TEMA 1

COMPRAVENTA.

ELEMENTOS

PERSONALES,

REALES

FORMALES: PROHIBICIONES. LA TRANSMISIN DEL DOMINIO EN LA

COMPRAVENTA. CLASES DE COMPRAVENTA. LA VENTA EN FUNCIN
DE GARANTA. LA VENTA DE COSA AJENA

COMPRAVENTA.

ELEMENTOS

PERSONALES,

REALES

FORMALES: PROHIBICIONES.

I.

CONTRATO DE COMPRAVENTA
1. Historia. El contrato de compraventa fue en el Derecho Romano uno de

los contratos tpicos por la importante funcin que desempe para el

intercambio de bienes. En su evolucin, podemos sealar una progresivo
perfeccionamiento desde la compraventa real, manual, o natural, propia del
Derecho Romano primitivo, mediante una forma solemne (mancipatio) o no
solemne (traditio) hasta la compraventa consensual y productora de
obligaciones, propia del Derecho Romano Clsico. Para transmitir la propiedad
se necesit la entrega o traditio.
La compraventa consensual y traslativa de dominio, tal y como la
conocemos en la actualidad, tiene su antecedente ms cercano en la regulacin
llevada a cabo por el Code francs.

2. Concepto
a) El concepto legal viene recogido en el Art. 1.445 CC, que regula
definindolo el contrato de compraventa, al decir por el contrato de compra y
venta uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el
otro a pagar por ella una precio cierto, en dinero o signo que lo represente.
b) Como definicin doctrinal, podramos definirlo como un contrato
principal, consensual, bilateral, oneroso, generalmente conmutativo, por el cual
una persona se obliga a transferir a otra el dominio de una cosa, como
contraprestacin onerosa por el dinero que recibe de sta con el carcter de
precio.

3. De dicha definicin, se desprenden los siguientes Caracteres:

1- Es un contrato Principal,
2- Consensual, como resulta de los Arts. 1445, 1450 y 1451, de modo que
no nos encontramos ante lo que en Derecho alemn sera un Realcontract sino un
Dinglicher vertrag, pues la entrega no se produce como elemento para la
perfeccin del contrato, sino quod effectum.
3- Bilateral.
4- Oneroso.
5- Generalmente conmutativo, aunque puede ser aleatorio.
6- Y traslativo, si bien sobre ste carcter deberamos puntualizar que
slo es traslativo en sistemas como el francs en los que la transmisin del
dominio se verifica solo consensu. En sistemas como el espaol, lo correcto
sera decir que es un contrato de finalidad traslativa, pues la transmisin del
dominio slo se producir junto con el modo (entrega o traditio), Art. 609 CC.

II. ELEMENTOS PERSONALES, REALES Y FORMAES

1. Elementos personales
Son: El vendedor, que se obliga a entregar la cosa
El comprador, que se obliga a pagar por ella el precio.

Sobre su capacidad dispone el Art. 1.457: Podrn celebrar el contrato de

compra y venta todas las personas a quienes este Cdigo autoriza para
obligarse, salvo las modificaciones contenidas en los artculos siguientes.

2. Elementos reales. Son la cosa y el precio.

A) La cosa: Pueden ser objeto de la compraventa todas las cosas y los
derechos. Han de reunir los siguientes requisitos:
a) Existencia real o posible. Artculo 1.272: No podrn ser objeto de
contrato las cosas o servicios imposibles.
Existencia al tiempo de celebrarse el contrato. El Art. 1460 regula las
consecuencias tanto de la prdida total como de la prdida parcial al decir: Si al
tiempo de celebrarse la venta se hubiese perdido en su totalidad la cosa objeto
de la misma, quedar sin efecto el contrato. Pero si hubiese perdido slo en
parte, el comprador podr optar entre desistir del contrato o reclamar la parte
existente, abonando su precio en proporcin al total convenido.

b) Lcita. Artculo 1.271-1 pueden ser objeto de contrato todas las cosas
que no estn fuera del comercio de los hombres, aun las futuras.

c) Determinada. As lo exige el Art. 1445, pero conforme al artculo 1.273

no se requiere determinacin actual, sino que basta que se pueda determinar sin
necesidad de nuevo convenio.

B) En cunto al precio, se exigen las siguientes condiciones:

a) Consistente en dinero. As resulta del artculo 1.445. Es la nota que

distingue la compraventa de las permutas. El artculo 1.446 dice: Si el precio de

la venta consistiera parte en dinero y parte en otra cosa, se calificar el contrato
por la intencin manifiesta de los contratantes. No constando sta, se tendr por
permuta, si el valor de la cosa dada en parte del precio excede al del dinero o su
equivalente; y por venta en el caso contrario.

b) Verdadero o real, por el carcter oneroso de la compraventa.

c) Determinado. Resulta del artculo 1.445 (precio cierto).

En relacin con el artculo 1.273, el artculo 1.447 dice: Para que el
precio se tenga por cierto bastar que lo sea con referencia a otra cosa cierta, o
que se deje su sealamiento al arbitrio de persona determinada. Si sta no
pudiere o no quisiere sealarlo, quedar ineficaz el contrato.

Aade el artculo 1.448 que Tambin se tendr por cierto el precio en la

venta de valores, granos, lquidos y dems cosas fungibles, cuando se seale el
que la cosa vendida tuviera en determinado da, Bolsa o mercado, o se fije un
tanto mayor o menor que el precio del da, Bolsa o mercado, con tal que se
acierto.
Aplicando la regla general del artculo 1.256 el artculo 1.449 dice que El
sealamiento del precio no podr nunca dejarse al arbitrio de uno de los
contratantes.

d) Debe ser justo el precio? No lo exige el Cdigo, no admitiendo la rescisin por

lesin a diferencia del Derecho

Romano y de los Derechos cataln y navarro. Como excepciones a sta regla general de libertad de precios podramos sealar la
rescindibilidad de determinadas ventas de bienes de menores o ausentes ex Art. 1291 CC, as como los supuestos de fijacin de precios
tasados como es el de las viviendas protegidas.

e) Lo anterior nos lleva a estudiar la licitud del precio. El precio ha de cumplir los lmites mximos fijados por las
disposiciones administrativas en casos como el que mencionamos de las viviendas protegidas. La Jurisprudencia entendi que si se
infringe el precio mximo, este deba quedar reducido al mximo legal. Sin embargo, ms
sancin administrativa es el efecto distinto para el caso de contravencin (Art. 6 CC).

recientemente, considera que la

3) Elementos formales.
1. En cuanto a la forma de celebracin la compraventa se perfecciona por
el mero consentimiento. El Art 1.450 dispone que "La venta se perfeccionar
entre comprador y vendedor, y ser obligatoria para

ambos, si hubieren

convenido en la cosa objeto del contrato, y en el precio, aunque ni la una ni el

otro se hayan entregado".

Por razn de la perfeccin, encontramos ciertas especialidades:

1. Promesa de venta. El Art. 1451 seala La promesa de vender o
comprar,

habiendo conformidad en las cosa y en el precio, dar derecho a

los contratantes para reclamar recprocamente el cumplimiento del contrato.

Siempre que no pueda cumplirse la promesa de compra y venta, regir
para el vendedor y comprador, segn los casos, lo dispuesto acerca de las
obligaciones y contratos en el presente libro.
El Tribunal Supremo, en Sentencia de 5 de octubre de 2005, sealo que la
promesa de venta, an hecha en documento pblico, no produce la transmisin del
dominio, sino que habra que considerarla como un precontrato que no produce los
efectos del contrato principal de compraventa posterior, en cuya virtud se adquiere el
dominio mediante la tradicin.

2. Compraventa a ensayo o prueba y ad gustum.

Segn el artculo 1.453: 1) La venta hecha a calidad de ensayo o prueba de la cosa vendida, 2) y la venta de las cosas
que es costumbre gustar o probar antes de recibirlas, se presumirn hechas siempre bajo condicin suspensiva.
La mayora de la doctrina distingue:
La venta a ensayo (circunstancias de carcter objetivo).
La venta ad gustum (depende de circunstancias subjetivas)

3. En cuanto a los casos de intervencin de las arras. Pueden ser:

1) Confirmatorias.
2) Penales.
3) Penitenciales o de desistimiento.
El Cdigo les da este ltimo carcter en el Art 1.454 al decir Si hubiesen

mediado arras o seal en el contrato de compra y venta, podr rescindirse el

contrato allanndose el comprador a perderlas, o el vendedor a devolverlas
duplicadas.
Pero la Jurisprudencia, entiende que esta regla es interpretativa, y que
deben presumirse como confirmatorias o anticipo del precio.

