal a la que se adhiere, pero si de una relacin dependiente de la del principal, de tal
manera que la sentencia es un hecho constitutivo, modificativo o extintivo de su relacin.
Consideran intil en la mayora de los casos la intervencin adhesiva dependiente que se limita
a colaborar con el principal. Expresan: El tercero al intervenir persigue, pues, evitar unos
perjuicios. En algunos casos su actuacin puede limitarse a coadyuvar a la victoria de una de
las partes, apoyndola con alegaciones y medios de prueba, pero en otros tendr que suplir la
inactividad de la parte originaria e incluso es posible que tenga que enfrentarse a ella cuando
se trate de un proceso fraudulento o simulado. Al intervenir el tercero lo hace para defenderse
a s mismo. Si la finalidad de la intervencin se redujera como pretende la mayora de la
doctrina a apoyar, colaborar, coadyuvar a la victoria de una de las partes originarias, en buena
parte de los casos la intervencin no ser til ni econmica. De ah que la nica solucin
prctica consista en reconocer al interviniente la condicin de parte.

72

En el art. 22.4 del Proyecto del Cdigo Procesal Civil de Costa Rica reconoce la intervencin adhesiva, pero le priva el
derecho de alegar, salvo que lo haga con el fin de coadyuvar a la victoria de una parte por tener un inters propio en el
resultado.
73
Art. 957 del Cdigo de Procedimiento Civil.
74
Art. 1797 y sigts. del Cdigo de Procedimiento Civil.
75
Derecho Jurisdiccional. Proceso Civil. J. M. Bosch Editor, S. A. Barcelona, Espaa. 1994. T. I. Vol.1ro., pg. 52. Cfr. Juan
Montero Aroca. Intervencin Adhesiva Simple en el Proceso Civil. Trabajo de Derecho Procesal. Librera Bosch. Barcelona,
Espaa 1988, pg. 351 y sigts.

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29
Los casos tpicos se refieren a colusin entre las partes: intervencin en el juicio entre
arrendador y arrendatario; en el caso del notario que interviene en el juicio en que se pide la
nulidad testamento que autoriz.
Esta intervencin adhesiva simple convierte en parte al interviniente.
D. La intervencin provocada de terceros
Veamos los supuestos de intervencin provocada, la cual es una carga procesal, por lo que la
doctrina prefiere este trmino que el de forzada:
a) Los terceros cotitulares
Como ya expresamos, el art. 838 de nuestro Cdigo de Procedimiento Civil autoriza a los
demandados a pedir un llamamiento de las otras personas a quien corresponde la accin, con
las consecuencias ya sealadas.
b) La citacin en garanta o denuncia del pleito
La litis denuntatio tiene por objeto evitar que en un proceso posterior el citado de eviccin o
de reembolso puedan oponer la excepcin de defensa negligente (exceptio mali procesus). Se
evita ese segundo proceso porque en el primero se plantean y resuelven conjuntamente la
pretensin originaria del demandante y las de eviccin consistente en la defensa en juicio y la
indemnizacin y reembolso en su caso, en un mismo juicio y sentencia.76
Se presenta en los casos siguientes: i) Cuando el demandado reclama la eviccin de su
garanta. Por ejemplo, en la compraventa,77 en la permuta,78 en la sociedad civil,79 en las
donaciones remuneratorias,80 en la cesin de crdito;81 contra los dueos de hoteles por los
daos causados por sus dependientes a sus huspedes;82 contra el Estado cuando sus
funcionarios causaren daos83 y en otros casos establecidos en la ley.
76

Para Hernando Devis Echanda y otros autores la eviccin y la accin de reembolso son una misma institucin procesal
(Compendio de Derecho Procesal. Teora General del Proceso. 2da. Edicin. Editorial ABC. Bogot, Colombia, 1972, T. I.,
pgs. 293 y 294). La eviccin est regulada en los arts. 54, 55 y 56 del Cdigo de Procedimiento Civil dentro un concepto
amplio que comprenden, segn Davis Echanda, otros casos de denuncia del pleito: en el juicio divisorio cuando el
denunciante alega haber adquirido a ttulo oneroso, una mayor cuota de la que su condueo le reconoce; en el deslinde si los
colindantes alegan que el predio del denunciante es de menor extensin, que ha recibido por ste del denunciado o que sus
linderos no son los que figuran en su ttulo de adquisicin; en las de servidumbre por accin negatoria si se trata de
imponerle al predio del denunciante una servidumbre y que no consta en su ttulo y en razn de una causa anterior; en la
accin confesoria si le desconoce una que est utilizando o se utiliz antes a favor de su predio y que fue adquirido junto con
ste o se pretende modificarla; etc (Ob. cit., pgs. 297 y 298). Francisco Carnelutti expresa que el presupuesto del
llamamiento en garanta es la relacin de garanta, en virtud de la cual una persona (garante) viene obligada a prestar a otra
(garantido) el equivalentes de cuntos ste haya dado o perdido en virtud del cumplimiento de la obligacin respecto a un
tercero (Sistema de Derecho Procesal Civil. Ulthea, Argentina. 1993, T. II, pgs. 693 y 694). La denuncia de la litis es
regulada en los arts. 72, 73, 74 del Cdigo Procesal Civil Alemn.
77
Art. 2599 y sigts. del Cdigo Civil.
78
Art. 2755 del Cdigo Civil.
79
Art. 3230 del Cdigo Civil.
80
Art. 2805 del Cdigo Civil.
81
Art. 2427 y sigts. del Cdigo Civil.
82
Art. 2518 del Cdigo Civil .
83
Art. 131 de la Constitucin.

