MAGISTRATURA E MPT

Direito civil
Cristiano Sobral

DIREITOS DAS OBRIGAES

1. INTRODUO
O direito das obrigaes o ramo do
Direito Civil que se ocupa em estudar a
relao jurdica que existe entre devedor e
credor, onde este pode exigir daquele o
cumprimento de uma prestao, que pode
consistir em um dar, um fazer ou um no
fazer.
A obrigao tem, portanto, trs elementos:
devedor, credor e vnculo jurdico. O
vnculo jurdico a ligao que existe
entre o devedor e o credor, que
composta por dois elementos: dbito e
responsabilidade. Significa que h duas
questes ligando devedor e credor: a
existncia de uma dvida (dbito) e a
possibilidade de cobrana judicial em caso
de inadimplemento (responsabilidade).

Como a obrigao propter rem surge por

fora da titularidade de um direito real,
acompanha o bem se houver transferncia
dele, ou seja, o novo titular do direito real
a assume. Exemplo: quem compra um
apartamento assume as obrigaes de
pagar condomnio, at mesmo aquelas que
estejam em atraso.
Cuidado: a obrigao propter rem no se
consubstancia apenas no pagamento de
valor pecunirio. Deve ser uma obrigao
devedor/credor, mas esta pode ser
consubstanciada em um dar (dinheiro ou
qualquer bem), um fazer ou um no fazer.
Assim sendo, o respeito s limitaes dos
direitos de vizinhana so obrigaes
propter
rem,
pois
consistem
em
obrigaes de no fazer do proprietrio
para respeito a direito de vizinhos.
2. MODALIDADE DAS OBRIGAES

Tema importante diz respeito obrigao

natural. a obrigao em que o vnculo
jurdico formado apenas pelo dbito, no
existindo responsabilidade. Existe uma
dvida, mas, se no for cumprida a
prestao, o credor no tem o poder de
exigi-la judicialmente. No entanto, se
adimplida espontaneamente ou at mesmo
por engano, no se pode exigir devoluo,
pois o dbito existe (art. 882 do CC). o
que chamamos de soluti retentio (reteno
de pagamento). Exemplo de obrigao
natural: dvida de jogo ou aposta.

As modalidades de obrigaes decorrem

de dois tipos de classificaes: bsica e
especial. Em uma classificao bsica, a
depender da natureza da prestao, a
obrigao pode ser de trs tipos:
obrigao de dar, obrigao de fazer e
obrigao de no fazer. Em uma
classificao especial, o CC trata de mais
trs tipos de modalidades: obrigao
alternativa,
obrigao
divisvel
ou
indivisvel e obrigao solidria.

A obrigao propter rem (em razo da

coisa), como o nome sinaliza, direito
obrigacional (confrontando devedor e
credor) e no direito real. Todavia, tem
uma especificidade: a obrigao que
surge em razo da aquisio de um direito
real. Ao se adquirir um direito real, seu
titular adquire algumas obrigaes de
devedor
perante
credor.
Exemplos:
obrigao de pagar condomnio quando se
adquire o direito de propriedade de um
apartamento ou o dever que o proprietrio
tem de indenizar o possuidor que realiza
benfeitorias em seu imvel, nos termos
destacados em direitos reais neste livro.

A obrigao de dar aquela em que a

prestao do devedor consiste na entrega
de um bem. A obrigao de dar pode ser
de dois tipos: dar coisa certa ou dar coisa
incerta. Na obrigao de dar coisa certa, o
devedor tem a prestao de entregar um
bem especfico. Por exemplo, quando
algum vende o cavalo campeo de sua
fazenda. J a obrigao de dar coisa
incerta aquela em que o devedor assume
a obrigao de dar um gnero em certa
quantidade - por exemplo, quando algum
vende trs cavalos de sua fazenda.

2.1. Obrigao de dar

2.1.1. Obrigao de dar coisa certa

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a obrigao de dar um bem especfico,

no servindo outro de mesma espcie,
como quando uma pessoa vende o cavalo
campeo de sua fazenda. Na verdade, h
dois tipos de obrigao de dar coisa certa:
dar e restituir. A razo que quando tenho
a obrigao de devolver um bem que
recebi, no posso impor a entrega de outro
de mesma espcie. Portanto, tenho
obrigao de dar coisa certa tanto quando
tenho que entregar um cavalo que vendi
quanto quando tenho que devolver um
cavalo que me foi emprestado.
O tema vem previsto entre os arts. 233 e
242 do CC, onde um nico tema tratado:
perda ou deteriorao do bem depois que
assumo a obrigao de dar, mas antes da
efetiva entrega. Como obrigao de dar
coisa certa, no sendo possvel a entrega
de outro bem equivalente, qual a
consequncia? Quem suporta o prejuzo?
isso que a prova exigir de voc saber e
as possibilidades so muitas, pois pode
ser com culpa ou sem culpa do devedor,
pode ser um dar ou um restituir, pode ser
perda ou deteriorao ou at mesmo uma
melhora no bem.
Questo
recorrente
em
certames,
apresento um macete para que voc, caro
leitor, conhea todos os casos previstos
nos citados artigos. Basta conhecer uma
regra bsica, qual somamos duas regras
acessrias lgicas:
REGRA BSICA: Se o devedor teve culpa
na perda do bem, a regra sempre ser a
mesma: dever pagar ao credor o
equivalente acrescido de perdas e danos.
Se o devedor no teve culpa na perda do
bem, a regra ser sempre a mesma: res
perit domino (a coisa perece para o dono),
ser dele o prejuzo. E quem o dono?
Depende se a obrigao de dar ou de
restituir. Na obrigao de dar, antes da
entrega o dono o devedor, pois a
aquisio da propriedade s se d com a
entrega do bem. Na obrigao de restituir,
o dono o credor, pois ele sempre foi o
dono, uma vez s ter emprestado para o
devedor.

REGRA ACESSRIA 1: Se ao invs de

perda, houver apenas deteriorao do
bem, a soluo a mesma, mas com uma
diferena: ele poder optar entre a soluo
da perda supramencionada ou receber o
bem deteriorado, abatendo-se o valor da
deteriorao.
REGRA ACESSRIA 2: Se a coisa perece
para o dono, a coisa tambm melhora
para o dono, ou seja, se, ao invs da perda
ou deteriorao, houver uma melhora no
bem antes da entrega, quem dela se
beneficiar ser o dono.
Vamos analisar, com base no macete
apresentado, as regras dos arts. 234 a 242
do CC. Qual a consequncia da perda,
deteriorao ou melhora do bem antes da
tradio, no caso da prestao de dar e no
caso da prestao de restituir?
a) Prestao de dar, perda do bem, com
culpa do devedor (art. 234): Devedor de um
carro por t-lo vendido ao credor, mas
antes da entrega o destri porque provoca
um acidente com perda total do carro por
dirigir embriagado. Ser devedor no
equivalente (devolve o valor recebido ou
no o recebe) acrescido de perdas e
danos.
b) Prestao de dar, perda do bem, sem
culpa do devedor (art. 234): Devedor de um
carro por t-lo vendido ao credor, mas
antes da entrega o carro cai em uma
ribanceira por ser levado pela correnteza
da inundao provocada por violenta
tempestade. Consequncia: resolve-se a
obrigao, o que significa desfazer o
negcio. Veja que o dono (devedor do
carro) sofreu a perda, pois ficou sem o
carro e sem o dinheiro.
c) Prestao de dar, deteriorao do bem,
com culpa do devedor (art. 236): Devedor
de um carro por t-lo vendido ao credor,
mas antes da entrega o amassa ao bater
por dirigir embriagado. O credor poder
escolher entre receber o equivalente mais
perdas e danos ou aceitar o bem no estado
em que se acha acrescido de perdas e

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danos, incluindo o abatimento do valor em

razo da deteriorao.
d) Prestao de dar, deteriorao do bem,
sem culpa do devedor (art. 235): Devedor
de um carro por t-lo vendido ao credor,
mas antes da entrega o carro amassado
por bater em um poste ao ser levado pela
correnteza da inundao provocada por
violenta
tempestade.
Consequncia:
credor poder optar em resolver a
obrigao (desfazer o negcio) ou aceitar
o carro amassado, abatendo do seu preo
o valor perdido pela deteriorao. Note
que o dono (devedor do carro) que sofre
a perda, pois ficou sem dinheiro e com o
carro amassado ou sem o carro pagando
pela deteriorao.
e) Prestao de dar, melhora do bem (art.
237): Devedor de uma fazenda por t-la
vendido ao credor, mas antes da entrega o
bem se valoriza em razo do acrscimo de
terra trazido pela correnteza das guas
(fenmeno chamado de avulso). O
vendedor poder pedir aumento de preo,
pois o dono e ele se beneficia com a
vantagem. Se o comprador no aceitar
pagar o acrscimo, poder o vendedor
resolver a obrigao, ou seja, desfazer a
venda. E se, ao invs de melhoramento ou
acrescido, o bem deu frutos? Os frutos
percebidos ou colhidos antes da tradio
so do devedor, pois ele ainda dono do
bem, mas se pendente quando da tradio,
ser do credor, pois o bem acessrio
segue a sorte do bem principal. Assim, se
o devedor vende uma cadela para entregar
tempo depois e antes da entrega fica
prenha, se na poca da entrega o filhote j
nasceu ser do vendedor, mas se estiver
na barriga da cadela na poca da entrega,
ser do comprador.
f) Prestao de restituir, perda do bem,
com culpa do devedor (art. 239): Devedor
de um carro por t-lo recebido emprestado
do credor, mas antes da entrega o destri
porque provoca um acidente de perda total
do carro por dirigir embriagado. Ser
devedor no equivalente (indeniza o valor
do carro) acrescido de perdas e danos.

g) Prestao de restituir, perda do bem,

sem culpa do devedor (art. 238): Devedor
de um carro por t-lo em emprstimo do
credor, mas antes da entrega o carro cai
em ribanceira levado pela correnteza da
inundao provocada por tempestade. O
dono o credor e ele sofre a perda, ou
seja, o devedor no ter que indeniz-lo da
perda do carro.
h) Prestao de restituir, deteriorao do
bem, com culpa do devedor (art. 240):
Devedor de um carro por t-lo recebido
emprestado do credor, mas antes da
entrega o amassa ao bater por dirigir
embriagado. O credor poder escolher
entre receber o equivalente mais perdas e
danos ou aceitar o bem no estado em que
se acha acrescido de perdas e danos,
incluindo o abatimento do valor em razo
da deteriorao.
i) Prestao de restituir, deteriorao do
bem, sem culpa do devedor (art. 240):
Devedor de um carro por t-lo recebido
emprestado do credor, mas antes da
entrega o carro amassado por bater em
um poste ao ser levado pela correnteza da
inundao
provocada
por
violenta
tempestade. O dono o credor, que
sofrer a perda, pois a lei diz que ele
receber o bem deteriorado sem direito de
indenizao.
j) Prestao de restituir, melhora do bem
(art. 241 e 242): Devedor de uma fazenda
por t-la recebida emprestada do credor,
mas antes da entrega o bem se valoriza em
razo do acrscimo de terra trazido pela
correnteza das guas (fenmeno chamado
de avulso). Por evidente, ser do credor o
ganho, pois ele o dono do bem,
recebendo-o
de
volta
valorizado,
desobrigado de indenizar. Se para o
melhoramento
ou
acrscimo
houve
trabalho do devedor, benfeitoria, razo
pela qual o art. 242 do CC determina
aplicar as regras do direito de indenizao
que o possuidor de boa-f e de m-f tem
em razo das benfeitorias que faz no bem
(sobre isso, ver o captulo prprio na parte
de direitos reais neste livro, quando da
abordagem dos efeitos da posse).

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2.1.2. Obrigao de dar coisa incerta

a obrigao de dar um gnero em certa
quantidade, como na venda de trs
cavalos de uma fazenda. Em dado
momento, os bens a serem entregues
devero ser escolhidos, o que chamamos
de concentrao da prestao. A quem
cabe a escolha? A quem definido no
contrato. Se nada for dito, a escolha
caber ao devedor, que no poder
escolher o pior nem ser obrigado a
escolher o melhor.
Feita a escolha, a obrigao de dar coisa
incerta se transforma em obrigao de dar
coisa certa, aplicando-se as regras que lhe
so prprias. No entanto, se antes da
escolha o bem se perder ou se deteriorar,
mesmo que por caso fortuito ou motivo de
fora maior, o devedor no se exime de
cumprir a prestao, pois o gnero no
perece, podendo o bem ser substitudo por
outro da mesma espcie para ser entregue
ao credor.
2.2. Obrigao de fazer
A obrigao de fazer aquela em que a
prestao do devedor consiste na
realizao de uma atividade, como na
contratao da prestao de um servio. A
obrigao de fazer pode ser de dois tipos:
personalssima
(infungvel)
ou
no
personalssima
(fungvel).
Ser
personalssima quando s o devedor
puder cumprir a prestao, como na
contratao de um pintor famoso para
pintura do retrato do credor em um
quadro. Ser no personalssima quando
no s o devedor, mas outra pessoa
tambm puder cumprir a prestao, como
a contratao de um pintor para pintura
das paredes de uma casa.
Por que diferenciar? Se for obrigao
personalssima e o devedor se recusa a
cumpri-la ou por sua culpa se tornou
impossvel, responde por perdas e danos.
Se for obrigao no personalssima,
poder o credor optar em reclamar
indenizao por perdas e danos ou
mandar executar s custas do devedor.

Como isso feito? Ajuizamento de ao

com oramento do servio, pedindo
condenao do devedor do fazer a pagar.
Todavia, se for urgente, poder o credor
mandar executar o fato independente de
prvia autorizao judicial, buscando em
juzo depois o ressarcimento do que foi
gasto.
As obrigaes de fazer podem ser
classificadas em obrigao de meio e de
resultado ou de fim. Nas obrigaes de
resultado, o devedor se vincula a atingir
determinado resultado, sob pena de
inadimplemento e, consequentemente,
dever de indenizar perdas e danos. J na
obrigao de meio, o devedor no se
vincula a atingir determinado resultado,
mas sim a corresponder no meio para
atingi-lo, ou seja, a empregar a diligncia
na busca do resultado. No responde se o
resultado no for atingido, apenas se no
empregou a diligncia necessria. Um
advogado ou um mdico tem obrigao de
meio,
enquanto
que,
segundo
a
jurisprudncia do STJ, o cirurgio plstico,
embora seja um mdico, tem obrigao de
resultado, quando se tratar de interveno
meramente esttica ou embelezadora.
2.3. Obrigao de no fazer
A obrigao de no fazer uma obrigao
a uma absteno, por exemplo, no
levantar um muro divisrio. Se o devedor
descumprir a obrigao, fazendo o que se
obrigou a no fazer, dever indenizar o
credor em perdas e danos? Nem sempre,
pois s vezes se tornou impossvel, sem
culpa do devedor, abster-se do ato. Nesse
caso, apenas se resolve a obrigao (volta
ao estado anterior do negcio), no tendo
que indenizar perdas e danos. Exemplo: a
pessoa se viu obrigada a levantar o muro
para impedir que a gua invadisse sua
casa. Se, porm, simplesmente decidiu
fazer o que se obrigara a no fazer, ser
condenado a indenizar perdas e danos e,
se o fizer, consistir em uma obra, poder o
credor pedir judicialmente para desfaz-la.
Se for urgente, poder mandar desfazer
independente de autorizao judicial,
buscando em juzo o ressarcimento.

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2.4. Obrigaes alternativas

A obrigao alternativa aquela que
compreende duas ou mais prestaes,
mas se extingue com a realizao de
apenas uma delas. Exemplo: obrigao de
dar um carro ou uma moto. A quem cabe a
escolha de que prestao cumprir? Em
regra ao devedor, pois a obrigao se
extingue com ele cumprindo uma ou outra
prestao. Todavia, o contrato pode prever
que a escolha cabe ao credor. o que diz
o art. 252 do CC, que completa: no pode o
devedor obrigar o credor a receber parte
em uma prestao e parte em outra.
Importante: o que ocorre quando uma ou
todas as prestaes no puderem ser
cumpridas? A resposta ir variar se a
escolha cabia ao devedor ou ao credor.
a) Impossibilidade de uma das prestaes:
Se a escolha couber ao devedor, subsiste
a obrigao com a outra prestao (art.
253 do CC). Mesma soluo, se a escolha
couber ao credor e a impossibilidade se
deu sem culpa do devedor. Todavia, se por
culpa dele, o credor poder exigir a
prestao subsistente ou o valor em
dinheiro da prestao impossibilitada,
acrescido de perdas e danos (art. 255 do
CC). Exemplo: devedor de um carro ou
uma moto destri a moto ao dirigir
embriagado. Consequncia: se a escolha
cabe ao devedor, obrigao simples de dar
o carro; se cabe ao credor, pode cobrar o
carro ou o valor em dinheiro da moto mais
perdas e danos. Se a moto foi destruda
acidentalmente, mesmo cabendo a escolha
ao credor, obrigao simples de dar o
carro.
b)
Impossibilidade
de
ambas
as
prestaes: Se a escolha couber ao
devedor e este tiver culpa, ficar obrigado
a pagar o valor da prestao que se
impossibilitou por ltimo, acrescido de
perdas e danos (art. 254 do CC). Se a
escolha couber ao credor e o devedor
culpado, poder reclamar o valor de
qualquer uma delas acrescido de perdas e
danos (art. 255 do CC, in fine). No entanto,
se ambas as prestaes tornaram-se

impossvel sem culpa do devedor,

independe de quem cabe a escolha:
extinta estar a obrigao, ou seja,
desfeito o negcio jurdico (art. 256 do
CC).
2.5. Obrigaes divisveis e indivisveis
Obrigao divisvel aquela em que pode
ser fracionado o objeto da prestao, o
que no possvel na obrigao
indivisvel. Como exemplo, a obrigao de
dar dinheiro obrigao divisvel e a
obrigao de dar um cavalo obrigao
indivisvel.
S h importncia em determinar o tipo de
obrigao quando houver pluralidade de
devedores e/ou credores. Sendo obrigao
divisvel, no h problema, pois cada um
cobra ou cobrado em sua parte (se no
for determinada a parte que cabe a cada
um, presume-se dividida em partes iguais).
Entretanto, sendo obrigao indivisvel,
como cada um cobrar ou ser cobrado
em sua parte, j que o objeto no pode ser
dividido?
Havendo mais de um devedor em
obrigao indivisvel, cada um responde
por toda a dvida, pois no h como
fracionar a cobrana. Agora, aquele que
pagar a dvida, sub-roga-se nos direitos do
credor perante os demais coobrigados
(art. 259 do CC). Exemplo: se duas
pessoas devem um cavalo, qualquer um
deles pode ser cobrado, mas quem pagar
poder cobrar do outro, em dinheiro,
metade do valor do animal.
Havendo mais de um credor em obrigao
indivisvel, qualquer um deles poder
cobrar a dvida por inteiro, tornando-se
devedor perante os demais credores nas
suas respectivas partes em dinheiro (art.
261 do CC).
2.6. Obrigaes solidrias
Na pluralidade de credores ou devedores
em obrigao indivisvel, todos so
obrigados ou tm direito a toda dvida por
ser fisicamente impossvel dividir o objeto

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da prestao. Todavia, possvel haver

obrigao divisvel em que todos so
obrigados ou tm direito a toda a dvida
por determinao da lei ou da vontade das
partes: a obrigao solidria.
Imagine dois amigos devendo vinte mil
reais a um credor. Em tese, cada um deve
dez mil reais, mas, se for obrigao
solidria, o credor pode cobrar toda a
dvida de qualquer deles (quem paga se
sub-roga nos direitos do credor perante os
demais devedores). Por outro lado, se um
devedor deve vinte mil reais a dois
amigos, em tese, deve dez mil reais para
cada um deles, mas, se for obrigao
solidria, qualquer dos credores pode
cobrar toda a dvida (quem recebe se torna
devedor perante os demais credores).
Portanto, haver solidariedade quando
houver mais de um devedor ou mais de
um credor obrigados ou com direito
totalidade da dvida. A solidariedade no
se presume, resultando apenas da lei ou
da vontade das partes. A solidariedade
pode ser ativa ou passiva, a depender se a
pluralidade est no plo ativo ou passivo
da obrigao.
2.6.1. Solidariedade ativa
a obrigao em que h mais de um
credor, cada um deles com direito a toda a
dvida. No vencimento, qualquer credor
pode se antecipar e cobrar toda a dvida
ou, enquanto nenhum deles a cobrar, o
devedor se libera pagando a qualquer
deles. Quem receber, responde perante os
demais credores, tornando-se devedor nas
partes que lhes cabe.

