SOMMAIRE
INTRODUCTION GENERALE
LE SERVICE PUBLIC : ENJEUX ET EVOLUTION..........................10
1.
1.1
1.1.1
1.1.2
1.1.3
1.2
1.2.1
1.2.1.1
1.2.1.2
1.2.2
1.2.2.1
1.2.2.2
1.2.2.3
1.2.3
1.3.1.1
1.3.1.2
1.3.2
1.3.3
1.3.3.1
1.3.3.2
1.3.3.3
1.3.3.4
1.3.3.5
1.3.4
1.3.2.1
1.3.2.2
1.3.2.3
1.3.4.1
1.3.4.2
2.
1.3.1
1.4
1.2.3.1
1.2.3.2
1.3
CONCLUSION............................................................................................................. 42
2.2
2.2.1
2.2.2
2.3
2.3.1
ISCAE
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2.3.2
2.3.3
2.3.3.1
2.3.3.2
2.3.3.3
3.
3.1.1
3.1.2
3.2
3.2.1
3.2.2
3.2.2.1
3.2.2.2
3.3
3.3.1
3.3.2
3.4
3.5
4.
ALLEMAGNE.............................................................................................................. 70
4.2
ESPAGNE ..................................................................................................................... 71
4.3
GRANDE-BRETAGNE............................................................................................... 73
4.4
SUEDE........................................................................................................................... 75
4.5
SUISSE .......................................................................................................................... 75
4.6
YOUGOSLAVIE.......................................................................................................... 76
4.7
CANADA....................................................................................................................... 76
4.8
ETATS-UNIS................................................................................................................ 77
4.9
ARGENTINE................................................................................................................ 82
4.10
BRESIL ......................................................................................................................... 83
4.11
MEXIQUE .................................................................................................................... 87
4.12
AFRIQUE DU SUD...................................................................................................... 88
4.13
ALGERIE ..................................................................................................................... 89
4.14
COTE-D'IVOIRE......................................................................................................... 90
4.15
NIGERIA ...................................................................................................................... 92
4.16
SENEGAL..................................................................................................................... 92
4.17
4.18
CHINE........................................................................................................................... 93
4.19
CONCLUSION............................................................................................................. 99
(ii)
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5.
DIAGNOSTIC DE LINDUSTRIE DE LEAU ET DE
LELECTRICITE AU MAROC ........................................................................ 102
5.1
5.2
5.3
5.3.1
5.3.2
Difficults rencontres.........................................................................................................103
Gestion publique et gestion dlgue ..................................................................................104
5.3.2.1
5.3.2.2
5.3.3
5.4
6.
CONCLUSION........................................................................................................... 117
6.1.1
6.1.2
6.1.2.1
6.1.2.2
6.1.2.3
6.1.2.4
6.1.2.5
6.1.2.6
6.1.2.7
6.1.2.8
6.1.2.9
6.1.2.10
6.1.2.11
6.1.2.12
6.1.2.13
6.1.2.14
6.1.2.15
6.1.3
6.1.3.1
6.1.3.2
6.1.3.3
6.1.3.4
6.1.3.5
6.1.3.6
6.1.3.7
6.1.3.8
6.1.3.9
6.1.3.10
6.1.3.11
6.2
Un partenariat pour assurer des services publics de meilleure qualit au moindre cot ........... 124
Bnfices financiers et budgtaires pour l'Etat ......................................................................... 125
Allocation optimale et transfert d'une partie des risques au secteur priv ................................ 125
Evaluation raliste et matrise des cots ................................................................................... 126
Bnfices conomiques et sociaux............................................................................................ 126
Ralisation rapide et fiabilit de la mise en uvre du projet au service du dveloppement
conomique............................................................................................................................... 126
Modernisation de l'conomie et bnfices indirects.................................................................. 126
Accs aux marchs financiers et dveloppement du march financier local ............................ 127
Amlioration des services au public ......................................................................................... 127
Dveloppement durable de l'environnement............................................................................. 127
Recentrage du rle de l'Etat sur ses missions rgaliennes......................................................... 127
Bnfices technologiques.......................................................................................................... 128
Bnfices politiques .................................................................................................................. 128
Allocation et "non-abdication".................................................................................................. 128
Stabilit ..................................................................................................................................... 129
Principaux risques pour la puissance publique et pour l'oprateur priv .................................. 129
Typologie des risques communs ............................................................................................... 130
Risques durant la phase de conception-construction................................................................. 131
Risques durant la phase d'exploitation ...................................................................................... 133
Risques "indirects" permanents lis l'environnement ............................................................... 134
Risques spcifiques pour le partenaire priv............................................................................. 135
Risques spcifiques pour la puissance publique ....................................................................... 138
Attnuation des risques ............................................................................................................. 138
Dispositions concrtes prendre lors de l'laboration d'un projet ............................................ 141
Allocation optimale des risques ................................................................................................ 143
Lquilibre de la structure des risques ...................................................................................... 146
6.2.1
6.2.2
6.2.2.1
6.2.2.2
6.2.2.3
(iii)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
6.2.2.4
6.2.2.5
6.2.3
6.2.4
6.3
6.3.1
6.3.2
Risques ................................................................................................................................156
Principe de juste rmunration du dlgataire.....................................................................157
6.3.2.1
6.3.2.2
(iv)
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GLOSSAIRE
ONU
OMS
ODEP
ONDA
ONCF
ONEP
ONE
OMC
RAM
SPA
SPIC
SPS
RAD
RATC
EP
Etablissement Public
EUP
EPA
EPIC
SEM
SA
Socit Anonyme
OP
Ordres Professionnels
Dh
Dirham
MDh
Millions de Dirhams
BOT
PPP
RPEP
(v)
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INTRODUCTION GENERALE
(1)
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particulier, de btir l'conomie du futur sur des bases saines, modernes, tournes vers l'avenir, et
aptes relever les dfis de la comptitivit et de la globalisation.
Depuis que le Maroc a opt pour louverture de ses frontires commerciales, la comptitivit est
devenue lun des thmes centraux de la discussion de politique conomique et compte parmi les
leviers fondamentaux dune croissance saine et durable.
Certes, cette intgration lconomie mondiale prsente de nombreuses opportunits en termes
de diversification des dbouchs, daccs aux technologies trangres, de mobilit des capitaux
et investissements directs, de flux dinformations et de connaissances. Nanmoins, elle impose
galement le dploiement defforts importants de modernisation de lappareil productif ainsi
quune plus grande capacit dadaptation de celui-ci aux nouvelles rgles et exigences des
marchs extrieurs. La mise niveau est de rgle quil sagisse de qualit des produits ou de leur
conformit aux standards internationaux ou de dlais dacheminement.
Dans ce contexte de mondialisation, la comptitivit devient, non seulement une stratgie de
positionnement commercial, mais une condition de survie des entreprises marocaines, quelles
soient publiques ou prives qui, faute de ne pas avoir vcu dans un cadre conomique expos,
nont pas dvelopp de management Hard et se sont cantonnes des pratiques managriales
Soft surannes.
A cet effet, la globalisation lappellation de la mondialisation chez les anglo-saxons situe la
comptitivit sous trois aspects :
1.
2.
3.
Au Maroc, la concession trouve son origine dans l'acte d'Algsiras de 1906. Elle a constitu les
premires formes d'intervention du protectorat. Les concessions avaient constitu le champ
d'action privilgi des socits trangres facilitant leur entre au Maroc. Elle avait couvert :
Les transports urbains
L'exploitation des ports maritimes
La production et la distribution de l'eau potable
La production et la distribution de l'nergie lectrique
Le transport ferroviaire pour la construction du premier chemin de fer entre Tanger et Fs
(2)
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(3)
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ii.
Autres temps, autre vision et autre approche, la fin des annes quatre-vingt va dater
pour lensemble des nations une autre manire de penser lconomie. Sortant dune
longue priode dajustement structurel, le Maroc fait siennes les nouvelles ides
notamment de privatisation ds cette poque.
La promulgation de la loi n 39-89, a dans ce sens ouvert la voie un programme de
privatisations visant principalement la libralisation progressive du commerce extrieur
et des prix, l'ouverture de l'conomie nationale l'investissement tranger, la promotion
des exportations, la rforme du systme fiscal et la restructuration des tablissements
publics.
Cette politique visait essentiellement le dsengagement de l'Etat des secteurs pouvant
tre assurs par le secteur priv, la rationalisation de la gestion des tablissements publics
par la rduction des transferts budgtaires de l'Etat et le recentrage de l'essentiel de
l'effort de l'Etat sur les secteurs sociaux, par l'augmentation de l'offre et la qualit des
services.
iii.
Autre tournant, celui constitu partir de 1994, par l'largissement du programme des
privatisations classiques aux infrastructures soumises au rgime de la proprit publique
et du monopole savoir les tlcommunications, la production d'lectricit, les transports,
les ports, les aroports et les autoroutes ainsi que les services urbains de distribution d'eau
potable, d'lectricit, d'assainissement liquide et des dchets solides.
Force est de noter que ce dveloppement, ne s'est pas toujours traduit par des mesures
d'accompagnement des pouvoirs publics. En effet, en matire de concessions de services
publics en particulier, nous notons une insuffisance daccompagnement par :
Une adaptation des textes lgislatifs et rglementaires rgissant les concessions, voire
mme la codification du contrat de concession. Celui-ci l'heure actuelle rsulte de
l'application des principes gnraux du droit des contrats administratifs. La
jurisprudence marocaine en la matire est peu fournie et ne permet pas de combler les
lacunes cres par l'absence de texte.
Un cadre fiscal appropri pour les entreprises concessionnaires tenant compte des
particularits juridiques de ce contrat, l'importance des investissements raliser et le
caractre prioritaire des infrastructures sociales qu'il finance.
Un cadre comptable spcifique, en harmonie avec la norme comptable marocaine,
rpondant aux considrations du contrat, les contraintes des parties au contrat et les
obligations particulires qu'il met principalement la charge du concessionnaire.
(4)
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1.3 PROBLEMATIQUE
Au Maroc, la participation des collectivits locales la gestion des services publics a pris une
ampleur considrable au cours de ces dernires dcennies et ce, grce une srie de mutations
notamment socio-conomiques et politico-institutionnelles.
Au niveau socio-conomique, il suffit de retenir l'accroissement dmographique, la croissance
des agglomrations urbaines, l'lvation gnrale du niveau de vie, l'industrialisation intensive, le
dveloppement technologique, les migrations internes des populations, etc. De tels facteurs font
natre des demandes urgentes de la part des citoyens pour la ralisation, l'accroissement et la
rationalisation ou l'extension des services publics.
La responsabilit des collectivits locales dans ce cadre est particulirement importante au regard
de l'attente des citoyens.
C'est elles qu'incombent, en effet, l'amnagement du cadre de vie quotidien de la population et
l'organisation de l'espace rserv l'habitat.
C'est elles galement que revient le soin d'assurer les services publics indispensables la vie
des villes et des villages.
De ce fait, les services publics (eau potable, lectricit, transport, assainissement, etc.) occupent
une place primordiale au sein des activits communales, dans la mesure o ils constituent
l'instrument de satisfaction des besoins quotidiens des citoyens dans des secteurs qui leur sont
vitaux.
Sur le plan politico-institutionnel, la place qu'occupent les collectivits locales dans l'difice
socio-politique, en tant que base dmocratique et comme instrument de dveloppement
conomique et social est en constante volution.
Il suffit de rappeler que ces entits ont t appeles contribution, partir des annes 1990, pour
aider l'Etat raliser le retour aux quilibres fondamentaux et ce, travers le transfert d'un
certain nombre de charges du budget gnral aux budgets des collectivits locales (sant,
ducation, agriculture, etc.), transfert qui n'a pas manqu de soulever des problmes quant la
capacit, notamment, de ces entits raliser des investissements et en particulier des
oprations d'quipement classiques.
Ceci dit, l'engorgement des administrations centrales, leur inaptitude frquente rpondre de
faon approprie aux besoins du terrain, la disproportion entre les besoins des collectivits
locales et leurs capacits financires, constituent autant d'lments qui militent fortement en
faveur de la recherche de nouvelles solutions et de nouveaux procds d'exploitation particuliers
pour raliser les investissements ncessaires combler les besoins de la collectivit et satisfaire
les exigences des citoyens.
Aujourdhui, les services publics sont presque dans tous les pays lobjet de prjugs
dfavorables. Ils sont considrs comme des bastions du gaspillage des fonds publics, des foyers
de corruption, des lments de blocage du dveloppement conomique, des gnrateurs
demplois improductifs et des organismes qui dtournent leur vocation de service public au profit
dintrts personnels.
Devant cette critique et avant tout dans le contexte actuel de la globalisation, quel est le sort des
services publics dans les pays mergents ?
(5)
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Cycle Suprieur de Gestion
Moyennant des conditions rigoureusement dfinies, l'appel au capital priv permettrait aux
collectivits locales de profiter de l'exprience, du savoir-faire et des capacits financires,
techniques et managriales du secteur priv. Il permettrait galement la puissance publique de
se librer des activits que linitiative prive peut tout aussi bien ou mieux assurer pour lintrt
gnral, et dorienter plus avantageusement son action vers les secteurs fondamentalement
sociaux. Lconomie dlgue prend alors dans ce schma toute sa dimension.