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30
En la eviccin, si la parte citada de eviccin comparece tomando la causa del demandado, se
produce una sustitucin procesal,84 pero el demandado sustituido puede intervenir como
coadyuvante. Si el emplazado a comparecer no lo hace en el trmino sealado se seguir el
pleito con el demandado, sin perjuicio que despus comparezca y tome la causa en el estado
en que se encontrare.85
El citado de eviccin que comparezca a defender no podr citar a su vez a otros de los
enajenantes, pero tiene derecho para pedirle a juez que notifique la demanda a los
enajenantes que designe. Si comparecen los notificados lo harn en calidad de coadyuvantes
del que pidi la notificacin, formando una sola parte y debiendo gestionar en conjunto o por
medio de procurador que las represente. El que cit de eviccin a los otros enajenantes tendr
contra stos, por la eviccin de la cosa, los mismos derechos que contra l tiene el demandado
que lo cit a la eviccin.86
ii) En los supuestos en que se pueden ejercitar las pretensiones de regreso total o parcial
despus de satisfecho el acreedor. Por ejemplo: el fiador que paga por el deudor se subroga
por el pago en todos los derechos que el acreedor tena contra el deudor;87 en el caso de que
existan cofiadores, el que haya pagado al acreedor podr reclamar de cada uno de los
cofiadores la parte proporcional que le corresponde satisfacer;88 el pago hecho por uno de los
deudores solidarios extingue la obligacin, pero puede reclamar de sus codeudores la parte
que a cada uno le corresponde con los intereses de los anticipos.89
El procedimiento de la eviccin, se aplica a estos supuestos en cuanto la naturaleza de ellos lo
permita.

c) Citacin al acreedor hipotecario


El tercer adquirente de la cosa hipotecada, podr exigir cuando se encuentre vencido el plazo,
que el acreedor hipotecario entable el correspondiente juicio para el pago de su deuda, o
cancele el gravamen, si no lo verificare dentro de un trmino prudencial que el juez le
sealar.90
De acuerdo con el art. 935 del Cdigo de Procedimiento Civil no se puede obligar a nadie a
mostrarse actor. Este es un caso excepcional en el que se exige a una persona a demandar.
d) La citacin del legitimado para intervenir (laudatio nominatio auctoris)
En este caso el demandado es el tenedor inmediato de la cosa y es demandado por quien
sostiene ser dueo de ella. Pero este tenedor inmediato afirma poseer en nombre de otro, el
cual es poseedor mediato. Por tal razn, solicita que se cite el legitimo contradictor (o
poseedor verdadero) para que lo defienda y a su vez se defienda.
84

En el art. 56 del Cdigo de Procedimiento Civil de Colombia, por el contrario, se considera al denunciado que compare
como litisconsorte del denunciante.
85
Art. 1943 del Cdigo de Procedimiento Civil.
86
Art. 1044, 1045 y 1046 del Cdigo de Procedimiento Civil.
87
Art. 3706 del Cdigo Civil.
88
Art. 3718 del Cdigo Civil.
89
Art. 1934 del Cdigo Civil.
90
Art. 3842 del Cdigo Civil.

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31
Esta figura est contemplada en el art. 1457 de nuestro Cdigo Civil que dice: La
reivindicacin puede dirigirse contra el que posee a nombre de otro. Este no est obligado a
responder a la accin, si declara el nombre y la residencia de la persona a cuyo nombre la
tiene. Desde que as lo haga, la accin debe dirigirse contra el verdadero poseedor de la cosa.
En primer lugar, autoriza la reivindicacin contra el que posee a nombre de otro (sustitucin),
pero para el tenedor es suficiente sealar el nombre y la residencia para que el demandante
se dirija con l. Para el demandante es suficiente rectificar la demanda para continuar el
juicio. El tenedor puede coadyuvar con el poseedor.
Por otra parte, en los arts. 2826 inc. 4 y 2829 del Cdigo Civil se dispone que para garantizar
el uso y goce de la cosa arrendada por todo el tiempo del contrato, se aplicar para ello lo
dispuesto para el saneamiento y la eviccin, cuya reglamentacin procesal, como ya
expresamos, aparece en el Cdigo de Procedimiento Civil en los trminos ya sealados.91 En
otras palabras, el arrendador puede ser llamado a sustituir al arrendatario en el juicio, dndose
otro caso de sustitucin procesal. El arrendatario puede coadyuvar con el arrendador.
e) La citacin del tercero pretendiente
En este supuesto el demandado reconoce ser el sujeto pasivo de la relacin material, pero
alega desconocer quin es el sujeto activo. Se encuentra dispuesto a pagar la prestacin, pero
como duda quien es el sujeto activo tiene el temor de pagar dos veces, por lo que hace un
llamado a los dems pretendiente, sealando nombre y domicilio de stos. En este
llamamiento tambin se protege al tercero pretendiente. Esta intervencin es coactiva, ya que
si el llamado no comparece, despus no puede pretender el derecho reclamado por el actor. Si
comparece se convierte en parte.
Esta figura no est regulada por el Cdigo de Procedimiento Civil, pero el art. 2057 inc. 4 del
Cdigo Civil al regular el pago por consignacin contempla un caso que podra aceptarse como
parte de esta figura. Se produce la consignacin cuando fuere dudoso el derecho del acreedor
a recibir el pago y concurrieren otras personas a exigrselo al deudor, o cuando fuere
desconocido el acreedor.
El demandado puede consignar lo debido a nombre del demandante y el tercero pretendiente,
solicitando se les notifique la consignacin y el juicio. Hecha la consignacin y las citaciones, el
llamado puede o no comparecer. Si no comparece le perjudica la sentencia, de tal manera que
si la justicia declara que el deudor le debe pagar al acreedor demandante por probar su
crdito, el deudor paga bien, desaparece el peligro de pagar dos veces y el tercero no puede
reclamar al acreedor demandante el derecho que le fue cumplido.
Por otra parte, el demandado puede ser excluido de la litis si no existe oposicin, o
permanecer pasivo en espera de reclamar las costas y gastos de la consignacin una vez
resuelta la preferencia entre los pretendientes; pero si se produce oposicin porque lo
91