descontada. No exemplo citado, o devedor

continua a dever vinte mil reais a dois
credores solidrios.
A solidariedade personalssima, ou seja,
se um dos credores falecer e deixar
herdeiros, estes no se tornaro credores
solidrios. Significa que cada um de seus
herdeiros s poder exigir e receber a
quota que corresponder ao seu quinho
hereditrio. Imagine um devedor devendo
trinta mil reais a trs credores solidrios,
sendo que um deles morre deixando dois
filhos. Os filhos no podero cobrar os
trinta mil, pois no se tornam credores
solidrios. Cada um s poder cobrar a
parte que lhe cabe na herana, ou seja,
cada um s pode cobrar cinco mil reais.
Todavia, em dois casos, os herdeiros
podero cobrar a dvida toda: se a
obrigao for indivisvel (exemplo: o
devedor deve um cavalo aos trs credores
solidrios) ou, segundo jurisprudncia do
STJ, se os herdeiros cobrarem juntos
atravs do esplio, pois no direito das
sucesses aprendemos que o esplio se
sub-roga nos direitos do de cujos.
Nos termos do art. 271 do CC,
convertendo-se a prestao em perdas e
danos, nelas subsistem a solidariedade.
Imagine um devedor de um carro a trs
credores solidrios, mas o destri ao
dirigir embriagado. Trata-se de obrigao
de dar coisa certa com perda do bem por
culpa do devedor. Conforme visto, tornase devedor no equivalente acrescido em
perdas e danos, no que permanecer
havendo a solidariedade.
2.6.2. Solidariedade passiva

O mesmo ocorre se um dos credores

remitir (perdoar) a dvida. Devedor deve
trinta mil reais a trs credores solidrios e
um deles perdoa toda a dvida. Este se
tornar devedor de dez mil reais a cada um
dos demais credores, como se ele tivesse
se antecipado e cobrado o devedor (art.
272 do CC). Cuidado: diferente quando
credor solidrio perdoa sua parte. Nesse
caso, subsiste a solidariedade para os
demais credores depois de sua parte ser

a obrigao em que h mais de um

devedor, cada um deles obrigados a toda a
dvida. Significa que o credor tem direito
de exigir de qualquer deles o valor total da
dvida, mas quem pagar se tornar credor
dos
demais
devedores
nas
suas
respectivas partes (internamente no h
solidariedade). Se o credor optar cobrar
apenas parcialmente de um dos devedores

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solidrios,
os
demais
continuam
obrigados solidariamente pelo resto.
Se um dos devedores solidrios falecer, a
solidariedade transferida aos seus
herdeiros? No, pois, como visto, a
solidariedade personalssima. Significa
que os herdeiros s podem ser cobrados
na quota que corresponde ao seu quinho
hereditrio. Todavia, h duas excees: se
a obrigao for indivisvel (ex: devedores
solidrios devem um cavalo) ou se os
herdeiros forem cobrados juntos atravs
do esplio, pois o direito das sucesses
preceitua que o esplio se sub-roga nos
deveres do de cujos.
Ateno: a lei d tratamento diferente
quanto manuteno da solidariedade no
que se refere ao pagamento de perdas e
danos e de juros que podem ser irradiados
da obrigao, pois nas perdas e danos no
subsiste a solidariedade. Mas nos juros,
sim.
Se devedores solidrios tm obrigao de
dar um carro e, por culpa de um deles,
este destrudo, a obrigao se converte
no pagamento do valor equivalente
acrescido de perdas e danos. No valor
equivalente, todos continuam devedores
solidrios, mas pelas perdas e danos s
responde o culpado (art. 279 do CC).
Todavia, se um dos devedores solidrios
d causa a acrscimo de juros ao valor
devido, todos respondem solidariamente
pelo valor dos juros, pois o pagamento de
juros uma obrigao acessria e o
acessrio segue a sorte do principal (art.
280 do CC).
Importante (art. 285 do CC): Conforme
vimos, o devedor solidrio que paga a
dvida pode cobrar dos demais devedores
a parte que lhes cabe (se nada for dito,
presume-se dividida em partes iguais).
Todavia, se a dvida solidria interessar
exclusivamente a um dos devedores
solidrios, responder este por toda a
dvida quando da ao regressiva aos
demais credores. O exemplo tpico o
contrato de fiana. Quando h renncia ao
benefcio de ordem, devedor principal e

fiador so devedores solidrios. Se o

fiador for cobrado, poder cobrar em
regresso do devedor principal no s a
metade da dvida, mas sim sua totalidade,
pois uma dvida contrada no seu
exclusivo interesse. Da mesma forma,
sendo caso de mais de um fiador e um
deles sendo cobrado pela dvida, s ter
ao regressiva contra o devedor principal
na totalidade da dvida, no tendo ao
contra os demais co-fiadores.
3. TRANSMISSO DAS OBRIGAES
Haver transmisso da obrigao quando
houver uma substituio subjetiva em
seus polos, ou seja, uma troca de devedor
ou de credor. So dois os tipos de
transmisso das obrigaes: cesso de
crdito e assuno de dvida. Na cesso
de crdito h uma substituio no polo
ativo, ou seja, h uma troca de credores,
pois o credor cede a um terceiro o seu
crdito. Na assuno de dvida h uma
substituio no polo passivo, ou seja, uma
troca de devedores, pois um terceiro
assume a obrigao do devedor.
3.1. Cesso de crdito
A cesso de crdito se caracteriza pela
substituio no polo ativo da obrigao,
havendo uma troca de credores em razo
da alienao, gratuita ou onerosa, de um
crdito a um terceiro, que se tornar o
novo credor da obrigao. A lei permite a
cesso do crdito quando a isso no se
opuser a natureza da obrigao, a lei ou o
acordo das partes. Quem cede o crdito
chamado de cedente e quem o recebe
chamado de cessionrio.
A cesso do crdito independe da
concordncia do devedor. A lei exige
apenas a notificao da cesso, para que
ele no pague pessoa errada. Caso o
devedor no seja notificado e pague de
boa-f ao antigo credor, ele estar
desobrigado, s restando ao verdadeiro
credor
cobrar
do
cedente,
que
indevidamente recebeu o pagamento.

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Em regra, o cedente no responde pela

solvncia do devedor, ou seja, caso o
cessionrio no consiga receber o crdito
em razo da insolvncia do devedor, no
poder cobrar a dvida do cedente. No
entanto, ele responder se vier expresso
no contrato. Quando o cedente no
responde pela solvncia do devedor, a
cesso chamada de cesso de crdito
pro soluto; quando o cedente responde
pela solvncia do devedor, chamada de
cesso de crdito pro solvendo.
Embora o cedente, em regra, no responda
pela solvncia do devedor, ele responde
pela existncia do crdito, ou seja, se
ceder um crdito que no existe, a sim
poder ser cobrado pelo cessionrio. O
cedente responder pela existncia do
crdito tendo o cedido gratuita ou
onerosamente. Se ceder de forma onerosa,
responder tendo agido de m-f ou at
mesmo de boa-f, pois recebeu pela
cesso, devolvendo o valor auferido. No
entanto, na cesso gratuita, como nada
recebeu em troca, s responder se tiver
procedido de m-f, ou seja, se sabia da
inexistncia do credito que cedeu.
Por fim, na cesso de crdito vigora o
princpio da oponibilidade das excees
pessoais contra terceiros. O que significa
isso? Quando o cessionrio cobrar a
dvida do devedor, este poder se
defender alegando as defesas pessoais
que cabiam contra o cedente (art. 294 do
CC). Exemplo: o devedor comprou um
carro usado do credor, mas no vai pagar
porque apresentou vcio redibitrio. S
que o credor cedeu o crdito a um terceiro,
que quem cobra a dvida. O devedor
poder se defender contra o cessionrio
alegando o vcio redibitrio, mesmo sendo
uma defesa pessoal contra o cedente.
3.2. Assuno de dvida
A assuno de dvida se caracteriza pela
substituio
no
polo
passivo
da
obrigao, havendo uma troca de
devedores. A lei permite que terceiro
assuma a dvida do devedor, mas exige a
concordncia expressa do credor. No

entanto, independe de consentimento do

devedor, podendo a assuno de dvida
ser por delegao (com consentimento do
devedor) ou por expromisso (sem
consentimento do devedor).
O terceiro que assume a obrigao
chamado de assuntor. Quando ele assume
a obrigao, o devedor primitivo est
exonerado, pois deixou de ser o devedor.
Todavia, h um caso em que o devedor
primitivo no estar exonerado, podendo
ser cobrado pelo credor: se a cesso foi
feita a quem insolvente e o credor a
aceitou por no saber do fato.
Com a assuno de dvida, salvo
consentimento expresso do devedor
primitivo, estaro extintas as garantias
dadas por ele, afinal ele no mais o
devedor. Se a substituio vier a ser
anulada, restaura-se o dbito do devedor
primitivo, com todas as garantias que
existiam. Exceo: no retornaro as
garantias dadas por terceiros, por
exemplo, hipoteca de um bem de terceiro.
Exceo da exceo: a garantia dada por
terceiro poder retornar, caso ele
soubesse da causa que gerou anulao da
substituio.
O assuntor, como novo devedor, poder
alegar que tipo de defesa ao ser cobrado
pelo credor? Com efeito, a defesa pode ser
de dois tipos: comum ou pessoal. Ser
comum quando for defesa de qualquer
pessoa que venha a ser cobrado pelo
credor (ex. prescrio da dvida). Por outro
lado, ser defesa pessoal quando for
exclusiva
de
uma
pessoa
(ex.
compensao de dvida). O assuntor, ao
ser cobrado, poder se valer das defesas
comuns ou das suas pessoais, no
podendo se valer das defesas pessoais
que cabiam ao devedor primitivo (art. 302
do CC).
4. ADIMPLEMENTO E EXTINO DAS
OBRIGAES
O meio normal de extino da obrigao
o devedor cumprir a prestao, o que
chamamos de pagamento. Note que o

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sentido tcnico de pagamento difere do

seu sentido leigo, pois pagamento
coloquialmente usado no sentido de dar
dinheiro. Pagamento em sentido tcnico
cumprir a prestao, seja um dar (dinheiro
ou qualquer outro bem), um fazer ou at
um no fazer.
No entanto, a obrigao pode ser extinta
por meios anormais, havendo extino da
obrigao de uma forma alternativa, de
uma
forma
diferente
do
que
o
cumprimento da prestao. So as formas
anormais de extino da obrigao:
pagamento em consignao, pagamento
com
sub-rogao,
imputao
de
pagamento,
dao
em
pagamento,
novao, compensao, confuso e
remisso.
4.1. Pagamento
Pagamento o meio normal de extino da
obrigao, ou seja, o cumprimento da
prestao (dar, fazer ou no fazer). O CC
inicia o tema abordando quem deve pagar
(chamado de solvens) e a quem se deve
pagar (chamado de accipiens).
O CC trata de quem deve pagar, mas, na
verdade, o que se estabelece so regras
sobre quem pode pagar. A obrigao pode
ser paga por qualquer pessoa que tenha
algum tipo de interesse, ou seja, pelo
devedor ou por um terceiro. A lei, no
entanto,
estabelece
consequncias
diferentes para o pagamento sendo feito
pelo devedor, por terceiro interessado ou
por terceiro no interessado. Quando se
fala em terceiro interessado ou no
interessado, fala-se em interesse jurdico,
pois, se o terceiro paga, algum tipo de
interesse ele tem. O terceiro ser
interessado quando puder ser cobrado
pela dvida. Assim, um fiador que paga a
dvida do afianado um terceiro
interessado, mas o pai que paga a dvida
de um filho maior de idade, embora tenha
um interesse sentimental, considerado
um terceiro no interessado.
Se o devedor efetuar o pagamento, extinta
estar a obrigao e ele estar exonerado.

Se um terceiro pagar, tambm estar

extinta, mas ele poder reaver o valor
pago, embora de forma diferente a
depender de quem pagou: se terceiro
interessado, sub-roga-se nos direitos do
credor; se terceiro no interessado,
apenas tem direito de reembolso, no se
sub-rogando nos direitos do credor. Em
ambos os casos, o terceiro cobra do
devedor o que pagou por ele, mas diferem
porque, ao se sub-rogar nos direitos do
credor, ter as garantias especiais dadas a
ele, o que no ocorre no mero direito de
reembolso. Detalhe: isso ocorrer se o
terceiro pagar em seu nome, pois se pagar
em nome do devedor, considerado uma
mera ajuda, no tendo direito de reaver o
que pagou.
A quem se deve pagar? O pagamento deve
ser feito ao credor ou a quem de direito o
represente. Se o pagamento foi feito
pessoa errada, pagou-se mal e quem paga
mal, paga duas vezes, pois o verdadeiro
credor poder cobr-lo. No entanto, em
dois casos, o pagamento feito a um
terceiro libera o devedor: se o credor
confirmar o pagamento ou tanto quanto
provar ter se revertido ao credor.
H um caso em que o pagamento feito a
um terceiro e o devedor est liberado,
mesmo que o credor no confirme nem se
prove a reverso em seu benefcio. o
caso do pagamento feito ao chamado
credor putativo. Putativo vem de putare,
que significa crer, acreditar. Haver credor
putativo quando se paga de boa-f a quem
no o credor, ou seja, se pagou pessoa
errada, mas havia motivos para acreditar
ser ele o credor. Um exemplo j foi visto
quando da abordagem do tema cesso de
crdito. Vimos que o devedor no precisa
concordar, mas deve ser notificado da
cesso de crdito para saber que o credor
mudou. Vimos que se no for notificado e
de boa-f pagar ao cedente, ele est
exonerado e a razo simples: pagou a
credor putativo.
No que se refere ao objeto do pagamento,
este ser o cumprimento da prestao. O
credor no obrigado a aceitar prestao

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diversa da que lhe devida, ainda que

mais valiosa, afirma o art. 313 do CC.
Ainda que a obrigao seja divisvel, como
dever dinheiro, no pode o credor ser
obrigado a receber nem o devedor ser
obrigado a pagar por partes, se assim no
se ajustou.
Quem paga tem direito de receber uma
prova de que pagou. o que chamamos
de quitao. O instrumento da quitao o
recibo, que sempre pode ser por
instrumento particular. Se o credor se
recusar a dar quitao, o devedor pode
legitimamente reter o pagamento enquanto
no lhe for dada.
Assim sendo, em regra, quem prova o
pagamento o devedor, apresentando o
recibo recebido como instrumento da
quitao. No entanto, em trs casos
haver
presuno
de
pagamento,
dispensando o devedor de provar que
pagou. Ocorre que uma presuno
relativa, ou seja, aquela que admite prova
em contrrio. Desta forma, sendo um dos
casos de presuno de pagamento, no se
fixa uma verdade absoluta de que existiu
pagamento, mas sim uma inverso do
nus da prova, pois o devedor no precisa
provar que pagou, mas o credor pode
provar que o devedor no pagou.
So os trs casos de presuno de
pagamento:
a) Art. 322 do CC: quando o pagamento for
em quotas peridicas, a quitao da ltima
estabelece, at em prova em contrrio, a
presuno de estarem solvidas as
anteriores;

obrigao. nesse lugar que se devem

reunir credor e devedor na data marcada,
no podendo o devedor oferecer nem o
credor exigir o cumprimento em lugar
diverso.
No direito comparado, h dois tipos de
obrigao: qurable ou portable. A
obrigao qurable (chamada no Brasil de
quesvel) aquela que deve ser cumprida
no domiclio do devedor e obrigao
portable (chamada no Brasil de portvel)
aquela que deve ser cumprida no domiclio
do credor. No Brasil, conforme previso do
art. 327 do CC, em regra as obrigaes
devem ser cumpridas no domiclio do
devedor, ou seja, so quesveis ou
qurable. Poder ser portvel ou at em
outro local a depender da vontade das
partes, da lei, da natureza da obrigao ou
das circunstncias. Como exemplo, o art.
328 do CC determina que se o pagamento
consistir na entrega de um imvel ou de
prestaes relativas a ele dever ser
cumprido onde situado o bem.
4.2. Pagamento em consignao
Consignao de pagamento significa o
depsito judicial ou em estabelecimento
bancrio da coisa devida, o que a lei
equipara a pagamento, extinguindo a
obrigao. O devedor tem no s o dever
de pagar, mas tambm o direito de faz-lo
para evitar as consequncias de sua mora.
A consignao em pagamento , portanto,
um valioso instrumento para o devedor
no suportar os encargos moratrios.

c) Art. 324 do CC: a entrega do ttulo firma

presuno do pagamento, presuno que
pode ser elidida no prazo de sessenta
dias.

Poder o devedor consignar pagamento

basicamente quando houver mora do
credor ou algum risco para o devedor na
realizao do pagamento direto. Nesse
sentido, o art. 335 do CC arrola casos de
cabimento da consignao em pagamento:
se o credor se recusar sem justa causa a
receber o pagamento ou no puder receblo, se o devedor tiver dvida sobre quem
o verdadeiro credor ou se o credor for
desconhecido, entre outros.

Para se efetuar o pagamento, importa

saber o lugar do cumprimento da

Feito o depsito, a princpio, suspende a

incidncia dos encargos moratrios, mas

b) Art. 323 do CC: sendo a quitao do

capital sem fazer reserva que os juros no
foram pagos, estes se presumem pagos; e

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o devedor dever propor ao judicial para

discusso da matria, podendo o credor
impugnar o pagamento, pois s exonera o
devedor se observados os mesmos
requisitos exigidos para validade do
pagamento. Se julgado improcedente, o
depsito no ter efeito. O processo tem
procedimento especial previsto no CPC.
4.3. Pagamento com sub-rogao
Pagamento com sub-rogao a operao
pela qual o crdito se transfere com todos
os seus acessrios a um terceiro que paga
dvida alheia. Sub-rogar substituir, o que
significa que haver aqui uma substituio
de credor, extinguindo a obrigao com
relao ao credor originrio. A ideia : A
deve a B e um terceiro C paga essa dvida
e agora A deve a C, pois este se sub-rogou
nos direitos de B.

credor primitivo, o que no existiria no

mero direito de reembolso.
Como exemplo, trago um caso visto no
estudo do pagamento. Se terceiro
interessado paga a dvida do devedor, subroga-se automaticamente nos direitos do
credor, mantendo-se os privilgios e as
garantias (art. 346, III, do CC). Se terceiro
no interessado paga a dvida do devedor,
apenas ter direito de reembolso, no se
sub-rogando nos direitos do credor (sem
os privilgios e garantias do credor
originrio). No entanto, se o terceiro no
interessado pagar a dvida do devedor
condicionado a sub-rogar-se nos direitos
do credor, haver pagamento com subrogao convencional e ter o novo credor
os privilgios e garantias do credor
primitivo (art.347, II, do CC).
4.4. Novao

Como uma simples substituio no polo

ativo, o vnculo se mantm e o novo
credor tem todos os privilgios e garantias
que tinha o credor originrio (art. 349 do
CC). No entanto, possvel que um
terceiro pague dvida alheia e no se subrogue nos direitos do credor, caso em que
ter mero direito de reembolso contra o
devedor, por no ser um dos casos de
pagamento com sub-rogao. A diferena
que poder cobrar dele o que pagou,
mas sem ter os privilgios e garantias do
credor originrio, pois surge um novo
vnculo,
uma
nova
obrigao
(de
reembolso), extinguindo a obrigao
primitiva.