Il est indniable que chaque Etat a besoin dorganes dfendant les intrts suprieurs de la
socit. Mais est-il ncessaire de confier ladministration la gestion daspects conomiques qui
pourraient tre assums par le secteur priv ? Des tudes ralises en Allemagne ont dmontr
que le secteur priv peut grer certains aspects du service public pour un cot rduit de moiti.
Concernant les devoirs suprmes de lEtat qui ne peuvent tre assums que par lEtat lui-mme,
un contrle juridictionnel, administratif et financier est indispensable afin de garantir
lapplication stricte des lois pour garantir des dcisions justes et viter des dcisions arbitraires.
Le service public au Maroc connat une crise aigu. Dans son discours prononc le 12 octobre
1999, le Chef de lEtat a lanc des messages clairs appelant notre administration revoir ses
mthodes de travail et se montrer plus performante. Sans dtour, le Souverain veut mettre un
terme la torpeur de l'Administration, sa routine et la complexit des procdures, perturbant
et dcourageant l'entrepreneur et l'investisseur. Ci-aprs quelques extraits de ce discours:
"Nous ne saurons atteindre les rsultats escompts si nous ne parvenons pas
dpasser certains handicaps qui entravent l'investissement ...".
"Comment pourrons-nous surmonter ces entraves et tre au diapason de notre poque
si notre administration persiste dans sa lthargie et si les grandes orientations
demeurent lettre morte?"
Partant de tout ce qui prcde, ne serait-il pas judicieux pour le Maroc dadopter et dadapter le
Partenariat Public-Priv son conomie pour subvenir aux besoins de la collectivit ?
1.4 MOTIVATION DE LA RECHERCHE
Il sagit dun sujet dactualit qui concerne le Maroc et dont les enjeux et les retombes
conomiques et technologiques sont importants.
Pour nous, le sujet fait partie intgrante de nos vcus et expriences professionnelles actuelles
respectives. Le dvelopper davantage est un objectif personnel et professionnel pour participer
la conduite de la rflexion actuelle sur le sujet.
Notre contribution en la matire, dans le contexte actuel du pays, viendra point nomm, et
participera clairer les intresss sur ce mode de gestion, sur lexprience internationale de
dlgation de Services Publics et de partenariat Public-Priv et sur sa structuration balbutiante au
Maroc.
1.5 DEMARCHE ADOPTEE
La recherche sest droule selon les tapes suivantes :
-
Une investigation documentaire cible pour cerner les diffrents concepts de base et les
diffrents centres dintrt du sujet ;
(6)
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Une recherche largie des diffrents lments et indicateurs renseignant sur la situation
du service public au Maroc pour tayer la problmatique et justifier le choix du sujet ;
Dclinaison de la problmatique ;
Dfinition de la liste des diffrentes entits rpondant aux critres de choix du domaine
dinvestigation
Prise de contact pour valider la participation des entits choisies pour les investigations
Larchitecture du prsent mmoire intgre le souci de respect des trois critres fondamentaux de
la rdaction dun travail de recherche, savoir modularit, cohrence et quilibre.
En effet, il est structur autour de plusieurs modules qui relatent, en toute exhaustivit, nos
proccupations et centres dintrt.
Dans le but dapprhender le sujet dans ses diffrents aspects, nous nous sommes, dans un
premier temps, attels examiner lvolution du concept de service public au Maroc, mais aussi
lInternational.
En vue dassurer une valeur ajoute substantielle la rflexion actuelle sur le sujet au Maroc,
nous nous sommes intresss, aussi, lexprience internationale en matire de gestion des
services publics. Cet examen, nous a permis de capitaliser sur les diffrentes approches adoptes
de par le Monde.
Aprs une partie introductive, le mmoire traitera des chapitres suivants :
-
(7)
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(8)
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CHAPITRE 1
(9)
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1
2
Voir P. Gibert, Management public : management de la puissance publique, thse dEtat, 1990
Ces notions seront dveloppes plus loin (1.3.2. : Fonctionnement des services publics)
(10)
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lus locaux militant pour lobligation de desserte ou pour la prquation (4) tarifaire ;
Lembotement de ces trois registres de dfinition des services publics explique la place quils
occupent dans la culture politique, dans les reprsentations et limaginaire collectifs, mais aussi
la confusion dont le concept de service public est porteur. On assimile trop frquemment services
publics, entreprises publiques, monopoles et Etat.
3 Conception conomique forge par lconomiste Jhon Maynard Keynes pour faire face la crise conomique de 1929, et selon laquelle la
puissance publique a la responsabilit de mener une politique conomique active
4 Principe tarifaire consistant faire payer le mme prix quels que soient les cots engendrs par les caractristiques des diffrentes zones
gographiques
(11)
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1.2
Le service public n'est pas une notion homogne, mais une notion qui coiffe des ralits
juridiques fort diffrentes. Il n'y a pas en effet un service public mais des services publics
et par consquent une pluralit d'appellations et de rgimes pour ces services publics.
Est-il alors possible de les individualiser, ds lors qu'il n'y a pas de critres objectifs servant les
identifier ? Pas plus qu'au niveau de la dfinition, la doctrine n'est pas unanime sur ce point et
propose diverses classifications base fonctionnelle ou gographique (5).
Du fait que la ralit ne connat que deux droits, le droit public et le droit priv dans le
fonctionnement des services publics, la catgorisation ne peut livrer que deux types de services
publics :
-
La doctrine ajoute une troisime catgorie, que l'on nhsite pas qualifier de fausse catgorie
de service public . Il s'agit des services publics sociaux qui ont oscill entre un rgime de
droit public et un rgime de droit priv.
L'examen de chaque catgorie nous permettra de mieux les cerner dans leur dfinition, leur
rgime et critres ainsi que dans les consquences juridiques inhrentes la qualification de
chacune d'elles.
1.2.1 Services publics administratifs (SPA)
Le domaine des services publics est un domaine irritant. Chacun sait, en effet, ce qu'est
intuitivement un service public administratif, mais personne ne risque en donner une dfinition
positive, ou si elle le tente, elle glisse le dbat sur le terrain du rgime juridique. Examinons la
notion de S.P.A et leur rgime pour s'en convaincre.
1.2.1.1
Reprsentant pendant longtemps, la catgorie unique des services publics, les services publics
administratifs offrent l'exemple mme de l'vidente ralit que la perception intellectuelle a du
mal circonscrire dans une abstraction d'ensemble.
N'ayant pas pu donner une dfinition satisfaisante du S.P.A, la doctrine se rabat sur les faisceaux
d'indices rvlateurs de l'intention des gouvernants pour les caractriser.
A- Apprhension du S.P.A en doctrine
Le S.P.A n'est dfini en doctrine et dans la jurisprudence que de faon ngative. Celle-ci parle, en
effet, de services proprement administratifs pour les opposer aux services publics
caractre industriel et/ou commercial , alors que celle-l parle de droit commun des services
publics c'est--dire de la gnralit des services publics.
5 La classification gographique distingue les "services publics nationaux", des "services publics locaux" rgionaux ou communaux
(12)
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Les critres jurisprudentiels du service public administratif sont, si l'on puit dire, ceux du service
public tout court, car c'est par rapport aux principes classiques poss ou supposs pour l'existence
d'un service public que l'on procde, contrario, la qualification des autres services.
Il reste nanmoins prciser que depuis l'clatement de la notion de service public et la
floraison de diverses activits d'intrt gnral, l'apprciation ne porte plus sur un seul ou
quelques uns des lments jugs classiquement suffisants pour identifier un service public; mais
porte la fois sur l'objet du service, la nature de ses ressources, les modalits de son
fonctionnement, les rgles de son organisation, le statut de ses biens, de ses personnels pour
affirmer ou infirmer son caractre administratif.
En fait, c'est travers l'tude du rgime juridique du S.P.A qu'apparatront mieux les postulats sur
lesquels repose sa qualification.
1.2.1.2
Le rgime juridique du S.P.A est en principe seulement un rgime de droit public aussi
longtemps que les organismes qui le grent ne dcident de recourir aux procds de droit priv.
L'examen de la nature des rapports que le S.P.A entretient avec ses agents, ses usagers et les tiers
nous permettra de mieux en exposer les principaux aspects.
A - Situation juridique des agents des S.P.A
Le personnel des S.P.A ne sont pas tous dans la mme situation juridique vis--vis de ces
derniers. En effet,
-
Les agents non titulaires, eux, se trouvent dans une situation contractuelle selon deux
variantes :
(13)
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L'expression usager du service public n'a pas connu en doctrine une seule dfinition, mais des
dfinitions tires pour la plupart de la condition que rservent les textes organisant le service
public aux bnficiaires de celui-ci.
L'usager d'un service public peut se dfinir comme la personne qui bnficie effectivement et
directement de la prestation offerte par le service public et utilise cette fin les installations de
celui-ci (6). Mais, mme parfaites, ces dfinitions ne sauraient rendre compte de la ralit de la
situation de l'usager du service public qu'il soit administratif ou autre. Aussi convient-il, pour
mieux les parfaire, d'examiner la nature du rapport usager / S.P.A avant de voir quels droits
dtient-il et quels devoirs assume-t-il vis-- vis de ce dernier.
i.
Les usagers des S.P.A ne sont pas tous dans la mme situation juridique. Dtermine par les lois
et rglements rgissant l'organisation et le fonctionnement du service, celle-ci est en gnral une
situation lgale et rglementaire de droit public, c'est--dire qu'elle est tablie unilatralement par
le crateur et l'organisateur du service et est subie par l'usager.
Ce rgime gnral lgal et rglementaire peut, toutefois, connatre des exceptions lorsque
l'organisme grant le service public dcide d'carter le rgime de droit public pour un rgime
contractuel de droit priv.
Exceptions courantes dans les S.P.A grs par des personnes prives (scurit sociale, caisses de
retraites...), ce rgime tend devenir envahissant, voire recherch, l'heure o la recherche de
l'efficacit dans la satisfaction des besoins publics passe avant la prise autoritaire en main du
service.
ii.
L'entre en rapport avec le S.P.A entrane inluctablement pour lui et pour l'usager des droits et
des obligations mutuelles :
6
(14)
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Le respect d la loi et aux rglements par tous, se concrtise pour l'usager, par le devoir de
s'incliner devant les rgles et principes commandant l'organisation et le fonctionnement du
service public prestataire.
C - Les tiers et leurs rapports avec le S.P.A
Sont qualifies de tiers, toutes les personnes autres que les usagers et les agents pris en rapport
avec le S.P.A.
Lorsque les S.P.A reprsentaient la seule catgorie de services publics dont les moyens d'action
symbolisaient l'Etat commandant, la situation des tiers vis--vis de ces derniers ne prsentait
gure de difficult. Il s'agissait d'une situation contractuelle de droit public, et extra-contractuelle
de droit public (responsabilit).
Depuis que les S.P.A sont eux-mmes pntrs par le droit priv, l'homognit n'est plus de
rgle, et la situation des tiers doit tre examine cas par cas. Tributaire de l'objet du contrat ou de
ses clauses, ou encore des stipulations expresses de la loi ou du rglement, elle peut tre de droit
public, comme elle peut tre de droit priv.
1.2.2 Services publics caractre industriel et/ou commercial
1.2.2.1
Les services publics caractre industriel et/ou commercial dont l'expression est employe
indiffremment, est une cration jurisprudentielle qui n'a jamais pu, depuis sa naissance en 1921,
tre construite juridiquement de faon satisfaisante.
Un examen des facteurs ayant contribu son mergence, nous permettra de mieux l'approcher
dans ses fondements et la cerner dans ses critres.
Le qualificatif industriel ou commercial accol aux activits des personnes publiques est
maints gards vocateur.
Synonyme du changement intervenu dans l'idologie librale dans sa double dimension
conomique et politique, il illustre la pntration de la sphre publique par les mcanismes et les
rgles du droit priv.
Certains textes lgislatifs ou rglementaires contiennent des dispositions d'ordre procdural dont l'inobservation rend la requte judiciaire
irrecevable, exp: l'Art. 43 du Dahir du 30.9.1976 relatif l'organisation communale, l' Art. 77 du Dahir du 12.9.1963 relatif aux provinces et
prfectures etc
(15)
ISCAE
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Les concepts ne sont pas des productions intemporelles de l'esprit, mais des productions
intellectuelles historiquement situes dans le temps et dans l'espace.
Aussi, la confection de la notion de service public caractre industriel et/ou commercial
(SPIC), n'est-elle pas due au hasard, mais est le rsultat de la transition des formations
conomiques et sociales europennes de la phase du capitalisme individuel et atomistique celle
des monopoles et des grandes firmes. La mutation des structures conomiques et sociales qui en
est rsulte, devait, dans le contexte de la premire guerre mondiale et ses difficults
subsquentes, amener directement l'Etat et ses dmembrements se mler aux affaires des
secteurs jusque-l pris en charge par l'initiative prive.