Esta intervencin est regulado en el art. 59 del Cdigo de Procedimiento Civil de Colombia que dice: Laudatio o
nominatio auctoris. El que teniendo una cosa a nombre de otro, sea demandado como poseedor de ella, deber expresar as en
la contestacin a la demanda, indicando el domicilio o residencia y la habitacin u oficina del poseedor , so pena de ser
condenado en el mismo proceso a pagar los perjuicios que su silencio cause al demandante. El juez ordenar citar al poseedor
designado y para estos efectos se aplicar lo dispuesto en el artculo 56. La laudatio nominatio auctoris est regulada en el
art. 76 del Cdigo Procesal Civil Alemn.

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32
consignado no es lo suficiente para cubrir el crdito y sus intereses, el juicio continua sin ser
excluido. Si el llamado comparece y el demandado sale del juicio no existe una sustitucin
procesal, pues el tercero se convierte en actor frente al demandante.
La sentencia que se dicta decide a cul de los pretendientes pertenece al crdito o la cosa
consignada por el demandado.
El Cdigo Procesal Civil alemn (Z. P. O.) contempla esta intervencin en el art. 75 que dice:
Si el deudor demandado denuncia la pendencia de la causa a un tercero que pretenda para s
el crdito reclamado y ste interviene en la misma, puede ser desligado de la causa a peticin
suya con tal que consigne el importe de la reclamacin a favor de los acreedores litigantes,
renunciando al derecho a la devolucin.
El deudor ser condenado en tal caso al pago de las costas que se hayan causado por
resistencia infundada a satisfacer la deuda y la causa continuar entre los acreedores para
determinar a cul de ellos pertenece el derecho. Se fallar la entrega de la suma depositada al
vencedor, y el vencido ser condenado a satisfacer todas las costas, comprendidas las
causadas por el deudor, no producidas por su resistencia infundada, y los gastos del depsito.
Para Carnelutti el llamamiento del tercero pretendiente es el reverso del llamamiento en
garanta. Su presupuesto es la pretensin opuesta de dos o varias personas a la misma
prestacin. Si uno solo de los pretendientes promueve el proceso, el demandado tiene inters
en la intervencin del otro. Estima que aunque el Cdigo Procesal italiano no regula esta
institucin, a diferencia del art. 75 del Cdigo alemn, no encuentra dificultad para regularla
mediante la aplicacin por analoga de las normas del llamamiento en garanta.92
f) Citacin en caso de fraude o colusin
Cuando se presume un fraude o colusin en el proceso, el juez de oficio, a peticin del
Ministerio Pblico o de parte, ordenara la citacin, en cualquier instancia, de las partes que
puedan ser perjudicadas para que hagan valer sus derechos. En tal caso se puede suspender
el juicio por un trmino prudencial.
En nuestro medio se presentan con frecuencia juicios fraudulentos, por lo que es conveniente
contemplar este tipo de citacin.
Esta intervencin no la regula nuestro Cdigo Civil, pero ya es de aceptacin en otros.93
Creo que a peticin de parte o de oficio, el juez puede citar a los presuntos perjudicados
aunque no est reglamentada esta institucin, aplicando el principio de lealtad procesal que
exige respeto, probidad y veracidad en el proceso y rechaza actuaciones en fraude de la ley,
de acuerdo con el art. 15 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.

