AUTONOMA DEL DAO A LA SALUD

Escrito por Carlos Humberto Ocampo

Domingo, 12 de Febrero de 2012 17:34 - Actualizado Domingo, 12 de Febrero de 2012 18:03

AUTONOMA DEL DAO A LA SALUD

En recientes sentencias proferidas por el Consejo de Estado con fecha del 14 de septiembre
de 2011, radicaciones 05001232500019940002001 y 051233100020070013901, Seccin
Tercera de la Sala de lo Contencioso Administrativo, con ponencia del Consejero ENRIQUE
GIL BOTERO, se clarifica y sistematiza la indemnizacin del perjuicio inmaterial en
Colombia
, diferente al dao moral, pues la sala
considera que la tipologa vigente jurisprudencialmente a la fecha no lo hace con la claridad
suficiente y por el contrario, es desafortunada y confusa.

El aspecto fundamental de la presente manifestacin jurisprudencial consiste en la

independencia que a partir de ese momento se le otorga al perjuicio fisiolgico o dao a la
salud, anteriormente incluido por va jurisprudencial, en el dao la vida de relacin o alteracin
grave de las condiciones de existencia.

As las cosas, con la asercin contenida en la sentencia de primera instancia segn la cual
el perjuicio fisiolgico debe entenderse incluido en el dao a la vida de relacin o la
alteracin de las condiciones de existencia nombre acogido de manera reciente en algunas
providencias para denominar el dao a la vida de relacin pero con idntico contenido y
alcance genera una mayor problemtica en el manejo de la tipologa del perjuicio inmaterial,
pues no es adecuado entender que el perjuicio fisiolgico, dao biolgico o a la salud es una
expresin de la mencionada categora. Asimilar el dao a la salud o perjuicio fisiolgico como
una expresin del dao a la vida de relacin, entroniza la entropa en materia de ontologa
jurdica, cuando no se distingue que el dao a la vida de relacin y la alteracin de las
condiciones de existencia no son ni perjuicio moral, ni fisiolgico, sino entidades con autonoma
que no amparan o protegen la rbita interna o afectiva de la persona, como tampoco su
integridad psicofsica o derecho a la salud, sino otra gama de intereses legtimos que son
relevantes para la responsabilidad.

Esta decisin de individualizar el perjuicio fisiolgico o dao a la salud, exige desplegar a

partir de este momento, una serie de elementos probatorios que con objetividad cientfica
determinen claramente la existencia del dao biolgico, para de esta forma se proceda a tasar
con justicia y equidad, el valor a indemnizar en cada caso especfico; situacin que considero,
genera la necesidad a mediano plazo, de desarrollar en nuestro pas los correspondientes
baremos o sistema de valoracin de daos corporales, tal como ocurre en Espaa.

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En ese orden de ideas, el concepto de salud comprende diversas esferas de la persona,

razn por la que no slo est circunscrito a la interna, sino que comprende aspectos fsicos y
psquicos, por lo que su evaluacin ser mucho ms sencilla puesto que ante lesiones iguales
corresponder una indemnizacin idntica . Por lo tanto, no es posible desagregar o subdividir
el dao a la salud o perjuicio fisiolgico en diversas expresiones corporales o relacionales (v.gr.
dao esttico, dao sexual, dao relacional familiar, dao relacional social), pues este tipo o
clase de perjuicio es posible tasarlo o evaluarlo, de forma ms o menos objetiva, con base en
el porcentaje de invalidez decretado por el mdico legista.

De all que no sea procedente indemnizar de forma individual cada afectacin corporal o
social que se deriva del dao a la salud, como lo hizo el tribunal de primera instancia, sino que
el dao a la salud se repara con base en dos componentes: i) uno objetivo determinado con
base en el porcentaje de invalidez decretado y ii) uno subjetivo, que permitir incrementar en
una determinada proporcin el primer valor, de conformidad con las consecuencias particulares
y especficas de cada persona lesionada.

As las cosas, el dao a la salud permite estructurar un criterio de resarcimiento

fundamentado en bases de igualdad y objetividad, de tal forma que se satisfaga la mxima a
igual dao, igual indemnizacin .

La Sala deja sentada la jurisprudencia al respecto en los siguientes trminos:

En consecuencia, se adopta el concepto de dao a la salud, como perjuicio inmaterial

diferente al moral que puede ser solicitado y decretado en los casos en que el dao provenga
de una lesin corporal, puesto que el mismo no est encaminado al restablecimiento de la
prdida patrimonial, ni a la compensacin por la afliccin o el padecimiento que se genera con
aqul, sino que est dirigido a resarcir econmicamente como quiera que empricamente es
imposible una lesin o alteracin a la unidad corporal de la persona, esto es, la afectacin del
derecho a la salud del individuo.

Por lo tanto, cuando el dao tenga origen en una lesin corporal (dao corporal), slo se
podrn reclamar y eventualmente reconocer los siguientes tipos de perjuicios siempre que
estn acreditados en el proceso :

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i) los materiales de dao emergente y lucro cesante;

ii) y los inmateriales, correspondientes al moral y a la salud o fisiolgico, el primero tendiente

a compensar la afliccin o padecimiento desencadenado por el dao, mientras que el ltimo
encaminado a resarcir la prdida o alteracin anatmica o funcional del derecho a la salud y a
la integridad corporal .

