Comentario de Jurisprudencia

Alfonso Muoz Bolados

I.

Individualizacin de la sentencia:

Sentencia de la Corte de Apelaciones de Rancagua, causa rol N

159/2011, dictada por la tercera sala de dicha Corte, integrada por el
seor ministro titular don Carlos Arnguiz Ziga, la Fiscal Judicial
doa Marcia Undurraga Jensen y abogado integrante doa Mara Latife
Anich.
II.

Breve planteamiento del caso

Don Bernabel Droguett vila, presidente del Sindicato Interempresa

SITRACOCH, participo en la votacin de una huelga, as como en la
misma, la cual se inici el 25 de mayo del 2011, con motivo de dicha
ausencia, la empresa solicito el desafuero de Don Bernabel, en virtud
del artculo 160 nmero 3, esto es la ausencia injustificada del
trabajador durante los meses de mayo, junio y julio, meses durante los
cuales se mantuvo el conflicto con los trabajadores contratistas de la
Divisin El Teniente de Codelco.
III.

El problema

En sntesis, el problema del presente caso, es determinar si una huelga

que no se encuentra amparada por el Cdigo del Trabajo, es una
justificacin para ausentarse del trabajo, y as evitar el desafuero por la
causal de caducidad del articulo 160 N 3, referido a las ausencias
injustificadas.
IV.

Criterio de solucin por parte del tribunal

La Corte de Apelaciones de Rancagua rechaza el recurso de nulidad,

por lo tanto, desestima el desafuero del trabajador, sealando en primer
lugar que la huelga a pesar de lo sostenido por la demandante, es un
eje esencial de la libertad sindical, junto a la negociacin colectiva, y
que encuentra un reconocimiento constitucional en tanto derecho
fundamental, de manera implcita, a partir de los sealado en el artculo
19 numero 16 de la Constitucin Poltica de la Republica. As mismo,
concibe a la huelga, desde una perspectiva moderna, entendindola
como una perturbacin o suspensin del proceso productivo.
De tal manera, al tener que aplicar normas de sectores diversos del
derecho del trabajo, tales como el derecho individual y derecho
colectivo, la respuesta para tal conflicto, se resuelve por la va de la
constitucin, en virtud de la jerarqua que tiene el derecho a huelga, en
tanto derecho fundamental. Por lo tanto, para no afectar la esencia o

ncleo de este derecho, es que no es posible entender como

injustificada la inasistencia por parte del trabajador, ya que eso sera
vaciar de contenido un derecho fundamental, y seria adems volver a la
situacin de inicios del siglo XX cuando la huelga era prohibida por ley.
V.

Comentario personal

Lo primero a sealar respecto de la presente sentencia, es la

importancia de reconocer a la huelga como un derecho fundamental
garantizado por la constitucin. Sin perjuicio de lo cual se pueden hacer
precisiones en cuanto a si su reconocimiento es implcito o explicito,
situacin en la cual optara por la segunda opcin, segn plantea
Gamonal, en cuanto a que dicho reconocimiento se encuentra en el
artculo 19 numero 19 inciso final, el cual consagra la autonoma
colectiva de las organizaciones sindicales, cuyo contenido est
comprendido especialmente, por la negociacin colectiva y por la
huelga, de manera que realizando una interpretacin literal de la
Constitucin Poltica de la Republica, en conjunto con una
interpretacin sistemtica relativa al principio de libertad sindical, es
posible concluir que la consagracin del derecho a huelga es explicito,
al dotar de contenido, a la autonoma colectiva 1. Esto en el entendido
que generalmente los preceptos constitucionales referidos al listado de
derechos fundamentales, suelen ser bastante escuetos, establecido
mediante frmulas lapidarias, lo cual puede llevar a imprecisiones en
cuanto a su contenido, por lo tanto la funcin de la dogmatica es dotar
de contenido a dichos preceptos para una correcta aplicacin2.
De esta manera se adopta una posicin diversa a la de la corte que opto
por un reconocimiento implcito del derecho a huelga, en base al
artculo 19 numero 16 de la CPR, doctrina que actualmente tambin
sigue la cuarta sala de la Corte suprema en diversos fallos 3, por lo cual
aun cuando no nos parezca del todo esta postura, es rescatable la
transicin de los tribunales, de pasar a considerar a la huelga como un
hecho indeseable a llegar a reconocer su consagracin constitucional.

1 Gamonal Contreras, Sergio, Derecho Colectivo del Trabajo, Legal

Publishing, Santiago, 2011, pp. 76-80
2 Aldunate Lizama, Eduardo, Derechos fundamentales, Legal Publishing,
Santiago, 2015. P.82
3 Causa rol s-51/2013, considerando 23 y causa rol s-304/2013 considerando
20