Novao o meio de extino da

obrigao pelo surgimento de uma nova
obrigao. A novao pode ser de dois
tipos: objetiva ou subjetiva. A novao
objetiva quando a nova obrigao difere
da obrigao anterior pela substituio da
prestao (ex. obrigao de dar dinheiro
transformada em obrigao de fazer ou
obrigao
veiculada
em
cheque
substituda por obrigao veiculada em
nota promissria). A novao ser
subjetiva quando a nova obrigao difere
da obrigao anterior pela substituio do
credor (novao subjetiva ativa) ou do
devedor (novao subjetiva passiva).

A sub-rogao pode ser de dois tipos:

legal ou convencional, a depender se
decorre de lei ou da vontade das partes. O
CC prev, em art. 346, os casos em que a
sub-rogao se opera de pleno direito, ou
seja, se um terceiro paga a dvida, ele se
sub-roga automaticamente nos direitos do
credor primitivo, independente da vontade
das partes. Se a lei no prev como caso
de sub-rogao, teria o terceiro mero
direito de reembolso, mas as partes
podero prever a sub-rogao, passando o
terceiro a ter os privilgios e garantias do

Importante: qual a diferena entre

pagamento com sub-rogao e novao
subjetiva ativa? Em ambos os casos, h
troca do credor, mas diferem porque no
pagamento com sub-rogao o vnculo se
mantm, havendo apenas a troca de
credor, enquanto que na novao,
extingue-se o vnculo anterior, surgindo
uma nova obrigao com um novo vnculo.
Consequncia: no pagamento com subrogao se mantm para o novo credor os
privilgios e garantias do credor primitivo,
enquanto que na novao, extinguem-se

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os privilgios e garantias do credor

primitivo, no as tendo o novo credor.
Do exposto acerca da sub-rogao e
novao, podemos chegar a uma
concluso:
quando o pagamento
efetuado por um terceiro, seja interessado
ou no interessado, ele poder reaver do
devedor primitivo o que por ele pagou. A
diferena que quando o pagamento
feito
por
terceiro
interessado,
h
pagamento com sub-rogao, enquanto
que no pagamento feito por terceiro no
interessado, h novao, pois se extingue
o vnculo anterior, surgindo uma nova
obrigao com um novo vnculo (a
obrigao de reembolso). Por isso, o
terceiro interessado ter os privilgios e
garantias do credor primitivo, mas o
terceiro no interessado no, a no ser
que se valha do pagamento com subrogao
convencional,
ou
seja,
condicionando o pagamento a sub-rogarse nos direitos do credor.
4.5. Imputao ao pagamento
Se um devedor tem vrias dvidas
diferentes com um credor, mas no lhe
entrega valor suficiente para pagamento
de todas, preciso identificar quais as
dvidas foram extintas.
Imputao ao pagamento a indicao da
dvida a ser paga quando uma pessoa se
encontra obrigada por dois ou mais
dbitos com o mesmo credor, sem poder
pagar todos eles. Note que imputao ao
pagamento no bem um meio de
extino da obrigao, mas sim a
determinao de que obrigao est
extinta quando nem todas forem pagas.
Antes de a lei definir quais obrigaes
esto extintas (imputao legal), as partes
tm o direto de definir (imputao
convencional). Assim, em primeiro lugar,
quem define o devedor. No seu silncio,
o credor define em quais d quitao. Se
nenhum deles definir, a lei definir,
estabelecendo a seguinte ordem: (i)
primeiro se pagam os juros vencidos e s
depois o capital; (ii) pagamento imputado

s dvidas vencidas h mais tempo; (iii) se

todas vencidas no mesmo tempo, a
imputao ser na mais onerosa (maiores
juros ou multas); (iv) se todas no mesmo
tempo e mesmos nus, a lei no d
soluo, mas jurisprudncia diz ser de
forma proporcional em cada uma das
obrigaes.
4.6. Dao em pagamento
Dao em pagamento a forma de
extino da obrigao atravs da qual o
credor aceita receber prestao diversa da
que lhe devida. Conforme visto, nos
termos do art. 313 do CC, o credor no
obrigado a aceitar prestao diversa da
contratada, ainda que mais valiosa. Porm,
nada impede que o credor aceite prestao
diversa, caso em que haver extino da
obrigao de uma forma anormal, que no
pelo pagamento, chamada de dao em
pagamento.
Conforme ser visto em contratos neste
livro, evico a perda judicial ou at
administrativa de um bem em razo de
vcio jurdico anterior alienao. Quem
vende no poderia ter vendido e quem
compra perde para um terceiro, buscando
do alienante uma indenizao. Se o
devedor d coisa diversa em pagamento e
o credor a perde pela evico, restabelecese a obrigao primitiva, ficando sem
efeito a quitao dada, ressalvados os
direitos de terceiro (art. 359 do CC).
4.7. Compensao
Compensao a forma de extino das
obrigaes entre duas pessoas que so,
ao mesmo tempo, credora e devedora uma
da outra. O meio normal de extino da
obrigao o pagamento, ou seja, o
cumprimento da prestao. Todavia,
quando duas pessoas so devedoras e
credoras uma da outra, no h sentido que
os pagamentos sejam feitos para extino
das obrigaes. Compensam-se as dvidas
e extintas esto as obrigaes at onde se
compensarem.

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A compensao pode ser de dois tipos:

legal ou convencional, a depender se
decorre da lei ou da vontade das partes. A
compensao
legal
se
dar
automaticamente, bastando presentes os
requisitos
legais,
quais
sejam:
reciprocidade das obrigaes (um deve ao
outro e vice versa), liquidez e vencimento
das prestaes e envolverem bens
fungveis entre si (no basta serem bens
fungveis, devem ser substituveis entre si,
ou seja, homogneos, por exemplo,
dinheiro por dinheiro ou saca de caf por
saca de caf, no podendo ser dinheiro
por saca de caf). Mesmo ausentes tais
requisitos, ainda sim poder haver
compensao, mas ser convencional, por
depender da vontade das partes. Nada
impede, portanto, haver compensao de
uma dvida vencida com outra a termo,
com bens infungveis ou de natureza
diferente (dinheiro por saca de caf), mas
ser compensao convencional, onde o
que importa a vontade das partes.
A reciprocidade um requisito para a
compensao legal, ou seja, devedor deve
ao credor e vice-versa, mas h uma
exceo: quando envolver o fiador. O
devedor somente compensa sua dvida
para o credor com a dvida do credor
contra ele, mas o fiador pode compensar
sua dvida para o credor ( dele devedor
porque fiador) com a dvida que o credor
tem com o afianado, ou seja, no com ele,
pois o fiador no devedor em causa
prpria, mas mero garantidor de uma
dvida do afianado (art. 371 do CC).
4.8. Confuso e Remisso

um irmo, s haver extino da obrigao

relativa metade da dvida (esplio
devedor de metade do valor para o filho
credor).
Remisso a forma de extino da
obrigao com o perdo da dvida pelo
credor. Cuidado: no confunda remisso
com remio. A causa de extino da
obrigao a remisso, o ato de remitir,
que significa perdo, perdoar. Remio ou
ato de remir no causa de extino da
obrigao, pois significa resgate, resgatar.
Tanto na confuso quanto na remisso h
um aspecto importante para voc saber
sobre obrigaes solidrias. Confuso ou
remisso entre credor e um dos devedores
solidrios ou entre o devedor e um dos
credores
solidrios:
mantm-se
a
solidariedade entre os demais, descontada
a parte remitida ou da confuso parcial.
Exemplo:
Imagine
trs
devedores
solidrios em trinta mil reais ao pai de um
deles (solidariedade passiva). Com a morte
do pai ou do filho ou se o pai perdoar s a
dvida do filho, os outros dois devedores
sero solidrios em vinte mil reais. Da
mesma forma, imagine que um devedor
deve trinta mil reais a trs credores
solidrios, sendo um deles o pai do
devedor (solidariedade ativa). Com a morte
do pai ou do filho ou se o pai perdoar s a
dvida do filho, os outros dois credores
sero solidrios em vinte mil reais.
5. INADIMPLEMENTO DAS OBRIGAES
5.1. Diferena entre inadimplemento e
mora

Confuso a forma de extino das

obrigaes por reunirem na mesma
pessoa a qualidade de credor e devedor.
Imagine um pai que deve uma quantia em
dinheiro a seu filho, que seu nico
herdeiro. Com a morte do pai, o filho
assume o dbito, mas ele prprio o
credor, gerando extino da obrigao
pela confuso. A confuso pode se
verificar a respeito de toda a dvida (total)
ou s de parte dela (parcial). No exemplo
citado, se so dois filhos, tendo o credor

Quando o devedor no cumpre a

prestao,
estamos
diante
do
inadimplemento, que pode ser de dois os
tipos:
absoluto
ou
relativo.
O
inadimplemento absoluto quando a
prestao no cumprida e no mais til
ao credor que o devedor a cumpra - por
exemplo, contratao de cantor para
cantar em um casamento que no
comparece cerimnia. O inadimplemento
relativo quando a prestao no

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cumprida, mas ainda til ao credor que o

devedor a cumpra, por exemplo, no
pagamento de uma dvida em dinheiro no
dia do vencimento. O inadimplemento
absoluto chamado simplesmente de
inadimplemento e o inadimplemento
relativo chamado de mora.
Note que a diferena entre inadimplemento
e mora reside no critrio de utilidade para
o credor. Em ambos os casos, a prestao
no cumprida, sendo inadimplemento se
a prestao no mais til ao credor e
mora se a prestao ainda til ao credor.
Por
que
diferenciar
mora
e
inadimplemento? Se o caso de
inadimplemento, como a prestao no
mais til ao credor, a nica soluo o
pagamento de indenizao por perdas e
danos (ar. 389 do CC). Por outro lado, se o
caso de mora, cabe o que chamamos de
purgao ou emenda da mora. O que
isso? cumprir a obrigao, porque ainda
til para o credor, acrescido dos encargos
moratrios. Purga-se a mora pagando-se
com retardo, acrescido de: correo
monetria, juros de mora, perdas e danos
decorrentes da mora e eventual honorrios
de advogado (art. 395 do CC).

poder enjeit-la e pedir perdas e danos. A

razo simples: se intil ao credor, deixou
de ser mora e se transformou em
inadimplemento absoluto.
Como exemplo, imagine uma costureira
que deixa de entregar o vestido de noiva
no prazo estipulado. caso de mora ou
inadimplemento? Depende. Se ainda no
houve a cerimnia, em razo de a data
marcada lhe ser bastante anterior, o caso
de mora; se j houve a cerimnia, em
razo da data marcada ter sido na vspera
do
casamento,
o
caso

de
inadimplemento, caso em que o credor
poder rejeitar a coisa e pedir perdas e
danos, pois ao se tornar intil a ela, a mora
se transformou em inadimplemento
absoluto.
Completa a ideia de mora o art. 396 do CC,
que preceitua no incorrer em mora o
devedor quando no haja fato ou omisso
imposta a ele. Significa que a mora o no
cumprimento culposo da obrigao. Se
no h culpa, no h mora. Se uma conta
do devedor s pode ser paga no banco e o
vencimento cai em um domingo, ao se
pagar no dia seguinte, no h de se falar
em mora, tanto que se paga sem encargos
moratrios.

5.2. Mora
O art. 394 do CC diz que se considera em
mora o devedor que no efetuar o
pagamento e o credor que no quiser
receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei
ou a conveno estabelecer. Note haver
mora no apenas quando no se paga no
tempo devido, mas tambm se no se
paga no lugar e na forma devida. Note
ainda no haver mora s do devedor, mas
tambm do credor, que ocorre quando
este no quiser injustificadamente receber
o pagamento, sendo o pagamento em
consignao a soluo para o devedor se
livrar dos encargos da mora.
Segundo art. 395 do CC, configurada a
mora,
o
devedor
pode
purg-la,
cumprindo a prestao acrescida dos
encargos moratrios. Todavia, se a
prestao tornar-se intil ao credor, este

O art. 397 do CC nos faz perceber haver

dois tipos de mora: ex re e ex persona. A
mora ex re automtica, ou seja, aquela
que independe de ato do credor para o
devedor ser constitudo em mora
(interpelao judicial ou extrajudicial,
notificao, protesto ou citao do
devedor). Por sua vez, a mora ex persona
aquela que precisa de um dos citados atos
do credor para o devedor ser constitudo
em mora. Quando a mora ex re e quando
ex persona?
H dois tipos de obrigaes: com dia certo
de vencimento e sem dia certo de
vencimento. Quando a obrigao tem um
dia certo de vencimento, o devedor no
precisa ser constitudo em mora por ato do
credor, pois o simples no pagamento no
vencimento o constitui em mora (dies
interpellat pro homine, ou seja, o prprio

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dia interpela o devedor). Por outro lado,

quando a obrigao no tem dia certo de
vencimento, o devedor s estar em mora
se for constitudo por ato do credor.
Assim, quando a obrigao com dia
certo de vencimento, a mora ex re e
quando a obrigao sem dia certo de
vencimento, a mora ex persona.
O art. 398 do CC demonstra que a mora
ex re quando a obrigao no cumprida
decorre de ato ilcito. Com efeito, ato ilcito
civil causar dano a algum, gerando ao
causador
o
dever
de
indeniz-lo.
Poderamos pensar ser caso de mora ex
persona, pois o devedor deve ser
constitudo em mora por um ato do credor,
propondo ao judicial (citao vlida
constitui o devedor em mora). No entanto,
tal entendimento equivocado, pois a lei
diz que essa mora automtica,
independendo de qualquer ato do credor.
O art. neste momento em anlise diz que
nas obrigaes provenientes de ato ilcito,
considera-se o devedor em mora desde
que o praticou (a responsabilidade de
reparar o dano fixada na sentena judicial
retroage data do ato para aplicar os
efeitos da mora).
Os arts. 399 e 400 do CC trazem dois
efeitos da mora, um para mora do devedor
e outro para a mora do credor:
a) Efeito da mora do devedor (art. 399 do
CC): O devedor em mora responde pela
impossibilidade da prestao, ainda que
esta se d por caso fortuito ou fora maior.
Se a prestao do devedor se torna
impossvel sem culpa do devedor,
simplesmente se resolve a obrigao sem
qualquer nus a lhe ser imposto. Todavia,
se a impossibilidade ocorrer durante seu
atraso, o devedor ficar obrigado a
indenizar o credor pela impossibilidade da
prestao, mesmo que esta tenha se dado
por caso fortuito ou por fora maior.
Apenas em dois casos, estar desobrigado
de indenizao: quando provar iseno de
culpa no seu atraso (evidente, pois nesse
caso no h mora, pois a mora o no
cumprimento culposo da obrigao) e se
provar que o dano ocorreria mesmo se a

prestao tivesse sido cumprida no tempo,

lugar ou forma devida, ou seja, mesmo se
no houvesse mora.
b) Efeito da mora do credor (art. 400 do
CC): A mora do credor, ou seja, se o
credor se recusar injustificadamente a
receber o pagamento, gera trs efeitos: (i)
retira do devedor isento de dolo a
responsabilidade pela conservao da
coisa (s indeniza perda ou deteriorao
do bem se teve dolo, no respondendo se
teve culpa stricto sensu, ou seja,
imprudncia, negligncia ou impercia); (ii)
obriga o credor a ressarcir o devedor das
despesas que teve para conservar o bem;
e (iii) sujeita o credor a receber o bem pela
estimao mais favorvel ao devedor se o
seu valor oscilar entre o dia estabelecido
para o pagamento e o da sua efetivao.
5.3. Responsabilidade Civil Contratual
Responsabilidade civil o dever de
indenizar um prejuzo causado. H dois
tipos de responsabilidade civil: contratual
e extracontratual. A responsabilidade civil
contratual aquela em que h um contrato
entre as partes, ou seja, um contratante
no cumpre o contrato, causando prejuzo
ao outro contratante, gerando dever de
indenizao. A responsabilidade civil
extracontratual, tambm chamada de
aquiliana, aquela em que no existe um
contrato entre quem causa e quem sofre o
dano, como no caso de algum bater no
carro de outrem, tendo que indeniz-lo.
Responsabilidade civil extracontratual
tema do captulo responsabilidade civil.
Responsabilidade
civil
contratual

estudada aqui em obrigaes, pois ocorre

diante de mora e inadimplemento.
O contratante que no cumpre o contrato
ser civilmente responsabilizado, mas
apenas se isso gerar um dano ao outro
contratante, pois responsabilidade civil o
dever de indenizar um dano causado.
Conforme o art. 402 do CC, o inadimplente
dever indenizar no s o dano emergente,
mas tambm os lucros cessantes, que so
os dois tipos de dano material. Dano
emergente:
prejuzo
efetivamente

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experimentado; lucro cessante: o que se

legitimamente se deixou de ganhar. A eles
se acrescenta dano moral.
Diante de inadimplemento, seja absoluto
ou relativo, quem no cumpre o contrato
causando dano ao outro contratante
dever indeniz-lo. A questo : a
responsabilidade
civil
contratual

subjetiva (depende de culpa) ou objetiva

(independe de culpa)?
A responsabilidade civil contratual
subjetiva, pois s h mora se o no
cumprimento da prestao for culposo.
Significa que no h mora e, portanto, no
h responsabilidade civil contratual, se
no houver culpa do contratante em no
cumprir a prestao. O mesmo ocorre com
o inadimplemento absoluto, que pode ser
culposo (com culpa do devedor) ou
fortuito (sem culpa do devedor), mas, em
regra, s haver obrigao de indenizar se
o devedor teve culpa no inadimplemento.
Se um cantor contratado para cantar no
casamento e propositalmente no aparece
na cerimnia, ser responsabilizado em
perdas e danos, mas se no cumpriu o
contrato porque foi sequestrado na
vspera, no h de se falar em dever
indenizatrio.
Importante: O art. 393 do CC dispe que o
devedor no responde pelos prejuzos
resultantes do caso fortuito ou de fora
maior, se expressamente no se houver
por eles responsabilizado Note que,
conforme visto, a responsabilidade civil
contratual subjetiva, mas as partes
podem expressamente prever no contrato
que o inadimplente responder mesmo
que no tenha cumprido o contrato por
caso fortuito ou motivo de fora maior, ou
seja, sem ter tido culpa, pois caso fortuito
ou motivo de fora maior so situaes
inevitveis, que o inadimplente no podia
impedir, como no caso do cantor
contratado para cantar em um casamento
que no cumpre a obrigao por ter sido
sequestrado na vspera.
Qual
a
diferena,
responsabilidade
civil

ento,
entre
contratual
e

responsabilidade
civil
extracontratual
subjetiva? Em ambos os casos s h
responsabilidade civil diante da existncia
de
culpa
do
devedor,
mas
na
responsabilidade civil contratual, a culpa
presumida. Todavia, uma presuno
relativa, ou seja, aquela que admite prova
em contrrio, representando, assim, a
inverso do nus da prova. Na
responsabilidade civil contratual, basta ao
contratante provar que o outro no
cumpriu o contrato. Se este no teve culpa
no inadimplemento, ele que prove. Por
outro lado, se responsabilidade civil
extracontratual subjetiva, a vtima do dano,
ao cobrar perdas e danos, dever provar
que o agressor teve culpa ao causar o
dano, pois esta no presumida.
Quando se diz que a responsabilidade
subjetiva exige a culpa, usa-se o termo
culpa em sentido amplo, ou seja, o dolo
ou
a
culpa
em
sentido
restrito
(imprudncia, negligncia ou impercia). A
princpio,
no
h
diferena
na
responsabilidade civil contratual se o
inadimplemento foi por dolo ou por culpa.
O art. 404 do CC diz que no interfere no
valor da indenizao se por dolo ou culpa,
pois o valor da indenizao ser o valor do
dano sofrido. No entanto, a lei consagrou
uma diferena entre inadimplemento
doloso ou culposo no negcio jurdico
benfico, ou seja, no contrato gratuito.
Nos termos do art. 392 do CC, se o
contrato oneroso, o contratante
inadimplente responde por no ter
cumprido o contrato por dolo ou por culpa,
mas, se for um contrato benfico ou
gratuito, a parte que no favorecida
(aquela que no recebe nada em troca) s
responde pelo inadimplemento se agiu
com
dolo,
ou
seja,
no
ser
responsabilizado civilmente pelo no
cumprimento do contrato por culpa em
sentido estrito.
Assim sendo, ao doar um bem, o doador
s responde pela impossibilidade de
entregar a coisa doada, caso tenha agido
dolosamente, por exemplo, se destruiu
intencionalmente
esse
bem.
No