En cuanto a la formalizacin de la compraventa, rige la libertad de

forma del artculo 1.278 C.C. Como Excepciones podramos mencionar:
1. La exigencia de Escritura pblica en los casos del Art. 1280 en relacin
con el 1279 (forma de valer o ad probationem).
- Adems ser necesaria y esencial (ad solemnitatem) cuando se estipule
por las partes.
En ambos casos, segn el Art. 1455: Los gastos de otorgamiento de
escrituras sern de cuenta del vendedor, y los de primera copia y los dems
posteriores a la venta sern de cuenta del comprador, salvo pacto en contrario.
En ste punto, hemos de tener presente que si se pretende la inscripcin de
la transmisin del dominio con causa en una compraventa ser preciso otorgar
Escritura ex. Art. 3 LH, y que conforme al Art. 1462 CC, el otorgamiento de ste
equivale a la entrega.

2. Finalmente el art. 1456 contempla la

enajenacin
que establecen las leyes

venta forzosa diciendo "La

forzosa por causa de utilidad pblica se regir por la

especiales, en concreto la Ley de 16 XII 1954.

III. PROHIBICIONES.
- La antigua prohibicin de contratacin entre cnyuges ha desaparecido al
establecer el Art. 1458 El marido y la mujer podrn venderse bienes
recprocamente.
-Por ello, solo aludiremos a las del Art. 1459:
No podrn adquirir por compra, aunque sea en subasta pblica o

judicial, por s ni por persona alguna intermedia:

1 Los que desempean algn cargo tutelar, los bienes de la persona o
personas que estn bajo se guarda o proteccin.
2 Los mandatarios, los bienes de cuya administracin estuviesen
encargados.
3 Los albaceas, los bienes confiados a su cargo.
4 Los empleados pblicos, los bienes del Estado, de los Municipios, de
los

pueblos y de los establecimientos tambin pblicos, de cuya

administracin

estuviesen encargados.

Esta disposicin regir para Jueces y peritos que de cualquier modo

intervinieran en la venta.
5 Los Magistrados, Jueces, Individuos del Ministerio Fiscal, Secretarios
de Tribunales y Juzgados y Oficiales de Justicia, los bienes y derechos que
estuvieren en litigio ante el Tribunal en cuya jurisdiccin o territorio ejercieran
sus respectivas funciones, extendindose esta prohibicin al acto de adquirir por
cesin.
Se exceptuar de sta regla el caso en que se trate de acciones
hereditarias entre coherederos, o de cesin en pago de crditos, o de garanta de
los bienes que posean.
La prohibicin contenida en el n5 comprender a los Abogados y
Procuradores, respecto a los bienes y derechos que fueren objeto de un litigio en
que intervengan por su profesin y oficio.
El efecto de la vulneracin de la prohibicin es la nulidad del contrato
celebrado contra la misma (Art. 6.3 Cdigo Civil).

LA TRANSMISIN DEL DOMINIO EN LA COMPRAVENTA

Uno de los principales problemas que se plantean en el mbito de la

compraventa es el de la transmisin del dominio, que a su vez plantea dos

cuestiones:

Si el slo contrato de compraventa basta para transmitir el dominio.

Si es obligacin del vendedor transmitir la propiedad de la cosa vendida al

comprador.
La primera cuestin tiene en nuestro derecho positivo una respuesta

negativa, pues frente al sistema de transmisin consensual del dominio del Cdigo
francs, que recogi el Proyecto espaol de 1851 y que fue defendido por GARCA
GOYENA, nuestro Cdigo vigente sigue fiel a la tradicional doctrina del ttulo y
modo.
En consecuencia, el contrato de compraventa para que transmita el dominio
debe ir acompaado de la entrega de la cosa, cumplindose a s los dos requisitos
del ttulo y modo, tal y como sanciona el artculo 609 CC.
En cuanto a la segunda cuestin, se trata de un problema ms complejo en
el que interfieren los antecedentes histricos, el Derecho comparado, la doctrina y
la poca claridad del Cdigo Civil.

En el Derecho romano, el vendedor no estaba obligado a transmitir la

propiedad al comprador sino slo a entregarle la cosa y mantenerle en la
pacfica posesin de la misma.

Pero en Derecho moderno hay una tendencia a imponer al vendedor esta

obligacin pues cuando el comprador celebra un contrato de compraventa
lo que pretende es adquirir la propiedad de la cosa y no slo su posesin.

Cdigos como el francs, el italiano o el alemn establecen con claridad

la obligacin del vendedor de transmitir la propiedad de la cosa vendida al
comprador

El CC espaol no establece nada al respecto, dividindose en este punto la

doctrina:

a)

Un amplio sector entiende que la transmisin del dominio no es

esencial a la compraventa ni obligacin taxativa del vendedor.

As, ROCA SASTRE entiende que nuestro CC sigue sustancialmente el

sistema romano en el que la venta slo genera obligaciones, y segn

ALBALADEJO la transmisin de la propiedad no es esencial, ni siquiera natural en

la compraventa sino slo el supuesto normal.
Como argumentos de esta tesis se alega:
1.

que los artculos 1445 y 1461 CC slo obligan a entregar la cosa

vendida pero no a transmitir el dominio.

2.

que la accin de saneamiento por eviccin contra el vendedor se

da en el slo caso de que el comprador sea perturbado en su
posesin legal y pacfica, y no por el hecho de faltarle al vendedor
la propiedad (1474 CC).

3.

que el CC admite la venta de cosa ajena y la venta con pacto de

reserva de dominio, que no se podran entender si la transmisin
de la propiedad fuera obligacin esencial del vendedor.

b)

Otros autores sostienen la tesis contraria porque slo as se

comprenden las alusiones de los artculos 1473 y 1509 CC a la
transmisin del dominio como efecto de la compraventa. Y alegan que el
hecho de que el CC no se refiera a la transmisin del dominio en la
compraventa se entiende si pensamos que dada la teora del ttulo y
modo, la propiedad slo se transmite si el contrato va acompaado de la
entrega de la cosa.

c)

DIEZ PICAZO y GULLON

concluyen con una tesis intermedia,

sealando;

que aunque se mantenga la tesis de que el vendedor no est

obligado a transmitir la propiedad al comprador no es menos cierto
que no hay ningn precepto en el CC que prohiba al vendedor
asumir esta obligacin expresa o tcitamente

es ms, esto es lo que ocurre por regla general en el trfico

ordinario, hasta tal punto que se entiende que es una de las
obligaciones que integran el contrato de compraventa, fundada en
los usos.

En la Jurisprudencia tambin ha habido dudas aunque parece predominar la

tesis de la STS de 27 Mayo 1959 que dice que el contrato de compraventa se

caracteriza precisamente por la transmisin que por l se hace del dominio de una
cosa.
El problema de la transmisin del dominio en la compraventa se plantea
sobre todo en tres casos:
1.

Venta de cosa ajena, como luego veremos.

2.

Doble venta, regulada en el Art. 1473 CC y para cuyo estudio nos remitimos al
tema 67.

3.

Venta con pacto de reserva de dominio.

Por el pacto de reserva de dominio, que tiene por objeto garantizar el pago

del precio, las partes difieren la eficacia traslativa del negocio al momento en que se
paga la totalidad del precio.
Admisibilidad:
Desde el punto de vista terico, este pacto es admisible ya que no hay
ningn precepto en el CC que lo prohiba, y por tanto cabe dentro del marco que
para la autonoma de la voluntad seala el art. 1255 CC.
Desde el punto de vista jurisprudencial, ha sido declarado lcito por una
antigua y reiterada jurisprudencia. As las Sentencias de 10 Junio 1958, 19 Mayo
1989 o 12 Julio 1996.
Desde el punto de vista prctico, es un pacto muy frecuente en el trfico de
ciertos bienes muebles comprados a plazos, y en este mbito recibe su
reconocimiento legal en la Ley 17 Julio 1965, hoy derogada y sustituida por la Ley
13 Julio 1998 de Venta a Plazos de bienes muebles.
Esta Ley tienen por objeto slo la venta a plazos de bienes muebles
corporales no consumibles e identificables, y en base a lo dispuesto en su artculo
7.10, la reserva de dominio no es un elemento esencial del contrato que la misma
regula, sino accidental pues la clusula de reserva de dominio debe pactarse
expresamente en el contrato.