Or, en intervenant dans ces secteurs, l'Etat, du mme coup qu'il comble les lacunes du
capitalisme, diversifie le champ de son action et modle les procds de son intervention. Son
insertion dans le tissu conomique et commercial, la recherche de l'efficacit et de la souplesse
inhrentes l'esprit des affaires dont il s'occupe, lui valent les attributs d' industriel et de
commerant, vite transposs ses activits de gestion.
Une telle action, n'tait d'ailleurs pas sans plaire politiquement aux libraux en proie aux
difficults avec la monte des idologies collectivistes, dont ils se proccupaient d'arrter
l'avance par l'octroi de la priorit l'aspect conomique et social dans la pratique de la
dmocratie.
Or, devant une telle orientation, c'est tous les outils publics qui basculent au profit des techniques
du droit priv plus adaptes l'esprit de l'poque.
B - Facteurs juridiques
Le droit est une instance o se refltent les transformations intervenues dans les domaines
infrastructurels de l'conomie et de la socit.
Reproduisant, en effet, la logique entrepreneuriale de l'Etat libral, il s'offre un aspect plus
convenable aux alas inhrents la conjoncture conomique, industrielle ou financire qu'il
prtend rgir.
Dans la nouvelle mission que l'Etat s'offrait dans les annes 20, ce n'tait plus, en effet, aux
seules techniques de la gestion publique, qu'il est fait appel, mais aussi aux mthodes de la
gestion prive. Ce n'tait plus aux seules personnes publiques que les tches de service public
taient confies, mais aussi aux organismes privs voire aux particuliers.
Il en rsulte non seulement un enchevtrement des activits publiques et prives pour l'Etat
(domaine public / domaine priv; personnel public / personnel priv), mais aussi une
interfrence des techniques publiques et des techniques prives (rgles et procds) dans le
service public et partant du fait quun seul rgime pour les services publics est inoprant.
C'est ds lors, toute la problmatique de l'identification du service public par rapport aux activits
prives similaires qui se trouve pose.
(16)
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1.2.2.2
Pas plus que sur le service public , la doctrine administrative n'a pas pu se mettre d'accord sur
la notion de SPIC.
Elaborant des dfinitions approximatives, voire ngatives, elle manifeste mme dans certains cas
une certaine hostilit son gard.
Trs pragmatique pour sa part, la jurisprudence carte toute dfinition positive. En parlant de
services publics fonctionnant dans les mmes conditions qu'une entreprise prive, d'activits qui
seraient par nature industrielles ou commerciales, de services tirant l'essentiel de leurs ressources
des redevances des usagers, elle rend davantage la notion de SPIC plus insaisissable.
Constatant cet tat de fait, une bonne partie de la doctrine la considre d'ailleurs comme
indfinissable. Et ceci et d'autant plus vrai, que l'on ne retient que trois conditions dgages d'une
analyse globale de la jurisprudence pour caractriser cette notion :
1. Un SPIC a un objet conomique, c'est--dire un service se livrant des activits de
production et / ou d'changes. Cette condition tant elle-mme identifie l'aide d'un certain
nombre d'indices savoir entre autres la ralisation de bnfices, l'accomplissement d'actes
de commerce, l'aptitude concurrencer les activits prives, ce qui exclut bien entendu les
monopoles et les services non lucratifs ;
2. Un SPIC tire l'essentiel de ses ressources des redevances verses par les usagers et non pas
d'un budget gnral ou de recettes fiscales ;
3. Un SPIC est organis et fonctionne comme une entreprise prive.
Conjugues ensemble, ces conditions ne signifient toutefois aucune certitude quant l'existence
du SPIC, mais simplement une prsomption de son existence.
B - Critres jurisprudentiels du SPIC
La recherche de critres pour l'identification des notions juridiques ne s'impose dans la plupart
des cas, que lorsque les textes sont silencieux ou ambigus.
Dans de pareils cas, le juge est amen, en effet, s'interroger, dans le cadre d'une approche
globale, sur l'intention des pouvoirs crateurs comme hypothse de base et se met la lumire de
celle-ci la dtection d'lments matriels, organiques ou formels aptes lucider l'espce qui lui
est soumise.
Ainsi, c'est d'abord sur la nature industrielle ou commerciale du service, en somme sur
l'objet du service, que s'est base la jurisprudence pour qualifier le service public de SPIC. La
rmunration de l'activit, la ralisation de bnfices tant des indices rvlateurs de la
ressemblance du service public avec les activits industrielles ou commerciales ordinaires.
(17)
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Le rgime juridique du SPIC est aux confins du droit priv et du droit public. Justifi par le
caractre industriel ou commercial de l'activit, le premier n'exclut pas le second entran par
l'ide de service public.
Ainsi, si on considre matriellement ces services, c'est--dire si on les envisage sous l'angle de
leurs activits, c'est le droit priv dans la comptence judiciaire qui constitue le principe.
Si, on les considre, en revanche sous l'angle de leur organisation, c'est le droit public qui prend
le dessus.
Cette schmatisation ne s'avre pas utile quant la rvlation de la ralit des hypothses qui
peuvent se rencontrer sur ce champ. Aussi est-il opportun d'examiner cette question la lumire
des trois situations que la doctrine a dgages d'une analyse globale de la jurisprudence, savoir
la situation des agents, celle des usagers et celle des tiers vis--vis du SPIC.
A - Agents du SPIC
La situation des agents du SPIC n'est pas une situation uniforme. Les SPIC tant nombreux et
divers, il s'ensuit en toute logique que les relations personnels / SPIC ne peuvent que varier d'un
cas l'autre.
Entre leur soumission au droit du travail ou des statuts particuliers que chaque tablissement se
fait approuver, leur rgime s'empreint de particularisme suivant les avantages que veut s'accorder
chaque organisme par rapport surtout au systme de la fonction publique.
Sur un plan plus juridique, la rfrence la nature de l'organisme grant le SPIC permet de
dgager les principes gnraux en la matire. Ainsi si le SPIC est gr par une personne
publique, la relation agents / SPIC est une relation contractuelle de droit priv, combien mme, il
y aurait un statut rgissant leur carrire (recrutement, avancement, rmunration, rgime
disciplinaire, etc..) ou que cette relation soit empreinte d'lments de puissance publique ou
mme encore que le procd de recrutement de l'agent se fasse par un acte administratif (arrt,
dcret).
La seule exception apporte ce principe constant en doctrine et dans la jurisprudence, concerne
les emplois de direction et l'agent comptable, moins toutefois que la loi n'en dcide autrement.
Si le SPIC est gr par une personne prive, la relation agents / SPIC est intgralement une
relation de droit priv commande par le rgime du droit du travail. C'est le cas notamment pour
les agents d'un concessionnaire ou d'un gestionnaire dlgu de service public.
(18)
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de fermer devant l'usager, qu'il soit candidat ou usager effectif, la voie de recours pour
excs de pouvoir, contre les dcisions administratives unilatrales lui faisant grief, sans
stipulation lgislative expresse contraire ;
d'ouvrir la voie au juge civil pour apprcier la responsabilit pour dommages et intrts sur
la base des rgles du droit priv et ce, mme lorsque le dommage est caus l'usager par le
fonctionnement d'un travail public, contrairement au principe gnral qui veut que la
responsabilit pour dommages causs par les travaux publics soit une responsabilit
administrative ;
La nature des rapports que les tiers peuvent avoir avec le SPIC dpend en fait de la nature que le
gestionnaire du SPIC veut avoir avec eux. Si celui-ci est une personne publique, celle-ci peut, en
effet, se lier aussi bien par des contrats administratifs que par des contrats de droit commun avec
les tiers. La jurisprudence se livre, en cas de litige, la recherche de critres tenant l'objet du
contrat, la qualit des parties, aux clauses du contrat etc... pour qualifier le lien existant entre le
SPIC et le tiers d'administratif, ou conclure son caractre priv.
S'il s'agit d'une personne prive, le lien est prsum de droit priv quels que soient les critres
prcits.
1.2.3 Services publics sociaux
L'expression services publics sociaux, ou services publics objet social est aussi irritante
que celle du SPIC.
Coiffant des ralits fort diffrentes, l'expression s'avre, en effet, malencontreuse tant dans sa
dfinition que dans son rgime juridique.
1.2.3.1
La notion de service public social , SPS, comme la plupart des notions usites en droit
administratif est une cration jurisprudentielle. Elle a connu une instable volution qui lui a valu
l'incertitude de ses contours.
A - Naissance de la notion de SPS
La notion SPS n'est pas une crature fortuite que les magistrats auraient invente pour les besoins
de solution d'une espce particulire.
(19)
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Il s'agit, bien au contraire, d'une notion dont les contours paraissaient dj tracs dans la
jurisprudence du Conseil d'Etat franais en matire de contentieux social (scurit et allocations
familiales ) (8).
Jugeant le droit priv plus justifi pour de tels domaines dans lesquels les droits du travail et de la
scurit sociale sont en cause, la haute instance a opt pour le transfert en bloc de la comptence
et du droit leur appliquer.
Le fond social dj labor par le Conseil dEtat Franais pour un domaine spcifique (le travail
et la scurit sociale) explique la naissance de cette notion de SPS en France dont la doctrine et la
jurisprudence ont mesur trs tt les limites.
B - Incertitude des contours de la notion de SPS
La notion de SPS n'a pas eu le temps de connatre une grande fortune. Ne lui apportant que des
rponses discutables bties sur la nature sociale de lactivit ou la ressemblance avec les
institutions prives, la doctrine hostile lmergence du SPS en catgorie autonome l'a juge ds
le dpart comme tant indfinissable, ou ne lui donne que des dfinitions approximatives.
Une telle faon de voir n'a pas manqu d'influencer la jurisprudence qui ds 1957, revient sur le
transfert en bloc des services dits sociaux la connaissance du juge civil.
C'est, ds lors, tout le rgime de ces services qui a bascul.
1.2.3.2
Le rgime juridique du S.P.S a subi des contrecoups de la crise qu'a connue la notion de service
public. Passant du rgime de droit public, au rgime de droit priv, les S.P.S ne tardent pas
revenir au rgime de droit public. Le grant, personne publique ou organisme priv fait pencher
le raisonnement vers l'application du droit public ou l'application du droit priv.
A- Application du droit priv aux S.P.S
L'application du droit priv aux S.P.S dcoule, en quelque sorte, du mme raisonnement que
celui qui a abouti la soustraction des S.P.I.C. au droit public. Elle repose sur la ressemblance ou
la similitude des S.P.S avec les institutions prives se livrant la mme activit.
L'application du droit public aux S.P.S est le rgime traditionnel des services publics sociaux
avant la tentative de leur lvation en une catgorie autonome de services publics, tant entendu,
que la soumission intgrale ce rgime ne peut s'oprer que dans le cadre du jeu de prsomption
que nous avons relev antrieurement pour les autres services publics.
En s'interrogeant, en effet, sur l'aspect organisation et par ricochet sur l'aspect
fonctionnement, la jurisprudence ne droge pas la rgle de la prsomption jusqu' preuve du
contraire. La gestion d'un S.P.S par un organisme public le prsume relever du rgime de droit
Conseil dEtat 27.7.1951, Caisse mutuelle d'allocations familiales de la Loire infrieure JCP 1952.11.7211; C.E 5.2.1954, El Hamidia, JCP
1954.11.8136
(20)
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public. A l'inverse, sa gestion par un organisme priv fonctionnant dans les mmes conditions
qu'une institution prive, le prsume relever du rgime de droit priv.
En fait, c'est un rgime mixte qu'il faudrait admettre pour ce genre de services publics.
L'organisation peut-tre prive, et la mission publique, ou l'inverse l'organisation est publique
et le fonctionnement priv. Dans tous les cas, c'est le raisonnement cas par cas qui s'impose au
juge.
1.3
L'clatement subi par la notion de service public, n'en a pas altr toutes les bases unitaires.
Derrire le particularisme qu'appellent les modes de gestion et les rapports avec les usagers, il
subsiste en effet, un fonds commun pour l'ensemble des services publics, perceptible au niveau
tant de leur cration et suppression qu'au niveau de leur fonctionnement.
Les principes communs aux services publics apparaissent trois niveaux : au niveau de la
cration des services publics, au niveau de leur organisation et suppression et au niveau de leur
fonctionnement.
1.3.1 Cration des services publics
La cration des services publics implique ncessairement l'intervention d'une autorit publique.
Lgitime par l'ide d'intrt gnral, cette intervention soulve un problme de comptence. Une
distinction sera faite entre les services publics nationaux et les services publics locaux et
rgionaux.
1.3.1.1
La cration des services publics nationaux ou d'Etat, peut-tre examine un double niveau :
-
(21)
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Au Maroc, les choses, bien que plus spcifiques, n'ont pas volu diffremment.
Du temps du rgime de la confusion des pouvoirs, la cration des services publics nationaux tait
place dans le cadre de la comptence royale, le souverain agissant en vertu de ses pouvoirs
temporels et spirituels en tant que lgislateur.