9. Apelacin de terceros y otros medios de proteccin


92

Sistema de Derecho Procesal Civl. Ob. cit., Tomo II, pgs. 695, 696 y 697.
Art. 54 del Cdigo General del Proceso de Uruguay, lo mismo que el art. 58 del Cdigo de Procedimiento Civil de
Colombia.
93

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33
La parte agraviada es la que puede apelar, el agravio determina el inters para apelar, por
lo que el victorioso carece de inters para apelar.
Tambin pueden apelar todas las personas que tengan inters actual por el dao o provecho
que viniese del juicio. Se presume el inters cuando la parte contraria no lo negare; pero si
existiere oposicin se resolver el inters en forma incidental.94
Si el tercero fuere notificado con el consentimiento expreso o tcito de las partes para que le
cause perjuicio, sobra el incidente para comprobar el inters.
De acuerdo con el art. 2131 del Cdigo de Procedimiento Civil el tercero puede apelar de las
providencias del juez que ejecut el embargo, desde que tuvo conocimiento del embargo por
el emplazamiento, traslado para contestar la demanda y cualquier otra providencia del juicio
principal.
Este tercero es excluyente, pues pretende dominio sobre el bien embargado. Su intervencin
es limitada, principalmente para discutir el dominio, a menos que pruebe nulidades del
procedimiento o el dominio sobre la cosa conste de manera indubitable, por ejemplo, un
vehculo debidamente matriculado.
Las personas legitimadas para apelar son las partes del proceso, no los terceros, que en
principio no puede apelar porque al ser ajenos al proceso no tienen ningn inters, ni les
causa agravio, ya que la cosa juzgada no los cubre. El proceso es ante ellos res inter alios
iudicata.
No obstante, en ocasiones la sentencia puede afectar a terceros, traspasar el lmite subjetivo y
proyectarse sobre ellos, que no han sido partes en el proceso. En estos supuestos, los terceros
pueden apelar porque han recibido un perjuicio o agravio de la sentencia dictada en un
proceso en el que no han sido parte para defender sus derechos. Por ejemplo: el vendedor
podra apelar de la sentencia de la cual no apel el comprador, para evitar la eviccin; lo
mismo el fiador de la sentencia contra su deudor; el acreedor puede apelar de la sentencia
que se dict contra su deudor inerte mediante la accin subrogatoria.
Algunos Cdigos conservan la apelacin de terceros y tiene apoyo doctrinal,95 otros ms
recientes no la regulan, pero en cambio contemplan la oposicin de terceros para la defensa
de aquellos que no han sido partes en el proceso y se les permite oponerse a la ejecucin de
la sentencia que les perjudica, lo cual tienen que acreditar. Pero es mejor prevenir para evitar
la revocacin de la sentencia firme solicitada por el tercer opositor, lo que choca contra los
principios procesales de economa, celeridad y concentracin, aunque debemos admitir que los
terceros frecuentemente no estn informando de los juicios y de los trmites de la apelacin
para poder intervenir.96

94

Art. 429 del Cdigo de Procedimiento Civil.


Enrique Vescovi. Los Recursos Judiciales y dems Medios Impugnatorios en Iberoamrica (Depalma. Buenos Aires,
Argentina 1988, pg. 107 y sigts). Eduardo Couture. Fundamentos del Derecho Procesal (Depalma, Buenos Aires, Argentina,
1958, pg. 363 y sigts.)
96
El recurso de casacin los pueden interponer las partes originales o intervinientes que participaron en el juicio, no se le
admite a los terceros que no participaron en el proceso.
95

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34
Por otra parte, es admisible en nuestro sistema que el tercero perjudicado que no intervino
en el juicio ejercite la accin autnoma de revocacin contra la cosa juzgada obtenida
mediante fraude o colusin, o la accin subrogatoria en juicio ordinario.
En resumen, la proteccin de los terceros interesados se realiza por varios medios:
a) La proteccin penal de la estafa procesal, mediante la cual se realizan procesos
fraudulentos.
b) La apelacin de terceros.
c) El llamamiento forzado a terceros cuando se presuma fraude o colisin en el proceso.
d) La oposicin de terceros despus de concluido el juicio y dictada la sentencia definitiva.97
e) La accin pauliana o revocatoria contra la sentencia dictada con dolo o maquinaciones
fraudulentas.98
f) La intervencin de los terceros anteriormente expuesta.

10. Sucesin procesal


A. Concepto, fundamento y requisito
El proceso es una relacin jurdica dinmica que puede desarrollarse durante un largo tiempo y
en ese espacio presentarse modificaciones de las partes, por fallecimiento o extincin de una
de ellas, por la venta del crdito o cosa litigiosa.
Ante tales modificaciones contina el mismo proceso y la sentencia debe recaer sobre las
pretensiones y defensas originalmente planteadas, tutelando as los derechos de los herederos
y del enajenante y adquirente del crdito o cosa litigiosa. Por otra parte, se aprovecha lo
actuado anteriormente a la modificacin, con lo cual se cumple con el principio de economa
procesal. Los actos procesales del trasmitente se conservan, auque se presentan algunos
problemas, entre ellos, los relativos a la prueba por confesin realizada por la parte original y
en la prueba testifical, excepciones, compensaciones.
Son cuatros los requisitos para que opere la sucesin procesal: un litigio pendiente; la
transmisin del objeto litigioso; la audiencia a las partes; y la aprobacin judicial.
B. Supuestos de sucesin procesal

97

Art. 517 y sigts. del Nuevo Cdigo Procesal Civil de Francia. Art. 404. 2 del Cdigo de Procedimiento Civil de Italia.
Francisco Ramos Mndez expresa que el Tribunal Supremo de Espaa por sentencia del 8 de julio de 1948 permiti el
ejercicio de la accin pauliana en el proceso civil, lo cual hace posible que a travs de esta accin se obtenga la revocacin de
la sentencia dictada en fraude del tercero (Derecho Procesal Civil. Jos Mara Bosch Editor S A, Barcelona. 1992, pg. 716).
El art. 40.2 del Cdigo de Procedimiento Civil italiano concede la oposicin de terceros a las causahabientes y acreedores de
una de las partes en caso de dolo o colusin en perjuicio de ellos.
98