Naturaleza: La doctrina mayoritaria as como la jurisprudencia del TS entienden

que se trata de una condicin suspensiva que condiciona no el contrato sino la
obligacin de transmitir el pleno dominio de la cosa vendida al comprador al hecho

de que se pague por completo el precio convenido.

Efectos: De las citadas sentencias que abordan el tema se desprenden los

siguientes;
a)

Antes del pago del precio:

El Vendedor sigue siendo dueo de la cosa vendida pero no puede venderla

de nuevo, y el comprador slo adquiere su posesin estando obligado a mantener
su integridad y no puede enajenarla ni adquirirla por usucapin. Si el comprador la
transmite a un tercero, el vendedor podr reivindicarla ya que sigue siendo dueo
de ella, salvo que se trate de un tercero protegido por la va de los artculos 34 LH o
464 CC.
Si un acreedor del comprador logra que se trabe embargo sobre la cosa, el
vendedor podr ejercitar una tercera de dominio para levantar dicho embargo.
Aunque aqu la jurisprudencia exige, para evitar confabulaciones entre vendedor y
comprador en perjuicio de terceros, que se acredite la autenticidad y certeza de la
fecha del contrato anterior al embargo.

b)

Pagado el precio convenido:

Se cumple la condicin y el comprador adquiere ipso iure el dominio de la

cosa vendida con efectos retroactivos.
c)

Si no se paga el precio:

Entran en juego otras clausulas que normalmente acompaan al contrato, por

las cuales ste se resuelve, o bien las reglas generales que facultan al acreedor a
pedir la resolucin.

CLASES DE COMPRAVENTA
Podemos establecer con CASTN cinco clasificaciones:
1.

Por su regulacin legal

Se divide la venta en civil y mercantil. Segn el artculo 325 CCom, se reputa
mercantil la compraventa de cosas muebles para revenderlas, bien en la

misma forma que se compraron, o bien en otra diferente, con nimo de

lucrarse en la reventa.
Pero, por excepcin no se consideran mercantiles segn el artculo 326 Ccom:
1.

Las compras de efectos destinados al consumo del comprador o de la

persona por cuyo encargo se adquieren

2.

Las ventas que hicieren los propietarios y los labradores o ganaderos de

los frutos o productos de sus cosechas o ganados o de las especies en que
se les paguen las rentas

3.

Las ventas que de los objetos construidos o fabricados por los artesanos
hicieren stos en sus talleres

4.

La reventa que haga cualquiera persona no comerciante del resto de los

acopios que hizo para su consumo.

2.

Por razn de sus disposiciones legales

Ventas comunes u ordinarias: se rigen por las disposiciones generales del
CC.
Ventas especficas: se rigen por preceptos de excepcin, como ocurre con la
venta de los bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o industriales,
objetos de extraordinario valor y valores mobiliarios de los menores sujetos a
tutela, en los que el tutor necesita autorizacin judicial (271.1 CC)

3.

Por su origen
Puede ser voluntaria o necesaria, segn exista un consentimiento libre del

vendedor o le sea impuesta por la Ley. Una especie de venta necesaria es la

expropiacin forzosa por causa de utilidad pblica o inters social, que segn el
art. 1456 CC se regir por lo que establezcan las leyes especiales.

4.

Por su forma
Venta pblica, es la que se celebra por medio de subasta, donde el que trata

de vender la cosa, previo anuncio, la ofrece al que pague mayor precio. Esta puede

ser a su vez;
a)

necesaria, cuando impone la ley que se venda por ese procedimiento, o

voluntaria si se celebra as porque libremente la elige el vendedor

b)

Judicial, cuando se verifica con intervencin de la autoridad judicial y

acomodndose a los trmites que establece la LEC, o extrajudicial,
cuando tiene lugar en la forma que en cada caso se determine siendo la
ms frecuente las celebradas ante Notario con arreglo al pliego de
condiciones previamente establecido.

Venta privada, es la propiamente contractual y en la que el vendedor celebra

con un comprador a su eleccin.

5.

Por su ejecucin
Compraventa ordinaria, en la que el objeto se entrega de una sola vez.
Contrato de suministro, en el que el objeto se ha de entregar sucesiva y

peridicamente.

COMPRAVENTAS ESPECIALES. En ellas segn CASTN intervienen

algunos elementos de excepcin.
1. Por la persona del vendedor.
a) Venta de bienes de menores sujetos a patria potestad.
b) De bienes de menores o incapacitados sujetos a tutela.
c) Venta de bienes por el emancipado.
En estos tres casos nos referimos a bienes inmuebles, establecimientos
mercantiles o industriales y objetos de extraordinario valor.
d) Venta de bienes del Estado.
e) Venta de bienes de la Iglesia.

2. Por razn del objeto de la venta

a) Venta de inmuebles. El rgimen civil resulta del CC y el hipotecario del
la LH. Art 1537: Todo lo dispuesto en ste ttulo se entiende con sujecin a lo que

respecto de los bienes inmuebles, se determina en la LH.

- Presentan especialidad las VPO que se rigen por su legislacin especfica.
b) Venta de bienes muebles a plazos. Se regula por la nueva L 13 VII 1998.
c) Venta de cosa futura. sta presenta dos modalidades:
Emptio rei sperateo venta de cosa esperada. Es conmutativa y
condicional.
Emptio spei o venta de esperanza. Es aleatoria; en comprador deber
pagar aunque la cosa no llegue a existir.
- Venta de crditos (1526), herencias (1531) ventas en globo o en bloque
(1532), crditos litigiosos (1535).
- Venta de propiedades especiales. Aguas, minas y montes, propiedad
intelectual e industrial.
- Venta de bienes del Patrimonio Histrico Artstico.

3. Por la forma
a) La expropiacin forzosa.
b) Compraventa mediante subasta.. Puede ser voluntaria o necesaria si
la impone la ley; judicial o extrajudicial generalmente, en este caso, notarial.
c) Compra-venta de bienes muebles fuera de establecimientos
mercantiles. Se rige por la Ley 21 XI 1991.

VENTA EN FUNCIN DE GARANTA

La venta en funcin de garanta tiene lugar cuando se celebra un contrato de
compraventa con la finalidad de garantizar al que aparece como comprador el cobro
de una obligacin pecuniaria contrada con l por el vendedor. El mecanismo que
se emplea para ello es la venta con pacto de retro.
Para los romanistas el pacto de retro era aqul en virtud del cual el vendedor se
reservaba el derecho de volver a adquirir la cosa vendida, bien por el mismo precio,
bien mediante el pago de otro precio distinto, fijado o por fijar.

Pero nuestro CC, que regula el pacto de retro con el nombre de retracto
convencional, entiende por tal el pacto por el que el vendedor se reserva el derecho
a recuperar la cosa vendida mediante la entrega del precio, gastos del contrato,
gastos tiles y necesarios hechos en la cosa y el cumplimiento de las obligaciones
especialmente pactadas.

Naturaleza
La venta en funcin de garanta es un negocio fiduciario, concretamente una
fiducia cum creditore, en el que para alcanzar el fin prctico pretendido por las
partes, esto es, la concesin de una garanta al acreedor, se celebra un contrato
( venta con pacto de retro) que tiene una finalidad distinta, en base a una relacin de
confianza. Como ocurre con carcter general en los negocios fiduciarios, el medio
empleado es exorbitante respecto del fin perseguido, con la consiguiente anomala
en atencin a la causa.
Se crea as una forma de garanta atpica, pues al transmitirse la propiedad de la
cosa al comprador - acreedor fiduciario, el vendedor - deudor - fiduciante queda
desprovisto de la posibilidad de hacer cualquier maniobra que disminuya su
patrimonio en detrimento de su acreedor.

Admisibilidad.
En Derecho Comn la doctrina mayoritaria y la jurisprudencia, rechazan
ambas posibilidades.
- La fiducia en garanta, porque el dado el carcter causalista de nuestro
Ordenamiento, es inadmisible una venta en la que la causa no sea la transmisin
del dominio, sino la garanta de una obligacin.
Adems se prohbe el pacto comisorio (Art 1859), por el que en caso de
incumplimiento, el acreedor podra apropiarse de los bienes dados en garanta.
Admitir una venta en garanta en que el incumplimiento del vendedor
determinase la adquisicin definitiva de la propiedad de la cosa transmitida en
fiducia, supondra amparar un evidente fraude de Ley.