Depuis la mise en place des institutions constitutionnelles, c'est le mme rgime qu'en France qui
est applicable. A cet gard, l'article 46 de la constitution rvise en 1996, hormis la cration des
tablissements publics (9), la nationalisation et la privatisation d'entreprises, ne confre
expressment aucune comptence au parlement en matire de cration de services publics
nationaux ou d'Etat, et l'article 47 fait relever du domaine du rglement tout ce qui n'est pas du
domaine de la loi.
Une telle interprtation est trop restrictive, et l'intervention de l'organe lgislatif est pratiquement
ncessaire dans tous les cas.
B-
La comptence reconnue aux organes suprmes de l'Etat de crer les services publics nationaux,
soulve en doctrine mais aussi en pratique, la question de savoir s'ils disposent d'une libert
d'apprciation pour crer ou ne pas crer les services nationaux, ou s'ils doivent s'incliner devant
la pression des besoins et de l'opinion publique pour crer les services rclams par les
administrs ?
Incarnant les vux de la nation de laquelle ils sont issus, les organes de l'Etat restent trs
sensibles aux revendications populaires.
Considrant l'Etat la fois dans sa finalit et dans son rle (une institution au service de tous et
non seulement au service de la majorit lectorale au pouvoir), il est incontestable que la
comptence dvolue ces organes en matire de cration de services publics est discrtionnaire.
Indpendant et souverain, il ne saurait y avoir d'obligation sa charge sauf celles prvues par les
textes le gouvernant.
Les citoyens n'ont-ils pas alors droit la cration des services publics ? Si politiquement, la
rponse est positive et ne fait aucun doute, elle est juridiquement et constitutionnellement
ngative, car dans un systme libral et dmocratique, la rgle de la reprsentation reconnat aux
gouvernants la latitude d'apprcier de l'opportunit d'riger ou de ne pas riger telle ou telle
activit en service public.
La cration de certains tablissements publics par dahir a soulev la question de savoir dans quel domaine doit tre place cette cration. Est-ce
dans le domaine de la loi ou dans le domaine du rglement ? La Chambre constitutionnelle de la Cour suprme a d clarifier cette interrogation
dans son arrt n 188 du 29.4.86 relatif la question de la cration de l'ONCF par le dahir du 5.8.1963 (R.D.J. 1988, p., 40 en arabe), et dans
son arrt n 187 du 29.4.1986 rendu propos du dahir portant cration de l'ONE (dahir du 2 aot 1963 (voir d p.37-38) ainsi que dans son arrt
n 196 du 16.5.1986 rendu au sujet du dahir portant cration de la R.A.D (v/ R.D.J, 1987, n 137, p. 32-35 en arabe) Dans ces 3 arrts, la cour
affirme que les dispositions du dahir objet de la demande, ne relvent pas du domaine de la loi, en dpit de leurs insertion dans un texte ayant
formellement un caractre lgislatif
(22)
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L'organisation et la suppression des services publics nationaux sont deux domaines distincts dans
la procdure de leur accomplissement et dans leurs consquences juridiques.
La premire consiste donner au service sa concrtisation matrielle, institutionnelle et humaine.
La seconde consiste lui en ter.
La premire relve du domaine du rglement, et ce mme lorsque la comptence de crer les
services publics revient exclusivement l'organe lgislatif; la seconde relve, en vertu de la
thorie de l'acte contraire de la comptence de l'organe crateur.
Charge de consquences juridiques dlicates, la suppression des services publics nationaux ou
autres soulve la question du sort des actes accomplis par le service, les contrats qu'il a conclus,
les agents qu'il emploie, et enfin le sort des biens qui lui ont t affects.
D- Sort des actes et contrats des services supprims
pour la catgorie des titulaires, la disparition du service public se traduit en gnral par le
reclassement ou le licenciement avec indemnisation, ou encore par l'admission la
retraite. Les modalits de mise en oeuvre de ces oprations doivent, en vertu de l'article
80 du dahir portant statut gnral de la fonction publique, tre prcises par des dahirs
spciaux de dgagement des cadres prvoyant notamment les conditions de pravis et
d'indemnisation.
(23)
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quant la catgorie reprsente par les temporaires ou auxiliaires, elle est purement et
simplement licencie, avec octroi d'indemnisation.
Avec l'entre en fonctionnement de la troisime composante des collectivits locales au Maroc la rgion - les services locaux peuvent tre apprhends aux trois niveaux que reprsentent les
communes, les provinces ou prfectures et les rgions. L'appellation rgionale que portent
certains organismes ( par exemple les Offices Rgionaux de Mise en Valeur Agricole ) ne se
rfre en fait qu' l'aire gographique dans laquelle ils dploient leurs activits. Ils ne sauraient
s'apparenter aux services locaux au sens juridique et prcis du terme ainsi que nous les ferons
apparatre en examinant successivement les services communaux, les services provinciaux ou
prfectoraux et les services rgionaux.
A - Services publics communaux
(24)
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Lieu de coexistence de deux catgories d'organes, les organes dconcentrs et les organes
dcentraliss, la province ou la prfecture reprsente le champ oblig de concentration des
services locaux au sens le plus large du terme.
Ceux qualifis de provinciaux ou prfectoraux parmi eux, pour la plupart grs en rgie directe
c'est--dire par la province ou la prfecture elle-mme, relvent expressment pour leur cration
et organisation des attributions des assembles provinciales ou prfectorales, en vertu des
dispositions de l'article 60 du dahir du 12.9.1963 relatif l'organisation des provinces et
prfectures.
Rduite, toutefois, au rang d'une simple dlibration, la dcision de crer un service public
provincial ou prfectoral, n'est excutoire qu'aprs son approbation par le ministre de l'intrieur,
selon les termes mme de l'article 64 du dahir prcit.
Or, cette approbation peut ne pas intervenir, ce qui laisse penser qu'en la matire, l'apprciation
de l'autorit de tutelle l'emporte sur la volont de l'organe dcentralis.
S'agissant de la suppression des services publics provinciaux ou prfectoraux, le texte de 1963 est
muet. Mais en vertu de la thorie de l'acte contraire, c'est le mme rgime que celui dcrit au
niveau communal qui doit recevoir application. Le sort des actes, contrats biens et agents du
service public provincial ou prfectoral supprim est similaire celui rserv aux autres services
publics nationaux ou communaux.
C - Services rgionaux
(25)
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du principe de l'galit devant les services publics dans lequel est dissout le
principe de neutralit des services publics ;
La doctrine ajoute un 4me principe, celui de la gratuit des services publics, mais ce principe a
beaucoup perdu de son importance du fait que les SPIC sont par nature payants, et que la gratuit
des SPA (ou des SPS), est loin d'tre gnrale et absolue. Seule donc les trois premiers principes
retiendront notre attention.
1.3.2.1
Dot d'une valeur constitutionnelle coutumire, le principe de continuit des services publics est
une traduction sur le plan administratif, de l'ide politique de la continuit de l'Etat. De mme
que celui-ci ne saurait tre un Etat clipses, le service public doit fonctionner de faon
continue.
En tant que tel, ce principe s'impose non seulement l'administration, mais aussi aux exploitants
et aux agents des services publics.
Les citoyens eux-mmes, lorsqu'ils cooprent de faon bnvole au fonctionnement des services
publics peuvent contribuer cette continuit, et cela n'est pas exempt de consquences.
A- Principe de continuit et l'administration
S'il est du pouvoir de l'administration de mettre fin au fonctionnement d'un service public, il est
de son devoir de faire fonctionner rgulirement ce service tant qu'il existe. A dfaut, sa
responsabilit peut tre engage, et il en est ainsi non seulement en cas de difficults de
fonctionnement ou de carence, mais aussi en cas de simples retards dans le fonctionnement de ce
service.
En ce qui concerne les difficults de fonctionnement, telles par exemples les difficults
financires ou la dtrioration du matriel, elles ne reprsentent pas un argument valable pouvant
tre mis en avant par l'autorit administrative pour interrompre le fonctionnement du service.
Celle-ci est tenue de rorganiser le service, tout en continuant satisfaire le besoin d'intrt
gnral. Par exemple, la fermeture d'une ligne de chemin de fer dont l'exploitation est dficitaire,
n'est justifie qu' condition que soient mis la disposition des usagers des moyens de transport
de remplacement ( cas pratique : ligne Sidi Kacem / Tanger) (10).
La carence administrative dans le fonctionnement des services publics est aussi une source de
responsabilit. La jurisprudence considre ainsi, que le fait de ne pas construire un parapet au
bord d'une route qui surplombe un ravin, origine de nombreux accidents, le fait de ne pas signaler
les travaux de rfection des routes, le fait de ne pas prendre des mesures de scurit ncessaires
10
(26)
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aux citoyens, le fait de ne pas assurer l'enseignement de toutes les matires inscrites aux
programmes d'enseignement tels qu'ils sont dfinis par des textes lgislatifs et rglementaires en
vigueur, selon les horaires rglementairement prescrits constituent des fautes de nature engager
la responsabilit de l'administration.
En ce qui concerne les retards, la jurisprudence admet galement qu'ils sont de nature engager
la responsabilit de la puissance publique.
Notons enfin, que ce principe de continuit s'applique aussi aux collectivits dcentralises, au
point que les autorits de tutelle doivent le leur faire respecter quitte se substituer elles.
B- Principe de continuit et les exploitants du service public
Les exploitants du service public sont normalement les concessionnaires ou les permissionnaires.
En ce qui concerne les concessionnaires, obligation leur est faite de faire fonctionner les services
dont ils assurent la charge. Figurant ou non dans le cahier des charges, cette obligation s'impose
eux mme en cas de bouleversement des conditions initialement prvues ( la thorie de
l'imprvision (11) leur permet toutefois d'obtenir une compensation). A dfaut, ils encourent la
dchance ( privation de l'exploitation du service qui est une grave sanction prononce par le
juge et non par l'administration), ou la mise sous squestre. Seul un cas de force majeure les
dispense d'une telle obligation, mais encore faut-il que les vnements invoqus soient
absolument indpendants de leur volont, qu'ils soient imprvus et imprvisibles et qu'ils rendent
radicalement impossible le fonctionnement du service. Un vnement comme la grve du
personnel par exemple n'est pas, selon la jurisprudence, constitutif en lui-mme, d'un cas de force
majeure, qui dispenserait les concessionnaires de l'obligation de faire fonctionner les services
dont ils ont la charge.
En ce qui concerne les permissionnaires, ils sont eux aussi soumis l'obligation de faire
fonctionner les services dont ils assurent l'exploitation. A dfaut, ils s'exposent au retrait de
l'autorisation qui leur a t accorde.
C- Principe de continuit et les agents du service public
Le personnel des services publics, quelle que soit la formule de ces derniers, est astreint au
respect du principe de la continuit du service. Ce principe se heurte toutefois un droit
fondamental : le droit de grve. Quelle est l'issue de cette incompatibilit?
En France, le droit de grve n'est pas reconnu ceux qui travaillent dans des services o la
continuit nationale est en jeu ( cest le cas du personnel militaire et pnitentiaire ). Certaines
formes de grves, telles les grves surprises (pas de pravis) ou les grves tournantes, sont en
outre interdites dans les services publics quelle que soit leur nature. Le lgislateur peut par
ailleurs, comme le souligne le conseil constitutionnel franais dans sa dcision du 25 juillet 1979
(12)
relative aux restrictions apportes au droit de grve la Radiodiffusion Tlvision franaise,
limiter ou interdire ponctuellement le droit de grve aux agents dont la prsence est
indispensable pour assurer le fonctionnement des lments du service public dont linterruption
porterait atteinte aux besoins essentiels du pays .
11
La thorie de l'imprvision a t labore pour permettre aux services publics de fonctionner dans la continuit malgr les obstacles auxquels
peuvent se heurter les co-contrants des services publics. Voir, De Laubadre, op. cil, p. 392
12
Conseil constitutionnel. dcision n du 25.7.79. AIDA, 1980, p. 191
(27)
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Le gouvernement peut, enfin, limiter ou interdire ponctuellement ce droit en vue d'en viter un
usage abusif ou contraire aux ncessits de l'ordre public .
Au Maroc, il faut distinguer deux tapes : avant 1962 et aprs 1962.
-
Avant 1962, aucun texte de valeur suprieure ne proclamait la licit de la grve des
agents des services publics. Certes, les liberts syndicales leur sont accordes,
l'excution de certaines catgories charges de la scurit et de l'ordre public (militaires,
police, magistrats, personnel pnitentiaire. ..), mais cela ne comprenait pas le droit de
grve. L'article 5 du dcret du 5 fvrier 1958 relatif au droit syndical des fonctionnaires
en dispose d'ailleurs expressment: pour tous les personnels, toute cessation concerte
du service, tout acte collectif d'indiscipline caractris, pourra tre sanctionn en dehors
des garanties disciplinaires.
L'expression tous les personnels est significative cet gard, puisque ce ne sont pas
uniquement les fonctionnaires (au sens de l'art 2 du statut gnral) qui sont viss, mais
l'ensemble des agents qui concourent au fonctionnement des services publics.