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responder o doador, se o bem se quebrou

porque foi negligente ao us-lo, caso em
que simplesmente se resolver a
obrigao, desfazendo a doao sem
qualquer dever indenizatrio ao doador. Se
o contrato for de compra e venda e a coisa
se perde com culpa do devedor, vimos que
a soluo dar o equivalente acrescido de
perdas e danos, que ser devido tanto no
caso de dolo quanto de culpa, ou seja, se
quebrou propositalmente ou se por
negligncia, pois compra e venda
contrato oneroso.
5.4. Clusula Penal
Conforme vimos, tanto o inadimplemento
quanto
a
mora
podem
gerar
responsabilidade civil contratual. Em caso
de inadimplemento, o contratante dever
indenizar o outro em perdas e danos
causados pelo no cumprimento do
contrato e, em caso de mora, o devedor
poder purg-la, cumprindo a prestao
com retardado, acrescida de perdas e
danos causados pela mora, correo
monetria, juros de mora e honorrios
advocatcios.
O grande problema na responsabilidade
civil contratual provar o valor da
indenizao, ou seja, a extenso do
prejuzo causado pelo no cumprimento
do contrato. Para resolver esse problema,
a lei traz como soluo a clusula penal,
que uma multa prefixando o valor das
perdas e danos em razo da mora ou do
inadimplemento.
Clusula penal, portanto, um pacto
inserido no contrato, impondo multa ao
devedor que no cumpre ou que retarda o
cumprimento da prestao.
Note que h multa tanto para o caso de
mora quanto de inadimplemento. Assim,
h dois tipos de clusula penal: moratria
e compensatria. A clusula penal
moratria para prefixar perdas e danos
em razo da mora, ou seja, pelo
retardamento
no
cumprimento
da
obrigao,
e
a
clusula
penal
compensatria para prefixar perdas e

danos em caso de inadimplemento

absoluto, ou seja, pelo no cumprimento
da prestao.
Como exemplo, imaginemos um contrato
de locao, cuja prestao do locatrio
pagar, durante trs anos, mil reais por ms
ao locador. Se no contrato houver uma
multa no valor de trs meses de aluguel
para o caso do locatrio devolver as
chaves antes do fim do contrato, ser uma
clusula penal compensatria, pois o
locatrio pagar uma multa por no ter
cumprido sua prestao, pelo menos em
parte. Por outro lado, se houver no
contrato uma multa em razo do locatrio
atrasar o pagamento do aluguel por no
pagar no dia do vencimento, ser uma
clusula
penal
moratria,
pois
o
pagamento da multa para o retardamento
no cumprimento da prestao.
Note que h dois tipos de clusula penal,
cada uma com uma finalidade especfica.
A clusula penal compensatria tem a
funo de compensar o contratante por
no ter o outro contratante cumprido sua
prestao. J a clusula penal moratria
tem a funo de intimidar, pois o
contratante pagar uma multa se retardar
o cumprimento da prestao.
O art. 408 do CC demonstra que a clusula
penal uma prefixao de perdas e danos
e que a responsabilidade civil contratual
subjetiva, pois diz que incorre de pleno
direito na clusula penal o devedor que
culposamente deixe de cumprir a
obrigao ou que se constitua em mora.
Significa que, em caso de inadimplemento,
o outro contratante pode executar a multa,
independente de provar a extenso do
dano em ao de conhecimento. E a lei vai
mais longe ainda com o art. 416 do CC,
prevendo que sequer necessrio provar
que houve dano, se este foi prefixado no
contrato.
Uma questo pode ser levantada: se o
prejuzo do contratante for maior do que o
valor da multa, poder ele cobrar a
diferena? A princpio no, pois o
pargrafo nico do art. 416 do CC diz que

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s poder cobrar eventual valor a mais, se

esta possibilidade estiver expressa no
contrato. Se assim for, o valor da multa j
objeto de execuo e o valor a mais
dever ser provado em ao de
conhecimento para seguir a execuo por
ttulo executivo judicial. Se no houver
permissivo contratual, limita-se a executar
a multa.
H importante diferena na cobrana da
clusula
penal
a
depender
se
compensatria ou se moratria (arts. 410 e
411 do CC): no inadimplemento o credor
cobra clusula penal compensatria ou o
cumprimento da prestao enquanto que
na mora o credor cobra cumprimento da
prestao e clusula penal moratria.
No caso da clusula penal compensatria,
havendo
inadimplemento,
esta
se
converter em alternativa a benefcio do
credor, ou seja, este poder escolher entre
cobrar do contratante inadimplente a multa
ou o cumprimento da prestao. No
exemplo do cantor contratado para cantar
no
casamento,
diante
do
no
comparecimento

cerimnia,
o
contratante poder cobrar a multa ou pedir
para cantar depois, por exemplo, no
aniversrio dele que ser na semana
seguinte. Sendo clusula penal moratria,
sobrevindo mora, o credor pode exigir o
cumprimento da prestao acrescido da
multa, pois, se no pagou a dvida no dia,
o credor a cobrar acrescido da multa com
os demais encargos moratrios.
Para fechar o tema, preciso saber que o
juiz pode reduzir o valor da clusula penal
compensatria em dois casos previsto no
art. 413 do CC:
a) Se o valor manifestamente excessivo:
O art. 412 do CC estipula um valor mximo
da clusula penal compensatria ao
afirmar que ela no pode exceder o valor
da obrigao principal. No entanto, mesmo
dentro desse limite, o juiz poder reduzi-la
a pedido da parte se manifestamente
excessivo segundo as circunstncias do
caso.

b) Se a prestao tiver sido cumprida em

parte: a funo da clusula penal
compensatria compensar o contratante
pelo fato do outro no ter cumprido a
prestao. Assim, se este cumpre parte da
prestao, a compensao deve ser
apenas da parte no cumprida. Exemplo:
se o contrato de locao diz que o
locatrio deve pagar multa de trs meses
de aluguel se devolver as chaves antes do
fim do contrato, caso ele devolva tendo
cumprido metade do contrato, no dever
arcar com toda a multa, mas apenas
metade dela.
5.5. Arras
Arras significam sinal, ou seja, aquilo
que entregue por um dos contratantes
ao outro como princpio de pagamento
quando da celebrao do contrato para
confirmao do acordo. A vantagem do
adiantamento de um sinal confirmar o
negcio, pois se houver desistncia,
aquele que desistiu perder o valor das
arras para compensar os prejuzos. Se
quem deu o sinal desistir, no poder
cobr-lo de volta; se quem o recebeu
desistir, devolver o valor em dobro (como
recebeu arras, a perda efetiva ser no
valor das arras)
So dois os tipos de arras: confirmatria e
penitenciais. A diferena decorre se no
contrato existe ou no clusula de
arrependimento.
a) Arras confirmatrias: As arras sero
confirmatrias
quando
no
houver
previso no contrato de direito de
arrependimento. o normal, pois as partes
celebram um contrato no esperando que
a outra parte desista. Assim, estipulam um
valor de sinal a ser pago imediatamente
para confirmar o negcio. Se quem deu
arras desistir, perder o sinal dado, mas se
quem desistir foi quem recebeu o sinal,
devolver o dobro do valor.
b) Arras penitenciais: As arras sero
penitenciais quando houver previso no
contrato de direito de arrependimento.
Qualquer das partes ter direito de se

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arrepender, mas tem um preo para isso,

ou seja, o valor das arras. Se quem desiste
deu arras, perder o sinal dado, mas se
quem desistir foi quem recebeu o sinal,
devolver o dobro do valor.
Ora, tanto nas arras confirmatrias como
penitenciais, a consequncia a mesma:
se quem desiste deu arras, perder o sinal
dado, mas se quem desiste foi quem
recebeu o sinal, devolver o dobro do
valor.
Ento,
pergunto:
para
que
diferenciar uma da outra?
Para o caso do prejuzo com a desistncia
ser maior que o valor fixado a ttulo de
arras. Se forem arras confirmatrias, no
h previso de direito de arrependimento e
posso cobrar o prejuzo que a desistncia
me acarretar. Como j me beneficiei do
valor das arras, cobro apenas o prejuzo
que tive a mais. No entanto, se forem arras
penitenciais, h no contrato previso de
direito de arrependimento, sendo fixado
um preo para isso, ou seja, o valor de
arras, no podendo o prejudicado cobrar
eventual valor a mais que tenha tido de
prejuzo com a desistncia do outro
contratante.
Diferena:
nas
arras
confirmatrias
(quando
no
h
direito
de
arrependimento),
o contratante pode
cobrar indenizao suplementar, enquanto
que no poder faz-lo nas arras
penitenciais (quando h direito de
arrependimento), pois se fixou um preo
para isso.

clusula do contrato ou em caso de mora.

II - A clusula penal vlida deve ser
estipulada conjuntamente com a obrigao
e o valor da cominao no pode exceder
o
da
obrigao
principal.
III - Ainda que o valor da cominao
imposta na clusula penal no exceda o da
obrigao principal, a penalidade deve ser
reduzida equitativamente pelo juiz no caso
de cumprimento parcial da obrigao, ou
se o montante da penalidade for
manifestamente excessivo, tendo-se em
vista a natureza e a finalidade do negcio.
IV - Desde que expressamente pactuada e
dependendo da natureza do negcio,
possvel a estipulao de clusula penal
para a hiptese de descumprimento no
culposo da obrigao principal, obedecido
sempre o limite dessa na fixao do valor
da
cominao.
V - Para exigir a pena convencional, no
necessrio que o credor alegue prejuzo,
todavia, se o prejuzo exceder ao previsto
na clusula penal, o credor somente
poder exigir indenizao suplementar se
assim tiver sido convencionado. Nesse
caso, a pena vale como mnimo da
indenizao, competindo ao credor provar
o prejuzo excedente.
a) Esto corretas apenas as afirmaes II, IV
e V.
*b) Esto corretas apenas as afirmaes I, III
e V.
c) Esto corretas apenas as afirmaes I, II e
IV.
d) Esto corretas apenas as afirmaes II e
IV.
e) Esto corretas apenas as afirmaes II e V.

QUESTES DE CONCURSOS
1. (TRT 8R - 2014 - TRT - 8 Regio (PA e
AP) - Juiz do Trabalho) Analise as
proposies a seguir, conforme o
disciplinado no Cdigo Civil vigente, e
marque a nica alternativa que contempla
as
afirmaes CORRETAS:
I - A clusula penal um pacto acessrio,
pelo qual as partes de determinado
negcio jurdico fixam a indenizao
devida em caso de descumprimento
culposo da obrigao principal, de alguma

COMENTRIOS
O item I est correto e tem por base legal o
art. 408, CC dispondo que Incorre de
pleno direito o devedor na clusula penal,
desde que, culposamente, deixe de
cumprir a obrigao ou se constitua em
mora. O item III est correto de acordo
com os arts. 412 e 413, da lei civil. E o item
V reproduz o disposto no art. 416 e
pargrafo nico, do CC/02.
2. (TRT 23R (MT) - 2014 - TRT - 23 REGIO
(MT) - Juiz Substituto) Quanto a

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obrigaes, assinale, segundo a regra do

Cdigo Civil, a alternativa INCORRETA:
*a) A coisa incerta ser indicada, ao menos,
pelo gnero e pela quantidade. Nas coisas
determinadas pelo gnero e pela quantidade,
a escolha pertence ao credor, se o contrrio
no resultar do ttulo da obrigao.
b) A obrigao de dar coisa certa abrange os
acessrios dela embora no mencionados,
salvo se o contrrio resultar do ttulo ou das
circunstncias do caso.
c) Na obrigao de dar coisa certa,
deteriorada a coisa sem culpa do devedor,
poder o credor resolver a obrigao ou
aceitar a coisa, abatido de seu preo o valor
que perdeu.
d) Incorre na obrigao de indenizar perdas e
danos o devedor que recusar a prestao a
ele s imposta, ou s por ele exeqvel.
e) Se a prestao do fato tornar-se impossvel
sem culpa do devedor, resolver-se- a
obrigao; se por culpa dele, responder por
perdas e danos.
COMENTRIOS
A questo tem por assertiva errada a letra
A e a incorreo baseia-se na redao do
art. 244 da lei civil: Nas coisas
determinadas
pelo
gnero
e
pela
quantidade, a escolha pertence ao
devedor, se o contrrio no resultar do
ttulo da obrigao; mas no poder dar a
coisa pior, nem ser obrigado a prestar a
melhor. Cabendo a escolha ao devedor e
no ao credor.
3. (CESPE - 2013 - TRT - 5 Regio (BA) Juiz do Trabalho) 56. Acerca do direito das
obrigaes, no mbito civil, assinale a
opo correta.
a) A compensao efetiva-se entre dvidas
recprocas, vencidas ou vincendas, lquidas,
fungveis entre si e em que no haja
diversidades de causa ou fundamento
jurdico, j que obrigaes de origens
diferentes no podem ser compensadas.
*b) A assuno da dvida consiste na
possibilidade de terceiro, estranho relao
obrigacional, assumir a obrigao do devedor,
responsabilizando-se pela dvida, desde que
com a anuncia expressa do credor.

c) As arras penitenciais asseguram a

indenizao suplementar no caso de
prejuzos maiores do que o valor dessas,
desde que conste do contrato o direito de
arrependimento para qualquer das partes.
d) A cesso de crdito consiste na
modificao objetiva da obrigao, que se
transfere com vcios e vantagens ao
cessionrio,
sendo
necessrio
o
consentimento prvio do devedor para que
ocorra a cesso, a fim de que o negcio
produza o efeito jurdico pretendido.
e) O terceiro no interessado que efetua o
pagamento em seu prprio nome poder
reembolsar-se do que pagou, subrogando-se
nos direitos do credor.
COMENTRIOS
A assertiva correta est contida na letra B
e tem por fundamento legal o art. 299,
caput, CC/02: facultado a terceiro
assumir a obrigao do devedor, com o
consentimento expresso do credor,
ficando exonerado o devedor primitivo,
salvo se aquele, ao tempo da assuno,
era insolvente e o credor o ignorava.

4. (CESPE - 2013 - TRT - 5 Regio (BA) Juiz do Trabalho) 57. Ainda no que diz
respeito s obrigaes no direito civil
brasileiro, assinale a opo correta.
*a) Caracteriza-se a dao em pagamento
como acordo liberatrio entre credor e
devedor, em que o credor consente em
receber
bem
diverso
daquele
que
originariamente fora objeto de pacto, sendo
que essa, como meio de pagamento indireto,
produz a extino da obrigao.
b) Caracteriza-se como novao o acordo
firmado entre credor e devedor para incluir
termo aditivo contratual, pactuando o
pagamento da dvida em atraso em parcelas
peridicas ou prorrogando o prazo para quitar
o dbito originrio.
c) No caso de inadimplemento culposo da
obrigao de no fazer, o devedor exime-se
da obrigao de indenizar, caso desfaa
voluntariamente o ato de que se obrigara a
abster, hiptese em que se resolve a
obrigao, sem perdas e danos, restituindo-se
essa ao estado anterior.

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d) Considerando que a clusula penal

moratria estipulada para a hiptese de
descumprimento total da obrigao e funciona
como prefixao das perdas e danos,
ocorrendo o inadimplemento, autoriza-se ao
credor optar por exigir a prestao, por
pleitear as perdas e danos ou por preferir a
importncia convencionada.
e) Se o credor, nas obrigaes solidrias
passivas, conceder remisso em favor de um
dos coobrigados, extingue-se a solidariedade
em relao aos demais, surgindo, em seu
lugar, uma obrigao conjunta, em que cada
um
dos
devedores
responder
exclusivamente por sua parte.
COMENTRIOS
Correta assertiva de letra A conforme
disposio do art. 356 da lei civil: O
credor pode consentir em receber
prestao diversa da que lhe devida.
5. (CESPE - 2012 - AGU - Advogado da
Unio) A respeito da prescrio, julgue os
itens
seguintes.
O devedor capaz que pagar dvida
prescrita pode reaver o valor pago se
alegar, na justia, a ocorrncia de
pagamento indevido ao credor, estando o
direito de reaver esse valor fundado no
argumento de que o credor que receba o
que lhe no seja devido enriquece s
custas do devedor.
Certo

*Errado

COMENTRIOS
A afirmativa est ERRADA e tem por base
legal o art. 882, CC/02: No se pode
repetir o que se pagou para solver dvida
prescrita,
ou
cumprir
obrigao
judicialmente inexigvel.
6. (CESPE - 2013 - AGU - Procurador
Federal) A respeito do negcio jurdico,
das obrigaes, dos contratos e da
responsabilidade civil, julgue os itens a
seguir.
Os contratos so passveis de reviso
judicial, ainda que tenham sido objeto de
novao, quitao ou extino, haja vista

no ser possvel a validao de obrigaes

nulas.
*Certo

Errado

COMENTRIOS
A afirmativa est CERTA e baseia-se no
verbete da Smula n. 286 do STJ: A
renegociao de contrato bancrio ou a
confisso da dvida no impede a
possibilidade
de
discusso
sobre
eventuais ilegalidades dos contratos
anteriores.
7. (CESPE - 2009 - AGU - Advogado da
Unio) No item a seguir, apresentada
uma situao hipottica seguida de uma
assertiva a ser julgada, com relao ao
direito
obrigacional.
Carla cedeu a Slvia crdito que possua
com Luza. Na data avenada para
pagamento do dbito, Slvia procurou
Luza, ocasio em que ficou sabendo da
condio de insolvncia da devedora.
Nessa situao, Carla ser obrigada a
pagar a Slvia o valor correspondente ao
crdito, haja vista a regra geral de que o
cedente responde pela solvncia do
devedor.
Certo

*Errado

COMENTRIOS
A afirmao est ERRADA e a incorreo
justifica-se na redao do art. 296, CC/02:
Salvo estipulao em contrrio, o cedente
no responde pela solvncia do devedor.
8. (CESPE - 2007 - AGU - Procurador
Federal - Prova 1) No Cdigo Civil de 2002,
no captulo da parte geral dedicado aos
bens
reciprocamente
considerados,
introduziu-se
a
figura
das
pertenas, verdadeira novidade legislativa
no
mbito
do
direito
privado brasileiro. A respeito dos bens
reciprocamente
considerados, julgue os itens a seguir.
De acordo com o direito das obrigaes,
em regra, a obrigao de dar coisa certa
abrange os acessrios dessa coisa, ainda
que no mencionados.

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*Certo

Errado

COMENTRIOS
A afirmativa est CERTA e est em
conformidade com a redao do art. 233,
CC: A obrigao de dar coisa certa
abrange os acessrios dela embora no
mencionados, salvo se o contrrio resultar
do ttulo ou das circunstncias do caso.
DIREITO DOS CONTRATOS
I. TEORIA GERAL DOS CONTRATOS
1. CONCEITO

c) Contrato plurilateral: aquele em que h

pelo menos trs vontades envolvidas.
Exemplo: contrato de sociedade, em que
so partes os scios e a prpria
sociedade, como parte credora das
prestaes dos scios (contribuio para
o capital social).
2.2. Contrato oneroso e gratuito

Contrato o negcio jurdico bilateral

formado pela convergncia de duas ou
mais vontades, que cria, modifica ou
extingue relaes jurdicas de natureza
patrimonial.
um negcio jurdico, pois uma atuao
humana em que as partes escolhem os
efeitos
que
sero
produzidos
ao
praticarem o ato. bilateral, pois
formado pelo acordo de vontades, ou seja,
so necessrias pelo menos duas
vontades. O testamento um negcio
jurdico, pois atuao humana em que se
escolhem os efeitos que dele sero
produzidos, mas no um contrato, pois
um negcio jurdico unilateral.
2. CLASSIFICAES DOS CONTRATOS
2.1. Contrato
plurilateral

b) Contrato bilateral: aquele que, alm de

duas vontades, tem prestao para ambas
as partes, por exemplo, contrato de
compra e venda, pois o vendedor tem a
prestao de entregar o bem e o
comprador tem a prestao de dar o preo.

unilateral,

bilateral

No se fala aqui no nmero de vontades

envolvidas, pois vimos que no existe
contrato com uma vontade apenas. Fala-se
aqui em nmero de prestaes.
a) Contrato unilateral: aquele em que h
prestao apenas para uma das partes.
Doao contrato, pois h duas vontades,
em razo da necessidade do donatrio
aceit-la. Todavia, contrato unilateral,
pois s tem prestao para o doador
(entregar o bem).

a) Contrato oneroso: aquele em que as

partes ganham algo equivalente sua
prestao,
ou
seja,
h
equilbrio
econmico entre as partes porque ambos
perdem e ganham na mesma proporo
econmica, por exemplo, contrato de
compra e venda.
b) Contrato gratuito: aquele em que a
parte no ganha algo equivalente sua
prestao, ou seja, h desequilbrio
econmico, pois uma das partes s ganha
e uma das partes s perde, por exemplo,
contrato de doao.
2.3. Contrato comutativo e aleatrio
a) Contrato comutativo: aquele em que
as partes podem antever os seus efeitos,
ou seja, ao celebrar o contrato, j sabem
os efeitos que sero produzidos. Exemplo:
contrato de compra e venda, pois j se
sabe que um entrega o bem e que outro
entrega o preo.
b) Contrato aleatrio: aquele em que as
partes no podem antever os seus efeitos,
ou seja, ao celebrar o contrato no h
como saber os efeitos que sero
produzidos. A razo simples: contrato
aleatrio o contrato de risco (lea
significa risco). Exemplo: contrato de
seguro, pois o segurado pode ou no
receber a indenizao, a depender se
ocorre ou no o sinistro, o que no se
sabe quando o contrato celebrado.