- Tampoco se admite el retracto en funcin de garanta. La DG ha

declarado que ha de rechazarse cualquier construccin jurdica que implique
pacto comisorio. As por ejemplo la Resolucin de de 26 de noviembre de 2008
declar la inadmisin de la opcin de compra en garanta de una deuda del
optante.
Cuando la venta con pacto de retro se utiliza para dar cobertura formal a
una garanta crediticia que vulnera la prohibicin del comiso, no existe una
verdadera venta, pues el precio slo es aparente, la transmisin dominical slo
obedece a esa finalidad de garanta, y ello carece de virtualidad para justificar el
efecto traslativo: artculos 1.261-3 y 1.274 CC.

Navarra. Por el contrario se admiten ambas posibilidades.

- La fiducia en garantia. La admite la Ley 466 al afirmar que cumplida la obligacin garantizada, el transmitente podr
exigir del fiduciario la retransmisin de la propiedad, pudiendo el acreedor si as se hubiese pactado, adquirir irrevocablemente la
propiedad de la cosa en caso de incumplimiento, quedando extinguida la obligacin.
- La venta a carta de gracia. Segn la Ley 475 "El cumplimiento de una obligacin dineraria puede garantizarse mediante
venta con pacto de retro o a carta de gracia, reservndose el deudor el derecho a retraer la cosa vendida al satisfacer o extinguir la
obligacin.
Por tanto, la Compilacin de Navarra entiende que las ventas con pacto de retro, reserva de dominio o condicin resolutoria
pueden establecerse con funcin de garanta, pero en realidad slo la primera responde al tipo de negocio que tratamos de examinar, pues en las
otras dos las estipulaciones se establecen precisamente en garanta del pago del precio y no de una obligacin. Tambin regula como categora
autnoma la fiducia de garanta, en virtud de la cual se transmite al acreedor la propiedad de una cosa o titularidad de un derecho mediante
una forma eficaz frente a terceros.

LA VENTA DE COSA AJENA

A) Concepto. Tiene lugar cuando la cosa o derecho vendido no pertenece

al vendedor. Es necesario:
1. Que el vendedor no sea titular ni tenga la representacin del 3
titular.

2. Es indiferente que el vendedor conozca o no la ajenidad de la cosa.

B) Admisibilidad
La doctrina tradicional negaba su admisibilidad, por considerarla nula por
falta de objeto (MANRESA) o anulable por error (MUCIUS SCAEVOLA).
La doctrina moderna admite su validez siempre que las partes procedan
de buena fe (ROCA, CASTN, LACRUZ...); la D.G.R.N. reconoci pronto su
validez en R. 2 IX 1902 y el Tribunal Supremo, a partir de los aos cincuenta.

Y como argumentos:
1. Alcance obligacional de la compraventa. Art. 1255, 1450 y 1451.
2. Inexistencia de un precepto que exija al vendedor ser propietario y le
imponga la obligacin de transmitir la propiedad.
3. Por analoga con el legado de cosa ajena, que produce efectos
obligacionales

Como clarifica entre la doctrina reciente CUENA CASAS: el contrato

produce obligaciones (Art. 1089 y 1091CC) y la entrega ex iusta causa es lo que
permite adquirir el dominio. El ttulo ser vlido como determinante de
obligaciones. En caso de no ser dueo quien vende, deber indemnizar (Art.
1124CC), pues la obligacin s que ha surgido. Y el comprador an podr llegar a
ser propietario por usucapin ordinaria (con ttulo vlido), lo cual lleva a sta
autora a caracterizar la usucapin como el reverso de la tradicin, pues siendo
el modo ineficaz, permite sanar la falta de poder de disposicin del tradens.
Recientemente, la STS de 5 de Marzo de 2007, ha confirmado que la falta
de poder de disposicin del vendedor no determina la nulidad de la venta y
siendo vlido el ttulo, y siendo el vendedor titular registral, sera posible
mediante la compra de cosa ajena segn un ttulo no inscrito, pero propia del
vendedor segn el Registro, que el comprador adquiriese como tercero del Art. 34
LH, sin necesidad de que se anulase o resolviese el ttulo del transferente por
virtud de causas que no consten en el propio registro.
Ahora bien, ste efecto slo ser posible concurriendo buena fe en el

comprador y a ste respecto el Tribunal Supremo reputa en Sentencia de 7 de

Septiembre de 2007 de mala fe a quien desconoca la falta de titularidad por
negligencia ignorante. No basta por tanto fiarse de la apariencia creada por el
Registro, sino que la buena fe decae al demostrarse el conocimiento de la
discordante realidad extrarregistral. Dicho concepto de buena fe es bendecido por
parte de la doctrina contempornea como CUENA y criticado por otra parte como
GUILARTE GUTIRREZ.

C) Efectos. Hay que distinguir distintos supuestos:

1. Que el vendedor adquiera la cosa para poder entregarla: se
producen los efectos propios de la compraventa.
2. Que el vendedor entregue la cosa sin haberla adquirido;
1. El propietario tiene derecho a reclamarla. Puede ocurrir:
- Que el comprador la haya adquirido por usucapin o por ser tercero
hipotecario, en cuyo caso su oposicin ser inatacable.
- Que no la haya adquirido por usucapin, en cuyo caso el vendedor est
obligado al saneamiento por eviccin ante el comprador.

2. Si el propietario no la reclama, el comprador no podr impugnar la

venta, pues slo le asiste este derecho cuando es perturbado en su posesin.

3. Que el vendedor no entregue la cosa ajena: las consecuencias sern

las propias de un incumplimiento contractual (artculo 1101), pudiendo el
comprador pedir la resolucin por incumplimiento (Arts. 1124, 1504 y 1505).

2. Junto a estas ideas generales, es preciso valorar tambin la relacin

especfica vendedor-comprador:

- Si el vendedor acta de mala fe y el comprador de buena fe, es decir si se pact (expresa o tcitamente, a travs de los
usos de los negocios Art. 1258) que la cosa fuera propia del vendedor y la transmisin inmediata de la misma, la venta es impugnable
SSTS 11 XI y 31 XII 1997:
- Por dolo (artculos 1269 y 1270).
- Por error, pues hemos dicho que la compraventa tiene finalidad traslativa.

- Si ambos actan de buena fe, el contrato es vlido y producir los efectos a que antes hemos aludido.

- Si ambos actan de mala fe (compensatio culpa), las cosas quedarn como estn pues in pari cuasa turpirturdinem,
melior est conditio posidentis.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL VENDEDOR

Comienza el CC la regulacin de la compraventa con un intento de definicin,

diciendo:
Art. 1445 Por el contrato de compra y venta, uno de los contratantes se obliga
a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto en
dinero o signo que lo represente.
A partir del art. 1461 regula el CC las obligaciones del vendedor, y empieza
diciendo:El vendedor est obligado a la entrega y saneamiento de la cosa
objeto de la venta.
Estas dos son las obligaciones principales del vendedor, pero hay otras dispersas
por el articulado del Cdigo, como:
1.

La de conservar la cosa a entregar con la diligencia de un buen padre de

familia, Art. 1094.

2. Artculo 1095. El acreedor tiene derecho a los frutos de la cosa desde que nace
la obligacin de entregarla. Sin embargo, no adquirir derecho real sobre ella
hasta que le haya sido entregada.
3.

La de entregar todos los accesorios de la cosa, aunque no se hayan

expresado en el contrato, Art. 1097.

4. Artculo 1468. El vendedor deber entregar la cosa vendida en el estado en que

se hallaba al perfeccionarse el contrato.
Todos los frutos pertenecern al comprador desde el da en que se
perfeccion el contrato.
1.

La de pagar los gastos de otorgamiento de la escritura matriz, salvo pacto en

contrario, Art. 1455.

2.

La de entregar al comprador los ttulos de pertenencia y los otros

documentos y elementos precisos para garantizar a que el reconocimiento y
defensa de la cosa, como se deduce del Art. 1258.

