IV.

CONCLUSIONES
I.

Para concluir el presente trabajo, podemos decir que la custodia

compartida supone una vez producida la ruptura conyugal, el
establecimiento de una situacin que tiene como objetivo facilitar a
los hijos comunes la ms frecuente y equitativa comunicacin con
ambos progenitores, y de distribuir de forma justa y proporcional la
atencin de sus necesidades.

II.

Para unos autores, no resulta tanto la pernocta o el factor temporal de

con quin va a estar el menor, sino

ms bien el reparto de

competencias entre ambos progenitores, as como la resolucin de las

decisiones diarias sobre el hijo.
III.

A esto cabe aadir, que no es necesario que los padres tengan que
mantener una buena relacin para que pueda concederse la custodia
compartida, pero s resulta fundamental una actitud de colaboracin
ante el rgimen que se va a llevar a cabo.
IV.

Todo ello deviene de una sociedad marcada por una

generalizacin de la custodia exclusiva normalmente atribuida a favor

de la madre, partiendo de una concepcin bastante antigua a travs
de la cual se cree que la mujer est mejor capacitada para cuidar al
hijo.
V.

A partir de la reforma del 2005 como hemos visto, se va a

cambiar tal concepcin y se empieza a hablar de la custodia

compartida, establecindose como criterios generales, para poder
concederse esta modalidad, los sealados por el Tribunal Supremo
(STS 257/2013, de 29 de abril) como, la relacin anterior del
progenitor con el menor, los deseos manifestados de los menores
competentes, el nmero de hijos, el cumplimiento de los deberes de
los progenitores en relacin con los hijos,

los informes exigidos

legalmente y cualquier otro que tenga en cuenta el inters del menor.

VI.

El principio del favor filii, juega por lo tanto, un papel

fundamental, puesto que rige todo nuestro ordenamiento y a pesar de

ser un concepto jurdicamente indeterminado, la jurisprudencia lo ha
establecido como un inters hacia el menor individualizado, donde se
deber tener en cuenta las circunstancias personales de cada menor.
VII.

No obstante, ha quedado establecido que el rgimen de

custodia compartida es el que ms se asemeja a la forma de vivir de

los hijos antes de la ruptura de sus padres, y resulta pues, el menos
traumtico para ellos (siempre teniendo en cuenta las distintas
circunstancias personales de cada menor). Favoreciendo el contacto
con

ambos

progenitores

como

consecuencia

el

desarrollo

psicolgico y emocional del menor.

VIII.

El

legislador,

adems

ha

dejado

establecida

la

imposibilidad de que se lleve a cabo este rgimen en casos donde

alguno de los progenitores est incurso en un procedimiento penal
por atentar contra la vida, integridad fsica, libertad e indemnidad
sexual del otro cnyuge o de sus hijos o haya indicios de violencia
domstica.
IX.

El inconveniente que supone esta modalidad resulta de la

dificultad de llevar a cabo la custodia compartida, puesto que, se

exige que los padres no salgan del entorno del menor, y suele
generar problemas a la hora de la distribucin de la vivienda familiar.
Como no existen dos familias iguales, no hay ley que exija un criterio
a seguir, por lo que nuestra jurisprudencia legisla segn el caso,
optando por criterios muy dispares.
X.

En

la

actualidad

estamos

viendo

multitud

de

pronunciamientos a favor de este rgimen de custodia compartida,

por lo que se est afincando en nuestra sociedad la concepcin de un
reparto de competencias entre ambos progenitores, desde mi punto
de vista, tardo.

XI.

Por ello, el actual legislador, dando respuesta a las

peticiones de la sociedad ha planteado el Anteproyecto de Ley sobre

Corresponsabilidad Parental, donde sigue sin instaurarse la guarda y
custodia compartida como modalidad general, puesto que es el juez
el que deber determinar qu rgimen se deber establecer
atendiendo a las necesidades del menor.
XII.

Adems, la atribucin de la custodia compartida en el

Anteproyecto

podr

establecerse

aun

cuando

ninguno

de

los

progenitores inste tal modalidad, siendo suficiente con que cada uno
pida la custodia para s.
XIII.

En esta reforma que se pretende instaurar, se establece

como novedad, el establecimiento por los progenitores de un plan

conjunto del ejercicio de la patria potestad, para que queden
establecidas sus responsabilidades respecto a los menores. Para
evitar duplicidad en el procedimiento, el legislador pretende, que se
aporte junto a ste el inventario y la liquidacin del rgimen
econmico matrimonial y adjudicacin de los bienes.
XIV.

Por lo que respecta a la atribucin de la vivienda, se prev

su atribucin al progenitor que objetivamente tuviera mayores

dificultades de acceso a otra vivienda, siempre que sea compatible
con el inters de los hijos. Adems, su atribucin se tendr en cuenta
para fijar el sistema de pensin compensatoria y la pensin de
alimentos que haya que abonar al otro cnyuge.
Por otro lado la vivienda se podr atribuir al progenitor no
custodio, siempre y cuando ste sea el ms necesitado.
XV.

En los casos en los que haya violencia domstica, se

establece que se denegar la custodia compartida cuando haya

sentencia firme o indicios por la comisin de tales delitos. Esto est
resultando una cuestin bastante problemtica puesto que, adems
se da la posibilidad de que el condenado opte a un rgimen de
estancia, relacin y comunicacin respecto del menor.

XVI. Por ltimo, haciendo un estudio de derecho comparado,

llegamos a la conclusin de que de las cuatro Comunidades
Autnomas con Derecho Foral propio que regulan esta materia, slo la
Comunidad de Navarra deja plena libertad al Juez para establecer el
sistema de custodia, ya sea exclusiva para uno de los cnyuges, o
compartida. Aragn, Catalua y Comunidad Valenciana, se muestran
proclives a la custodia compartida como el rgimen de convivencia
preferente.
XVII. Actualmente,

el

Anteproyecto

de

Ley

sobre

la

Corresponsabilidad Parental est paralizado en el Congreso, y debido

a las numerosas quejas de asociaciones y partidos polticos, no creo
que tenga una buena salida, pues no parece responder a las
principales demandas planteadas por la sociedad.
XVIII. Llama la atencin que dicho Anteproyecto no regula las
relaciones paternofiliales de los hijos no matrimoniales, a pesar de
que nuestra Constitucin en su artculo 39.2 garantiza la proteccin
integral de los hijos con independencia de su filiacin.