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35
a) Extincin de las personas jurdicas
La sucesin procesal se puede dar por la extincin de la persona jurdica. No existe para esta
hiptesis regulacin general en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil.99 Si durante el proceso
de liquidacin de la persona jurdica no se soluciona el conflicto, el juicio debe seguirse contra
los adquirentes del objeto litigioso.
El art. 76.1 del Cdigo Procesal de Honduras dispone que no se dar por cancelada la
liquidacin hasta que no finalicen por sentencia firme todos los procesos que tuvieren
pendientes.
Puede presentarse otras hiptesis de extincin en la fusin o absorcin de sociedades. La
sociedad absorbente y la nueva sociedad resultante de la fusin sern tenidas como parte.
De este cambio debe conocer el juez y drsele audiencia a las partes, quienes se pueden
oponer si se le impide ejercitar derechos y defensas que podra hacer valer contra la sociedad
originaria o se dificultase notoriamente tal ejercicio, en cuyo caso el juez no accede a la
sucesin, debiendo continuar el juicio con la sociedad fusionada o absorbida.
b) Fallecimiento de las personas naturales
En el supuesto de la muerte de alguna de las partes, los herederos adquieren los derechos y
obligaciones del difunto y con ellos debe continuarse el juicio, con aumento de personas, en el
mismo domicilio y ante el mismo juez.100 Si durante el proceso fallece alguna de las partes que
actan por s mismas el proceso se suspende y se pondr en conocimiento de los herederos
para que comparezca a hacer uso de sus derechos en un plazo igual al del emplazamiento
para contestar la demanda.101

c) Cesin del crdito o cosa litigiosa


La cesin del crdito litigioso puede hacerse por venta, donacin, permuta, dacin en pago y
subasta.102 La operatividad procesal no est regulada en nuestro sistema, pero deben llenarse
todos los requisitos para que opere la sucesin procesal al principio sealados, sobre todo la
audiencia a las partes, las que pueden oponerse.
La trasmisin entre vivos se puede prestar a maniobras fraudulentos. Por tal razn, diversas
soluciones se han propuesto: prohibicin de los actos dispositivos sobre la cosa litigiosa,
solucin descartada; autorizar la trasmisin, pero sin proyectarse sobre el proceso, tampoco
aceptable; y permitir la disposicin, pero mediante la regulacin de su aceptacin procesal, la
ms aceptada.
Si comparece el cesionario en el juicio la sentencia debe comprender tambin al cedente.
99

En el art. 60 del Cdigo de Procedimiento Civil colombiano est regulada la sucesin procesal de las personas naturales y
jurdicas. Cfr. Francisco Ramn Mndez. La Sucesin Procesal. Editorial Hispano Europea. Barcelona, Espaa, 1974, pgs.
154 y 155).
100
Art. 933 del Cdigo Civil.
101
Art. 60 del Cdigo de Procedimiento Civil.
102
Art. 2742 del Cdigo de Procedimiento Civil.

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36
En virtud de la teora de la representacin se reputa, para los efectos de la identidad de
parte y oponer en su oportunidad la excepcin de cosa juzgada, que la parte que figura
personalmente en el juicio representa a su causahabiente, ya sea a ttulo universal o singular.
Esta teora puede entrar en conflicto con la fe pblica registral.
Dicha teora la explica la corte Suprema de Justicia: Desde luego, nadie disputa que en el
caso presente concurren los dos ltimos requisitos; y slo debe examinarse si la identidad de
parte existe con respecto a los demandados menores Virgilio y Bertilda Gurdin, don Celn
Rojas y don Roberto Gurdin, para ello advertirse que no es preciso que figuren
personalmente las mismas partes, pues es parte en un proceso no solamente el que ha
figurado en persona, sino tambin el que ha sido representado por aquellos que figuraron
personalmente en el proceso. Es indudable que los sucesores a ttulo universal de la persona
que ha figurado en el proceso se consideran partes en el juicio, pues ellos son la misma
persona de su autor, a quien suceden en todos sus derechos tanto activos como pasivos, qui
haerendumm loco habentur. Pero con respecto a los sucesores a ttulo singular, las cosas
presentan, en verdad, un matiz de diferencia segn los casos que se presenten. Si el juicio en
que se pronunci la sentencia que se opone tuvo lugar y fue iniciado antes de los traspasos o
enajenaciones de la cosa litigiosa, el que enajen o traspas, que tom parte en aquel juicio,
representaba en l a sus causahabientes, y por lo mismo la excepcin de cosa juzgada es
oponible, ya sea la sentencia adversa o favorable. Esto es as, porque los sucesores a ttulo
singular tienen los mismos derechos que su autor, relativamente a la cosa que fue objeto del
juicio. En cambio, si el juicio fue iniciado con posterioridad a las enajenaciones o traspasos, el
enajenante no puede representar a los causahabientes, pues en la poca en que fue iniciado
dicho juicio, la cosa ya no estaba en su patrimonio, y por lo mismo el derecho de los
causahabientes no puede ser afectado ni destruido por el enajenante, ya sea por contratos o
convenciones que celebrare con respecto a la cosa, ni por sentencias que se pronunciaren
contra l.103
En el juego de la teora de la representacin debe aplicarse el principio de fe pblica registral,
sin que esto signifique un perjuicio a la cosa juzgada.
Si se sucede a ttulo universal (sucesin por causa de muerte) a quien figura en el juicio,
inscrita o no la demanda, le afecta a los sucesores la sentencia que se dicte, por las siguientes
razones: a) los herederos son los continuadores de la persona del difunto; y b) adquieren a
ttulo gratuito. En dos palabras; no pueden ser protegidos por el Registro y, por lo tanto, cabe
aplicar la mencionada teora.
Cuando se sucede a ttulo singular y con causa onerosa (compraventa, permuta, etc.) a quien
figura en el juicio, la sentencia le afectar al sucesor si la demanda estaba anotada en el
Registro al tiempo de su adquisicin. Si no estaba anotada, la sentencia no le afecta, pues en
este caso cede la teora de la representacin en juicio ante los efectos de la fe pblica
registral.104