Las obligaciones principales del vendedor consisten en:

1. Entregar la cosa vendida y conservarla con "la diligencia propia de un buen padre
de familia" hasta que se efecta dicha entrega.
2. Prestar la garanta del saneamiento en los casos de eviccin y vicios ocultos.
La entrega de la cosa
Objeto y circunstancias de la entrega de la cosa
La obligacin primera y fundamental del vendedor es la entrega de la cosa, que abarca no
slo a sta, sino a sus accesorios y los frutos producidos desde el da en que se
perfeccion el contrato.
El Cdigo Civil no contiene reglas especiales sobre tiempo y lugar de la realizacin de
la entrega, por lo que debe entenderse aplicables, salvo pacto en contrario, las generales.
Artculo 1171.
El pago deber ejecutarse en el lugar que hubiese designado la obligacin.
No habindose expresado y tratndose de entregar una cosa determinada, deber
hacerse el pago donde sta exista en el momento de constituirse la obligacin.
En cualquier otro caso, el lugar del pago ser el del domicilio del deudor.

Formas de entrega: la tradicin

El Cdigo Civil regula con detalle las formas de entrega o tradicin (arts. 1462 a 1464)
que, realizadas con posterioridad a la celebracin del contrato de compraventa, conllevan
la adquisicin de la propiedad para el comprador. Diversas formas de entrega:
1. Tradicin real: material y simblica.
o

Segn el artculo 1.462.1 "se entender entregada la cosa vendida cuando

se ponga en poder y posesin del comprador". La puesta en posesin
puede tener lugar de dos maneras diferentes:
1. Materialmente. Cuando hay una entrega manual y efectiva o
cuando el adquirente de facto y de forma inmediata, ejercita los
poderes caractersticos del propietario.
2. De forma simblica. No se produce transmisin material, pero el
vendedor manifiesta inequvocamente su intencin de transferir la
posesin al adquirente.

Artculo 1463.
Fuera de los casos que expresa el artculo precedente, la entrega de los bienes
muebles se efectuar: por la entrega de las llaves del lugar o sitio donde se hallan
almacenados o guardados, y por el solo acuerdo o conformidad de los

contratantes, si la cosa vendida no puede trasladarse a poder del comprador en el

instante de la venta, o si ste la tena ya en su poder por algn otro motivo.
Artculo 1464.
Respecto de los bienes incorporales, regir lo dispuesto en el prrafo 2. del
artculo 1.462. En cualquier otro caso en que ste no tenga aplicacin se
entender por entrega el hecho de poner en poder del comprador los ttulos de
pertenencia, o el uso que haga de su derecho el mismo comprador, consintindolo
el vendedor.

1. Constitutum possessorium y traditio brevi manu.

o

El primer supuesto, Constitutum possessorium, suple a la tradicin

material. El vendedor contina poseyendo la cosa pero por otro ttulo
diferente al de propietaria que antes ostentaba (el vendedor sigue viviendo
como arrendatario en la casa cuya propiedad transmiti).

La denominada traditio brevi manu es el caso opuesto, el comprador tena

con anterioridad a la compra la posesin inmediata de la cosa, aunque
fuera en concepto distinto al de dueo, pasando ahora a serlo (el
arrendatario adquiere la propiedad del piso que ocupa).

2. La tradicin instrumental.
o

Con semejante expresin se refiere la doctrina al supuesto contemplado

en el artculo 1.462,2: "Cuando se haga la venta mediante escritura
pblica, el otorgamiento de sta equivaldr a la entrega de la cosa objeto
del contrato...". El otorgamiento de la escritura pblica hace las veces de
entrega o tradicin, aunque en realidad y materialmente no haya habido
transmisin posesoria del transmitente al adquirente.

Reglas especiales en materia de venta de inmuebles

Los inmuebles pueden ser adquiridos bien atendiendo a la medida (cabida) de los mismos
a razn de un precio por unidad de medida o nmero, bien por un precio alzado sin
atender a la medida o concreta extensin de la misma. Supuestos:
1. Venta de inmueble por unidad de medida con cabida inferior a la sealada en el
contrato. el artculo 1.469,2 establece que el vendedor se encuentra obligado a
"entregar al comprador, si ste lo exige, todo cuanto se haya expresado en el
contrato, pero si esto no fuere posible, podr el comprador optar por una rebaja
proporcional del precio o por la rescisin del contrato, siempre que en este
ltimo caso no baje de la dcima parte de la cabida la disminucin de la que se le
atribuyera al inmueble".
2. Venta de inmueble por unidad de medida con cabida superior a la sealada en el
contrato. "El comprador tendr la obligacin de pagar el exceso de precio si la
mayor cabida o nmero no pasa de la vigsima parte de los sealados en el
contrato; pero, si excedieren de dicha parte, el comprador podr optar entre
satisfacer el mayor valor del inmueble o desistir del contrato". (artculo 1.470)

3. Venta por unidades de medida y problemas de calidad. Cuando la falta de

correspondencia entre el precio pagado y el bien comprado no es cuantitativo,
sino cualitativos (defecto de calidad), se aplicar lo dicho en el punto 1. (artculo
1.469)
4. Venta de inmueble hecha a precio alzado. No tendr lugar ni aumento ni
disminucin del precio convenido, por haber sido ste fijado alzadamente.
(artculo 1.471). El mismo criterio rige cuando se compraron dos o ms fincas
por un solo precio.
5. Plazo de ejercicio de las acciones. El Cdigo Civil establece un plazo de
prescripcin de 6 meses, pero la jurisprudencia otorga a dicho plazo carcter de
caducidad en los supuestos que el comprador opte por la rescisin o acumulacin
del contrato.
La facultad de suspender la entrega
El Cdigo Civil considera la facultad excepcional de que el vendedor retenga o suspenda
la entrega de la cosa en dos supuestos, sin necesidad de instar la resolucin del contrato:
1. Compraventa con precio de presente.
o

El vendedor no estar obligado a entregar la cosa vendida si el comprador

no ha pagado el precio o no se ha sealado en el contrato un plazo para el
pago.

2. Compraventa con precio aplazado.

o

El vendedor no est obligado a la entrega "si despus de la venta se

descubre que el comprador es insolvente..." (trmino insolvencia
entendido en sentido amplio por la jurisprudencia y no se requiere su
declaracin judicial).

La obligacin de saneamiento
Las obligaciones del vendedor no se agotan con la entrega de la cosa pues est
constreido al saneamiento, en virtud del cual responder al comprador:

1.

De la posesin legal y pacfica de la cosa vendida.

2.

De los vicios o defectos ocultos que la cosa obtuviera.

El saneamiento por eviccin

Nocin y requisitos
La eviccin (vencer en juicio), es un acto de iniciativa extraa tanto para el
comprador como para el vendedor, que acarrea para el comprador verse privado
de la propiedad de la cosa comprada, en cuanto sta pasa a ser propiedad de un
tercero, total o parcialmente, a consecuencia de una sentencia judicial firme y en
virtud de un derecho anterior a la compraventa (artculo 1.475,1).
Para que surja obligacin de saneamiento a cargo del vendedor es necesario que
la demanda de eviccin le haya sido notificada a instancia del comprador, pues
"faltando la notificacin, el vendedor no estar obligado al saneamiento".
El TS estimo suficiente que el vendedor tuviera conocimiento extraprocesal de la
demanda planteada por el tercero frente al comprador para que pudiera
proporcionarles a este los medios suficientes de defensa.
Pese a la exigencia de sentencia firme, en algn caso, el Tribunal Supremo ha
dado lugar a la eviccin cuando la privacin de la propiedad al comprador ha
tenido lugar a consecuencia de resoluciones administrativas.

Pactos sobre el saneamiento por eviccin

Para nuestro CC el saneamiento por eviccin es un elemento natural del contrato
de CV, por consiguiente de presume su existencia, pero no se trata de ninguna
materia de orden publico.
Segn el artculo 1.475: "El vendedor responder de la eviccin aunque nada se
haya expresado en el contrato. Los contratantes, sin embargo, podrn aumentar,
disminuir o suprimir esta obligacin legal del vendedor
No obstante, el Cdigo Civil, mira con recelo y desconfianza la clusula por la
que el comprador renuncia al saneamiento y la restringe en un doble sentido:
Declarando nulo todo pacto que exima al vendedor de responder de la eviccin
siempre que hubiere mala fe de su parte (artculo 1.476).
Estableciendo que, para que la renuncia al saneamiento exima de todas las
obligaciones propias del mismo, es preciso que la haga el comprador con
conocimiento de sus riesgos y consecuencias.