Aprs 1962, la situation devient moins nette, puisque la constitution de 1962 et celle de
1996, disposent dans des termes identiques que : le droit de grve demeure garanti ; une
loi organique prcisera les conditions et les formes dans lesquelles ce droit peut
s'exercer. Or, en employant l'expression demeure garanti et non l'expression est
garanti, la constitution n'aurait, selon une premire interprtation, qui est celle de
l'administration marocaine, donn de garantie supplmentaire, qu' ceux qui possdaient
dj ce droit. Les fonctionnaires et les agents des services publics en gnral, ne sauraient
donc, en application de l'art. 5 du dcret sus-vis, en bnficier.
Faut-il alors en dduire une illicit de la grve des agents des services publics ? La rponse ne
peut tre que nuance, car aux termes mme de la constitution, ce droit demeure garanti, mais
doit tre rglement. La reconnaissance de la grve est donc tempre par sa rglementation par
le lgislateur et dfaut par l'autorit investie du pouvoir rglementaire sous le contrle du juge.
Or, la rglementation peut dboucher sur une interdiction, comme c'est le cas pour le personnel
charg de l'ordre public et de la scurit. La continuit du service public oblige.
D- Principe de continuit et les citoyens
Le principe de continuit a ici pour consquence, d'assimiler de simples particuliers aux agents
publics, lorsqu'ils participent au fonctionnement des services publics. Cette participation peut tre
requise par l'administration, ou simplement sollicite par elle, comme elle peut lui tre totalement
trangre. Dans le premier cas, on parle de collaborateurs de services publics dont la situation ne
soulve pas de grands problmes puisqu'ils sont considrs comme tant au service de
l'administration.
Dans le second cas, on parle de fonctionnaires de fait. L, les choses se compliquent quelque
peu, puisque l'immixtion de personnes non habilites par l'administration participer au
fonctionnement d'un service public, est en principe irrgulire et entrane des sanctions pnales
pour usurpation de fonctions pour leur auteur. Or, tout lintrt de la thorie de la fonction de
fait, est que cette immixtion soit, en cas de circonstances exceptionnelles, considre comme
lgale eu gard aux ncessits de fonctionnement continu des services publics.
(28)
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1.3.2.2
Dnomm aussi principe de mutabilit, le principe d'adaptation des services publics, puise sa
raison d'tre dans l'ide d'une meilleure satisfaction du besoin d'intrt gnral, en variation
constante aussi bien dans le temps que dans l'espace. Son respect s'impose tous les services
publics quelle que soit leur nature, et entrane un certain nombre de consquences, aussi bien
pour l'administration, ses cocontractants que pour les agents des services publics.
A- Principe d'adaptation et l'administration
Comme il est du devoir de l'administration de faire fonctionner correctement les services publics
existants, il est de son devoir galement de les adapter aux progrs techniques, conomiques ou
juridiques, en vue de leur confrer une meilleure efficacit pour la satisfaction des besoins pour
lesquels ils ont t crs.
Elle doit ainsi tendre ces services, les moderniser, les amnager chaque fois que cela s'impose ;
et il est de son devoir et de son pouvoir d'imposer une telle adaptation aux exploitants des
services placs sous son contrle.
B- Principe d'adaptation et les co-contractants de l'administration
Le principe d'adaptation des services publics est un principe gnral qui s'applique
l'administration et ses cocontractants. A l'gard de ces derniers, il se heurte la loi
contractuelle. Toute la question est de savoir, si l'administration doit imposer son respect au
mpris de cette loi. Pour y rpondre, il convient de distinguer la situation du concessionnaire, de
celle des autres co-contractants de l'administration.
-
Situation du concessionnaire
13
Conseil dEtat Franais 26.11.1897 "Compagnie franaise d'clairage et de chauffage par gaz, pour la doctrine, voir Mathiot op., cit., p. 195198.
(29)
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de
l'administration
(autres
que
les
Dans sa mission de gestion des services publics, l'administration contracte de plus en plus avec
les particuliers dans de nombreux et divers domaines (fournitures, travaux publics, ). La
question se pose alors de savoir si les solutions dgages par la jurisprudence prcite
s'appliquent ou non aux contrats passs avec des particuliers.
Rpondant positivement, une partie de la doctrine considre que l'administration est fonde
modifier unilatralement ces contrats, ds lors que ces derniers intressent le fonctionnement d'un
service public mme en l'absence de clauses spciales prvoyant une telle modification.
Pour d'autres auteurs, la rponse n'est pas aussi tranche. Ils estiment que la possibilit de
modification existe toujours, mais elle ne saurait toucher qu' ce qui se rapporte l'organisation
du service public. Ainsi, si on est en prsence non pas d'un contrat qui implique la participation
la gestion du service public, mais d'une simple fourniture du cocontractant l'administration,
l'autorit administrative, peut modifier le contrat, mais son pouvoir s'arrte ce qui dcoule du
pouvoir inalinable de rorganisation du service (14). La jurisprudence semble aussi s'orienter
dans cette voie.
C- Principe d'adaptation et les agents des services publics
Les agents des services publics ne sont pas tous dans la mme situation juridique vis--vis du
service public. Aussi, convient-il de distinguer les agents des services publics administratifs des
agents des SPIC.
o Les agents des S.P.A
Les agents des S.P.A peuvent tre des fonctionnaires ou des agents contractuels ou temporaires.
i) Les fonctionnaires
Est fonctionnaire aux termes de l'article 2 du dahir du 24 fvrier 1958 portant statut gnral de la
fonction publique, toute personne nomme dans un emploi permanent et titularis dans un grade
de la hirarchie des cadres de l'administration de l'Etat. Il est, ajoute l'article 3, vis--vis de
l'administration dans une situation statutaire et rglementaire.
Relativement au principe d'adaptation du service public, dont l'utilit est de soumettre celui-ci
la loi de l'intrt gnral, cela signifie une mutabilit du statut du fonctionnaire qui n'a aucun
droit acquis quant au maintien des avantages octroys au moment de l'entre au service public(15),
et ce mme lorsque l'administration aurait pris des engagements inverses, c'est--dire ne jamais
le priver des avantages de son statut.
Le fonctionnaire peut ainsi tre mut d'un emploi un autre, ou d'une ville une autre sans son
consentement (16) sous rserve toutefois qu'une telle mesure ne soit pas entache d'excs de
pouvoir (17).
14
Conf. A. De Laubadre: Du pouvoir de l'administration dimposer unilatralement des changements aux dispositions des contrats
administratifs.., RDP, 1954. p.136.
15
C.S, C.A arrt 355 du 1.10.1982, El Amrani Abdelhak I Le Premier ministre et le Ministre de l'Education nationale
16
C.S. C.A arrt N 382 du 18.5.84, El Ahari Abdeslam I Le Ministre charg des PTT
17
Tribunal administratif de Mekns. Jugement N 22/95 du 2.6.95, Tahri Marya Dlgu rgional du Ministre de l 'Education nationale
Mekns
(30)
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Le principe d'galit devant les services publics est une traduction administrative de l'ide
politique d'galit devant la loi. C'est un principe gnral du droit qui s'impose tout grant de
service public mme en l'absence de dispositions lgislatives ou rglementaires expresses.
Condition d'exercice de la libert, ce principe s'impose dans l'accs aux services publics, dans le
fonctionnement des services publics et devant les charges des services publics.
A- Egalit dans l'accs aux services publics
L'galit dans l'accs aux services publics revt une double signification. Elle signifie tout
d'abord que :
-
Le service public, quelle que soit sa nature doit tre ouvert tous les administrs, et
leur prter les mmes prestations. Mais il faut prciser que l'galit dont il s'agit n'est
que relative car d'une part, il y a des conditions remplir pour accder tel ou tel
service public ( par exemple: les facults ne sont ouvertes qu'aux tudiants titulaires
d'un baccalaurat dtermin etc..) ; et d'autre part, il y a parmi les usagers eux-mmes
des catgories.
Le principe d'galit ne revt donc de valeur qu' l'intrieur de chaque catgorie.
Ainsi, si un traitement prfrentiel est rserv une catgorie donn d'usagers, ce
traitement doit tre le mme pour toutes les personnes composant cette catgorie.
Elle signifie ensuite que tous les citoyens ont un droit gal d'accder aux emplois
publics. Mais l encore, il faut prciser qu'il ne s'agit pas d'un droit subjectif ( car il
faut satisfaire un certain nombre de conditions comme par exemple, le diplme,
l'ge, l'exprience...) mais, d'une garantie d'tre trait sans discrimination ni de sexe,
(31)
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L'galit dans le fonctionnement des services publics signifie que ceux-ci doivent fonctionner
dans les mmes conditions, avec les mmes organes et selon la mme rglementation pour tous.
Les usagers qui se trouvent dans la mme situation vis--vis du service public, ont ainsi un droit
gal aux mmes prestations, aux mmes drogations ou prfrences. Aucun favoritisme, aucune
discrimination n'est tolre cet gard non seulement entre les usagers, mais aussi entre les
agents du service public. La rmunration, la promotion ... doivent ainsi tre les mmes pour tous
les agents du mme grade sans discrimination.
C- Egalit devant les charges des services publics
L'galit devant les charges du service public, est en quelque sorte, la contrepartie de l'galit des
droits devant le service public.
Il en rsulte que les administrs doivent assumer dans l'galit, les obligations dcoulant du
service public, supporter dans l'galit les charges fiscales du service public (19), et enfin
supporter dans l'galit les charges publiques.
Ce dernier principe, est la base mme de l'ide de la responsabilit de la puissance publique, et
de l'obligation qui en rsulte pour elle de rparer les dommages causs aux administrs.
L'ide est simple saisir : si un prjudice est caus un usager ou un tiers, l'galit devant le
service public est rompue au dtriment de la victime. Pour rtablir cette galit, il convient
d'indemniser la victime.
1.3.3 Gestion des services publics par des personnes publiques
Les modes de gestion des services publics ( ainsi que l'indique l'emploi du pluriel ) sont
nombreux et varis. Il n'y a pas d'uniformit, ni de recette dfinitive en la matire, car plus
l'administration assume de nouvelles tches, plus les modalits de son action se diversifient. En
distinguant toutefois, la gestion des services publics par des personnes publiques ou semipubliques, de la gestion des services publics par des personnes prives, nous pouvons faire
ressortir les procds les plus usits.
1.3.3.1
La gestion des services publics par des personnes publiques est la technique la plus classique de
gestion des services publics. Elle revt trois formes : la rgie directe, la rgie autonome et
l'tablissement public.
18
19
Ce principe soulve, applicable ce niveau, la question de l'organisation, de la transparence et de la probit des concours en tant que voie
normale de recrutement dans les services publics
Ex..: l'galit devant l'impt; cette ide est d'ailleurs l'origine de la progressivit de l'impt, meilleur garant pour les contribuables d'tre trait
galit c'est--dire en fonction de leurs facults contributives.
(32)
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20
(33)
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1.3.3.2
Rgie autonome
La rgie autonome est une personne morale de droit public dote de la personnalit morale et de
l'autonomie financire charge de la gestion d'un service public particulier, sous le contrle la
fois de l'Etat et de l'organisme local auquel elle se rattache.
Ainsi perue, la rgie autonome est en fait un vritable tablissement public. Institue
pratiquement, jusqu' prsent, au seul niveau local, elle se singularise par rapport
l'tablissement public proprement dit par les mcanismes de sa constitution, de sa gestion et de
son fonctionnement.
Cration des rgies autonomes
Prvue par les dispositions au dahir du 30.9.1976 relatif l'organisation communale (art. 30 4),
et par les dispositions de la loi 47/96 relative aux rgions (art. 9. 2), la cration des rgies
autonomes s'insre par ailleurs dans le cadre des dispositions du dcret du 29.9.1964 relatif aux
rgies communales.
Soumis obligatoirement l'approbation de l'autorit de tutelle pour les rgies purement
communales, et relevant directement de la discrtion de cette autorit pour les rgies rgionales
( le conseil rgional ne disposant cet gard que d'un pouvoir de proposition ), l'acte portant
cration de la rgie autonome porte en gnral sur tous les aspects institutifs de cette institution,
en particulier ses rgles d'exploitation (cahier des charges), ses ressources financires etc...
Institues pour la gestion des services de distribution de l'eau, de l'lectricit et de
l'assainissement ainsi que pour la gestion des services de transport urbain (21), ces rgies
autonomes ont ralis un chiffre d'affaires de 4 634,00 millions en Dh en 1997, un investissement
estim 439,22 millions de Dh, et emploient pour la mme date 14 848 personnes (22) ; ce qui
laisse entrevoir qu'elles occupent une place de premier plan dans la production de prestations
vitales dans les cits marocaines.
Organisation et fonctionnement des rgies autonomes
La rgie autonome est un tre juridique. En tant que tel, elle se structure ncessairement en
organes dots dattributions et de moyens aptes lui confrer une existence matrielle.
Empruntant la structure traditionnelle des tablissements publics, la rgie autonome se compose
de trois organes :
-
21
22
Comme par ex. la RATC (Casablanca), la RATR (Rabat), La RATM (Mekns), la RATF (Fs), la RATS (Safi). ..etc.
