Preguntas frecuentes sobre el contrato de agencia

1.) Dnde se regula la agencia? Por qu es importante?

Durante bastante tiempo, el contrato de agencia era un contrato atpico puesto que
careca de regulacin excepto en algunos sectores concretos en los que existan normas
sobre algunos tipos de agencia. Ya entonces, pese a ser un contrato sin regulacin, la
agencia era una figura muy utilizada y conocida en la prctica. Para rellenar posibles
lagunas legales poda acudirse a lo establecido por las partes (voluntad en la contratacin) o
al contrato de comisin, pero pronto se vio que esta regulacin era insuficiente y poco
adecuada a las circunstancias propias de la agencia.
Para poner fin a esta situacin de vaco legal se promulg la Ley de Agencia de 27 de
mayo de 1992, regulando un importante sector del Derecho Mercantil. Otras razones para la
publicacin de esta Ley fueron la necesidad de diferenciar al agente de otras figuras
similares y la necesidad de adaptar nuestro ordenamiento jurdico al comunitario, mediante
un rgimen jurdico completo del contrato de agencia que va a regular todos sus aspectos.
Este rgimen jurdico se aplica no slo a los agentes comerciales, encargados de negociar la
venta o compra de mercancas, sino a todos aquellos que se dedican a la promocin y
realizacin por cuenta ajena de cualquier contrato mercantil cuyo objeto sean bienes o
servicios. Por tanto, la Ley de Agencia es de aplicacin a cualquier modalidad de contrato
de agencia, con independencia de su denominacin, salvo que otra Ley sea expresamente
aplicable (artculo 3.1). Esto significa que, en el caso de que alguna modalidad del contrato
de agencia tenga una normativa especfica, esta ser de aplicacin antes que la propia Ley
de Agencia; por ejemplo, agentes de seguros o agentes de entidades de crdito.
Por otra parte, hay que destacar que la Ley de Agencia tiene carcter obligatorio, y se aplica
a menos que en la propia Ley no se disponga lo contrario. Esto ha sido criticado puesto que
la Ley es rgida y la legislacin comunitaria prev que slo debera aplicarse en tanto en
cuanto fuese favorable para los agentes. Pese a todo, hay que tener en cuenta que todava
tiene mucho peso la voluntad de las partes en la configuracin del contrato de agencia,
como en aspectos como la duracin o la extincin del contrato.
2.) Qu es un contrato de agencia?
El artculo 1 de la Ley de Agencia define al contrato de agencia como aquel contrato en el
que una persona fsica o jurdica, denominada agente, se obliga frente a otra (el principal)
de manera continuada o estable y a cambio de una remuneracin a promover actos u
operaciones de comercio por cuenta ajena o a promoverlos y concluirlos por cuenta y en
nombre ajeno como intermediario independiente, sin asumir, salvo pacto en contrario, el
riesgo y ventura de tales operaciones.
El contrato de agencia puede entenderse mejor dentro del marco ms amplio de los
contratos dedistribucin comercial, puesto que, en general, la colaboracin que prestan los