11. La sustitucin procesal


103

S. 12 m. del 27 de mayo de 1935, B. J., pg. 8935.


Cfr. Ivn Escobar Fornos. Introducci al Derecho Inmobiliario Registral. Editorial Hispamer. Managua, Nicaragua. 1998,
pgs. 167 y 168.
104

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37
A. Concepto
En virtud de la sustitucin procesal un tercero interesado comparece en su propio nombre e
inters ejerciendo un derecho ajeno, como excepcin a la regla, de que nadie puede ejercitar
un derecho ajeno, salvo que la ley lo autorice justificadamente.105
El concepto de sustitucin a originado mucha discusin y confusin.
Enrique Tarigo expresa que en la sustitucin procesal el sustituido es el sujeto del litigio y el
sustituto es el sujeto del proceso.106
Piero Calamandrei107 encuadra la sustitucin procesal en la legitimacin ad causam y no en la
legitimidad procesal. Contina haciendo una diferencia entre representacin y sustitucin. El
representante hace valer en juicio un derecho ajeno en nombre ajeno; en cambio el sustituto
hace valer en juicio un derecho ajeno en nombre propio (un derecho del sustituido en nombre
del sustituto). Esto significa que en la representacin la parte en la causa es el representado y
no el representante; en cambio en la sustitucin es parte en la causa el sustituto y no el
sustituido.
Observa que normalmente en los sujetos de la relacin sustancial coincide la legitimacin ad
causam activa y pasiva (legitimacin normal), pero que cada vez son ms numerosos los casos
en la legislacin moderna de legitimacin anmala, en las cuales el poder de provocar la
providencia judicial sobre una relacin sustancial es atribuido a personas o contra personas
distintas de los titulares de la relacin misma, como por ejemplo, en los casos de legitimacin
por categora en que la legitimacin corresponde a personas pertenecientes a un determinado
circulo familiar o social distinto de los que son directamente participes de la relacin
controvertida; y tambin seala la sustitucin procesal de la accin subrogatoria.
La sustitucin puede ser voluntaria (accin subrogatoria) o provocada (citacin de evicin),
inicial (accin subrogatoria) y sobrevenida (citacin de eviccin).
La sustitucin procesal presenta algunos problemas relativos a las excepciones, la
reconvencin y el negocio procesal:
a) El demandado puede oponer al sustituto las excepciones que tenga en su contra; pero se
duda si le puede oponer la excepcin personal de compensacin que oper con el sustituido,
lo que se deja para solucionar caso por caso. b) Con relacin a la reconvencin del
demandado se presenta el problema si puede reconvenir al sustituto sobre asuntos personales
del sustituido y ajenos al sustituto, para lo cual la solucin es llamar al sustituido. c) En los
negocios dispositivos procesales el sustituto puede renunciar a su accin subrogativa, pero no
afectar el derecho del sustituido el que ya no ser objeto de decisin. Pero el sustituto no
puede disponer, renunciar o transigir con el demandado sin audiencia del sustituido.

105

Para Carnelutti en la sustitucin procesal se hace valer en juicio el derecho de otro y se diferencia de la representacin en
que el representante acta en inters del representado, ya que no impulsa el propio, mientras que el sustituto acta en inters
propio, ya que es un inters suyo lo que lo impulsa a provocar la tutela del inters del sustituido. Sistema de Derecho Procesal
Civil. Ob. cit., Tomo II. pg. 43.
106
Lecciones de Derecho Procesal Civil (Segn el Nuevo Cdigo) Fundacin de Cultura Universitaria. 1998. T. 1, pg. 285.
107
Instituciones de Derecho Procesal. Ob. cit., Vol. II. pg. 381 y sigts.