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O contrato aleatrio pode ser naturalmente

aleatrio
(aleatrio
tpico)
ou
acidentalmente
aleatrio
(aleatrio
atpico). O contrato naturalmente
aleatrio quando for da sua essncia ser
aleatrio, por exemplo, contrato de seguro.
O contrato acidentalmente aleatrio
quando for da sua essncia ser
comutativo, mas aleatrio em razo de
uma circunstncia que lhe especfica.
Exemplo: contrato de compra e venda
comutativo, mas o contrato de compra e
venda de uma safra que est sendo
plantada aleatrio, pois no se sabe qual
ser a quantidade da produo.
Os arts. 458 a 461 do CC trazem dois tipos
de contratos de compra e venda
atipicamente aleatrios: compra e venda
de coisa futura e de coisa exposta a risco.
a) Compra e venda de coisa futura: O
contrato de compra e venda de coisa
futura aleatrio, pois no se sabe se a
coisa vir a existir e em que quantidade.
Pode o contratante assumir o risco da
coisa no vir a existir, pagando mesmo
assim o preo (chamado de contrato de
compra e venda emptio spei) ou assumir o
risco de vir a existir em qualquer
quantidade, pagando o preo se vier a
existir em quantidade inferior esperada,
mas no pagando se nada do avenado
vier a existir (chamado contrato de compra
e venda emptio rei speratae). Em ambos os
casos, no pagar o preo se menos do
esperado vier a existir por culpa ou dolo
do contratante. Como exemplo, pense na
compra de peixes que ainda sero
pescados, em que se paga o preo mesmo
que nenhum peixe seja pescado (emptio
spei) ou se vier em qualquer quantidade,
s no pagando se nenhum vier (emptio
rei speratae). Em nenhum dos dois casos
pagar, se o insucesso total ou parcial
decorreu de dolo ou culpa do pescador.
b) Compra e venda de coisa exposta a
risco: O contrato de compra e venda de
coisa exposta a risco de coisa que j
existe, mas atipicamente aleatrio, pois o
comprador assume o risco exposto.
Exemplo: compra de cermica a ser

transportada em navio, cujo risco de vir a

se quebrar o comprador assuma. Dever
pagar todo o preo, mesmo que alguns
venham quebrados, a menos que
dolosamente o vendedor se aproveite,
colocando alguns j quebrados.
2.4. Contrato consensual e real
O contrato se forma, em regra, quando a
uma proposta se seguir uma aceitao, ou
seja, com o acordo de vontade das partes.
Essa regra quebrada em alguns casos,
quando o acordo de vontades no
suficiente para a formao do contrato, o
que s ocorre com a prtica de um ato
posterior: a entrega do bem objeto da
prestao.
a) Contrato consensual: aquele que se
forma com o acordo de vontades das
partes. a regra em matria de contratos,
por exemplo, o contrato de compra e
venda.
b) Contrato real: aquele que se forma
com a tradio, ou seja, com a entrega do
bem, que se segue ao acordo de vontade
das partes. So trs os contratos reais:
mtuo, comodato e depsito.
2.5. Contrato de execuo instantnea,
continuada e diferida
a) Contrato de execuo instantnea:
aquele que cumprido em uma s vez, no
momento da celebrao do contrato
(exemplo: compra e venda com pagamento
vista).
b) Contrato de execuo continuada:
aquele em que a prestao cumprida em
cotas peridicas (exemplo: compra e
venda com pagamento parcelado).
c) Contrato de execuo diferida: aquele
em que a prestao cumprida em uma s
vez, mas no futuro (exemplo: compra e
venda com pagamento a prazo).
2.6. Contrato entre presentes e entre
ausentes

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uma classificao que se refere

formao do contrato. Pelos nomes,
parece que depende se as partes esto ou
no na presena fsica um do outro. No
bem assim, pois h tecnologias que fazem
com que uma conversa entre pessoas
distantes seja como se estivessem
fisicamente presentes, pois proposta e
aceitao se do em tempo real.
a) Contrato entre presentes: aquele em
que proposta e aceitao se do em tempo
real, sendo firmado no s entre pessoas
fisicamente presentes, mas tambm por
telefone ou meio de comunicao
semelhante (vdeo conferncia, chats,
entre outros).
b) Contrato entre ausentes: aquele em
que proposta e aceitao no se do em
tempo real, cujos principais exemplos so
aqueles formados por carta ou por e-mail.
3. PRINCPIOS CONTRATUAIS
3.1. Princpio da autonomia da vontade
As partes so livres para contratar, ou
seja, contratam se quiserem, com quem
quiserem e sobre o que quiserem. Isso
decorre de simples razo: contrato um
acordo de vontades. O limite para suas
atuaes a lei e, como veremos mais
frente, o interesse social e a boa-f.
3.2. Princpio da obrigatoriedade e a teoria
da impreviso (pacta sunt servanda x
clusula rebus sic stantibus)
As partes contratam se quiserem, mas, se
contratarem, so obrigadas a cumprir o
contrato. O contrato faz lei entre as partes,
o que traduz o conhecido pacta sunt
servanda, ou seja, os pactos devem ser
cumpridos.
Essa a noo bsica do princpio, mas o
seu estudo pode e deve ser aprofundado.
O atual CC adotou o princpio do pacta
sunt servanda, mas no de forma absoluta,
pois foi mitigado pela previso da
chamada clusula rebus sic stantibus.

Para entender essa clusula, necessria

uma breve anlise histrica. Desde a
origem dos contratos, vigora o princpio
do pacta sunt servanda, ou seja, o
contrato sempre fez lei entre as partes. No
entanto, a Idade Mdia foi uma poca que
ameaou a sobrevivncia desse princpio,
pois foi um perodo marcado por
constantes guerras e conflitos feudais, o
que inviabilizava o cumprimento de um
contrato. Por isso, naquela poca, tornouse comum vir nos contratos com
prestao que se prolongava no tempo
uma clusula liberando o contratante em
caso de ocorrer uma guerra ou conflito
feudal, permitindo-lhe pedir o fim do
contrato. Rebus sic stantibus significa
coisa assim ficar, ou seja, o contratante
obrigado a cumprir o contrato, mas
apenas se a coisa assim ficar.
A inovao do atual CC foi tornar a
clusula rebus sic stantibus implcita aos
contratos, quando passou a prever a teoria
da impreviso ou da onerosidade
excessiva. Se um contrato for assinado e
sobrevier
fato
imprevisvel
que
o
desequilibre, tornando-o excessivamente
oneroso para uma das partes e com
extrema vantagem para a outra, poder
aquela pedir a resoluo do contrato (art.
478 do CC). O exemplo tpico o contrato
de leasing de um carro, com valor atrelado
ao dlar (locao com opo de compra ao
fim do contrato mediante pagamento de
valor residual). O dlar vale um real e
passa do dia para noite para dois reais,
dobrando o valor a ser pago. Poder ser
pedida a resoluo do contrato com base
na teoria da impreviso ou da onerosidade
excessiva.
So os elementos necessrios para
incidncia da teoria da impreviso ou da
onerosidade excessiva:
a) Contrato de execuo continuada ou
diferida: A teoria da impreviso se aplica a
contratos cuja execuo se prolongue no
tempo, ou seja, quando a execuo
continuada ou diferida no tempo. Como o
contrato de execuo instantnea tem
prestaes
cumpridas
quando
da

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celebrao do contrato, estas no sero

atingidas
pelo
fato
imprevisvel
superveniente.
b) Prestao excessivamente onerosa para
uma das partes: a ideia da teoria, a
excessiva onerosidade para uma das
partes, desequilibrando o contrato.
c) Extrema vantagem para a outra parte:
Para a resoluo dos contratos, no basta
este ter ficado muito oneroso para uma
das
partes.

preciso
que,
concomitantemente, tenha havido extrema
vantagem para a outra parte. Assim sendo,
se o contratante perde seu emprego e
consegue outro recebendo metade do
salrio
anterior,
o
contrato
fica
excessivamente oneroso para ele, mas no
poder pedir a resoluo pela onerosidade
excessiva porque no houve extrema
vantagem para a outra parte.
c) Fato superveniente e imprevisvel: A
resoluo do contrato s ter lugar se o
desequilbrio das prestaes decorrerem
de um fato superveniente que as partes
no podiam prever quando da celebrao
do contrato.
Ateno:
no
confunda
teoria
da
onerosidade excessiva com leso e estado
de perigo. Nesses defeitos do negcio
jurdico, o ato j nasce viciado, enquanto
que na aplicao da teoria ora em estudo,
o contrato nasce conforme a lei, mas se
vicia
por
fato
superveniente.
A
consequncia disso que na leso e no
estado de perigo o contrato anulado,
enquanto que na teoria da impreviso ele
objeto de resoluo. Nos citados vcios da
vontade, como o ato invalidado, a
sentena anulatria retroage data da
prtica do ato, desfazendo todos os efeitos
produzidos, inclusive os anteriores
anulao. Na resoluo do contrato pela
onerosidade excessiva, a sentena no
deveria retroagir, s aniquilando os efeitos
a partir da resoluo. Todavia, por
expressa previso legal, efeitos anteriores
resoluo sero desfeitos, pois a lei
determina que a sentena retroaja data

da citao, ou seja, s so preservados os

efeitos anteriores citao.
Importante lembrar que o contrato atingido
pela teoria da impreviso ou onerosidade
excessiva pode se manter, sem ser objeto
de resoluo, o que ocorrer se o
contratante beneficiado concordar com a
reduo do seu ganho, reequilibrando as
prestaes.
3.3. Princpio da relatividade dos efeitos
dos contratos
O contrato s produz efeitos em relao s
partes. por isso que dizemos que o
direito contratual inter parte (entre as
partes), diferente dos direitos reais, que
so direitos oponveis erga omnes (contra
todos). Significa que o contratante s pode
opor seu direito contratual ao outro
contratante e no a pessoas estranhas
relao contratual, pois s as partes
podem ter direitos e deveres frutos do
contrato que celebraram.
3.4. Princpio da funo social do contrato
O contrato no interessa apenas s partes
contratantes, mas sim a toda sociedade,
porque ele repercute no meio social. Essa
a ideia do princpio da funo social do
contrato, que reflete a atual tendncia de
sociabilidade do direito, ou seja, de
subordinao da liberdade individual em
funo do interesse social. Assim sendo,
se o contrato repercute negativamente
para a sociedade, o juiz pode nele intervir
para preservao do interesse coletivo.
Como exemplo, podemos pensar em um
contrato com juros excessivamente
elevados. No ruim apenas para a parte
devedora, mas para toda a sociedade, pois
aumenta o risco de inadimplemento, o que
aumenta ainda mais os juros, o que
dificulta
a
circulao
do
crdito,
diminuindo os investimentos produtivos e
fazendo com que o Estado no se
desenvolva. O juiz, sob o fundamento da
funo social do contrato, poder intervir
nessa relao entre particulares, trazendo
os juros para valor de mercado.

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O CC, em vrias oportunidades, tem regras

que
refletem
essa
tendncia
da
sociabilidade do direito. o caso, por
exemplo, da teoria da impreviso, podendo
o juiz pr fim ao contrato em razo do seu
desequilbrio
econmico
pela
supervenincia de um fato imprevisvel. O
mesmo ocorre no caso de leso e estado
de perigo, podendo o juiz invalidar o
contrato, por uma das partes ter assumido
obrigao excessivamente onerosa em
razo de determinadas circunstncias que
foram a contratao. Isso demonstra a
preocupao socializante do atual CC,
pois, mesmo preenchidos os requisitos
formais de validade do negcio jurdico, a
lei pretende amparar um dos contratantes
da esperteza ou ganncia do outro ou do
prejuzo econmico imprevisvel com
extrema
vantagem
para
o
outro
contratante. Qual a razo disso? O Poder
Judicirio s pode chancelar contratos
que respeitem no s regras formais de
validade jurdica, mas, sobretudo, normas
superiores de cunho moral e social.

sociedade em razo do desrespeito de leis

ambientais, que pretenda fraudar leis
trabalhistas ou que viole a livre
concorrncia, as leis do mercado ou
postulados de defesa do consumidor,
mesmo sob o pretexto da livre iniciativa.

Essa concepo social do contrato chega

ao seu pice quando o CC, j em seu
primeiro artigo sobre contratos, diz que a
funo social do contrato representa uma
limitao na liberdade de contratar (art.
421 do CC). As partes so livres para,
dentro dos limites legais, colocarem no
contrato as clusulas que quiserem, mas a
limitao autonomia da vontade no se
d apenas pela lei, mas tambm pelo
interesse social.

O papel de guardio do princpio da

funo social do contrato deve recair
sobre os ombros do Ministrio Pblico. A
princpio, o parquet no teria legitimidade
ativa para pedir a interveno do juiz no
contrato, por tratar-se de interesse
privado. Todavia, como o contrato tem
uma
funo
social,
no
podendo
prejudicar a sociedade como um todo, o
interesse passa a ser coletivo, legitimando
a atuao ministerial.

Imagine um contrato para a construo de

uma obra de vulto ou de uma indstria.
No obstante estejam observados os
requisitos legais de validade (agente
capaz, objeto possvel, determinado ou
determinado e forma prescrita ou no
defesa em lei), alguns questionamentos
podem ser feitos: e os reflexos
ambientais? E os reflexos trabalhistas? E
os reflexos sociais? E os reflexos morais,
ou seja, no mbito dos direitos da
personalidade? Por melhor que seja o
contrato do ponto de vista econmico para
os contratantes, no se pode chancelar
como vlido um negcio negativo para a

Com efeito, o princpio da funo social do

contrato possibilita uma nova tendncia
de controle dos contratos inaugurada pelo
atual CC: o dirigismo judicial dos
contratos. O que significa isso? O contrato
sempre sofreu controle externo, limitando
a atuao dos contratantes. At ento,
prevalecia o controle feito pela lei, razo
pela qual esse controle chamado de
dirigismo legal dos contratos. Pense,
como exemplo, no contrato de locao,
onde a lei do inquilinato limita a atuao
do locador. Hoje, com o CC vigente,
prevalece o dirigismo judicial dos
contratos, ou seja, no a lei que controla

Analisando
os
exemplos
supramencionados, podemos verificar que
um contrato que no cumpre a sua funo
social pode ser bom apenas para uma das
partes, como ocorre com o contrato com
juros excessivos. Neste caso, caber ao
contratante prejudicado pedir a tutela
jurisdicional com base na funo social do
contrato. No entanto, at mesmo quando o
contrato for bom do ponto de vista
econmico para ambas as partes, poder
ser alvo de interveno do juiz, caso
contrarie o interesse social, como o caso
de um contrato muito lucrativo, mas que
gera danos ambientais ou que fraude leis
trabalhistas. A questo : nesse caso de
mtuo benefcio, a quem caber pedir a
interveno judicial?

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o contrato, mas sim o juiz, na anlise do

caso concreto.
O que torna isso possvel a utilizao
das chamadas clusulas gerais ou
conceitos jurdicos indeterminados, que
tem como exemplo a funo social dos
contratos. So expresses vagas em seu
contedo, exigindo do aplicador do direito
uma anlise do caso concreto para suprir
a vacncia. A lei diz que o contrato deve
atender a funo social, ou seja, no pode
ir contra o interesse social. O que
atender ou ir contra o interesse social? A
lei no enumera casos, preferindo usar
uma expresso vaga, permitindo ao juiz
dizer, analisando o contrato, se ele atende
ou no o interesse social.
Em concluso, no se pretende aniquilar o
princpio da autonomia da vontade ou o
pacta sunt servanda, mas temper-lo,
tornando-os mais vocacionados ao bemestar comum, sem prejuzo do interesse
econmico
pretendido
pelas
partes
contratantes. A lei relativiza o princpio do
pacta
sunt
servanda
com
regras
especficas, como a clusula rebus sic
stantibus ou com a previso da leso ou
do estado de perigo, mas tambm
relativiza permitindo interveno judicial
em uma relao que deveria interessar
unicamente s partes do contrato, mas
que interessa a toda a sociedade, pois a lei
diz que o contrato tem uma funo social.
3.5. Princpio da boa-f objetiva
Este princpio vem consagrado no art. 422
do CC, que obriga as partes contratantes
a agirem de boa-f quando da celebrao
de um contrato. A palavra chave do
princpio confiana, que significa
parceria contratual. A ideia que os
contratantes no so lutadores, um
querendo prejudicar o seu adversrio, mas
sim parceiros, porque um confia no outro,
uma vez que so obrigados a agir
conforme os ditames da boa-f.
Imagine um casal de noivos que compra
suas alianas em uma joalheria, optando
por um modelo que feito com ouro

amarelo e ouro branco. Satisfeitos com a

bela aliana, no dia da festa do noivado,
um casal de amigos informa que toda
aliana com ouro branco fica amarelada
com o decorrer do tempo. Revoltados,
reclamam junto joalheria, que diz nada
poder fazer. Os noivos podero pedir a
resoluo do contrato de compra e venda,
devolvendo as alianas e recebendo seu
dinheiro de volta, em funo da quebra da
boa-f do vendedor, que no informou um
relevante aspecto do contrato, que
interferiria na escolha do modelo da
aliana ou na prpria realizao do
negcio.
O princpio que rege os contratos o
princpio da boa-f objetiva, mas, em
realidade, existem dois tipos: a objetiva ou
a subjetiva. A subjetiva, como o nome
sinaliza, a boa-f interior, psicolgica, ou
seja, o que o contratante acredita ser
correto. J a objetiva lhe exterior, ou
seja, agir de forma correta, segundo um
padro normal de conduta. A boa-f que
rege os contratos a objetiva, pois mais
segura, uma vez que no depende do que
pensa o outro contratante, mas sim em
verificar se o contratante agiu seguindo
um comportamento normal das pessoas.
O que um comportamento normal?
Como saber se o contratante agiu
seguindo um padro normal de conduta?
o juiz que dir na anlise do caso
concreto. Com efeito, vimos que a
tendncia atual em matria de controle
contratual o chamado dirigismo judicial
dos contratos, em substituio da antiga
prevalncia do dirigismo legal. Cabe ao
juiz controlar os contratos, o que lhe
permitido a partir do uso de clusulas
gerais
ou
de
conceitos
jurdicos
indeterminados, que so expresses
vagas,
reclamando
suprimento
da
vacncia pelo aplicador do direito na
anlise do caso concreto. o caso no s
da funo social dos contratos, mas
tambm da boa-f objetiva. A lei obriga as
partes a agirem de boa-f, sem, no
entanto, enumerar as condutas permitidas
e proibidas sob esse aspecto. Esse papel
caber ao juiz, que poder intervir em um

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contrato, podendo at resolv-lo, mesmo

tendo sido observados os requisitos
formais de validade em uma livre
negociao entre particulares.
Ateno: Conforme o art. 422 do CC, a
boa-f deve nortear o comportamento dos
contratantes no s no momento da
concluso do contrato, mas tambm
durante a sua execuo. o fundamento
da chamada responsabilidade civil pscontratual. s vezes, um contrato produz
efeitos aps a sua celebrao, devendo a
boa-f perdurar enquanto durarem esses
efeitos. Imagine que uma pessoa compre
um carro junto a uma concessionria. O
carro quebra, mas no existe pea para
reposio e o comprador no poder mais
utiliz-lo. Ele poder pedir a resoluo do
contrato alegando quebra da boa-f
objetiva em razo de no ter informado
fato que poderia ocorrer aps a execuo
do contrato.
Importante: embora no mencionado
expressamente no art. 422 do CC, a boa- f
deve nortear o comportamento dos
contratantes at mesmo antes da
proposta. o fundamento da chamada
responsabilidade civil pr-contratual, que
ser analisada a seguir nas consideraes
sobre a formao dos contratos. Exemplo
tpico a proibio da propaganda
enganosa. O contrato celebrado a partir de
uma propaganda enganosa poder ser
resolvido a requerimento da parte
prejudicada, pois a boa-f j deve fazer-se
presente mesmo durante as negociaes
preliminares para uma futura contratao.