agentes dentro del contrato de agencia est orientada hacia la distribucin de los productos
o servicios del empresario por cuya cuenta acta el agente. El agente se entiende entonces
como un intermediario entre el productor y el consumidor, adems de que mediante el
contrato de agencia se produce una coordinacin entre productor y agente, que viene a
integrarse en cierta medida en la organizacin empresarial del principal, sin que se
menoscabe su independencia.
Actualmente, el contrato de agencia se utiliza tambin para integrar lagunas de aquellos
contratos que no tienen una regulacin legal propia, como el contrato de concesin o
el contrato de franquicia, al ser estos tipos de contratos que se encuadran dentro de la
distribucin comercial.
3.) Cules son las caractersticas del contrato de agencia?
El contrato de agencia presenta las siguientes caractersticas:
- Duracin o carcter permanente tambin conocido como tracto sucesivo
porque origina una duracin jurdica duradera entre las partes contratantes. Como
indica el artculo 1 de la Ley de Agencia, el agente se obliga frente al empresario
principal de una manera continuada y estable, aunque se pueda pactar que el contrato
tenga una duracin determinada. Esta caracterstica es importante, porque permite
distinguir al contrato de agencia de otras figuras similares como el contrato de
comisin, o el contrato de mediacin o corretaje.
- Independencia del agente, lo que significa que debe permitirse que el agente
organice su actividad profesional de acuerdo o conforme a sus propios criterios,
manteniendo cierta independencia respecto del empresario principal, aunque en la
prctica no siempre es fcil delimitar los casos. Este carcter independiente se
establece en la propia Ley de Agencia(artculo 2), que indica que no se considerarn
agentes los representantes y viajantes del comercio dependientes, si estn vinculados
por una relacin laboral con el empresario por cuya cuenta actan. Se presumir que
existe dependencia del empresario cuando, quien se dedique a promover actos u
operaciones de comercio por cuenta ajena no pueda organizar su actividad
profesional ni el tiempo dedicado a la misma segn sus propios criterios. El agente
acta bajo las instrucciones del empresario, pero en el desarrollo de sus funciones
como agente mantiene su independencia.
- Por regla general y salvo pacto en contrario, el agente no asume el riesgo y
ventura de las operaciones que promueva o contrate por cuenta ajena. Esto distingue
al contrato de agencia del contrato de concesin, puesto que en este ltimo el
concesionario contrata con terceros en nombre y por cuenta propios, de forma que
opera bajo su propio riesgo y asume las consecuencias que se deriven de sus actos.
- El agente podr actuar por cuenta y en nombre de uno o de varios empresarios,
entendindose que podr actuar para varios siempre que no exista un pacto de
exclusiva a favor de uno de los empresarios.

- Se trata de un contrato bilateral, celebrado entre principal y agente, y oneroso, ya

que la actividad del agente deber ser remunerada, normalmente a travs de
una comisin.
- Es un contrato consensual que se entiende celebrado por el mero consentimiento
de las partes. La Ley no exige una forma determinada para su validez y eficacia, pero
deber formalizarse por escrito si cualquiera de las partes lo exige.
4.) Qu diferencias existen entre la agencia y otros tipos de contrato similares
(mediacin o corretaje)?
La agencia puede diferenciarse de otros contratos cercanos en base a una serie de
caractersticas:
- En relacin con el resultado que, una vez producido, da derecho a que el
colaborador cobre la retribucin pactada en el contrato, en el contrato de agencia
dicho resultado consiste en la celebracin del contrato o del negocio correspondiente,
siendo adems necesario que el tercero cumpla dicho contrato. En la comisin, el
resultado es la celebracin del negocio jurdico de ejecucin de la comisin, mientras
que en la mediacin se busca la aproximacin de las partes por parte del mediador
para que celebren el contrato con independencia de que este se ejecute
posteriormente o no.
- En relacin con la duracin, la comisin y la mediacin son contratos
instantneos, y no duraderos. Por el contrario, la agencia es un contrato sucesivo, que
se concreta en una colaboracin prolongada en el tiempo. Otra diferencia respecto a
la duracin es que tanto la comisin como la mediacin son revocables libremente,
mientras que en la agencia slo cabe la resolucin unilateral del contrato cuando este
sea de duracin indefinida y se respete un determinado plazo de preaviso y la buena
fe.
- En relacin con la representacin, en la agencia siempre existe representacin,
que por lo general es directa. En la comisin, esta representacin puede ser directa o
indirecta. En el contrato de mediacin no existe representacin del mediador puesto
que el mediador no celebra propiamente contratos sino que se limita a aproximar y
acercar a las partes para que sean estas quienes los celebren.
- En relacin con la parcialidad, tanto el comisionista como el agente actan
siempre en defensa de los intereses de su empresario; por lo tanto, no son
imparciales. Sin embargo, en la mediacin no tiene por qu darse esta parcialidad,
pudiendo el mediador ser parcial o imparcial.
5.) Qu causas provocan la extincin del contrato de agencia?