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38
B. Hiptesis
Veamos algunos ejemplos de la sustitucin procesal:
a) La accin subrogatoria
Si el patrimonio del deudor es suficiente para satisfacer al acreedor, no se le permite que
ejercite judicial ni extrajudicialmente los derechos de ste, pero es posible que no sean
suficientes y existan en su patrimonio derechos y acciones no inherentes a su persona que no
haya ejercitado, impidiendo el aumento de su patrimonio. Esta situacin perjudica al acreedor
por lo que puede usar la accin subrogatoria, conocida como accin indirecta o refleja, en
virtud de la cual el acreedor ejercita las acciones de su deudor.108
Para Ramiro Podetti, la sustitucin es una figura netamente procesal porque es en el proceso
donde opera, pues el acreedor no puede extrajudicialmente cobrar a los deudores de su
deudor negligente.109
J. Ramiro Podetti sostiene con razn que lo corriente es que el acreedor asuma la posicin de
demandante, pero tambin puede asumir la de demandado, oponiendo excepciones,
esgrimiendo la prescripcin extintiva o adquisitiva.110
El fundamento de esta accin se encuentra en la garanta general del patrimonio del deudor
que la ley le otorga al acreedor para el cumplimiento de la obligacin, consagrado en el art.
2335 del Cdigo Civil.
El sustituto tiene limitaciones sobre el derecho objeto de la discusin. Por ejemplo, no se le
permite la promesa decisoria, las renuncias, desistimientos, el allanamiento, las transacciones.
Tampoco puede confesar hechos propios del sustituido o reconocer firmas de ste.
Son requisitos del ejercicio de esta accin: que el derecho sea exigible (plazo vencido y sin
condicin) y no inherentes al sustituido, y que conste preferiblemente en ttulo ejecutivo o
sentencia judicial preferiblemente; que el deudor no tenga otros bienes para satisfacer el
crdito y sea negligente en su cobro. No se requiere autorizacin judicial para ejercitar la
accin subrogatoria. Estos requisitos son considerados como presupuestos procesales que el
juez puede apreciar de oficio, rechazando la demanda si no existen y en su defecto puede
oponerse el demandado mediante la excepcin dilatoria de peticin de modo indebido.
La sentencia favorable al que ejercita la accin subrogatoria no le concede ningn privilegio,
por lo que lo recuperado por esta accin ingresa al patrimonio del deudor y puede ser
perseguido por los otros acreedores que no han intervenido en su ejercicio, razn por la cual
el acreedor triunfante puede pagarse parcialmente o no recuperar nada si existen crditos
privilegiados.

108

Esta accin est consagrada, junto con la pauliana, en el art. 1870 del Cdigo Civil. Cfr. Ivn Escobar Fornos. Derecho de
Obligaciones. Ob. cit., pg. 304 y sigts.
109
Tratado de las Terceras. Ob. cit., pg. 345.
110
Tratado de las Terceras. Ediar. Buenos Aires, Argentina. 1994, pg. 349.

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Esta accin junto con la revocatoria pauliana la consagra el art. 1870 del Cdigo Civil que
dice: Los acreedores, despus de haber perseguido los bienes de que est en posesin el
deudor, para realizar cuanto se les deba, pueden ejercitar todas las acciones y derechos de
ste con el mismo fin, exceptuando los que sean inherentes a su persona; (hasta aqu la
accin subrogatoria) pueden tambin impugnar los actos que el deudor haya realizado en
fraude de sus derechos (accin pauliana). Lo entre parntesis es nuestro.
La disposicin transcrita faculta en forma general el uso de la accin subrogatoria, pero
tambin existen disposiciones diseminadas en el Cdigo Civil que permiten en casos
especficos su ejercicio; a saber:
i) Los acreedores o cualquier otra persona interesada pueden oponer la prescripcin, aunque
el deudor o el propietario haya renunciado a ella.111
ii) Los acreedores del legatario pueden aceptar el legado que ste hubiere repudiado.112
iii) Los acreedores pueden aceptar en nombre del deudor la herencia que ste hubiere
repudiado en perjuicio de sus crditos, pero con autorizacin del Juez.113
iv) Los acreedores pueden pedir la particin de la herencia en cualquier tiempo, no obstante
cualquier prohibicin del testador, o convencin en contrario.114 Como complemento de este
derecho pueden pedir que no se entreguen a los herederos sus porciones hereditarias, ni a los
legatarios sus legados, hasta no quedar pagados de sus crditos.115
v) Los acreedores pueden pedir la rescisin de la aceptacin de una herencia que le es
gravosa al heredero.116
vi) Los acreedores de una persona que tiene derechos adquiridos por un contrato, pueden ser
autorizados para reclamarlos, si no lo hiciere el deudor a su debido tiempo.117
vii) De acuerdo con el art. 2694 del Cdigo Civil el derecho del vendedor puede ser cedido y
pasar a sus herederos y agrega que los acreedores del vendedor pueden ejercitarlo en lugar
del deudor.

111

Art. 877 del Cdigo Civil. Se piensa por algunos autores que ste es un caso de accin pauliana regulado por el art. 2229
del Cdigo Civil.
112
Art. 1164 del Cdigo Civil. Jos Luis Lacruz Berdejo admite plenamente en materia de legados la accin subrogatoria
(Estudios de Derecho Civil. Algunas consideraciones sobre el objeto de la accin subrogatoria. Bosch. Casa Editorial.
Barcelona 1958, p. 236).
113
Art. 1247 del Cdigo Civil. Existen autores que sostienen que ste es un caso de accin pauliana contemplada en el art.
2229 del Cdigo Civil. Para Lacruz no se trata de un supuesto de accin revocatoria ni de una simple accin subrogatoria,
pues es un derecho aceptar directamente la herencia. Agrega que la ratio legis del art. 1001, semejante a nuestro art. 1247 del
Cdigo Civil, inclina a creer que sustituye, para la aceptacin y repudiacin, de la herencia, al art. 1111, modelo de nuestro
art. 1870 del Cdigo Civil, quedando excluidas en este caso concreto, tanto la accin revocatoria de la renuncia como la
subrogotoria para aceptar (Ob. cit., pp. 234 y 235).
114
Art. 1349 del Cdigo Civil.
115
Art. 1374 del Cdigo Civil.
116
Art. 1430 del Cdigo Civil.
117
Art. 2493 del Cdigo Civil. Los anotadores expresan que este artculo limita su extensin a los derechos puramente
contractuales, por lo que resulta una restriccin al art. 1870 del Cdigo Civil, que contiene la expresin de un principio
jurdico de aplicacin general.