Efectos de la eviccin
Producida la eviccin, si es total y no habiendo renunciado el comprador al
saneamiento, ste tendr derecho a exigir del vendedor todos los conceptos
indemnizatorios que recoge el artculo 1.478:
Cuando se haya estipulado el saneamiento o cuando nada se haya pactado sobre
este punto, si la eviccin se ha realizado, tendr el comprador derecho a exigir del
vendedor:
1. La restitucin del precio que tuviere la cosa vendida al tiempo de la eviccin, ya
sea mayor o menor que el de la venta.
2. Los frutos o rendimientos, si se le hubiere condenado a entregarlos al que le
haya vencido en juicio.
3. Las costas del pleito que haya motivado la eviccin y, en su caso, las del
seguido con el vendedor para el saneamiento.
4. Los gastos del contrato, si los hubiese pagado el comprador.
5. Los daos e intereses y los gastos voluntarios o de puro recreo u ornato, si se
vendi de mala fe.

Supuestos de eviccin parcial

Para el caso de que el comprador perdiere con motivo de la eviccin una parte de
la cosa vendida de tal importancia con relacin al todo que sin dicha parte no lo
hubiera comprado, o si se vendiese dos o ms cosas conjuntamente por un precio
alzado, o particular para cada una de ellas, constando claramente que el
comprador no haba comprado la una sin la otra, dispone el artculo 1.479 que el
comprador "podr exigir la rescisin del contrato, pero habr de devolver la cosa
sin ms gravmenes que los que tuviera al adquirirla".
El artculo 1.479 constituye un rgimen de especial responsabilidad por
saneamiento basado en que la "cosa restante" no hubiera sido del inters del
comprador.
Eviccin de cargas o gravmenes ocultos

Nuestro Cdigo Civil dedica el artculo 1483 a regular el saneamiento por

cargas ocultas, disponiendo que "si la finca vendida estuviese gravada, sin
mencionarlo la escritura, con alguna carga o servidumbre no aparente, de tal
naturaleza que debe presumirse no la habra adquirido el comprador si la hubiera
conocido, podr pedir la rescisin del contrato o la indemnizacin
correspondiente".

Durante el plazo de 1 ao, a contar desde el otorgamiento de la escritura, podr

el comprador ejercitar la accin rescisoria o solicitar la indemnizacin.
Transcurrido el ao, slo podr reclamar la indemnizacin dentro de un perodo
igual, a contar desde el da en que haya descubierto la carga o servidumbre.
El saneamiento por vicios ocultos

Surge la obligacin de saneamiento a cargo del vendedor cuando la cosa

vendida tuviere vicios o defectos ocultos que la hagan impropia para el uso a que
se destina o disminuyan de tal modo este uso que, de haberlos conocido el
comprador, no la habra adquirido o habra dado menos precio por ella (artculo
1.484). Se excluye esta garanta por vicios ocultos si fuesen manifiestos o si el
comprador en razn de su oficio deba fcilmente conocerlos.

El vendedor responde del saneamiento por vicios ocultos, aunque los ignorase, a
menos que se hubiese estipulado lo contrario (artculo 1.485).

El comprador podr optar por resolver el contrato (accin redhibitoria) con

restitucin de los gastos que pag, o rebajar una cantidad proporcional en el
precio, a juicio de peritos (accin estimatoria). Si el vendedor actu de mala fe,
en caso de que el comprador opte por la primera solucin, se le indemnizar
adems de daos y perjuicios, no en el otro caso, porque la rebaja del precio se
habrn tenido en cuenta necesariamente en los perjuicios sufridos.

Tambin prev nuestro Cdigo la posibilidad de perecimiento de la cosa

vendida bien como consecuencia de los vicios ocultos, bien por caso fortuito,
bien por culpa del comprador. En el primer supuesto, los efectos sern distintos
en funcin de que el vendedor conociera o no los vicios, de tal modo que dicho
conocimiento agravar su responsabilidad debiendo abonar no slo el precio y los
gastos del contrato, sino adems responder por los daos y perjuicios. Si la cosa
vendida con vicios ocultos pereciera con posterioridad a la venta por caso fortuito

o culpa del comprador podr ste reclamar del vendedor el precio que pag,
rebajado por el valor de la cosa en el momento de perderse; si el vendedor actu
de mala fe, deber abonar al comprador los daos e intereses.

Para que tenga lugar el saneamiento por vicios ocultos la accin habr de
ejercitarse en el plazo de seis meses contados desde la entrega de la cosa vendida

CONTRATO DE DEPOSITO: NATURALEZA Y CLASES. REGIMEN LEGAL.

IDEA DEL SECUESTRO. EL DEPSITO IRREGULAR
I.

DEPOSITO: NATURALEZA Y CLASES.

A. Concepto
Podemos definir el depsito como un contrato principal, unilateral o bilateral, gratuito u oneroso,
por el que una persona entrega a otra una cosa para que la guarde o custodie, con obligacin de
devolverla cuando se la reclame
De acuerdo con el artculo 1758 de nuestro Cdigo, "se constituye el depsito desde que uno
recibe la cosa ajena con la obligacin de guardarla y restituirla".
Por lo que respecta a sus Caracteres:
1. Es un contrato real en cuanto que la datio rei se configura como un elemento esencial para la
perfeccin del mismo.
si bien el CC configura este contrato como real nada impide que en base al principio de
autonoma de la voluntad las partes puedan convenir que la cosa sea entregada ms tarde. De
este modo queda perfecto el contrato con la emisin del consentimiento, siendo la entrega
posterior un acto de ejecucin y no de perfeccin.
Adems, debe tenerse en cuenta que en todo caso, el pacto para constituir un depsito puede
referirse a la obligacin del depositario de recibir la cosa, pero no cabe imponer al depositante la
obligacin de entregarla, pues, como veremos, este puede pedir la devolucin de la cosa
depositada en cualquier momento.
2. Es unilateral o bilateral segn se constituya con carcter gratuito o retribuido.
3. Art. 1760: "El depsito es un contrato gratuito, salvo pacto en contrario". No obstante, seala
Dez Picazo que este precepto debe interpretarse de forma que se aproxime al art 1711 de
manera que si el depositario tiene como ocupacin profesional los servicios de custodia debe
entenderse que el depsito es retribuido, criterio este que sigue la compilacin navarra en su ley .

Clases
Atendiendo a la legislacin que lo regula puede ser:
1. Civil
2. Mercantil. Seala el Art. 303 C.Comercio, que para que el depsito sea mercantil se
requiere:
- Que el depositario, al menos, sea comerciante.
- Que las cosas depositadas sean objeto del comercio
- Que el depsito constituya por s una operacin mercantil o se haga con causa o
consecuencia de operaciones mercantiles.
Critica sin embargo Snchez Calero este precepto, considerando que no es preciso
que concurran estos tres requisitos para que el depsito sea considerado mercantil. Por un
lado, porque si el depsito constituye por s una operacin mercantil, ha de entenderse que nos
hallamos ya ante un depsito de este gnero, y por otro porque el art 310 del Cco indica que
cuando el depositario sea un empresario (banco, almacenes generales de depsito,
sociedades de crdito o cualquiera otras compaas) se aplicara, en primer lugar, los estatutos
de las mismas, en segundo trmino, las prescripciones del Cco, y por ltimo, las reglas del
derecho comn.
2. Por la causa de su constitucin hay que tener en cuenta los ss Arts.
Artculo 1759: El depsito puede constituirse judicial o extrajudicialmente.
Artculo 1762: El depsito extrajudicial es necesario o voluntario.
3. Por el objeto, el depsito se clasifica en:
- Regular, que recae sobre cosas especficas e impone al depositario la obligacin de restituir
la misma cosa entregada.
- Irregular, que recae sobre cosas fungibles sin especificar, y slo obliga al depositario a
restituir el gnero, otro tanto de la misma especie y calidad (el tantudem euisdem generis et
cualitatis).
III.

REGIMEN LEGAL.

1. Depsito ordinario
Comenzamos nuestro Estudio por el depsito ordinario, que es el depsito extrajudicial,
voluntario y regular.
El Cdigo Civil distingue dos variedades: Artculo 1763:
Depsito voluntario es aquel en que se hace la entrega por la voluntad del depositante.
Tambin puede realizarse el depsito por dos o ms personas, que se crean con derecho a la
cosa depositada, en un tercero, que har la entrega en su caso a la que corresponda.
Parte de la doctrina no considera este ltimo depsito como variedad del voluntario, sino como
una especie de secuestro llamndole "secuestro convencional". En cualquier caso, se encuentra
sujeto al rgimen jurdico que a continuacin veremos, con la nica especialidad de que la
restitucin a de hacerse al contratante que resulte con derecho a la cosa, y, por tanto, habr de
esperar a que se resulta la controversia.