V. Collectivits locales en chiffres 1998, Ministre de l'Intrieur D.G.C.L 1989, p. 99 .
(34)
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le directeur de la rgie. Nomm par dcret sur proposition du ministre de l'intrieur, il est
charg de la gestion quotidienne de la rgie. Excutif de la rgie, il dispose de la plnitude
des pouvoirs la hauteur de la mission de chef de la rgie, suprieur hirarchique de son
personnel et ordonnateur de ses finances.
Dans son fonctionnement, la rgie autonome obit aux rgles gnrales applicables aux
tablissements publics en matire financire et comptable, et aux principes gnraux des services
publics.
1.3.3.3
(35)
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L'autonomie de l'Etablissement Public est le rsultat de son organisation en une entit dote de la
personnalit morale. Dans l'chelle des conditions lui confrant ce caractre, figure en premier
ordre sa structuration en organes dots d'attributions et par le truchement desquels s'exprime une
volont distincte de celle des autorits administratives territoriales.
Cette volont, elle seule, demeure toutefois insuffisante sans un support matriel, car que
signifie une capacit juridique sans une capacit matrielle sinon sa ngation mme.
Aspects administratifs et aspects financiers se conjuguent donc pour fonder l'autonomie de
l'tablissement public.
23
C'est le cas par exemple du C.A de I'ONP qui comprend 14 reprsentants dont 10 reprsentants des professions concernes.
Ex. le dahir du 19.9,1977 portant cration de l'Agence Maghreb Arabe Presse prvoit la prsence au sein du C.A de cette institution d'un
reprsentant du personnel journaliste, d'un reprsentant du personnel non journaliste.
24
Dahir du 19.9.77 relatif la prsidence des C.A des tablissements publics nationaux et rgionaux
(36)
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est limite par les mcanismes des contrles financier et comptable mis en oeuvre par le
ministre des finances et par la cour des comptes.
En ce qui concerne la spcialit de l'tablissement public, il s'agit d'un principe qui
permet de diffrencier l'tablissement public des autres personnes morales comptence
gnrale comme l'Etat ou les collectivits locales.
Elle signifie que l'tablissement est organis pour donner satisfaction un besoin
dtermin et celui-l seul. Toute extension de sa mission ncessite une modification de
son acte constitutif.
Le contrle est le dernier aspect, commun l'ensemble des tablissements publics. Il
reprsente un contrepoids au principe de l'autonomie. Justifi par le fait que ces
institutions ne reprsentent qu'une forme d'intervention de l'Etat et une composante de sa
politique conomique et sociale, ce contrle, obissant aux principes gnraux de la
tutelle administrative, est la fois administratif et financier.
Administrativement, il porte la fois sur les organes et sur les actes et s'exerce priori et
postriori pour la lgalit et lopportunit par l'autorit de tutelle, savoir le
dpartement ministriel dont relve l'activit et l'tablissement.
Financirement, il porte sur tous les actes et la vie de l'tablissement. Plus labor dans
ses assises juridiques grce l'existence d'un texte de porte gnrale qui en assure
l'organisation (25), et plus tendu dans son application, ce contrle est enfin plus
imprgnant dans les mcanismes de son exercice.
En tant que tel, il est jug plus encombrant par certains tablissements (26),
Notion d'E.P et notions voisines
La caractrisation de l'E.P par les lments exposs prcdemment ne suffit pas individualiser
clairement cette notion par rapport certaines institutions (27) rentrant dans la catgorie de
personnes administratives spciales empruntant l'appellation d'tablissement d'utilit
publique ou revtant certains caractres propres l'E.P.
C'est pourquoi la doctrine et la jurisprudence s'attellent mieux identifier cette notion en posant
le problme de ses critres.
I'Etablissement d'Utilit Publique ( E.U.P ) et les ordres professionnels :
Plus que toute autre chose, c'est la mal-fixation de la terminologie qui est ici gnratrice
de la confusion et source d'irritation pour la doctrine habitue aux catgories juridiques
bien dfinies.
25
(37)
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Dans de nombreuses occasions, en effet, le lgislateur cre des personnes morales de droit
public, en les qualifiant d'tablissements sans prciser, si elles constituent ou non des
Etablissements Publics, ou reconnat certaines activits en raison de leur intrt social,
le caractre d'utilit publique sans spcifier leur nature juridique.
Dans le premier cas, le problme concret qui se pose est celui de la distinction entre les
Etablissements Publics proprement dits et les ordres professionnels que l'on considre
en gnral, bien que cela soit contest, comme des organismes publics.
Dots d'une personnalit morale, ces organismes grent sous la tutelle de l'Etat, des
services publics, au mme titre que les E.P. Ce ne sont, cependant pas, des E.P aux yeux
de la jurisprudence et de la doctrine, dans la mesure o le lgislateur n'a pas entendu les
instituer comme tels, et ne runissent pas, en outre, le faisceau d'indices extrieurs
caractrisant l'Etablissement Public.
Dans le second cas, c'est le problme de la distinction entre les E.P et les tablissements
d'utilit publique qui est en cause (E.U.P).
A priori la distinction est simple, dans la mesure o ces dernires institutions, ne sont que
des fondations prives approuves par la loi, ou des associations de particuliers ayant
bnfici de la reconnaissance d'utilit publique . En fait la question est assez
complique, car encore faut-il dterminer dans des cas douteux selon quel critre un
organisme est un E.P ou un E.U.P :
La chose est dlicate car dans un cas comme dans l'autre, les buts se ressemblent, les
subventions sont accordes aux uns comme aux autres et les contrles publics s'exercent
dans les deux cas.
Les critres de l'Etablissement Public :
De mme qu'il n'y a pas de critre unique et objectif pour le service public, il n'y en a pas
non plus pour l'Etablissement Public (la connexion existant entre les deux notions est sans
nul doute la cause de cette contamination).
Les critres retenus tour tour par la jurisprudence permettent bien de la montrer.
Ainsi, c'est d'abord sur l'initiative de cration de l'tablissement que s'est focalis le
raisonnement du juge. Si cette initiative mane des pouvoirs publics, il y a Etablissement
Public, sinon, il s'agit d'un organisme priv.
De mme que la condition essentielle pour qu'il y ait E.U.P est que la cration en
appartienne l'initiative prive, de mme la condition essentielle pour qu'il y ait E.P est
que la cration en appartienne l'initiative de l'Etat. On nat Etablissement Public, on ne
le devient pas.
Or, ce critre n'est pas tout fait pertinent car un organisme cr sur l'initiative prive
peut se transformer en un Etablissement Public et vice-versa.
C'est devant cette inoprence, que l'on s'est tourn vers la dtention par L'E.P de
prrogatives de puissance publique comme critre.
Mais ce critre est aussi insuffisant dans la mesure o les personnes prives grant des
services publics peuvent se voir confrer de telles prrogatives.
D'autres critres semblent avoir t recherchs dans les rgles d'organisation et de
fonctionnement de l'Etablissement Public, dans le degr du contrle exerc sur lui, dans
(38)
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les procds de son financement ainsi que dans le mode d'tablissement du statut de son
personnel.
En fait, aucun d'entre eux n'est lui seul dterminant, et c'est leur combinaison avec les
prcdents en faisceau d'indices qu'il faut procder l'occasion de l'examen de
chaque cas et ceci dans l'ultime but d'clairer l'intention des pouvoirs publics, seuls aptes
fonder l'existence ou la non existence de l'Etablissement Public.
Pareille apprciation est galement entreprise dans la dtermination du rgime juridique
de l'Etablissement Public.
Le rgime juridique des Etablissements Publics :
Le rgime juridique d'une institution est fonction de sa nature et de ses caractres. Ainsi
lorsque la notion d'Etablissement Public tait homogne, son rgime juridique et celui du
service public l'origine, essentiellement administratif, tait un rgime uniforme. Mais
depuis que la notion couvrait des ralits fort diffrentes, son rgime s'est aussi dsagrg.
Relevant un tel clatement, la doctrine parle de crise de la thorie de l'Etablissement
Public dans les termes rappelant le procs fait la notion de service public. La
similitude du raisonnement n'est d'ailleurs pas innocente, puisque ce sont deux grandes
catgories qui sont retenues: Les E.P.A (Etablissements publics administratifs) soumis
un rgime juridique administratif et les E.P.I.C (Etablissements publics caractre
industriel et / ou commercial) soumis un rgime de droit priv.
1.3.3.4
C'est un rgime de droit public et cela se manifeste tant sur le plan institutionnel que sur le plan
fonctionnel ( rgime des activits ).
Institutionnellement, les E.P.A sont des organismes de pur droit public tant en ce qui concerne
leur cration, leur suppression, leur organisation, que leur fonctionnement interne, qui sont
effectus par des procds de droit public.
Il en rsulte ainsi que leurs deniers soient des deniers publics, leurs personnels des agents
publics, leurs travaux des travaux publics et leurs contrats des contrats administratifs en principe.
Sur le plan fonctionnel, les activits des E.P.A sont des activits administratives, leurs rapports
avec les usagers et les administrs sont rgis par des rgles de droit public, et leur contentieux est
un contentieux administratif sauf stipulation lgislative contraire.
Rien n'empche, cependant, les E.P.A de recourir aux procds de droit priv dans leur
fonctionnement. Aussi, peuvent-ils passer des contrats dans des conditions de droit commun,
excuter des travaux privs ainsi que possder des biens appartenant au domaine priv.
1.3.3.5
Espce particulire d'tablissements publics, les EPIC s'apparentent structurellement aux E.P.A,
en ce sens que leur armature institutionnelle est trs souvent la mme.
Cette ressemblance n'est, toutefois pas, pertinente, car si l'on a pris soin d'lever les EPIC en une
catgorie part, c'est parce qu'ils s'individualisent par un rgime spcial : le droit public dans la
cration et l'organisation, et le droit priv dans le fonctionnement.
(39)
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pour les seconds, c'est le procd de l'ordre professionnel qui est le plus connu.
Seront traits dans cette partie, lensemble des procds exception faite de la gestion dlgue
qui sera instruite plus dans le dtail dans les chapitres qui suivent.
1.3.4.1
Ce mode de gestion revt deux formes : les socits d'Etat et les socits d'conomie mixte.
Socits d'Etat
Ce sont des socits capital exclusivement public. Constitues sous la forme de socit
anonyme , dans le but de promouvoir le dveloppement d'un secteur dtermin de l'conomie
nationale, ces entits sont des personnes morales de droit priv.
Cet emprunt au droit priv (droit commercial en particulier) n'est cependant que formel, car tant
dans la procdure de leur cration, que dans leurs structures et leur fonctionnement, elles
prsentent de nombreuses particularits par rapport aux socits anonymes ordinaires.
En ce qui concerne leur cration, elle ne rsulte pas d'un acte contractuel, mais d'un acte lgislatif
ou rglementaire. Ainsi, c'est par dahir que fut cre le 4.4.1974 la S.N.P.P, alors que la
SOGETA (Socit de gestion des terres agricoles), la SONACOS (Socit nationale de
commercialisation de semences) lont t par un simple dpt des statuts.
En ce qui concerne leurs structures, elles se composent bien d'une assemble gnrale, d'un
conseil d'administration et d'une direction gnrale, mais tout cela n'est que formel. L'assemble
gnrale n'est, en effet, que fictive car l'Etat est le seul actionnaire. Le conseil d'administration se
compose non pas d'actionnaires mais par les intresss l'activit de la socit, c'est--dire les
reprsentants de la collectivit de rattachement. Quant la direction gnrale, elle est purement
et simplement nomme.
Dans leur fonctionnement enfin, ces socits drogent aux rgles rgissant les S.A ordinaires, en
ce sens qu' elles sont soumises au contrle financier de l'Etat, prvu par le dahir du 14 avril 1960.
L'exemple type de ce genre de socit est la rgie des tabacs.
28
C. BARBIER, Lusager est-il devenu le client du service public ? , JCP, I, n 3816, 1995.
(40)
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Les ordres professionnels sont des groupements forcs ( l'adhsion ne rsulte pas d'une affiliation
libre) comprenant tous les membres exerant la mme profession tels par exemple l'ordre des
mdecins (cre par le Dahir et dcret du 28.10.54), l'ordre des pharmaciens (Dahir du 15.2.77),
l'ordre des architectes (Dahir du17.12.77).
Issus de la proccupation qu'a l'Etat d'assurer la conformit de l'exercice de ces professions, avec
les exigences de l'intrt gnral, en confiant leur contrle aux intresss eux mmes, ces ordres
sont des organismes privs ayant pour mission (et c'est l que se manifeste l'ide de service
public parce que celui- ci ne saurait consister dans la gestion des professions librales elles
mmes), de reprsenter la profession vis--vis de l'Etat, et d'assurer sa discipline interne par
l'dition de mesures unilatrales obligatoires s'imposant tous les membres(29). Leurs
prrogatives sont cet gard des prrogatives de puissance publique. Ainsi, lorsqu'ils
rglementent la profession en laborant des codes de dontologie nonant les devoirs des
membres, lorsqu'ils inscrivent ou refusent d'inscrire de nouveaux membres sur le tableau de
l'ordre, ils prennent des dcisions administratives susceptibles du recours pour excs de pouvoir
( RPEP ) moins que les textes qui les organisent ne dcident autrement.