Desde esa perspectiva, se insiste, el dao a la salud comprende toda la rbita psicofsica del
sujeto. En consecuencia, la tipologa del perjuicio inmaterial se puede sistematizar de la
siguiente manera: i) perjuicio moral; ii) dao a la salud (perjuicio fisiolgico o biolgico); iii)
cualquier otro bien, derecho o inters legtimo constitucional, jurdicamente tutelado que no
est comprendido dentro del concepto de dao corporal o afectacin a la integridad
psicofsica y que merezca una valoracin e indemnizacin a travs de las tipologas
tradicionales como el dao a la vida de relacin o la alteracin grave a las condiciones de
existencia o mediante el reconocimiento individual o autnomo del dao (v.gr. el derecho al
buen nombre, al honor o a la honra; el derecho a tener una familia, entre otros), siempre que
est acreditada en el proceso su concrecin y sea preciso su resarcimiento, de conformidad
con los lineamientos que fije en su momento esta Corporacin.

Es decir, cuando el dao antijurdico radica en una afectacin psicofsica de la persona, el

dao a la salud surge como categora autnoma y, por lo tanto, desplaza por completo
denominaciones o tipos de perjuicios abiertos que han sido empleados en otras latitudes, pero
que, al igual que en esta ocasin, han cedido paso al dao corporal como un avance jurdico
que permite la reparacin efectiva y objetiva del perjuicio proveniente de la lesin al derecho
constitucional y fundamental a la salud.

Ahora bien, el hecho de sistematizar el dao a la salud (integridad corporal, psicolgica,

sexual, esttica), mientras se deja abierta la estructura de los dems bienes o derechos
jurdicos, garantiza un esquema coherente con los lineamientos conceptuales, tericos y
prcticos del resarcimiento del dao, como quiera que no se presta para generar una tipologa
paralela al dao a la salud que produzca los mismos efectos perjudiciales que acarrearon las
nociones abiertas e indefinidas del dao a la vida de relacin y de alteracin a las condiciones
de existencia.

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En consecuencia, el dao moral satisface la indemnizacin de la rbita interna y aflictiva del

ser humano; el dao a la salud garantiza un resarcimiento ms o menos equitativo y objetivo en
relacin con los efectos que produce un dao que afecta la integridad psicofsica de la persona;
y, por ltimo, ser oportuno que se analice la posibilidad por parte de esta Corporacin
siempre que los supuestos de cada caso lo permitan de que se reparen los dems bienes,
derechos o intereses jurdicos de la vctima directa o de los perjudicados que logren acreditar
efectivamente que padecieron ese dao autnomo e independiente, sin que quede cobijado por
la tipologa antes delimitada (v.gr. el derecho al buen nombre). La aplicacin de esta tipologa
del dao garantiza la reparacin esttica y dinmica del perjuicio, esto es los efectos internos y
externos, subjetivos y objetivos, individuales y colectivos que la lesin antijurdica o injusta
desencadena en el sujeto y las personas que constituyen su entorno.

No obstante lo anterior, es preciso recalcar que en nuestro pas no existe un sistema abierto
y asistemtico del perjuicio inmaterial, puesto que estos esquemas atentan contra el
entendimiento del derecho de la responsabilidad, motivo por el cual, ser la jurisprudencia de
esta Corporacin la encargada de definir la posibilidad de reconocer otras categoras o tipos de
daos distintos al dao a la salud, pero siempre que el caso concreto permita la discusin y se
afronte la misma a travs de la bsqueda de una metodologa coherente que contenga el
abanico resarcitorio a sus justas proporciones sin que se desdibuje el contenido y alcance de la
teora del dao resarcible.

Esta es, precisamente, la importancia del dao a la salud, ya que como se ha explicado
permite reconducir a una misma categora resarcitoria todas las expresiones del ser humano
relacionadas con la integridad psicofsica, como por ejemplo las esferas cognoscitivas,
psicolgicas, sexuales, hedonsticas, etc., lo que evita o impide que se dispersen estos
conceptos en rubros indemnizatorios autnomos.

As las cosas, el dao a la salud posibilita su reparacin considerado en s mismo, sin

concentrarse de manera exclusiva y principal en las manifestaciones externas, relacionales o
sociales que desencadene, circunstancia por la cual este dao, se itera, gana concrecin y
objetividad en donde las categoras abiertas la pierden y, por lo tanto, permite garantizar los
principios constitucionales de dignidad humana y de igualdad material."

Conclusiones:

1) Se individualiza el perjuicio inmaterial denominado Dao a la Salud, el cual corresponde a

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una tipologa del dao de indemnizacin del evento.

2) Se debe reforzar por parte del litigante sus herramientas probatorias para lograr demostrar
objetivamente la existencia del Dao a la Salud.

3) El Dao a la Vida de Relacin, que jurisprudencialmente fue renombrado por el Consejo de

Estado, como Grave Alteracin de las Condiciones de Existencia, contina definido bajo una
tipologa del dao de indemnizacin de la consecuencia, es decir, la concerniente a la
afectacin de las relaciones sociales y la alteracin del proyecto de vida.

Carlos H. Ocampo R.

Para revisar las sentencias en su integridad:

1. CONSEJO DE ESTADO - SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - SECCIN

TERCERA. Consejero ponente: ENRIQUE GIL BOTERO, Bogot D.C., catorce (14) de
septiembre de dos mil once (2011). Expediente: 0512331000200700139 01. Radicacin
interna No.: 38.222. Actor: Jos Daro Meja Herrera y otros.

2. CONSEJO DE ESTADO - SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - SECCIN

TERCERA. Consejero Ponente: Enrique Gil Botero, Bogot, D. C, catorce (14) de septiembre
de dos mil once (2011). Expediente: 19.031. Radicacin: 05001232500019940002001. Actor:
Antonio Jos Vigoya Giraldo y otros. Demandado: Nacin – Ministerio de Defensa,
Ejrcito Nacional –Asunto: Accin de reparacin directa

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