Constitucin.
Elementos personales
Sujetos. Depositante y depositario
Capacidad. No se exige capacidad especial para el contrato de depsito; ni siquiera hace falta
ser propietario de la cosa para constituirlo, pues no es traslativo, como lo demuestra el Art.
1771 que regula el depsito de cosa ajena.
Sin embargo el CC establece reglas especiales en caso de incapacidad:
artculo 1764:
Si una persona capaz de contratar acepta el depsito hecho por otra incapaz, queda sujeta a
todas las obligaciones del depositario, y puede ser obligada a la devolucin por el tutor,
curador o administrador de la persona que hizo el depsito, o por esta misma, si llega a tener
capacidad.
La regla expuesta es una aplicacin de las reglas generales en materia de capacidad
contractual, pues el contrato no es nulo, sino anulable y mientras no se anule produce todos
sus efectos
Desde el punto de vista de los representantes del incapaz, nicos legtimos para representarlo
segn el art 1302, la impugnacin resulta innecesaria, pues en cualquier momento pueden
pedir la devolucin.
artculo 1765:
Si el depsito ha sido hecho por una persona capaz en otra que no lo es, slo tendr el
depositante accin para reivindicar la cosa depositada mientras exista en poder del
depositario, o a que ste le abone la cantidad en que se hubiese enriquecido con la cosa o con
el precio.
Finalmente, respecto de terceros, a pesar de su tenor literal, la finalidad de este Art. no es
limitar la accin reivindicatoria del depositante convalidando las adquisiciones de los que
contraten con el incapaz; tal proteccin tendr que proceder de otra regla: el Art. 464 que
protege al adquirente de buena fe.
Elementos reales
El Cdigo slo contiene una previsin en el artculo 1761:
Slo pueden ser objeto del depsito las cosas muebles.
Esta regla es consecuencia de que el depsito supone desplazamiento de la cosa
depositada.
Por ello la jurisprudencia descarta como objeto de este contrato las cosas inmateriales (Vgr.
derechos de propiedad intelectual o industrial).
El Art. 1758 exige que el depositario reciba una cosa ajena, por lo que es claro que el CC
rechaza la posibilidad de que haya un depsito de cosa propia.

Elementos formales
No existe el depsito ninguna formalidad especial, salvo la de la entrega de la cosa, para que
quede perfeccionado el contrato. Y ello con las reservas dichas.
Contenido
Obligaciones del depositario: Guardar, restituir, y responder de la guarda y prdida de
la cosa:
Art. 1766. El depositario est obligado a guardar la cosa y restituirla, cuando le sea pedida, al
depositante, o a sus causahabientes, o a la persona que hubiese sido designada en el contrato.
Su responsabilidad, en cuanto a la guarda y la prdida de la cosa, se regir por lo dispuesto en
el ttulo I de este libro.
Esto equivale a imponer al depositario la diligencia que se exprese en el contrato o en su
defecto la correspondiente a un buen padre de familia (Art. 1104).
No servirse de la cosa depositada. Art. 1767. El depositario no puede servirse de la cosa
depositada sin permiso expreso del depositante. En caso contrario, responder de los daos y
perjuicios.
Art. 1768. Cuando el depositario tiene permiso para servirse o usar de la cosa depositada, el
contrato pierde el concepto de depsito y se convierte en prstamo o comodato. El permiso no
se presume, debiendo probarse su existencia.
Dice ALBALADEJO que el uso que se realice para la conservacin de la cosa no est incluido
en la prohibicin. Adems se plantea el interrogante de la admisibilidad del depsit irregular
En cuanto a la restitucin, el CC dicta las siguientes normas:
1- Restitucin cuando la cosa depositada se entrega cerrada y sellada
Artculo 1769: Cuando la cosa depositada se entrega cerrada y sellada, debe restituirla el
depositario en la misma forma, y responder de los daos y perjuicios si hubiese sido forzado
el sello o cerradura por su culpa.
Se presume la culpa en el depositario, salva la prueba en contrario.
En cuanto al valor de lo depositado, cuando la fuerza sea imputable al depositario, se estar a
la declaracin del depositante, a no resultar prueba en contrario.
2- Que ha de restituirse?. Artculo 1770:
La cosa depositada ser devuelta con todos sus productos y accesiones
Consistiendo el depsito en dinero, se aplicar al depositario lo dispuesto respecto del
mandatario en el Art. 1724. Seala este precepto...
3- Casos especiales en la devolucin. Son:

a) Cuando el depositante no sea dueo. Artculo 1771:

El depositario no puede exigir que el depositante pruebe ser propietario de la cosa depositada.
Sin embargo, si llega a descubrir que la cosa ha sido hurtada y quin es su verdadero dueo,
debe hacer saber a ste el depsito
Si el dueo, a pesar de esto, no reclama en el trmino de un mes, quedar libre de toda
responsabilidad el depositario, devolviendo la cosa depositada a aquel de quien la recibi.
b) Cuando sean dos o ms los depositantes. Artculo 1772
Cuando sean dos o ms los depositantes, si no fueren solidarios y la cosa admitiere divisin,
no podr pedir cada uno de ellos ms que su parte.
Cuando haya solidaridad, o la cosa no admita divisin, regir lo dispuesto en los artculos 1141
y 1142 de este Cdigo.
Por lo tanto, cualquiera podr pedir la restitucin y el depositario puede entregarla a cualquiera
de ellos, salvo si es judicialmente demandado por alguno.
c) Si el depositante pierde su capacidad para contratar. Artculo 1773:
Cuando el depositante pierde, despus de hacer el depsito, su capacidad para contratar, no
puede devolverse el depsito sino a los que tengan la administracin de sus bienes y
derechos.
No regula el Cdigo la hiptesis de que sea el depositario quien devenga incapaz. DIEZ
PICAZO entiende que en tal caso el contrato no deja de ser vlido, y si los representantes
legales del depositario conocen del hecho del depsito, debern ellos ejecutar la obligacin de
restitucin y asumirn, adems, la obligacin de diligente conservacin.
4- Lugar de la devolucin. Seala el artculo 1774:
Cuando al hacerse el depsito se design lugar para la devolucin, el depositario debe llevar
a l la cosa depositada; pero los gastos que ocasione la traslacin sern de cargo del
depositante.
No habindose designado lugar para la devolucin, deber sta hacerse en el que se halle la
cosa depositada, aunque no sea el mismo en que se hizo el depsito, con tal que no haya
intervenido malicia de parte del depositario.
5- Tiempo de la devolucin. Establece el artculo 1775:
El depsito debe ser restituido al depositante cuando lo reclame, aunque en el contrato se
haya fijado un plazo o tiempo determinado para la devolucin.
Esta disposicin no tendr lugar cuando judicialmente haya sido embargado el depsito en
poder del depositario, o se haya notificado a ste la oposicin de un tercero a la restitucin o
traslacin de la cosa depositada.

Justo motivo para no conservar el depsito. Dispone el Art. 1776:

El depositario que tenga justos motivos para no conservar el depsito, podr, aun antes del
trmino designado, restituirlo al depositante; y, si ste lo resiste, podr obtener del Juez su
consignacin.
No aclara el Cdigo que ha de entenderse por justos motivos. La doctrina entiende que en
esta expresin cabe no solo el incumplimiento por parte del depositante de sus obligaciones,
sino tambin los de temor fundado a sufrir un dao como consecuencia de la continuacin del
depsito.
Ahora bien, como se trata de una disposicin excepcional, la interpretacin ha de ser
restringida, y los motivos han de ser reales y serios.

6- Excepciones a la restitucin (subrogacin real).

Art. 1777. El depositario que por fuerza mayor hubiese perdido la cosa depositada y recibido
otra en su lugar, estar obligado a entregar sta al depositante.
Art. 1778. El heredero del depositario que de buena fe haya vendido la cosa que ignoraba ser
depositada, slo est obligado a restituir el precio que hubiese recibido o a ceder sus acciones
contra el comprador en el caso de que el precio no se le haya pagado.