29
Voir, Lascombe M. " Les ordres professionnels", AIDA, 1994, n 12, p. 855.
(41)
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C'est dans le cadre de ces prrogatives qu'ils sont habilits prononcer des actions disciplinaires
contre leurs membres. Dans ce cas, toutefois, les ordres se comportent comme des juridictions
disciplinaires spcialises et leurs dcisions sont des actes juridictionnels susceptibles du recours
en cassation, moins que les textes les rgissant ne prvoient le contraire.
Ces prrogatives exorbitantes de droit commun, ne signifient cependant pas, une exclusion du
droit priv dans le fonctionnement de ces organismes. Bien au contraire, toute leur organisation
et structure en relve, le droit public ne s'appliquant qu' l'activit (rglementation, contrle... ).
Leur rgime juridique est en quelque sorte invers par rapport celui des SPIC o le droit public
s'applique l'organisation, et le droit priv l'activit.
1.4
CONCLUSION
Nous avons pu voir que le service public nest pas une notion homogne, mais une notion qui
coiffe des ralits juridiques fort diffrentes. Il ny a pas en effet un service public mais des
services publics et par consquent une pluralit dappellations et de rgimes pour les services
publics.
Cependant, force est de noter que lclatement subi par la notion de service public nen a pas
altr toutes les bases unitaires. Derrire le particularisme quappellent les modes de gestion et
les rapports avec les usagers, il subsiste en effet un fonds commun pour lensemble des services
publics, percevable au niveau tant de leur cration et suppression quau niveau de leur
fonctionnement.
Les modes de gestion des services publics sont nombreux et varis. Il ny a pas duniformit, ni
de recette dfinitive en la matire. En distinguant toutefois, la gestion des services publics par des
personnes publiques ou semi publiques, de la gestion des services publics par des personnes
prives, nous avons fait ressortir les procds les plus usits.
Le chapitre suivant apporte un clairage sur la dlgation de service public.
(42)
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CHAPITRE 2
(43)
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Au Maroc, le concept de gestion dlgue n'est abord ni par le lgislateur ni fortiori par le juge
administratif. Cette lacune est d'autant plus ngative qu'elle concerne en ralit deux lments
troitement lis. En fait la gestion dlgue est insparable de la notion de service public.
Ces deux concepts connaissent depuis quelques annes une mutation fondamentale.
Le service public qui constitue l'un des fondements de l'Etat subit la pression d'un certain nombre
de facteurs internes et externes : le dsengagement de l'Etat, la privatisation, la logique de la
rentabilit, la concurrence, la mondialisation et l'internationalisation des modes de gestion des
services publics
En revanche, la gestion dlgue ou la dlgation de service public a t cre par la doctrine
franaise(31), consacre par le lgislateur dans plusieurs textes(32) .
Toutes ces considrations expliquent l'adoption de la technique de la gestion dlgue par les
pouvoirs publics au Maroc. Les applications pratiques sont bien connues Casablanca, Rabat,
30
Douence (JC), La dvolution contractuelle du service public local, Juris. Coll. Loc. n 6151- 1
.B. Auby et Ch. Maugli, Les contrats de dlgation de service public ,'. JCP 1994-1-3743; C. Chenaud Frazier, La notion de dlgation de
service public ,'. RDP, 1995, p. 175; J.C. Douence, Les contrats de dlgation de service public ", RFDA, 1993, p. 936.
32
Loi du 6/2/1992 relative l'administration territoriale de la Rpublique; loi n 93.122 du 29/1/1993 relative la prvention de la corruption; loi
31
(44)
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Tanger et Fs. Cependant le paradoxe est que ce mode de gestion en tant que concept n'est pas
dlimit. Ses contours demeurent encore d'une imprcision remarquable.
Certes, il faut reconnatre que la charte communale rvise mentionne la gestion dlgue parmi
les modes de gestion des services publics locaux et infrastructures de base(33) ; mais il sagit l
dune conscration de principe sans dtermination du concept et de son rgime juridique.
Il semble que la rponse se trouve dans le fait que les responsables marocains ont saisi tous les
atouts et les enjeux divers de la dlgation de service public.
La thorie de la dlgation de service public permet dabord de regrouper tous les contrats
concerns dans une notion unique. Elle remplit un rle simplificateur la suite de la
multiplication de divers montages juridico-financiers. Par ailleurs, la conscration dune
catgorie gnrale facilite la possibilit de rglementer globalement tous les contrats de gestion
dlgue.
Outre luniformisation, la notion gnrique implique galement la possibilit dordonner et
dassainir les diffrentes pratiques adoptes par les collectivits territoriales condition que la
rforme lgislative soit globale et exhaustive.
Ce mode de gestion sest impos dans notre droit public en tant que consquence logique et
linaire des profondes mutations structurelles qui touchent lensemble des services publics
nationaux et locaux.
Il sagit dune priode de transition puisque la gestion dlgue est de nature rendre compte des
montages juridico-financiers labors ou susceptibles dtre labors ultrieurement par les
collectivits locales. Cette volution primaire se caractrise par lassociation ou le mixage des
contrats administratifs et particulirement celui des concessions.
2.2
2.2.1
D'aprs le droit public franais, la gestion dlgue serait une nouvelle catgorie de contrats
administratifs qui ont en commun un certain nombre d'lments. Ces derniers sont au nombre de
quatre.
L'lment fondamental de la gestion dlgue34 est constitu par son objet : le service public et
c'est une vidence que d'affirmer que la gestion dlgue ne peut concerner des activits qui ne
constituent pas des services publics comme la gestion du domaine priv, la simple ralisation de
travaux publics, la gestion d'immeubles...
L'identification de la gestion dlgue passe ncessairement par le recours aux critres
habituellement utiliss par le juge administratif et la doctrine et qui servent distinguer entre ce
qui est service public et ce qui ne l'est pas : obligations de service public, octroi de prrogatives
de puissance publique, degr de contrle de la collectivit, tournure donne la collaboration,
contraintes caractristiques du service public comme le principe d'galit.
La pratique marocaine de la gestion dlgue n'a pas connu jusqu' prsent de problme cet
gard puisque les applications portent sur des activits qui sont incontestablement des services
33
34
Rforme du dahir portant loi relative lorganisation communale labor par le ministre de lintrieur
Douence (JC), les contrats de dlgation de service public, RFDA 1993, p. 936
(45)
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35
CE 15 avri11996, Prfet des Bouches du Rhne, RFDA, 1996, n 4, Concl. Chron. Chantepy note Ph. Terneyre
(46)
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Cycle Suprieur de Gestion
2.2.2
Dans la gestion dlgue, l'on peut distinguer entre deux extrmes: la gestion o la dlgation
est la plus large et la gestion o la dlgation est la plus rduite36.
Par ailleurs, le droit prexistant des contrats administratifs nous permet d'identifier une varit
de dlgations de service public.
Il s'agit en premier lieu de la concession. Dans ce mode de gestion, la collectivit publique
charge une entreprise de raliser l'quipement et de l'exploiter ses risques et prils en se
rmunrant directement auprs des usagers.
On cite galement l'affermage. C' est un mode de gestion dans lequel la collectivit locale remet
une entreprise extrieure un quipement dj construit et la charge de l'exploiter ses risques
et prils tout en se rmunrant directement auprs des usagers par le versement dun prix.
Juridiquement, laffermage est un mode de gestion assez proche de la concession. Cependant, si
lon se place au point de vue conomique et financier, laffermage apparat comme un contrat
diffrent de la concession.
La rgie intresse est un autre mode de gestion dlgue. L'Administration fait fonctionner le
service l'aide d'une direction qu'elle a recrute. Le rgisseur est intress financirement au
rsultat de l'activit puisqu'il est rmunr non pas par les usagers mais au moyen d'une prime
comprenant un lment fixe et un lment variable. En rgie intresse :
-
le rgisseur na pas la charge des travaux de premier tablissement ( cest dire les
travaux neufs visant la construction des quipements ncessaires au fonctionnement du
service ). Celui-ci assume normalement les travaux de petit entretien. Les travaux de
renouvellement et de gros entretiens sont, en principe, la charge de la collectivit.
La grance est un mode de dlgation de service public trs proche de la rgie intresse. Le
rgime des travaux et des biens est identique. La grance se diffrencie cependant de la rgie
intresse par le mode de rmunration. Alors que le rgisseur peroit une rmunration dont la
dtermination nest pas trangre aux rsultats dexploitation, le grant peroit, pour sa part, une
rmunration lie des facteurs trangers aux rsultats dexploitation.
Cette diffrence, qui peut paratre faible, est cependant essentielle pour la dtermination de
lappartenance de ces types de contrats la catgorie des dlgations de service public.
Le caractre protiforme concerne aussi la nature des dlgataires possibles.
La gestion du service public peut tre dlgue aux personnes prives; et il s'agit l videmment
du principe gnral. Encore faut-il remarquer que le dlgataire peut revtir un caractre public
plus ou moins marqu. Nous pensons ici par exemple au cas des socits d'conomie mixte o la
personne publique est majoritaire.
Le dlgataire peut tre aussi une personne publique laquelle une autre personne publique
concde la gestion d'un service public. L'Etat par exemple peut oprer des dlgations de service
public au profit des collectivits locales notamment les rgions.
36
Cf Le dveloppement de la gestion dlgue des services publics locaux, enjeux stratgiques pour les entreprises, les investisseurs et les
collectivits locales, Etude Precepta, Fvrier 1992.
(47)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Malgr cet ensemble d'lments et d'indices, il importe de souligner que le concept de gestion
dlgue demeure une notion imprcise.
2.3
2.3.1
Sans revenir sur l'tude du systme de la privatisation, qui a fait l'objet de nombreux crits,
surtout lors des grandes privatisations dcides par le gouvernement de Mme Thatcher, Premier
ministre de Grande-Bretagne durant les annes 1980(37), on peut dire que ce systme est
essentiellement caractris par la cession au secteur priv des entreprises de services publics qui
ne sont pas indispensables l'exercice du rle de l'tat.
On s'interroge encore sur la chronologie du processus : bien que, de tous temps, il y ait eu des
privatisations sous une forme ou sous une autre, certains affirment que le grand prcurseur de la
vague des privatisations travers le monde, partir des annes 1990, est probablement , si
l'on excepte les privatisations chiliennes de 1974, le programme britannique lanc en 1980 par le
gouvernement de Margaret Thatcher38.
C'est ainsi qu'ont t entirement privatiss -par vente des infrastructures, des quipements et
matriels les chemins de fer britanniques, les services du gaz et de l'lectricit, la distribution
d'eau, etc.
Le secteur priv prend donc le relais des entreprises publiques ou des organismes publics qui
graient jusqu'alors les activits conomiques dites d'utilit publique.
L'existence de grandes entits prives, propritaires d'quipements d'intrt gnral, est ainsi
accepte. Mais pour protger le consommateur, l'tat intervient par le biais d'un organisme
rgulateur en mettant en place des procds de contrle et d'intervention propres limiter les
consquences ngatives que pourrait comporter une trop grande libert laisse au nouvel
oprateur. L'organe rgulateur (ou de contrle) encadre l'volution des tarifs et surveille leur
application, contrle la rgularit et la qualit du service rendu l'usager, et mme les marges de
rentabilit des grandes socits, voire peut prononcer certaines sanctions, mais doit en rfrer aux
instances gouvernementales pour les dcisions les plus graves.
Les phnomnes de privatisation39 peuvent prsenter plusieurs aspects. Ce sont dabord les
tentatives pour vendre les actifs des investisseurs stratgiques : lEtat cherche des investisseurs
cls ou stratgiques pour raliser les ventes dactifs destines faire rentrer des fonds
dans les caisses publiques, tout en cdant les entreprises de vrais propritaires qui sauront et
voudront les diriger efficacement avec le capital ncessaire pour les restructurer.
La vente des entreprises publiques, comme n'importe quelle entreprise prive, est le procd
appliqu en Grande-Bretagne, mais il a aussi t utilis ailleurs, comme par exemple au Chili.
Si la formule a tenu certaines de ses promesses, elle s'est rvle parfois coteuse et lente, plus
difficile mettre en uvre qu'on ne le pensait et surtout, elle n'a t applique que dans un
nombre limit de pays dots d'une politique nationale de type britannique. Ce phnomne
s'explique par certaines tensions politiques qui peuvent natre d'une trop forte dpendance vis
vis des capitaux trangers.
37
cf. par exemple Tony Prosser, La privatisation en Grande-Bretagne , in Les privatisations en Europe 1989, ditions du CNRS
Arnault (P), La privatisation des services publics locaux, Editions Sorman 1990.
39
Carles (J) et Dupuis (J), Service public local, gestion publique, gestion prive, KPMG, Nouvelles ditions fiduciaires 1991.