Contrato de adeso o contrato elaborado

unilateralmente por uma das partes
contratantes, opondo-se ao contrato
paritrio,
em
que
elas
elaboram
conjuntamente as clusulas do contrato.
No um negcio jurdico unilateral, pois
o aderente, embora no tenha o poder de
negociar as clusulas do contrato, tem que
aceitar a proposta, no perdendo,
portanto, sua natureza contratual de
bilateralidade.
O aderente parte mais fraca nessa
relao contratual. Para garantir a
isonomia
material ou real, o CC lhe
confere duas protees:
a) Art. 423: quando houver no contrato de
adeso
clusulas
ambguas
ou
contraditrias, deve ser adotada uma
interpretao mais favorvel ao aderente.
b) Art. 424: so nulas as clusulas em um
contrato de adeso que estipulem a
renncia do aderente de um direito seu
resultante da prpria natureza do negcio.
Exemplo: contrato de depsito aquele
em
que
o
depositante
entrega
temporariamente ao depositrio a guarda e
conservao de um bem, que tem o dever
de devolver o bem tal como recebido. Note
que um direito do depositrio receber o
bem tal como entregou ao depositrio.
Sendo
o
estacionamento
em
estabelecimentos comerciais um contrato
de depsito e de adeso, nula a clusula
que diz no haver responsabilidade pelos
objetos deixados no interior do veculo.
4.2. Contratos atpicos

4. PRELIMINARES
O CC trata da teoria geral dos contratos a
partir do seu art. 421, iniciando com
questes preliminares. De todos os
princpios vistos, trata do princpio da
funo social dos contratos e da boa-f
objetiva. A seguir, trata de trs temas:
contrato de adeso, contratos atpicos e
pacto sucessrio, o que passamos a
abordar.

O CC, nos arts. 481/853, trata da

regulamentao das vrias espcies de
contrato. No h como a lei prever todo
tipo de contrato, pois este resulta do
acordo de vontade das partes, que so
livres para negociar de acordo com suas
necessidades. Ademais, as alteraes da
lei no conseguem acompanhar o
surgimento de novos contratos em razo
da dinmica social.

4.1. Contratos de adeso

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Contratos tpicos so aqueles previstos e

regulamentados em lei, enquanto que os
contratos atpicos no os so. So lcitos
os contratos atpicos em razo do
princpio da autonomia da vontade. Que
normas so aplicadas a eles, j que no h
regulamentao especfica em lei? Nos
termos do seu art. 425, as normas gerais
do CC, tanto da sua parte geral quanto da
teoria geral dos contratos, ora em estudo.
4.3. Pacto Sucessrio
Pacto sucessrio o contrato que tem por
objeto herana de pessoa viva, sendo
tambm chamado de pacta corvina ou
pacto de abutres. Nos termos do art. 426
do CC, um contrato proibido por lei,
sendo invlido se praticado. A questo :
ser nulo ou anulvel? A lei probe a
prtica sem dizer, no entanto, se nulo ou
anulvel, razo pela qual considerado
nulo pela lei, conforme prev o art. 166, VII,
do CC.
Note no poder ser objeto de contrato
herana de pessoa viva, ou seja, aps
morte do de cujos, aps a abertura da
sucesso, os herdeiros podem negociar
seus quinhes hereditrios, mesmo antes
da individualizao obtida ao fim do
inventrio com o formal de partilha, sendo
considerado por lei um contrato de bem
imvel (art. 80, II, do CC).

a produzir seus regulares efeitos. O art.

107 do CC prev que a validade dos
contratos no exige forma especial, seno
quando a lei exigir, ou seja, o contrato se
forma com o simples acordo de vontades,
mas, em alguns casos, sua validade
reclama uma forma especial para produzir
efeitos. Assim, destacando que em alguns
casos deve haver uma forma especial do
contrato, o que tratamos aqui do
momento da sua formao, pois passando
a existir no mundo jurdico, obriga as
partes ao seu cumprimento, sob pena de
responsabilidade civil contratual, ou seja,
indenizao de perdas e danos em razo
da mora ou do inadimplemento (tema
tratado em obrigaes, para onde
remetemos sua leitura).
O CC trata do tema formao dos
contratos nos arts. 427/435, mencionando
a proposta e a aceitao. Todavia, a
formao do contrato no composta
apenas por esses dois atos. Normalmente
existe uma fase prvia, de negociaes
preliminares, chamada de fase de
puntuao, que poder culminar na
formulao de uma proposta, que, se
aceita, formar o contrato. So as fases
que passamos a estudar.
5.1.
Fase
de
puntuao
responsabilidade pr-contratual

O contrato se forma, em regra, quando a

uma proposta se seguir uma aceitao,
seja com o acordo de vontades das partes.
Como exceo, temos os contratos reais,
em que este acordo no suficiente para a
formao do contrato, o que s ocorre
com um ato posterior: a tradio, ou seja,
a entrega do bem. o caso de trs tipos
contratuais: mtuo, comodato e depsito.

Fase de puntuao a fase de

negociaes preliminares que antecedem
a proposta, marcada por conversaes
prvias,
ponderaes,
reflexes,
sondagens, clculos e estudos de
viabilidade de negociao futura. Pode
resultar, inclusive, em uma minuta
contratual se alguns pontos acordados
forem reduzidos a termo, ou seja, a escrito
(difere da proposta, pois esta completa,
uma vez bastar um sim para o contrato se
formar).

No confunda a formao do contrato com

a sua validade. O contrato se formar
significa passar a existir no mundo
jurdico, obrigando as partes ao seu
cumprimento, enquanto que ser vlido
estar de acordo com a lei e, portanto, apto

Sobrevindo uma proposta fase de

puntuao, esta vincula o proponente,
pois, se a outra parte a aceitar, o contrato
estar formado e ambos estaro obrigados
em seus termos. A questo : podemos
falar em responsabilidade civil nesta fase

5. FORMAO DOS CONTRATOS

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de negociaes preliminares pela no

concluso do contrato? Em regra no,
pois no h qualquer problema em se
iniciarem negociaes e se perceber a
inviabilidade
ou
inconvenincia
da
contratao. Todavia, em alguns casos,
pode
haver
responsabilidade
civil
extracontratual ou aquiliana, pois no h
ainda um contrato, sendo chamada de
responsabilidade civil pr-contratual.
Quando isso ocorre? Quando, nas
negociaes preliminares, uma das partes
cria
na outra a justa expectativa de
contratao e, sem qualquer justificativa,
por mero capricho, no formaliza a
proposta. O fundamento a quebra da
boa-f objetiva na fase das negociaes
preliminares. H um abuso de direito, que
considerado pela lei ato ilcito a ensejar
responsabilidade civil (art. 187 c/c art. 927,
ambos do CC). Ora, ao criar a justa
expectativa de contratao, legitima a
outra parte a contrair gastos e at a
recusar outras propostas, e no concluir o
contrato sem qualquer justificativa
causar o que chamamos de dano de
confiana, em razo da quebra da boa f
objetiva,
que
deve
nortear
o
comportamento dos contratantes at
mesmo antes da proposta.
Como exemplo, cito um caso cobrado em
prova.
Imagine que durante anos um
fabricante de extrato de tomate distribui
gratuitamente sementes de tomate entre
agricultores de uma regio, procurando-os
na poca da colheita para celebrar com
eles contrato de compra e venda de toda a
produo de tomate. No dcimo ano
distribuiu as sementes, mas no apareceu
para compra da safra. Procurada pelos
agricultores, recusou-se, sem qualquer
justificativa, a celebrar o contrato. Nesse
caso, h responsabilidade civil prcontratual aquiliana do fabricante de
extrato de tomate, tendo que indenizar os
agricultores em razo dos prejuzos que
resultaram da no contratao, como os
custos da produo e eventual recusa de
venda para outros compradores. O
fundamento da responsabilidade prcontratual a violao do princpio da

boa-f objetiva nessa fase de negociaes

preliminares anterior proposta, pois o
fabricante criou nos agricultores a justa
expectativa de contratao e, sem
qualquer justificativa, por mero capricho,
no formalizou a proposta de compra e
venda.
5.2. Pr-contrato ou contrato preliminar
O pr-contrato, tambm chamado de
contrato
preliminar
ou
pacto
de
contrahendo, um contrato em que as
partes assumem a obrigao de celebrar
um contrato definitivo no futuro, por no
ser possvel a contratao agora ou por
no ser o melhor momento.
Exemplo: Um time de futebol quer
contratar um jogador. No pode celebrar
um contrato definitivo agora, pois ele tem
contrato em vigor com outro clube. No
entanto, podero celebrar um pr-contrato,
em que se obrigam a contratar ao trmino
do contrato em vigor. Caso o jogador
negocie seu passe com outro clube ou
este no queira mais contrat-lo, haver
descumprimento do contrato, devendo
arcar com perdas e danos, que
provavelmente vir pr-fixada em uma
clusula penal.
Importante: O pr-contrato deve ter os
mesmos elementos do contrato definitivo,
exceo de um deles: a forma. As partes
e o objeto so os mesmos, mas a forma
no precisa ser a mesma. Se o contrato
definitivo tem que ser por escritura
pblica, nada impede que o pr-contrato
seja por instrumento particular.
Qual a importncia do pr-contrato? Em
princpio, a responsabilidade civil na fase
de
negociaes
preliminares

extracontratual, pois ainda no h um

contrato. No entanto, se celebrarem um
pr-contrato, as partes transformaro essa
responsabilidade
pr-contratual
em
contratual antes mesmo da celebrao do
contrato definitivo, pois o pr-contrato
um contrato. Qual a vantagem? A parte
prejudicada no precisar provar a culpa
do inadimplente no descumprimento do

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contrato nem tampouco o dano, seja sua

prpria existncia, seja a sua extenso.
Voc lembra o que vimos a respeito do
tema?
Lembrando: tanto a responsabilidade civil
extracontratual (em regra) como a
contratual so subjetivas, mas esta tem
culpa presumida. Assim, se o caso de
responsabilidade contratual, basta ao
contratante
prejudicado
provar
o
inadimplemento, sem precisar provar que
o outro teve culpa no descumprimento do
contrato
(este
poder
elidir
sua
responsabilidade provando no ter tido
culpa, pois a presuno de culpa
relativa, admitindo prova em contrrio, o
que representa inverso do nus da
prova). Por outro lado, se caso de
responsabilidade
civil
extracontratual
subjetiva, a vtima do dano, ao cobrar
perdas e danos, dever provar que o
agressor teve culpa em caus-lo. Assim
sendo, a responsabilidade civil contratual
mais vantajosa para quem sofre o dano,
pois no precisar provar o difcil
elemento subjetivo da culpa. Alm disso,
como h um contrato, podemos pr-fixar
as perdas e danos em uma clusula penal,
dispensando a parte prejudicada de provar
no s o dano, mas, sobretudo, a sua
extenso.
No supramencionado exemplo da compra
dos tomates, o fabricante, por ser fase
anterior proposta, tem responsabilidade
civil extracontratual, somente sendo
responsabilizado
civilmente
se
os
agricultores provarem a justa expectativa
de contratao e a recusa sem qualquer
justificativa, mas tambm a sua culpa na
no celebrao do contrato. No entanto, se
na fase de negociaes preliminares, as
partes reduzirem as bases do contrato a
escrito em um pr-contrato, bastaro
provar que o fabricante assinou um prcontrato e que houve inadimplemento,
alm de sequer precisar provar o dano e a
sua extenso, pois podero executar
direto a clusula penal.

clube apenas conversa em negociaes

preliminares, acertando as bases de um
futuro contrato, pode ser que, ao final do
contrato em vigor, o atleta quebre a
confiana e resolva permanecer no clube
que est ou contratar com outro. Para
responsabiliz-lo civilmente, dever provar
que o atleta no contratou culposamente,
mas, se assinar um pr-contrato, bastar
comprovar o inadimplemento, sem sequer
precisar provar o dano e a sua extenso.
5.3. A proposta
O contrato se forma quando a uma
proposta se seguir uma aceitao. raro
uma pessoa fazer uma proposta e a outra
simplesmente a aceitar, pois normal se
sucederem sucessivas contrapropostas
at culminar em uma aceitao final. Essa
fase de sucessivas contrapropostas a
partir de uma proposta chamada de fase
de policitao ou fase de oblao. Isso d
nome aos atores envolvidos: quem faz a
proposta chamado de proponente ou de
policitante e quem a aceita chamado de
aceitante ou de oblato.
Na fase de policitao, no deixa de haver
uma negociao entre as partes, o que j
acontece na fase de puntuao. Ora, qual a
diferena entre a fase de puntuao e a
fase de policitao na formao dos
contratos? a existncia de uma
proposta. A fase de puntuao a fase de
negociaes preliminares, ou seja, anterior
proposta. J a fase de policitao se d
aps
a
proposta,
sucedendo-se
sucessivas contrapropostas. A pergunta
se mantm: como saber se uma conversa
entre as partes j configura uma proposta
ou apenas negociaes preliminares, que
at pode resultar em uma minuta, se
reduzido a termo? a seriedade da
proposta. Significa que a proposta
pronta e acabada, abordando todos os
elementos do contrato, pois basta um sim
para a formao do contrato. Se isso j
existe, fase de policitao; se ainda no
existe, sendo conversados apenas alguns
pontos do contrato, a fase de puntuao.

O mesmo ocorre no exemplo da

contratao do jogador de futebol. Se o

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O aspecto mais importante da proposta o

seu aspecto vinculatrio, ou seja, a
proposta obriga o proponente. Se eu fao
uma proposta, crio na outra parte a justa
expectativa de contratao, que pode levla a contrair gastos e at a recusar outras
propostas. Feita a proposta, o proponente
a ela se obriga, ou seja, se houver
aceitao, no poder alegar desistncia
ou arrependimento, podendo o aceitante
pedir em juzo a execuo forada do
contrato ou indenizao por perdas e
danos. J responsabilidade civil
contratual, pois com a aceitao o
contrato se formou, passando a existir no
mundo jurdico. A proposta s obriga o
proponente e a aceitao passa a obrigar
ambas as partes.

para chegar a resposta ao conhecimento

do proponente;
(iii) se feita proposta com prazo pessoa
ausente e esta no expedir a resposta no
prazo;
(iv) se feita uma proposta entre ausentes e
antes dela ou simultaneamente chegar ao
conhecimento da outra parte a sua
retratao.
A proposta fixa o local de formao do
contrato (art. 435 do CC). A importncia
em saber o local de sua formao
determinar qual lei ser aplicada ao
contrato.
5.4. A aceitao

A questo : a proposta sempre obriga o

proponente? No, pois nos termos do art.
427 do CC a proposta no obriga o
proponente em trs casos:
a) Se isso resultar dos termos da
proposta: se no prprio corpo da proposta
vier expressa a no obrigatoriedade, no
cria justa expectativa de contratao na
outra parte.
b) A depender da natureza do negcio: h
certos negcios jurdicos que, por sua
natureza, no obrigam o proponente, como
proposta de venda de produto com
quantidade limitada em estoque, a partir
do fim do estoque.
c)
A
depender
de
determinadas
circunstncias:
existem
certas
circunstncias que fazem com que a
proposta deixe de ser obrigatria, estando
elas elencadas no art. 428 do CC - a
primeira delas para contrato entre
presentes e as trs restantes para contrato
entre ausentes, a saber:
(i) se feita proposta sem prazo pessoa
presente e esta no foi imediatamente
aceita;
(ii) se feita proposta sem prazo a pessoa
ausente e tiver decorrido tempo suficiente

Se a proposta obriga apenas o

proponente, a aceitao vincula tambm o
aceitante, pois ela faz o contrato se formar,
passando a existir no mundo jurdico,
estando ambas as partes obrigadas ao seu
cumprimento
nos
termos
da
responsabilidade civil contratual.
A aceitao pode ser expressa ou tcita.
Expressa a aceitao inequvoca,
podendo ser escrita, verbal ou at gestual
(ex. leilo). Tcita a aceitao presumida
pela prtica de um ato incompatvel com a
no aceitao. Exemplo: doao de vaso
no aceita de forma expressa, mas o
donatrio manda busc-lo na casa do
doador e o coloca exposto em sua sala.
por isso que o art. 111 do CC prev que o
silncio, embora no seja a regra, at pode
valer como aceitao, mas apenas quando
as circunstncias indicarem que a pessoa
aceitou tacitamente e, evidente, a lei no
exija aceitao expressa.
Conforme visto, a proposta obriga o
proponente.
No
entanto,
essa
obrigatoriedade no eterna, mas sim
pelo prazo dado. Se houver aceitao fora
do prazo ou at mesmo com modificaes,
o proponente no obrigado a concordar,
mas se quiser poder aceit-la. Por isso,
dizemos que a aceitao fora do prazo ou

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com modificaes tem natureza de nova

proposta.
O contrato se forma quando a uma
proposta se seguir uma aceitao. Se o
contrato entre presentes, fcil ser
determinar o momento, pois proposta e
aceitao se do em tempo real. E se o
contrato for entre ausentes, quando se d
sua formao? Em regra, quando a
aceitao expedida, pois quando o
aceitante perde o controle de sua vontade.
Como exceo, o contrato entre ausentes
se forma quando a resposta chegar ao
proponente, se assim convencionado
entre as partes.
6. CONTRATOS QUE PRODUZEM EFEITOS
A TERCEIROS
Em razo do princpio da relatividade de
seus efeitos, o contrato s atinge as
partes, ou seja, s quem parte pode ter
direito e deveres que dele decorrem.
Todavia, h trs contratos em que um
terceiro por ele atingido, pois tero
direitos e deveres decorrentes de um
contrato
em
que
no
celebraram
originariamente:
6.1. Estipulao em favor de terceiro: o
contrato em que um dos contratantes
estipula um terceiro para quem o outro
contratante dever cumprir a prestao.
um terceiro ao contrato tendo um direito
dele decorrente. Exemplo: contrato de
compra e venda em que o estipulante
determina a entrega do bem para um
beneficirio. Se a prestao no for
cumprida, o estipulante poder exigi-la em
juzo. O beneficirio tambm tem esse
poder, desde que no haja essa restrio
no contrato. Caso tenha sido retirado do
beneficirio esse poder, poder o
estipulante exonerar o devedor de cumprir
a prestao. E a substituio do
beneficirio possvel? Sim, independente
da anuncia dele e do outro contratante,
se reservar esta faculdade no contrato.
6.2. Promessa de fato de terceiro: o
contrato em que um dos contratantes
promete que um terceiro cumprir a

prestao para o outro contratante.