Obligaciones del depositante

Son de carcter eventual. Pueden citarse las siguientes:
1- Pago de la retribucin convenida, en su caso.
En opinin del a doctrina mayoritaria, la retribucin implica una mayor diligencia por la
aplicacin analgica del 1736, que afirma...
2- Reembolso e indemnizacin. Artculo 1779:
El depositante est obligado a reembolsar al depositario los gastos que haya hecho para la
conservacin de la cosa depositada y a indemnizarle de todos los perjuicios que se le hayan
seguido del depsito.
Seala ALBALADEJO que esta obligacin no parece aplicable cuando el depsito es
retribuido, por lo menos en cuanto se refiere a la indemnizacin de los gastos ordinarios.
- Cuando el depositante no cumple con estas obligaciones, se concede al depositario el
derecho de retencin. Artculo 1780:
El depositario puede retener en prenda la cosa depositada hasta el completo pago de lo que
se le daba por razn del depsito.

Finalmente, por lo que respecta a su extincin se produce, adems de por los modos
generales, por los supuestos ya vistos de reclamacin del depositante y renuncia del
depositario.

2. Depsito necesario
El derecho romano y las partidas conceptuaron como depsito necesario o miserable el que
era consecuencia de alguna desgracia o accidente, que imposibilitaba al depositante para
elegir la persona del depositario. Pero el Cc ha ampliado considerablemente el concepto
tradicional, que resulta, como seala Castn, no slo desnaturalizado por su extensin, sino
tambin intil, ya que en nada se diferencan sus efectos de los del voluntario.
El Cdigo Civil dedica al mismo los siguientes preceptos:
Cuando es necesario el deposito. Artculo 1781. Es necesario el depsito:
1 Cuando se hace en cumplimiento de una obligacin legal.
2 Cuando tiene lugar con ocasin de alguna calamidad, como incendio, ruina, saqueo,
naufragio u otras semejantes.
Rgimen jurdico. Artculo 1782: El depsito comprendido en el n 1 del artculo anterior se
regir por las disposiciones de la ley que lo establezca, y, en su defecto, por las del depsito
voluntario.
El comprendido en el n 2. Se regir por las reglas del depsito voluntario.
Depsito en fondas y mesones (y repsonsabilidad de fondistas y mesoneros) Artculo 1783:
Se reputa tambin depsito necesario el de los efectos introducidos por los viajeros en las
fondas y mesones.
Los fondistas o mesoneros responden de ellos como tales depositarios, con tal que se hubiese
dado conocimiento a los mismos, o a sus dependientes, de los efectos introducidos en su casa,
y que los viajeros por su parte observen las prevenciones que dichos posaderos o sus
sustitutos les hubiesen hecho sobre cuidado y vigilancia de los efectos.

Artculo 1784: La responsabilidad a que se refiere el artculo anterior comprende los daos
hechos en los efectos de los viajeros, tanto por los criados o dependientes de los fondistas o
mesoneros, como por los extraos; pero no los que provengan de robo a mano armada, o
sean ocasionados por otro suceso de fuerza mayor.
Como seala Albaladejo, en este ltimo supuesto no existe realmente depsito, pues
-no hay ni acuerdo de voluntades ni entrega de la cosa, sino simplemente introduccin de la
cosa en la fonda o mesn.
-no existe una obligacin ex voluntate de guarda y restitucin, sino una responsabilidad ex
lege por los daos que padezcan las cosas.

IV.

IDEA DEL SECUESTRO.

La mayor parte de la doctrina considera que el secuestro no es un contrato, sino que se trata
de una decisin judicial, para asegurar el resultado del litigio aunque se requiera que el
secuestratario acepte el encargo y reciba la cosa secuestrada.
As pues, el secuestro judicial no coincide con el depsito ni en ser contrato, ni en perseguir fin
de custodia, sino un fin de carcter precautorio y secundariamente de custodia obligndose
el que lo recibe a guardar y devolverla.
El Cdigo Civil establece las siguientes reglas:
Artculo 1785: El depsito judicial o secuestro tiene lugar cuando se decreta el embargo o el
aseguramiento de bienes litigiosos.
Artculo 1786: El secuestro puede tener por objeto as los bienes muebles como los inmuebles.
El secuestro de inmuebles es ms bien una entrega de la posesin de la cosa con fines de
administracin para evitar que la cosa se desvalorice en manos del deudor o para lograr la
realizacin forzosa del derecho del acreedor.Adems se puede solicitar A.P., segn el 42.4 LH
Limitando las posibilidades que reconoce el Art. 1776, el Art. 1787 dice: El depositario de los
bienes u objetos secuestrados no puede quedar libre de su encargo hasta que se termine la
controversia que lo motiv, a no ser que el Juez lo ordenare por consentir en ello todos los
interesados o por otra causa legtima.
Artculo 1788: El depositario de bienes secuestrados est obligado a cumplir respecto de ellos
todas las obligaciones de un buen padre de familia.
Artculo 1789. En lo que no se hallare dispuesto en este Cdigo, el secuestro judicial se regir
por las disposiciones de la LEC.
La nueva LEC evita utilzar el trmino secuestro y se refiere a depsito judicial, regulando el
nombramiento del depositario y sus responsabilidades en los art 626 a 628 y el embargo como
medida cautelar en los art 721 y ss.
.

Depsito irregular
El CC dispone que solo pueden ser objeto de depsito las cosas muebles. Pero dentro de ello,
el depsito puede recaer en cosas muebles determinadas, que sera el depsito normal hasta
ahora estudiado, o de cosas fungibles, como el depsito de una cantidad de dinero, en cuyo
caso existe el llamado depsito irregular.
En el depsito irregular, el depositario adquiere la propiedad de las cosas dadas en depsito, y
por ello no ha de devolver la misma cosa depositada, sino otro tanto de su misma especie o
calidad.
Sobre la naturaleza del depsito irregular, la doctrina ha estudiado tres teoras: la que lo
identifica con el mutuo, la que lo estima un depsito comn y la que lo considera como un
contrato sui generis.
En general, no puede confundirse con el mutuo del que se diferencia `por su finalidad, (el
depsito irregular se establece en utilidad del depositante, y el mutuo en inters del
prestatario) y por su plazo de duracin (el depositante no est ligado por el trmino, si se ha
fijado, mientras el prestamista s).

En cuanto a estimarlo un depsito comn, en el derecho espaol no subsiste el depsito

irregular como tal depsito, ya que el art. 1768 establece que cuando el depositario tiene
permiso para servirse o usar de la cosa depositada, el contrato es de prstamo. En sta lnea
el T.S. estima que en los depsitos de dinero, el depositante pierde la propiedad de lo
depositado y se convierte en acreedor de un tantundem contra el depositante (S. 19
septiembre 1987).
La doctrina, sin embargo, critica esta equiparacin por ser contraria a la voluntad de las partes.
Dentro de estos depsitos irregulares tiene especial importancia el depsito bancario, que
puede adoptar las siguientes formas:
a)

Depsito de dinero, mediante el cual el Banco recibe del cliente una suma de dinero,
de la que puede disponer, pero que ha de restituir en la forma pactada.
La doctrina califica estos depsitos como depsitos irregulares, ya que el Banco
puede disponer de las simas entregadas y por ello el inters del depositario es doble:
del depositante y del depositario.
En cuanto a sus clases, cabe distinguir:
-

Atendiendo a su grado de disponibilidad: depsitos a la vista en los que la

disposicin puede hacerse en cualquier momento, normalmente mediante
talonarios de cheques, y depsitos a plazo fijo, en los que se tiene un plazo de
duracin prefijado, por lo que el Banco puede disponer con mayor comodidad de
los mismos e incluso pueden emitirse certificados de depsito, que legitiman al
cliente frente al banco depositario y le permiten movilizar el crdito mediante su
transmisin.

Y por titularidad, se distinguen entre solidarios y mancomunados (como se ha

visto en otra parte de este tema).

Pariendo de su distinta duracin y funcionamiento, para Garrigues, los depsitos a la

vista, dada su corta duracin, pueden ser calificados de depsitos irregulares y de
depsitos a ms largo plazo, que deben estimarse como prstamos.
b)

Por otra parte, junto a los depsitos de dinero, los Bancos pueden recibir
depsitos cerrados de cosas (ejm. Joyas, metales preciosos, paquetes), con estricta
funcin de custodia, siendo en este caso depsitos regulares y atenindose a su
normativa.

c)

Asimismo cabe el depsito en el banco de ttulos o valores negociables (el

llamado depsito administrado), en la que el banco no solo custodia el documento,
sino que lo gestiona y administra profesionalmente.