En segundo lugar, tambin es importante reconocer que ante un caso

de conflicto entre las normas del Cdigo del Trabajo y la Constitucin
Poltica de la Republica, precisamente respecto de una huelga no
reconocida por la ley, al circunscribir esta solamente como la ltima
ratio de la negociacin colectiva reglada, esto es, como una etapa ms
de la negociacin colectiva, sobre regulando su ejercicio, lo cual es
parte de la visin del plan laboral de Jos Piera, que se encarg de
sobre regular la negociacin colectiva, as como volver ineficaz la
huelga, al no permitir que pueda paralizar la empresa ya que las
facultades de administracin del empleador se mantienen, permitiendo
contratar esquiroles reemplazantes, as como tampoco poder emplearla
ante cualquier situacin que los trabajadores estimen conveniente, sino
solo para determinar con precisin cual es el aporte de los trabajadores
a la productividad, dejando de ser un terrible instrumento de
presin4, sino solamente optando por un modelo contractual de huelga,
donde la nica finalidad de la huelga es la negociacin o renegociacin
de un contrato colectivo, y si no persigue esa finalidad cualquier huelga
debe ser considerada ilcita5, huelga que en el presente caso si bien
persegua la finalidad de obtener un buscar una negociacin con la
empresa, no lo realizaba segn el procedimiento establecido por el
Cdigo del Trabajo.
Dicha opcin del legislador, vulnera claramente la libertad sindical
funcional, en tanto los trabajadores no se les encuentra permitido
ejercer la huelga conforme a los intereses que tengan, ni tampoco de la
manera que estimen conveniente. Es as como el fallo es importante en
cuanto viene a reconocer que, a pesar de las limitaciones legales
existentes, el reconocimiento del derecho fundamental a huelga,
permite dotarla de un contenido ms amplio que el legal, con lo cual su
ejercicio, aunque no fuera conforme al Cdigo del Trabajo, es
plenamente constitucional y concordante con la libertad sindical, ya
que de alguna manera, viene a existir esta huelga establecida para la
negociacin colectiva reglada con todas sus limitaciones y
prohibiciones, que incluso podran ser calificadas por algunos como
inconstitucionales por afectar el derecho a huelga en su esencia,
adems de una especie de huelga de carcter constitucional, amparada
para situaciones ajenas al Cdigo del Trabajo, tal como seala el
profesor Gamonal Las manifestaciones autotutelares que escapan a la
definicin tradicional de huelga, aunque no se encuentran amparadas
4 Piera, Jos, Revolucin laboral en chile, Editorial Zigzag, pp. 51-52
5 Caamao Rojo, Eduardo, Ugarte Cataldo, Jos Luis, Negociacin colectiva y
libertad sindical. Un enfoque crtico, Legal Publishing, Santiago, 2010, p. 84

por nuestro derecho positivo legal tampoco pueden ser consideradas

ilcitas, considerando que nuestra CPR consagra la autonoma sindical
comprensiva de la triple faceta de organizacin, negociacin colectiva y
huelga, y que en nuestro sistema existen tratados internacionales que
consagran a la huelga como un derecho fundamental 6, como la del
presente caso.
En relacin a lo anterior, tambin es correcta la definicin moderna que
se tiene de la huelga en tanto perturbacin o suspensin del proceso
productivo, a pesar de que el fallo seala proceso colectivo, creo que en
realidad se refera a procedo productivo, cuya perturbacin debe ser
ejercida de manera colectiva. Definicin con la cual se vienen a
reconocer las llamadas huelgas atpicas o anmalas, es decir formas
distintas de ejercicio de esta, en contraposicin a la tradicional
abstencin colectiva del trabajo de manera indefinida, como forma
clsica de definicin de la huelga. Dicha definicin moderna se condice
con la doctrina ms especializada en el tema, en tanto se suele sealar
que definir es limitar, por lo tanto construir una definicin correcta de
huelga es bastante complejo, incluso llegando a la discusin sobre la
pertinencia de definirla7, ya que dependiendo de la definicin que se
opte se pueden dejar ciertos elementos fuera, con lo cual ciertas huelga
tampoco serian comprendida en su definicin, as una correcta
conceptualizacin de la huelga, debe ser la ms amplia posible, tales
como la definicin otorgada por Couture, Pla y Ermida Omisin,
reduccin o alteracin colectiva y transitoria de trabajo, con una
finalidad de reclamo o protesta8 , as como Todo tipo de perturbacin
concertada colectivamente del proceso productivo 9, as la definicin
realizada por la corte se condice con las definiciones anteriormente
sealadas.
Por ultimo a modo anecdtico, cabra sealar que la afirmacin de que
es propio de inicios del siglo XX la prohibicin de la huelga, aquello no
es del todo correcto, ya que actualmente, en pleno siglo XXI, la huelga
6 Gamonal Contreras, Sergio, Derecho colectivo del trabajo, Abeledo Perrot,
Santiago, 2011, p.384.
7 Ermida Uriarte, Oscar, Apuntes sobre la huelga, Fondo de Cultura
Universitaria, Montevideo, 2012. P. 31
8 Ibdem, p. 37
9 Gamonal Contreras, Sergio, Derecho colectivo del trabajo, Abeledo Perrot,
Santiago, 2011, p.370

general sigue siendo considerada un delito, buscando as su

criminalizacin, por medio de la ley 12927 de seguridad de interior del
Estado, en su artculo 11, el cual seala: Toda interrupcin o
suspensin colectiva, paro o huelga de los servicios pblicos o de
utilidad pblica; o en las actividades de la produccin, del transporte o
del comercio producidos sin sujecin a las leyes y que produzcan
alteraciones del orden pblico o perturbaciones en los servicios de
utilidad pblica o de funcionamiento legal obligatorio o dao a
cualquiera de las industrias vitales, constituye delito y ser castigado
con presidio o relegacin menores en sus grados mnimo a medio.
En la misma pena incurrirn los que induzcan, inciten o fomenten
alguno de los actos ilcitos a que se refiere el inciso anterior.
Finalmente, a modo de conclusin podemos sealar que el fallo
anteriormente analizado es un fallo importante que permite reconocer
el derecho fundamental de la huelga, y garantizarlo ante situaciones
ajenas al cdigo del trabajo, lo cual pese a ser de aos anteriores a la
posicin actual de la Corte Suprema respecto a la huelga, permite
identificar que desde hace un tiempo ha ido existiendo un cambio en la
jurisprudencia de los tribunales de justicia.