La principal causa de extincin de este contrato es el transcurso del tiempo; esto es, el
cumplimiento del trmino o plazo pactado, en el caso de haberse establecido. Si no se ha
fijado un plazo, se entiende que el contracto se celebra por tiempo indefinido. Adems de
por pacto expreso, se entiende que el contrato dura indefinidamente si no se establece
ningn plazo o si, habindose pactado un plazo determinado, cumplido el mismo las partes
siguen ejecutando el contrato. Por su parte, un contrato de agencia con duracin
definida puede extinguirse por denuncia unilateral de cualquiera de las partes mediante
preaviso por escrito a la otra parte. Este plazo de preaviso ser de 1 mes por cada ao de
vigencia del contrato, hasta llegar a un mximo de 6 meses.
Adems, el artculo 26 de la Ley de Agencia establece una serie de supuestos que darn
lugar a la extincin del contrato de agencia tanto si es por tiempo determinado o por
tiempo indefinido que podrn ser invocadas por cualquiera de las partes en todo
momento, sin necesidad de preaviso. Son los siguientes:
-Incumplimiento por la otra parte de alguna de las obligaciones legales o
contractuales.
-Cuando la otra parte hubiera sido declarada en quiebra o hubiera sido admitida a
trmite su solicitud de suspensin de pagos, en estos casos se producir la extincin
del contrato en el momento de recepcin por la otra parte de la notificacin escrita en
la que conste la voluntad de extinguir el contrato y la causa de extincin.
-La muerte o declaracin de fallecimiento del agente. Por el contrario, la muerte
del empresario principal no es causa de extincin del contrato, si bien sus sucesores o
herederos podrn extinguirlo respetando el preaviso oportuno.
-La disolucin de la sociedad cuando el agente sea empresario social.
6.) Qu derechos de indemnizacin existen a la extincin del contrato de agencia?
Una vez que el contrato se ha extinguido, la Ley de Agencia prev unos derechos de
indemnizacina favor del agente. Estas indemnizaciones pueden ser de dos tipos, siendo
ambas compatibles entre s:
- Indemnizacin por clientela, regulada en el artculo 28 de la Ley de Agencia y
que requiere de los siguientes requisitos para ser concedida:
- La causa de extincin ha de ser el transcurso del tiempo, bien porque el
contrato se firm por un tiempo determinado y este lleg a su fin o bien porque
se pact la duracin indefinida y el contrato se denunci unilateralmente.
Tambin cabe porfallecimiento del agente.
- El agente debi haber aportado nuevos clientes al empresario o haber
incrementado sensiblemente las operaciones con la clientela preexistente.
- Extinguido el contrato, la actuacin del agente debe seguir produciendo
ventajas sustanciales al empresario.

- La indemnizacin debe concurrir y ser procedente por las comisiones

perdidas por el agente o por otras circunstancias que concurran en cada caso.
Siguiendo el artculo 28.3 LA, la cuanta mxima de esta indemnizacin no podr
superar el importe medio anual de las remuneraciones percibidas por el agente en los
ltimos 5 aos, o durante todo el periodo de duracin del contrato si este fuese
inferior.
- Indemnizacin por daos y perjuicios, establecida en el artculo 29 de la Ley de
Agencia si se cumplen los siguientes requisitos:
- El contrato de agencia se tuvo que haber celebrado por tiempo indefinido,
con lo que su extincin se debe a la denuncia unilateral del empresario.
- El agente realiz una serie de gastos para la ejecucin del contrato sujeto a
o siguiendo las instrucciones del empresario.
- No ha dado tiempo a que los gastos asumidos por el agente hayan sido
amortizados por este tras la extincin del contrato.
7.) Cundo no tiene el agente derecho a percibir la indemnizacin? En qu supuestos
prescriben las acciones de este contrato?
Adems de fijar unas indemnizaciones a favor del agente, la Ley de Agencia, en su artculo
30, tambin establece unos supuestos que, si se dan, hacen que el agente no pueda percibir
ningn tipo de indemnizacin. Estos son:
- Cuando la causa de extincin del contrato por parte del empresario sea
el incumplimiento total o parcial de las obligaciones legales o contractuales a
cargo del agente.
- Cuando la extincin del contrato de agencia se deba a la denuncia unilateral del
agente, salvo que esta denuncia responda o est justificada por circunstancias
imputables al empresario; por ejemplo, incumplimiento de sus obligaciones o que
funde la denuncia en circunstancias del agente que no le permitan continuar con sus
actividades (edad, enfermedad o invalidez).
- Cuando el agente, con el consentimiento del empresario, hubiese cedido a un
tercero los derechos y obligaciones de los que sea titular en virtud del contrato de
agencia celebrado con el empresario principal.
Con respecto a la prescripcin de las acciones de este contrato, segn el artculo 4 de la
Ley de Agencia, salvo disposicin en contrario de la propia Ley, se aplicarn a la
prescripcin de las acciones derivadas del contrato de agencia las reglas de prescripcin
establecidas en el Cdigo de Comercio. Debido a esta remisin, se aplica el artculo 944 del
Cdigo de Comercio que seala que el plazo de prescripcin de la accin para
exigir responsabilidades a los agentes as como la accin para exigir el cobro de
remuneraciones ser de 3 aos. Sin embargo, la Ley de Agencia contiene tambin una
regla especial sobre prescripcin en relacin con la accin del agente para reclamar las