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viii) Los acreedores del vendedor pueden ejercer el derecho proveniente del pacto de mejor
comprador en caso de concurso,118 extendindose por la doctrina a cualquier otro caso.
ix) Los acreedores pueden sustituirse para cumplir la condicin, a fin de que nazca el derecho
a tenor del art. 2762 del Cdigo Civil.
x) El donatario vencido tendr derecho, como representante del donante, para demandar por
la eviccin al enajenante de quien el donante obtuvo la cosa por ttulo oneroso, aunque ste
no le hubiere hecho cesin expresa de sus derechos.119
xi) Los derechos y acciones del deudor pasan al acreedor, cuando la cosa ha perecido sin
hecho ni culpa del deudor, los que obviamente puede ejercitar contra los terceros.120
xii) En la citacin en garanta para reembolso o eviccin se produce una sustitucin procesal
del deudor o vendedor por el comprador o fiador, quienes asumen la posicin de parte y se
produce la extromisin de aquellos, los que podrn intervenir como coadyuvantes. En tal
supuesto los sustitutos actan ejercitando el derecho del sustituido en inters propio. Se
presentan tres modificaciones y figuras procesales: la extromisin de la parte original, el
posesionamiento como parte del sustituto y la coadyuvancia del sustituido en su caso.
xiii) El cedente de los derechos litigiosos al no comparecer el cesionario al proceso, representa
a ste ejerciendo un derecho ajeno en inters propio porque puede responder por eviccin al
cesionario, de acuerdo a la teora de la representacin antes expuesta en la sucesin a ttulo
singular.
xiv) La reclamacin por el usufructuario de los crditos que forme parte del usufructo, si
otorg la fianza.121
xv) Cuando el mandatario deleg el poder a nombre propio, el mandante carece de accin
directa en contra del delegado, pues hay un nuevo mandato entre mandatario y delegado, por
lo que ste le responde al mandatario. Sin embargo, de acuerdo con el art. 3327 del Cdigo
Civil el mandante puede ejercer todas las acciones del mandatario contra el delgado, a travs
de la accin subrogatoria.
xvi) El acreedor de la cosa pignorada puede ejercer las acciones que le competen al deudor
para recobrar la tenencia de la cosa pignorada.122
xvii) De conformidad con el art. 1810 del Cdigo Civil el secuestre de inmuebles, el
arrendatario de terrenos nacionales, ejidales o de comunidad, el usufructuario, el usuario y el
que tiene derecho de habitacin y el acreedor anticresista, son hbiles para ejercer por s las
acciones y excepciones posesorias, dirigidas a conservar o recuperar el goce de sus
respectivos derechos, aun contra el propietario mismo. El propietario es obligado a auxiliarlos
contra todo turbador o usurpador extrao, siendo requerido al efecto. Las sentencias
118

Art. 2704 del Cdigo Civil.


Art. 2809 del Cdigo Civil.
120
Art. 2173 del Cdigo Civil.
121
Art. 1519 del Cdigo Civil.
122
Art. 375 del Cdigo Civil.
119

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obtenidas contra el secuestre, el arrendatario, el usufructuario, el usuario o el que tiene
derecho de habitacin, obligan al propietario; menos si se tratare de la posesin del dominio
de la finca o de derechos anexos a l: en este caso no valdr la sentencia contra el propietario
que no haya intervenido en el juicio.
12. Diferencias entre la sucesin y sustitucin procesal
En la sucesin y sustitucin procesal existe cambio de personas en el proceso lo que puede
prestarse a confusin. En la sucesin se sustituye al demandante, al demandado o al
denunciado; en la sustitucin existe cambio de personas, pero son figuras procesales
diferentes. Basta sealar que en la sucesin procesal el cambio de personas se produce por la
transmisin de la titularidad de los derechos sustanciales de las partes a terceros que
comparecen al juicio a defender derechos propios; en cambio, en la sustitucin se defiende un
derecho ajeno, pero vinculado al del tercero que lo ejercite a su nombre y en inters propio.

En el Anteproyecto del Cdigo Procesal Civil de Nicaragua se regula la sucesin por causa de
muerte o por acto entre vivos del objeto litigioso en los arts. 74 a 78 y en el art. 79, por su
amplitud, parece que comprende la sustitucin procesal por eviccin y la citacin del
legitimado para intervenir (laudatio nominatio autoris), entre otros. Vale la pena precisar dicho
artculo.
Managua, agosto 2008
Dr. Ivn Escobar Fornos

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