terceiro ao contrato com um dever dele
decorrente. Exemplo: contrato por meio do
qual uma das partes promete que seu
irmo, um cantor famoso, conceder uma
entrevista exclusiva a um programa de
rdio. Se o terceiro no cumprir a
prestao, o promitente responde por
perdas e danos, mesmo que tenha feito
todos os esforos para o cumprimento da
prestao. O promitente no responder,
mas sim o terceiro, se este aceitar a
prestao e depois no cumpri-la.
Ademais, o promitente no responde pelo
descumprimento da prestao do terceiro
se, pendendo sua aceitao, forem
casados e, a depender do regime de bens
do casamento, a cobrana sobre o
promitente recair de alguma forma sobre o
terceiro.
6.3. Contrato com pessoa a declarar: o
contrato em que um dos contratantes pode
indicar uma pessoa que ir assumir a sua
posio no contrato. um terceiro ao
contrato tendo direitos e deveres que dele
decorrem. Exemplo: uma pessoa quer
comprar uma casa, cujo dono jamais lhe
vender por problemas pessoais, podendo
se valer de uma pessoa para contratar com
o proprietrio, inserindo no contrato
clusula que lhe permite indic-lo a
assumir sua posio no contrato. Essa
indicao deve ser feita em quinze dias, se
outro prazo no for estipulado, mas tem
efeito retroativo data da celebrao do
contrato, pois o indicado assume os
direitos e deveres do contrato desde a sua
celebrao e no apenas a partir da sua
nomeao. Esse contrato exige muita
confiana entre quem indicar e quem ser
indicado, pois se no houver nomeao ou
se esta no for aceita pelo indicado, o
contrato
produz
efeitos
entre
os
contratantes originrios.
7. GARANTIAS IMPLCITAS IMPOSTAS AO
ALIENANTE
Quando uma pessoa aliena um bem, deve
garantir ao adquirente, em nome da boa-f
objetiva, o seu normal uso e fruio, bem
como a garantia de que no o perder para

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terceiros por razes de direito. Assim

sendo, o alienante responde perante o
adquirente do bem tanto por defeitos
materiais como por defeitos jurdicos.
O alienante, responder por defeito material
responder por vcio redibitrio, ou seja,
o bem apresenta um defeito fsico que o
torna intil ao seu uso ou que lhe diminui
o valor. Por sua vez, responder por defeito
jurdico responder pela evico, ou seja,
quem alienou o bem no poderia t-lo feito
e o adquirente o perdeu para um terceiro,
podendo buscar uma indenizao do
alienante.
Procederemos aqui ao estudo em
separado do vcio redibitrio e da evico.
No entanto, de plano, merecem destaque
trs observaes comuns a ambos os
institutos, pois so questes muito
recorrentes em prova e que merecem sua
especial ateno:
a) O alienante responde por eles mesmo
que no haja previso expressa em
contrato, pois so garantias implcitas, que
decorrem de lei e no da vontade das
partes.
b) O alienante responde por eles apenas
diante de alienaes onerosas. Ateno: a
doao uma alienao gratuita, mas o
alienante responder por eles quando a
doao for com encargo, o que a lei chama
de doao onerosa.
c) O alienante responde por eles mesmo
que a aquisio do bem tenha se dado em
hasta pblica, ou seja, atravs da venda
pblica de bem penhorado em processo
de execuo.

do CDC. Quando, ento, aplicamos as

regras dos vcios redibitrios previstas no
CC? Quando no houver relao de
consumo, o que ocorre em dois casos: (i)
quando o alienante no fornecedor,
como ocorre na venda ocasional de um
bem usado, pois ser fornecedor exige
habitualidade da negociao; e (ii) quando
o adquirente no for consumidor, como
ocorre no caso de algum adquirir um bem
para renegociao, pois o CDC afirma que
s consumidor quem adquire um bem
como destinatrio final. Aqui nos
concentraremos na disciplina civil do
tema, deixando as regras da relao de
consumo para um estudo especfico do
tema.
Por definio, vcios redibitrios so
defeitos ocultos que tornam o bem
imprprio para o uso a que se destina ou
que lhe diminuem o valor. Note que na
disciplina civil, diferente da relao de
consumo, o alienante s responde por
defeitos ocultos, ou seja, que no poderia
ter sido facilmente detectado pelos rgos
dos sentidos, pois se o vcio era aparente,
presume-se que o adquirente o admitiu,
pois dele ciente.
Note que o vcio redibitrio um defeito
material que pode tornar o bem imprprio
para o seu uso ou que pode apenas lhe
diminuir o valor. Portanto, haver vcio
redibitrio tanto no defeito oculto em um
motor de um carro que o faz no mais
funcionar, como tambm no defeito oculto
de uma mquina que produz determinado
produto, diminuindo a sua produo,
embora ela ainda funcione. Assim sendo, o
adquirente pode reclamar do vcio
redibitrio em juzo optando por uma de
duas aes judiciais:

7.1. Vcios Redibitrios

Aqui a responsabilidade diante da
existncia de defeitos materiais, ou seja, o
bem est quebrado. Importante voc no
confundir a disciplina civil dos vcios
redibitrios
com
a
disciplina
consumerista. Sendo o CDC uma lei
especial em relao ao CC, s aplicamos
suas regras quando inaplicveis as regras

a) Ao Redibitria: ao judicial em que

se pede para redibir o contrato, ou seja,
desfazer o negcio jurdico. Trata-se de
anulao e no de declarao de nulidade,
pois a lei impe prazo para reclam-lo, sob
pena de convalescimento.
b) Ao Quanti Minoris ou Ao
Estimatria: ao judicial em que se pede

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abatimento do preo, ou seja, o adquirente

quer permanecer com o bem, mas quer
devoluo do valor da desvalorizao em
razo do defeito oculto ou, se ainda no
pagou, descont-lo quando do pagamento.
Nessa ao se apura o valor a ser abatido
do preo, o que justifica o seu nomem
iuris: estimar quanto menos vale o
bem.
Detalhe importante: o alienante responde
por vcios redibitrios estando ele de mf ou at mesmo de boa-f, ou seja,
sabendo ou no do defeito oculto. A
diferena que apenas diante da m-f
ser obrigado a indenizar perdas e danos.
Nos termos do art. 443 do CC, se o
alienante agiu de boa-f, apenas ressarcir
o adquirente dos gastos que teve com o
negcio em si, ou seja, devoluo do valor
recebido e ressarcimento das despesas do
contrato. Se o alienante procedeu de mf, no s devolver o valor recebido, mas
tambm indenizar o adquirente de todas
as perdas e danos decorrentes do vcio
redibitrio.
Qual o prazo que tem o adquirente para
reclamar vcio redibitrio em juzo?
Depende do bem adquirido: trinta dias
para bem mvel e um ano para bem
imvel. A princpio, o prazo se inicia
quando da entrega efetiva do bem e no
quando da alienao, pois s com o seu
uso que ele consegue perceber o defeito
oculto. No entanto, se o adquirente j tinha
a posse do bem, o prazo se iniciar
quando da prtica do ato, pois quando
adquire legitimidade para reclamao em
juzo, mas os prazos sero reduzidos
metade, por j ter tido contato com o bem.
Alm disso, se for um defeito oculto que
por sua natureza seja de difcil percepo,
o prazo s se inicia quando o adquirente
dele tiver cincia. Todavia, a lei confere um
prazo mximo para cincia do defeito a se
somar ao prazo de reclamao: cento e
oitenta dias para bem mvel e um ano para
bem imvel. Por fim, no se esquea que
eventual prazo de garantia convencional
oferecida pelo alienante no substitui o
prazo de garantia legal, mas sim a ele se
soma,
pois,
se
houver
garantia

convencional, o prazo de garantia legal s

se inicia quando este for encerrado.
7.2. Evico
Evico a perda ou desapossamento
judicial,
ou
excepcionalmente
administrativo, de um bem, em razo de
um defeito jurdico anterior alienao.
Quem alienou o bem no poderia t-lo
feito, e o adquirente o perdeu, tendo ao
de indenizao contra o alienante. O
adquirente que perde o bem o evicto, e o
terceiro que dele o toma o evictor.
Exemplo: estelionatrio invade terreno e,
falsificando a escritura pblica, vende-o.
O
verdadeiro
dono
ajuza
ao
reivindicatria reclamando seu terreno. Ao
se constatar a falsidade da escritura
pblica,
o
comprador
perder
judicialmente o imvel, o que chamamos
de
evico,
tendo
apenas
direito
indenizatrio contra o alienante.
Note que a evico pode se dar
excepcionalmente atravs de uma perda
administrativa do bem, pois, em alguns
casos, a jurisprudncia do STJ tem
admitido a evico independente de
deciso judicial. Destaque para o caso em
que h apreenso policial da coisa em
razo de furto ou roubo anterior
alienao, podendo o caso ser resolvido
no prprio mbito da delegacia. Exemplo:
ladro que vende carro roubado, sendo o
evicto parado em uma blitz e o carro
levado delegacia e devolvido ao seu real
dono.
Informao importante: Nos termos do art.
448 do CC, as partes podem por clusula
expressa reforar, diminuir ou at excluir a
responsabilidade
do
alienante
pela
evico. Cuidado, pois a excluso s
valer se o evicto foi informado do risco
da evico e o tenha assumido (art. 449 do
CC).
Ao perder o bem, o evicto poder cobrar
indenizao do alienante. A regra o
ressarcimento da integralidade do dano do
evicto, o que lhe permite cobrar do

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alienante no s a devoluo do que

pagou pelo bem, como tambm as perdas
e danos em razo da evico, os frutos
que eventualmente tenha sido obrigado a
restituir ao evictor e o que gastou com
custas judiciais e honorrios advocatcios
(art. 450 do CC).
Ainda dentro da regra da indenizao da
integralidade do dano, o alienante
responder perante o evicto por eventual
valorizao do bem entre a poca da
alienao e da evico. Se o bem se
desvalorizou, o evicto cobrar do alienante
o preo que lhe pagou, mas se houver
valorizao, cobrar o valor do bem da
poca em que se evenceu, ou seja, da
poca em que perdeu o bem pela evico.
Mais uma vez, ainda dentro da regra da
indenizao da integralidade do dano,
ainda que o bem esteja deteriorado, o
evicto poder cobrar do alienante o valor
total do bem, a menos que tenha sido
causado dolosamente por ele, quando s
poder cobrar do alienante o valor que
passou a valer o bem. Note que, se a ttulo
de culpa em sentido estrito a deteriorao,
ainda assim o evicto cobrar do alienante
o valor integral do bem.
Conforme ser visto no estudo da posse
no captulo de direitos reais deste livro,
para onde remetemos a sua leitura, o
possuidor que realiza benfeitorias no bem
e vem a perd-lo, tem direito de ser
indenizado quando as benfeitorias forem
necessrias e teis. o caso que ocorre
aqui, pois o evicto tem a posse do bem e a
perde para o evictor.
Assim, se ele realizou benfeitorias
necessrias ou teis no bem antes da
perda, poder reclamar indenizao do
evictor. O art. 453 do CC diz que o evicto
pode cobrar do alienante o que gastou
com benfeitorias necessrias e teis, se
no foram abonadas, ou seja, se no foram
pagas pelo evictor. No entanto, completa o
art. 454 do CC, se as benfeitorias foram
feitas pelo alienante e abonadas, ou seja,
pagas ao evicto pelo evictor, o valor ser

deduzido quando o evicto

indenizao do alienante.

cobrar

Para cobrar o direito que da evico lhe

resulta, o evicto poder denunciar ao
alienante da lide, para, em caso de
sentena decretando a perda do bem, j
determine o juiz na sentena a indenizao
por ele devida ao evicto. Em havendo
sucessivas vendas antes de o dono
reclamar o bem, poder o evicto cobrar
indenizao no s do alienante imediato,
mas tambm qualquer dos anteriores (art.
456 do CC).
Por fim, fechando o tema evico,
precisamos entender o que evico
parcial, tema que tratado no art. 455 do
CC. Haver evico parcial quando o
evicto perder apenas parte do que adquiriu
na alienao, por exemplo, quando compra
cem cabeas de gado e perde vinte ou
trinta delas pela evico. Qual a
consequncia? Depende se a evico
considervel ou irrisria, pois uma coisa
perder uma ou duas cabeas de gado,
outra perder noventa delas. Se a perda
for considervel, o evicto pode pedir a
resciso do contrato ou restituio da
parte do preo correspondente ao
desfalque sofrido, ou seja, devolver o que
sobrou e cobrar devoluo do que pagou
ou ficar com o que sobrou e cobrar apenas
o equivalente sua perda. Se, no entanto,
a perda for irrisria, s poder o evicto
cobrar a indenizao pela perda sofrida,
permanecendo com o que sobrou.
8. EXTINO DO CONTRATO
Extino do contrato o fim de sua
existncia, a sua morte, o seu
desaparecimento do mundo jurdico.
Extino o gnero, que contempla vrias
espcies, pois a expresso mais ampla
para o fim do contrato, seja pela causa que
for.
Quando falamos em extino do contrato,
esta pode se dar, em princpio, por duas
formas diferentes: por causa anterior ou
superveniente formao do contrato.

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Se a causa de extino do contrato

anterior ou at concomitante sua
formao, temos um caso de imperfeio
do contrato, pois ele j nasceu viciado.
Nesse caso, o contrato invlido,
podendo ele ser nulo ou anulvel, a
depender do vcio. No tema para aqui
ser visto, pois assunto da parte geral do
direito civil, para onde remetemos sua
leitura.
Se a causa de extino do contrato
superveniente sua formao, estamos
tratando de um contrato perfeito, ou seja,
que se formou de forma vlida, no sendo
caso de nulidade nem de anulabilidade. O
contrato perfeito pode ser extinto de duas
formas diferentes: por execuo ou por
inexecuo do contrato.
Execuo do contrato quando ele
cumprido, o que pode ocorrer pelo
pagamento ou at pelas formas anormais
de extino das obrigaes, quais sejam:
pagamento em consignao, pagamento
com sub-rogao, novao, imputao ao
pagamento,
dao
em
pagamento,
compensao, confuso ou remisso.
Tambm no tema para aqui ser tratado,
pois assunto de obrigaes, para onde
remetemos a sua leitura.
O caso de inexecuo quando no h
cumprimento de um contrato perfeito, que
o tema que aqui estudamos. Perceba a
impropriedade do CC ao tratar do tema
sob o ttulo da extino dos contratos,
quando, na verdade, deveria t-lo
intitulado de inexecuo dos contratos
ou at mesmo da extino dos contratos
pela inexecuo.
A inexecuo pode causar trs tipos de
extino do contrato: resilio, resoluo
e resciso. Vamos definir cada um dos
institutos, para em seguida aprofundar o
estudo.
a) Resilio: extino do contrato por
vontade de um ou de ambos os
contratantes, ou seja, quando eu termino
o contrato porque quero ou quando
terminamos porque queremos, sem ter

qualquer razo jurdica para isso.

Exemplo: celebrei contrato de aluguel pelo
prazo de trs anos e decido resili-lo com
dois anos por questo pessoal.
b) Resoluo: extino do contrato em
razo do inadimplemento da outra parte,
ou seja, um dos contratantes no cumpre
o contrato, legitimando a outra parte pedir
sua resoluo. Exemplo: mesmo contrato
de aluguel de trs anos, resolvido pelo
locador em razo do inquilino no pagar o
aluguel.
c) Resciso: no h consenso na doutrina
sobre o significado de resciso do
contrato. Muitos usam o termo resciso
como sinnimo de extino do contrato,
at mesmo por causa antecedente, sendo,
inclusive, o sentido que caiu no gosto
popular, que s fala em resciso do
contrato quando este chega ao fim.
Autores clssicos, como Orlando Gomes e
Caio Mrio, no entanto, com base na
doutrina italiana, ensinam que resciso em
sentido tcnico s ocorre quando um
contrato extinto em caso de leso ou de
estado de perigo. Modernamente, esse no
o entendimento, at porque so defeitos
do negcio jurdico, portanto, causas
antecedentes
ou
concomitantes

formao do contrato, caso de invalidade e

no de inexecuo, quando pressupomos
um contrato perfeito. Outros autores
mencionam resciso como uma espcie de
resoluo do contrato, significando a
resoluo culposa ou voluntria, ou seja,
quando o contrato extinto por
inadimplemento
culposo
do
outro
contratante. O conselho evitar o uso do
termo resciso, pois, como no h
consenso, um risco desnecessrio em
prova.
8.1. Resilio do contrato
Conforme visto, resilio do contrato
ocorre quando h extino do contrato
unicamente em razo da vontade das
partes. A resilio pode ser unilateral ou
bilateral, a depender se a vontade de
apenas um dos contratantes ou de ambos.
No se discute aqui culpa da parte fazendo

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surgir uma causa de extino do contrato,

pois no h causa jurdica que motive o
seu fim, simplesmente no quero ou no
queremos mais.
a) Resilio unilateral: ocorre quando
apenas uma das partes no quer mais
manter o contrato, sem precisar externar
qualquer razo para isso. O art. 473 do CC
diz que se opera mediante denncia
notificada outra parte, ou seja, o
contratante deve notific-la formalmente. A
resilio unilateral do contrato pode se dar
quando a lei permitir ou quando houver
expressa previso no contrato. H casos
em que a lei permite a resilio unilateral
do contrato, razo pela qual no ser
devedor em perdas e danos outra parte.
Por exemplo: o direito de revogao de
contrato de mandato. Pode a lei no
permiti-la, mas a vontade das partes sim,
quando inserem no contrato clusula
permissiva, podendo ou no ser fixada
uma multa a ser paga ao outro contratante
se esta ocorrer. Se no houver previso
legal nem contratual, a parte no poder
unilateralmente resilir o contrato, podendo
ser o caso de reclamao judicial para sua
execuo forada. Exemplo: contrato de
locao em que h previso apenas para o
locatrio o resilir, tendo o locador que
esperar o fim do contrato pela total
execuo.

Resoluo do contrato a sua extino em

razo do inadimplemento ou da mora da
outra parte. Aqui o contrato no termina
apenas em razo da vontade das partes,
pois h uma causa que autoriza uma delas
a pedir sua extino: o no cumprimento
do contrato.
Esse descumprimento pode ser com culpa
ou
sem
culpa
do
contratante
inadimplente, o que faz com que existam
dois tipos de resoluo do contrato: com
culpa
(voluntria)
ou
sem
culpa
(involuntria). A grande diferena que no
caso de resoluo culposa, o inadimplente
ser devedor de perdas e danos junto com
a resoluo, o que no ser devido quando
a resoluo no for culposa. Perceba que
aqui
falamos
de
mora
e
de
inadimplemento, tema que abordamos no
estudo das obrigaes neste livro, valendo
lembrar que s h mora e inadimplemento
indenizveis em perdas e danos quando
com culpa do devedor, pois, se sem culpa,
apenas haver resoluo do contrato.
Clusula resolutria a clusula que
permite ao contratante resolver o contrato
diante do inadimplemento da outra parte.
O contrato pode trazer uma clusula
resolutria expressa, mas esta tambm
pode ser implcita aos contratos. Quando
isso ocorre?

b) Resilio bilateral: ocorre quando a

extino do contrato se d unicamente por
vontade, mas de ambas as partes, sendo
chamado de distrato. um acordo das
partes, pondo vim avena contratual,
sem se externar qualquer causa para isso,
razo pela qual, em princpio, nenhuma
das partes deve qualquer indenizao ao
outro contratante. Importante sobre o tema
o art. 472 do CC, que diz que o distrato
dever ser feito na mesma forma exigida
para ser feito o contrato. Como exemplo,
se o contrato de compra e venda de um
imvel de valor superior a trinta salrios
mnimos deve ser por escritura pblica, o
distrato assim tambm deve ser.

Todo contrato bilateral tem implcita a

clusula resolutria. A razo que todo
contrato bilateral sinalagmtico, o que
significa que a prestao de uma das
partes causa da prestao da outra
parte. Como uma das partes s cumpre a
sua prestao porque a outra cumpre a
sua, o descumprimento autoriza a outra
parte pedir a resoluo do contrato,
mesmo que no tenha nele clusula
permissiva expressa. Sendo contrato
unilateral ou plurilateral, necessria a
clusula resolutiva expressa no contrato,
para que uma das partes possa pedir a
resoluo em razo do inadimplemento ou
mora da outra parte.