indemnizaciones por clientela y por daos y perjuicios, puesto que en este caso el plazo de
prescripcin ser de 1 ao tras la extincin del contrato
8.) Cules son las obligaciones del agente?
El agente tiene la facultad de celebrar contratos por s mismo o por medio de dependientes
que tenga a su cargo, lo que requerir autorizacin expresa por parte del empresario
siguiendo elartculo 5.2 de la Ley de Agencia, que dispone que si la designacin del
subagente la realiza el agente, ser este ltimo el que responda de la actuacin del primero.
La facultad de celebrar negocios en nombre del empresario principal tambin le deber de
haber sido atribuida expresamente. En cuanto a las obligaciones del agente:
- Realizar la actividad encomendada por el principal, tanto promover como
promover o concluir contratos. Debe realizar esta actividad de buena fe, lealmente y
defendiendo los intereses del empresario o empresarios por cuya cuenta acta. Esto le
obliga a actuar con la diligencia de un comerciante, a comunicar al empresario
toda la informacin de la que disponga con respecto a los actos u operaciones de
comercio que concluya, particularmente la relativa a la solvencia de los terceros son
los que contrate, y le exige que desarrolle su actividad de acuerdo con las
instrucciones del empresario, siempre que no afecten a su independencia. Adems,
el agente deber recibir en nombre del empresario cualquierreclamacin de terceros
sobre defectos o vicios en la cantidad o calidad de los bienes vendidos o de los
servicios prestados, y deber llevar una contabilidad independiente en el caso de
que acte por cuenta de varios empresarios.
- No colaborar ni prestar sus servicios a otros empresarios en el caso de que sea
una agencia con un pacto de exclusiva a favor del empresario, que incluso
imponerse a la extincin del contrato bajo unos lmites. Sin embargo, la exclusividad
no es una caracterstica de la agencia, lo que significa que el agente puede realizar su
actividad por cuenta de varios empresarios si no se establece lo contrario.
- Obligacin de no competir, prohibindose que el agente realice actividades que
compitan con la del empresario principal sin el consentimiento del mismo. Al igual
que en el caso anterior, siguiendo los artculos 20 y 21 de la Ley de Agencia, esta
prohibicin puede extenderse tras la extincin del contrato. La prohibicin deber
pactarse expresamente en el contrato de agencia, y ser formalizada por escrito
respetando determinados lmites temporales, geogrficos o personales, y
materiales.
9.) Qu formas de remuneracin del agente existen?
La obligacin a cargo del principal de pagar una remuneracin al agente se regula con todo
detalle en la Ley de Agencia, especialmente para el caso en el que la remuneracin consiste
en unacomisin (artculos 11 a 19). La Ley establece que la retribucin puede consistir en 3
formas:

- En una cantidad fija.

- En una comisin, lo que es frecuente en la prctica. Esta se define por el artculo
11.2 como cualquier remuneracin variable segn el volumen o el valor de los actos
u operaciones promovidos, y en su caso concluidos, por el agente. Esto plantea el
problema de determinar cules son los contratos que deben tenerse en cuenta para
calcularla, distinguiendo para ello los artculos 12 y 13 varios supuestos:
- La comisin por actos u operaciones concluidos durante la vigencia del
contrato de agencia (artculo 12). El agente tendr derecho a ser remunerado
por su intervencin profesional en las operaciones que concluya con personas
con las que anteriormente hubiera promovido o concluido operaciones
similares. Si se trata de un agente exclusivo para una determinada zona
geogrfica o para un grupo de personas, entonces el agente tendr derecho a
comisin cuando la operacin o acto se haya realizado en la zona exclusiva o
con el grupo exclusivo, incluso cuando el agente no hubiera promovido o
concluido la operacin.
- La comisin por actos u operaciones concluidos con posterioridad a la
extincin del contrato de agencia (artculo 13). En este caso, el agente tendr
derecho a comisin cuando concurra alguna de las siguientes circunstancias:
- La conclusin del acto u operacin se debe principalmente a la
actividad del agente durante la vigencia del contrato y la conclusin de
estas actividades ha tenido lugar dentro de los 3 meses siguientes a la
extincin del contrato de agencia.
- El empresario o el agente haban recibido el encargo o pedido durante
la vigencia del contrato y el agente habra tenido derecho a percibir la
comisin de haberse concluido el acto u operacin durante la vigencia
del contrato.
- En una mezcla entre ambas (cantidad fija + comisin).
10.) Qu otras disposiciones contiene la Ley de Agencia sobre la remuneracin del
agente?
La obligacin del principal de pagar
una remuneracin al agente se regula
con todo detalle en la Ley de Agencia.
La forma de retribucin se deber
pactar en el contrato; a falta de pacto,
La Ley de Agencia establece que la retribucin al agente
se atender a los usos de comercio del
lugar donde se realiza la actividad delpuede consistir en una cantidad fija, en una comisin o en una mezcla
agente y, si no existen dichos usos deentre ambas. La Ley regula especialmente el caso en el que la
comercio, la Ley indica que se fijar remuneracin es una comisin (artculos 11 a 19).
una retribucin razonable atendiendo
a las circunstancias que hayan
concurrido en la operacin.

En la retribucin por comisin, el derecho del agente a percibirla nace en el momento en

que el empresario hubiese ejecutado o hubiese debido ejecutar el acto u operacin de
comercio, o cuando estos hubieran sido ejecutados total- o parcialmente por el tercero
(artculo 14). La comisin deber pagarse al agente no ms tarde del ltimo da del mes
siguiente al trimestre natural en el que aquella se hubiera devengado, salvo que se hubiese
pactado un plazo inferior (artculo 16).
En el artculo 17 se regula la prdida por parte del agente del derecho a comisin, lo que
ocurrir si el empresario prueba que no ha tenido nada que ver en la falta de ejecucin del
contrato o acto; esto es, que en no la ejecucin de los mismos no han concurrido
circunstancias imputables al empresario. De esto puede deducirse que si el empresario ha
sido el culpable o responsable de la falta de ejecucin, entonces tendr el agente derecho a
comisin aun cuando no se haya ejecutado el contrato. Sin embargo, el agente no percibir
la comisin, o si ya se le ha pagado deber restituirla, si la falta de ejecucin de la
operacin se debe a caso fortuito, fuerza mayor, o incumplimiento del tercero con quien
hubiese contratado.
11.) Cules son las obligaciones del principal o empresario?
- Actuar lealmente o de buena fe, por lo que el empresario debe de poner a
disposicin del agente toda la informacin que necesite, como aquella necesaria para
que el agente pueda ejecutar el contrato de agencia. En particular, deber advertirle
en el caso de que el volumen de los actos u operaciones de comercio vaya a ser
sensiblemente inferior al que el agente hubiera podido esperar. Una vez que el agente
comunique al empresario la operacin promovida o propuesta por l, el empresario
tiene un plazo de 15 das para la aceptacin o rechazo de la operacin, decisin que
deber ser comunicada de vuelta al agente en el plazo ms breve posible.
- Si el en el contrato de agencia se ha pactado un pacto de exclusiva a favor del
agente, entonces el empresario no podr contratar con otros agentes en la misma
zona designada al primero.
- Satisfacer al agente la remuneracin pactada, obligacin que se regula con
detalle en la propia Ley de Agencia, especialmente en el caso en el que la
remuneracin consista en unacomisin (artculos 11 a 19). Con el objetivo de
proteger al agente, el artculo 16 establece que la comisin deber ser pagada no ms
tarde del ltimo da del mes siguiente al trimestre natural en el que la comisin se
hubiese devengado, a menos que no se haya pactado un plazo de pago inferior.
- Proporcionar al agente toda la informacin relativa a las comisiones que vaya a
percibir, no teniendo el agente derecho a cobro de los gastos ocasionados por el
ejercicio de su actividad salvo pacto en contrario.

- Garantizar o responder del buen fin de las operaciones promovidas o

concluidas por el agente, mediante pacto por escrito en el que se debe estipular la
comisin que el agente tiene derecho a recibir.