8.2. Resoluo do contrato

H vantagem da clusula resolutria

expressa em relao implcita, o que

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justifica sua insero inclusive no contrato

bilateral. Vindo expressa no contrato,
haver extino automtica do contrato
em caso de inadimplemento, enquanto
que, se implcita, depende de interpelao
judicial (art. 474 do CC). Alm disso, vindo
expressa no contrato, j se insere clusula
penal prefixando o valor da indenizao
por perdas e danos.
8.2.1. Exceo de contrato no cumprido
(exceptio non adimplenti contractus)
Se uma das partes inadimplente, legitima
a outra a pedir a resoluo do contrato.
Agora, imagine que antes disso o
inadimplente ajuze uma ao cobrando o
cumprimento da prestao da outra parte.
O que ela poder fazer? Sendo um
contrato bilateral, poder alegar a exceo
de contrato no cumprido, ou seja, que
no cumprir sua prestao em razo do
autor da ao no ter cumprido a sua. A
razo j foi exposta: como o contrato
bilateral sinalagmtico, a prestao de
uma das partes causa da prestao da
outra parte, razo pela qual quem no
cumpre a sua prestao no pode exigir o
cumprimento da prestao da outra parte
(art. 476 do CC).
8.2.2. Resoluo sem culpa ou involuntria
A extino do contrato se d pelo
inadimplemento da outra parte, sem ela ter
tido culpa no descumprimento contratual.
Aqui no h indenizao por perdas e
danos, mas apenas resoluo do contrato,
pois o contratante quer cumprir o contrato,
mas no consegue. Isso ocorre em dois
casos: caso fortuito ou motivo de fora
maior e no caso de aplicao da teoria da
impreviso ou da onerosidade excessiva.
a) Caso fortuito ou motivo de fora maior:
so situaes inevitveis, insuperveis,
que impedem o contratante de cumprir sua
prestao. Imagine contrato de compra e
venda de produto agrcola, que no pde
ser entregue em razo de violenta
tempestade que destruiu toda a plantao.
No h culpa no inadimplemento, havendo
simples resoluo do contrato, retornando

as partes ao estado em que se

encontravam antes de sua celebrao,
sem direito de indenizao da parte
prejudicada.
Cuidado: h dois casos em que haver
resoluo sem culpa do contratante
inadimplente, por decorrer de caso fortuito
ou motivo de fora maior, mas que haver
dever indenizar o outro contratante em
perdas e danos, o que j foi visto neste
livro,
em
obrigaes,
para
onde
remetemos sua leitura:
(i) quando houver previso expressa no
contrato impondo o dever de indenizar
perdas e danos pelo seu descumprimento,
mesmo em razo de caso fortuito ou
motivo de fora maior (art. 393 do CC); e
(ii) quando a impossibilidade da prestao
se d por caso fortuito ou motivo de fora
maior que ocorre durante a mora do
contratante (art. 399 do CC).
b) Teoria da impreviso ou da onerosidade
excessiva: o tema j foi visto neste livro,
neste captulo dos contratos, quando do
estudo do princpio da obrigatoriedade
mitigado pela clusula rebus sic stantibus,
para onde remetemos a sua leitura.
resoluo do contrato sem culpa, pois
acontece fato superveniente e imprevisvel
que desequilibra economicamente o
contrato, legitimando o pedido de
resoluo do contrato pelo fato da lei no
exigir mais o seu cumprimento.
8.2.3. Resoluo com culpa ou voluntria
(que, para alguns autores, a resciso)
A extino do contrato se d pelo
inadimplemento da outra parte, tendo ela
culpa no descumprimento do contrato.
Exemplo: contrato de aluguel resolvido em
razo do inquilino no ter pago o aluguel
porque no quis ou porque foi negligente.
A diferena para a resoluo no culposa
que aqui o inadimplente, alm de
suportar a resoluo do contrato, deve
pagar indenizao por perdas e danos ao
outro contratante (embora isso possa

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ocorrer na resoluo sem culpa, mas por

exceo nos casos supramencionados).

sem causa por ter alugado o imvel por

um tempo sem por isso pagar.

A resoluo com culpa no pode ser

bilateral, apenas podendo ser unilateral.
Se ambas as partes tiverem culpa no
inadimplemento, a culpa ser daquele que
primeiro tinha a obrigao de cumprir sua
prestao. A razo disso o princpio da
exceo de contrato no cumprido, pois,
se houver prestaes simultneas e um
dos contratantes no cumpre sua
prestao, o outro est legitimado a no
cumprir a sua prestao.

O efeito retroativo (ex tunc) da resoluo

dos contratos de execuo instantnea ou
diferida e o efeito no retroativo (ex nunc)
da resoluo dos contratos de execuo
continuada valem tanto para a resoluo
com culpa quanto para a resoluo sem
culpa. A nica diferena entre eles que
na resoluo culposa o inadimplente ser
devedor de indenizao por perdas e
danos, o que no ocorre, em regra, na
resoluo sem culpa.

8.3. Efeitos no tempo da resoluo e da

resilio dos contratos

Cuidado com um detalhe: no caso da

resoluo sem culpa decorrente da
aplicao da teoria da impreviso ou da
onerosidade
excessiva,
para
cuja
abordagem remetemos sua leitura, seja
contrato de execuo continuada ou
diferida, o efeito ser, por expressa
previso legal, retroativa, mas at data
da citao do processo em que o
contratante pede a sua resoluo (a teoria
no se aplica aos contratos de execuo
instantnea).

Havendo resoluo do contrato, essa

deciso tem efeito retroativo ou no
retroativo? Depende se o contrato for de
execuo
instantnea,
diferida
ou
continuada.
Se o contrato de execuo nica, ou
seja, de execuo instantnea ou at
diferida, a deciso produz efeitos
retroativos ou ex tunc, desfazendo-se o
que foi feito at ento, pois resolver o
contrato fazer retornar ao estado em que
as partes se encontravam antes da sua
celebrao. Assim, se estamos diante da
resoluo de um contrato de compra e
venda, o comprador devolve o bem e o
vendedor devolve o dinheiro recebido,
buscando-se eventual indenizao diante
da perda ou deteriorao do bem ou at
em razo de algum melhoramento por que
passou.
Se, no entanto, o contrato for de execuo
prolongada no tempo, ou seja, de
execuo continuada, os efeitos sero no
retroativos ou ex nunc, mantendo-se os
efeitos at ento produzidos. A razo
disso evitar um enriquecimento sem
causa de um dos contratantes. Imagine um
contrato de locao: se a resoluo
tivesse efeito retroativo, faria com que o
locador devolvesse o valor recebido
durante o contrato, no tendo como o
inquilino devolver o tempo que usou o
bem, o que lhe geraria um enriquecimento

E se o caso for de resilio do contrato, a

deciso tem efeito retroativo ou no
retroativo? Quando falamos em resilio,
estamos falando de contrato de execuo
continuada, pois na resilio o contratante
quer interromper o cumprimento da sua
prestao prolongada no tempo. Por isso,
a resilio do contrato tem efeito no
retroativo ou ex nunc, no se desfazendo
os efeitos produzidos at ento, mas
apenas afastando a produo de efeitos
da para frente, at porque no h qualquer
causa jurdica a gerar o seu trmino,
apenas o acordo de vontades em acabar
com um contrato que produziu efeitos
normalmente at ento.
QUESTES DE CONCURSOS
1.
(TRT 8R 2013 TRT 8 Regio
(PA e AP) Juiz do Trabalho). Questo 75.
Assinale a alternativa CORRETA:
a) Aquele que estipula em favor de terceiro
pode exigir o cumprimento da obrigao;

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contudo, na hiptese de ao terceiro se deixar

o direito de reclamar-lhe a execuo, no
poder o estipulante exonerar o devedor,
podendo o estipulante reservar-se o direito de
substituir o terceiro designado no contrato,
desde que com anuncia deste e do outro
contratante. A substituio pode ser feita por
ato entre vivos ou por disposio de ltima
vontade.
b) A liberdade de contratar ser exercida em
razo e nos limites da funo social do
contrato, sendo os contratantes obrigados a
guardar, assim na concluso do contrato,
como em sua execuo, os princpios de
probidade e boa-f. Quando houver no
contrato de adeso clusulas ambguas ou
contraditrias,
dever-se-
adotar
a
interpretao mais favorvel ao aderente,
observando-se que, nos contratos de adeso,
so anulveis as clusulas que estipulem a
renncia antecipada do aderente a direito
resultante da natureza do negcio.
c) A coisa recebida em virtude de contrato
comutativo pode ser enjeitada por vcios ou
defeitos ocultos, que a tornem imprpria ao
uso a que destinada, ou lhe diminuam o
valor. Na hiptese do alienante ter tido
conhecimento prvio do vcio ou defeito da
coisa, ficar obrigado a restituir o que
recebeu, acrescido de perdas e danos; do
contrrio, restituir to somente o valor
recebido, subsistindo sua responsabilidade
ainda que a coisa perea em poder do
alienatrio, se perecer por vcio oculto, j
existente ao tempo da tradio.
*d) A proposta de contrato obriga o
proponente, se o contrrio no resultar dos
termos dela, da natureza do negcio, ou das
circunstncias do caso, exceto: se feita sem
prazo pessoa presente, no foi
imediatamente aceita; se feita sem prazo
pessoa ausente, tiver decorrido tempo
suficiente para chegar a resposta ao
conhecimento do proponente; se, feita
pessoa ausente, no tiver sido expedida a
resposta dentro do prazo dado; se, antes
dela, ou simultaneamente, chegar ao
conhecimento da outra parte a retratao do
proponente. Na hiptese da aceitao chegar
tarde ao conhecimento do proponente por
circunstncia imprevista, este comunic-lo-
imediatamente ao aceitante, sob pena de
responder por perdas e danos.

e) Nos contratos onerosos, o alienante

responde pela evico, subsistindo tal
garantia ainda que a aquisio se opere em
hasta pblica, podendo as partes, por
clusula expressa, reforar, diminuir ou
excluir a responsabilidade pela evico.
Porm, salvo estipulao em contrrio, tem
direito o evicto, alm da restituio integral do
preo ou das quantias que pagou:
indenizao dos frutos que tiver sido obrigado
a restituir; indenizao pelas despesas dos
contratos e pelos prejuzos que direta ou
indiretamente resultarem da evico; s
custas judiciais e aos honorrios do advogado
por ele constitudo.
COMENTRIOS
Correta a assertiva de letra D
que
reproduz o disposto nos arts. 427, 428 e
430, do Cdigo Civil.
2. (CESPE - 2013 - TRT - 5 Regio (BA) Juiz do Trabalho) 58. Com referncia aos
contratos regidos pelo direito civil ptrio,
assinale a opo correta.
*A) Nos contratos bilaterais com prestaes
recprocas e simultneas, qualquer dos
contratantes poder utilizar-se da exceo do
contrato no cumprido, para recusar a sua
prestao, ao fundamento de que o outro no
cumpriu a sua parte no contrato.
B) H iseno da responsabilidade do
alienante em caso de perecimento do bem
por defeito oculto, depois de efetuada a
tradio, desde que conste expressamente do
contrato clusula exoneratria ou prova do
desconhecimento do vcio redibitrio.
C) Como decorrncia da fora obrigatria dos
contratos, mesmo havendo clusula de
arrependimento, o contrato preliminar
irrevogvel e irretratvel, e, por isso, as partes
tm o direito de exigir a celebrao do
contrato definitivo como o pactuado,
designando prazo parte contrria para que o
efetive.
D) vlido o contrato celebrado entre duas
pessoas capazes que ajustam um negcio
jurdico tendo por objeto a prestao de um
fato por terceiro, cujo inadimplemento enseja
a resoluo do contrato e a responsabilizao
do terceiro por perdas e danos, em caso de
descumprimento da prestao.

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E) possvel, segundo a teoria da

impreviso, a reviso dos contratos de
execuo imediata
ou de execuo
continuada, quando, em razo de fatos
extraordinrios e imprevisveis, torna-se
excessivamente onerosa a prestao de uma
das partes, com extrema vantagem para a
outra.

que: Nos contratos de execuo

continuada ou diferida, se a prestao de
uma das partes se tornar excessivamente
onerosa, com extrema vantagem para a
outra, em virtude de acontecimentos
extraordinrios e imprevisveis, poder o
devedor pedir a resoluo do contrato. Os
efeitos da sentena que a decretar
retroagiro data da citao.

COMENTRIOS
Correta a alternativa de letra A conforme
disposto no art. 476, CC/02: Nos
contratos
bilaterais,
nenhum
dos
contratantes, antes de cumprida a sua
obrigao, pode exigir o implemento da do
outro.

4. (TRT 8R - 2014 - TRT - 8 Regio (PA e

AP) - Juiz do Trabalho) Observada a
disciplina contida no Cdigo Civil em
vigor, assinale a nica alternativa que
contm afirmao INCORRETA:

3. (FCC - 2014 - TRT - 18 Regio (GO) Juiz do Trabalho) Em nosso direito civil, a
teoria da impreviso
a) no tem previso normativa em nenhuma
situao, tratando-se apenas de criao
doutrinria, aceita pela jurisprudncia em
situaes de onerosidade excessiva ao
devedor e de imprevisibilidade de fatos
extraordinrios posteriores celebrao do
contrato.
b) prevista, normativamente, podendo o
devedor pleitear a resoluo do contrato e
observado que os efeitos da sentena que a
decretar sero produzidos a partir de sua
prolao.
c) no tem previso normativa, a no ser nas
relaes
de
consumo,
bastando
a
onerosidade excessiva ao consumidor para
sua caracterizao.
*d) tem previso normativa e, no Cdigo Civil,
preciso que a prestao de uma das partes
se torne excessivamente onerosa, com
extrema vantagem para a outra, em virtude de
acontecimentos
extraordinrios
e
imprevisveis, ocasio em que o devedor
poder pleitear a resoluo do contrato.
e) prevista tanto no Cdigo Civil como no
Cdigo de Defesa do Consumidor, em ambos
os diplomas legais exigindo os mesmos
pressupostos para sua caracterizao.
COMENTRIOS
Correta a alternativa de letra D e tem por
base legal o art. 478 da lei civil que dispe

*a) Nos contratos de adeso, so nulas as

clusulas ambguas, contraditrias ou que
estipulem a renncia antecipada do aderente
a direito resultante da natureza do negcio.
b) possvel afirmar que o Cdigo Civil
vigente, ao limitar a liberdade de contratar
funo social do contrato, adotou uma
perspectiva civil- constitucional dessa espcie
de negcio jurdico, o qual deve ser entendido
como instrumento de conciliao de
interesses contrapostos, de pacificao social
e de dignificao da pessoa humana.
c) Como corolrio do fenmeno de
socializao dos institutos jurdicos de Direito
Privado, a funo social do contrato induz,
para sua conformao, a observncia do
princpio da equivalncia material, que busca
realizar e preservar o equilbrio real de
direitos e deveres no contrato, evitando-se o
abuso do poder econmico.
d) Na formao dos contratos, se a retratao
do proponente chegar ao conhecimento da
outra parte antes da proposta, ou
simultaneamente a esta, deixar de ser
obrigatria.
e) O vcio ou defeito da coisa, ainda que
desconhecido pelo alienante, obriga este a
restituir o valor recebido, mais as despesas
do contrato.
COMENTRIOS
Incorreta a assertiva de letra A.
Fundamento legal constante dos arts. 423
e 424, da lei civil:
Art. 423. Quando houver no contrato de
adeso
clusulas
ambguas
ou

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Direito civil
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contraditrias,
dever-se-
adotar
a
interpretao mais favorvel ao aderente.
Art. 424. Nos contratos de adeso, so
nulas as clusulas que estipulem a
renncia antecipada do aderente a direito
resultante da natureza do negcio.
5. (CESPE - 2012 - AGU - Advogado da
Unio)Com base nas regras relativas
extino e resoluo dos contratos,
julgue
os
itens
subsequentes.
De acordo com o STJ, contratada a venda
de safra para entrega futura com preo
certo, a incidncia de pragas na lavoura
no dar causa resoluo por
onerosidade
excessiva,
ficando
o
contratante obrigado ao cumprimento da
avena.
*Certo

Errado

COMENTRIOS
A afirmativa est correta, pragas em
lavoura no so consideradas como fatos
imprevisveis, no se dando a resoluo
do contrato por onerosidade excessiva,
conforme podemos observar na ementa do
seguinte julgado:
DIREITO CIVIL. NO CARACTERIZAO
DA "FERRUGEM ASITICA" COMO FATO
EXTRAORDINRIO E IMPREVISVEL PARA
FINS DE RESOLUO DO CONTRATO.
A ocorrncia de ferrugem asitica na
lavoura de soja no enseja, por si s, a
resoluo de contrato de compra e venda
de safra futura em razo de onerosidade
excessiva. Isso porque o advento dessa
doena em lavoura de soja no constitui o
fato extraordinrio e imprevisvel exigido
pelo art. 478 do CC/2002, que dispe sobre
a resoluo do contrato por onerosidade
excessiva. Precedente
citado:
REsp
977.007-GO,
Terceira
Turma,
DJe
2/12/2009. REsp 866.414-GO, Rel. Min.
Nancy Andrighi, julgado em 20/6/2013.
(Informativo n. 526)
6. (CESPE - 2009 - AGU - Advogado da
Unio) No que tange responsabilidade
civil,
julgue
o
item
seguinte.

Embora o CC somente tenha feito

referncia boa-f na concluso e na
execuo do contrato, a doutrina entende
haver lugar para a responsabilidade prcontratual, a qual no se aplica aos
chamados contratos preliminares, mas aos
contatos anteriores formalizao do
pacto contratual.
*Certo

Errado

COMENTRIOS
A afirmativa est CERTA e tem por
fundamento o disposto no art. 422 do
Cdigo Civil: Os contratantes so
obrigados a guardar, assim na concluso
do contrato, como em sua execuo, os
princpios de probidade e boa-f. Insta
mencionar tambm o Enunciado n. 25 da I
Jornada do CJF cujo verbete dita que:
Art. 422: O art. 422 do Cdigo Civil no
inviabiliza a aplicao pelo julgador do
princpio da boa-f nas fases prcontratual e ps-contratual.
7. (CESPE - 2009 - AGU - Advogado da
Unio) Com base na disciplina relativa
extino dos contratos, julgue os itens a
seguir.
Para que o juiz resolva contrato entre
particulares, com base na aplicao da
teoria da impreviso, basta a parte
interessada provar que o acontecimento
ensejador da resoluo extraordinrio,
imprevisvel e excessivamente oneroso
para ela.
Certo
*Errado
COMENTRIOS:
A alternativa est ERRADA. De acordo
com o art. 478 do Cdigo Civil , para ser
aplicada a teoria da impreviso alm do
acontecimento ensejador da resoluo ter
de ser extraordinrio, imprevisvel e
excessivamente oneroso para ela, so
requisitos que o contrato seja de execuo
continuada ou diferida e com extrema
vantagem para outra parte. Importante
mencionar o Enunciado n. 365 da IV
Jornada do CJF cujo teor dispe que: Art.
478. A extrema vantagem do art. 478 deve
ser interpretada como elemento acidental
da alterao das circunstncias, que

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MAGISTRATURA E MPT
Direito civil
Cristiano Sobral

comporta a incidncia da resoluo ou

reviso do negcio por onerosidade
excessiva,
independentemente de sua
demonstrao plena.
8. (CESPE - 2007 - AGU - Procurador
Federal - Prova 1) No campo das
obrigaes e dos contratos, vrias novas
teorias
tm sido delineadas pela doutrina e pela
jurisprudncia.
A
esse
respeito, julgue os itens que se seguem.
A partir do princpio da funo social, temse estudado aquilo que se convencionou
chamar de efeitos externos do contrato,
que
constituem
uma
releitura
da
relatividade dos efeitos dos contratos.
*Certo

Errado

COMENTRIOS
A assertiva est CERTA, o princpio da
funo social do contrato consta do
Cdigo Civil e pode ser vislumbrado no
art. 421 do referido diploma: A liberdade
de contratar ser exercida em razo e nos
limites da funo social do contrato.

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