38
(48)
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Cycle Suprieur de Gestion
D'une faon plus gnrale, le processus se trouve ralenti par l'ampleur de la tche. Il faut en effet
valuer et ngocier les entreprises une une, puis exercer un contrle continu pour s'assurer que
l'acqureur respecte bien les obligations drivant de l'opration de privatisation d'une entreprise
d'utilit publique. En Allemagne, par exemple, 20% des milliers de contrats de privatisation
signs par la Treuhandanstalt (socit de privatisation) seraient aujourd'hui en litige. Estimer la
valeur des entreprises mettre en vente pose des problmes particuliers non seulement en raison
des insuffisances sur le plan comptable, mais aussi parce que l'instabilit du climat conomique
et politique empche souvent d'apprcier ce que pourrait valoir, terme, une socit.
L'valuation des dgts causs l'environnement et l'identification des responsables soulvent
aussi un problme. Les gouvernements qui demandent un prix minimum lev (comme en
Hongrie ou en Ukraine) risquent de ne pas trouver preneur. La formule de la vente directe
prsente un autre inconvnient car elle est perue comme injuste. Beaucoup en sont de fait exclus
et lui reprochent son absence de transparence et son caractre arbitraire, voire son absence de
contrle de sincrit. Des expriences rapportes dans le dernier rapport de la Banque mondiale
de 1996 sur le dveloppement du monde, on peut conclure que la vente directe, si elle est un des
procds de privatisation, n'en est pas le meilleur outil.
Tout cela explique que dans plusieurs pays du monde, le systme de la privatisation a d'abord t
choisi pour son ct radical avant d'tre cart au profit du systme de la concession ou de
faire dsormais part gale avec lui en fonction des secteurs conomiques. La privatisation
resterait adapte pour les activits proprement marchandes comme les activits bancaires ou
industrielles, tandis que la concession serait prfre pour les activits conomiques dites
d'intrt public qui touchent les besoins essentiels des populations.
2.3.2
Pour ce qui est du systme de la gestion dlgue qui dsigne en fait le rgime de la concession
proprement dite lorsqu'il s'agit de raliser des quipements publics servant l'exploitation d'une
activit d'intrt gnral pour une population, ou celui de l'affermage lorsqu'il n'y a que le service
exploiter sans ralisation d'quipements.
On peut ajouter certaines prcisions :
Souplesse contractuelle.
Tout d'abord, le fait que ce systme repose sur une base contractuelle lui permet de suivre
et de s'adapter aux volutions politiques, sociales et conomiques des diffrents pays ou
collectivits publiques qui l'utilisent. Pour les deux parties, chaque ajustement du
contrat (actualisation contractuelle, rvision contractuelle, voire remise en concurrence
pour une nouvelle dure), la reprise des ngociations permet d'adapter le contrat au
nouveau contexte. En outre, l'occasion de chaque nouveau contrat, la concurrence entre
les entreprises candidates permet l'amlioration du rapport qualit/prix pour la collectivit
et la population. De cette manire, logiquement, un contrat de gestion dlgue ou de
concession bien tudi ne devrait quasiment jamais tre inadapt par rapport aux
circonstances environnantes.
La gestion dlgue diffre de la privatisation.
(49)
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Cycle Suprieur de Gestion
administratifs comme la poste ou le service des douanes. Dans ces cas, la gestion
dlgue est bien souvent indpendante de l'ide de monopole ou de droits exclusifs.
Plusieurs objectifs sont en effet poursuivis : susciter la modification du comportement des
agents conomiques et amliorer lefficacit des services ou la productivit des activits
conomiques, amliorer la gestion des entreprises en les soumettant la discipline du
march, encourager lexpansion conomique, allger le fardeau administratif et rduire le
dficit budgtaire de lEtat, enfin mobiliser les capitaux. La concession apparat alors
comme un moyen pour attirer les oprateurs privs, responsabiliser les services et - dans
le cas des services avec d'importantes infrastructures - attirer les financements privs ou
encore permettre l'tat de baisser le niveau des subventions. Si l'on prend l'exemple des
chemins de fer britanniques, les participants l'appel d'offres pour le transport des
passagers n'ont pu entrer en comptition qu' la condition d'accepter le niveau de
subvention le plus bas. Ce qui reste vrai, c'est que la concession ne peut vritablement
montrer sa souplesse de fonctionnement et d'adaptation que si les tats acceptent de
mettre fin au monopole des entreprises publiques indissociables des services de l'Etat.
La Banque mondiale a d'ailleurs souvent mentionn la concession parmi les techniques de
privatisation, mais c'est en partie parce que l'influence du droit anglo-saxon - qui n'a pas
de thorie gnrale des services publics - rattache ce systme la prsence d'oprateurs
privs, alors que les deux ne sont pas indissociables, comme on le voit en France
notamment o depuis longtemps des personnes publiques ou parapubliques peuvent tre
concessionnaires de l'Etat ou de collectivits territoriales.
Il demeure que, fondamentalement, concder n'est pas privatiser40.
On rencontre pourtant cette opinion chez certains qui pensent que le systme de la
concession serait une sorte de privatisation car il oprerait le transfert temporaire au
secteur priv d'activits qui jusque-l avaient t exerces par un organisme public. Ils en
parlent comme des techniques contractuelles de privatisation, la concession mise sur le
mme plan tant l'avant-dernier stade avant la privatisation elle-mme. Il s'agirait d'une
privatisation terme fixe, ventuellement renouvelable, qui limiterait l'tendue et la dure
des droits transfrs. Elle inclurait les affermages qui impliquent une gestion prive
d'actifs restant largement publics. D'aprs eux, entre une vraie privatisation par transfert
permanent des actifs sectoriels et la concession, la diffrence serait principalement dans la
dure du transfert et le degr de responsabilit pour le financement des investissements.
Une telle thorie mconnat la raison d'tre de la concession. Il restera toujours dans le
systme concessif - et plus gnralement dans celui de la gestion dlgue - un lien
contractuel entre l'oprateur et l'autorit publique qui permet cette dernire de garder le
contrle de toute l'activit confie l'oprateur, voire de la rcuprer ds l'instant o elle
constate une carence persistante de cet oprateur. L'arrive de la concession ne signifie
pas pour autant la disparition des contrles publics puisque ceux-ci demeurent ncessaires
aussi longtemps que des fonds publics et l'autorit publique seront en jeu. D'ailleurs,
autant un contrat de concession peut tre sign assez librement avec un oprateur priv car il ne s'agit que d'une technique de gestion des services publics sans qu'il y ait braderie
du patrimoine public- autant la privatisation elle-mme ncessite, dans tous les Etats du
monde, une loi, puisqu'elle opre un appauvrissement du patrimoine de l'Etat ou des
40
Financement priv douvrages publics lhorizon de 1993, Ouvrage collectif, Feduci FEC 1991.
(50)
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Cycle Suprieur de Gestion
collectivits publiques locales qui est cd au secteur priv sans possibilit de retour, sauf
voter une nouvelle loi de nationalisation. Il suffit l'inverse d'une simple clause du
contrat pour que la concession s'arrte et que l'oprateur priv doive rendre les ouvrages
publics et faire les comptes de son exploitation pendant la dure accomplie. Il y a une
diffrence de nature fondamentale entre les deux.
Le systme ne met donc pas en pril l'tendue des prrogatives des collectivits
publiques41 qui peuvent dcider tt ou tard de reprendre l'activit en rgie ou par le biais
d'une entreprise publique. La concession n'est qu'une sorte de dtachement par rapport
la collectivit publique, jamais une rupture.
Le mrite de la distinction.
C'est dire que la concession ou la gestion dlgue ne devrait pas rencontrer la mme
opposition des syndicats de fonctionnaires ou des responsables des finances publiques que
lorsqu'il s'agit d'une vraie privatisation. Elle ne constitue pas non plus un abandon du
patrimoine national des trangers, ce qui devrait prserver le patriotisme des populations
des pays en voie de dveloppement. A l'inverse, dans nombre de ces pays, son essor se
heurte trop souvent des problmes dlicats de solvabilit, notamment lorsqu'il s'agit de
services publics mis sur pied par des municipalits.
Quant la Banque mondiale, elle a fini par reconnatre la diffrence entre les deux
systmes. Ainsi, dans son rapport de 1996 sur le dveloppement conomique dans le
monde, lorsqu'elle numre les tapes que comporte une politique de libralisation des
services d'utilit publique et d'infrastructures, elle prend soin de prciser que l'intervention
du secteur priv peut s'effectuer au moyen des contrats de concession ou en recourant
la privatisation.
2.3.3
Spcificits terminologiques
Ds lors quil ne sagit pas de la privatisation complte dune activit gnrale attache des
infrastructures publiques, mais simplement dune libralisation de cette activit maintenant un
lien contractuel entre loprateur et la collectivit publique et au-del des terminologies et du
rattachement l'un des deux systmes juridiques, anglo-saxon ou franais, on retrouve la mme
apprhension du systme.
En dautres termes, lorsquil sagit de la gestion dune activit dintrt gnral (ou de service
public si l'on prfre) simplement dlgue pour une certaine dure des oprateurs, non
dtache de la collectivit publique, tous les Etats se retrouvent autour d'un mme concept, qui
prend seulement une dnomination diffrente selon les rgions.
41
(51)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Dans les pays o l'on utilise le terme de concession, celui-ci recouvre gnralement des systmes
qui en sont proches comme l'affermage ou la gestion sous la responsabilit de l'oprateur, lequel
se rmunre alors grce aux produits de cette exploitation.
Le plus souvent, cependant, il se voit confier galement la responsabilit du financement des
quipements ou de leur remise en tat, ce qui tend vers la concession stricto sensu.
Lutilisation de la concession correspond des domaines d'activit habituels depuis le XIXe
sicle, tels que la production et la distribution d'nergie lectrique ou de gaz, la production et la
distribution d'eau, la collecte et le traitement des dchets, la gestion des ports, l'exploitation des
chemins de fer, les rseaux urbains de mtro, la ralisation des autoroutes page, les
tlcommunications, etc. Les utilisations innovantes se rencontrent davantage l'occasion de
l'utilisation du systme du BOT43 dans les pays en voie de dveloppement.
B - Caractres communs
Que ce soit en Europe ou en Amrique du Sud par exemple, on rencontre un certain nombre de
traits communs. Ainsi, les plans et l'excution des investissements peuvent faire l'objet de
rvisions par les autorits organisatrices. Le bnfice de l'oprateur est fond sur le tarif, lequel
est fix dans le contrat lors de sa signature. Les recettes qui proviennent du tarif doivent tre
suffisantes pour couvrir les dpenses de gestion ainsi que les dettes inhrentes au service ou les
amortissements des quipements. Si la dure du contrat est le plus souvent fonction de la dure
de vie des investissements, elle peut aussi tre plus longue en tant dissocie de ceux-ci. Hors de
l'Europe, la pratique de ces contrats permet leur renouvellement, ce qui est de plus en plus
considr en Europe - de par l'influence du droit communautaire - comme incompatible avec les
rgles d'une saine concurrence.
Hors d'Europe encore, ce type de contrat exige des avantages appropris pour intresser les
investisseurs et viter que les oprateurs ne se dsintressent des quipements dans les dernires
annes du contrat. Or ce risque est naturellement moins grand dans la mesure o le contrat peut
tre renouvel.
C - Facteurs de russite
Dubos (JF), La concession de services publics la franaise dans lespace juridique europen, Cahier juridique franais de lexportation, n
2/1993, p. 267
43
Build Operate and transfer ( voir plus loin )
(52)
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Cycle Suprieur de Gestion
Derrire ce sigle, se dissimulent des interprtations souvent diffrentes. Soit il s'agit du sens
littral de cette appellation, soit il s'agit d'un vocable gnral qui recouvre certaines variantes
qu'il convient alors de dterminer.
Le BOT stricto sensu
Historiquement, le terme BOT semble avoir t invent au dbut des annes 1970 et rig en
systme autonome par le Premier Ministre turc Turgut Ozal, l'occasion de certains projets.
D'ailleurs la Turquie fut les premiers pays crer une lgislation sur le BOT. L'est asiatique a
connu aussi ce procd aux alentours des annes 1970.
Une grande partie du monde utilise dsormais le systme du BOT (Build Operate transfert ou
construire, exploiter, transfrer). L'exprience montre qu'il s'agit de la transposition en vocable
anglais de la concession, puisque BOT correspond aux trois tapes du systme de la
concession.
D'ailleurs, pour la Banque Mondiale qui est l'origine de nombreux projets importants
d'quipements dans le monde, le BOT est une notion quivalente la concession(45). Ajoutons
qu'historiquement, la concession a prcd le BOT depuis trs longtemps.
L'tude du systme du BOT permet de mieux comprendre le pourquoi d'une telle assimilation.
Dans les publications anglo-saxonnes, il est d'ailleurs significatif de voir que le mot
concessionnaire est utilis pour dsigner le titulaire du BOT.
Il s'agit en effet dans le BOT d'une convention par laquelle le cocontractant dveloppe puis
exploite le projet et rtrocde l'ouvrage l'Etat l'issue d'une priode dtermine qui ne peut
gnralement excder trente ans. Le BOT permet de faire raliser la construction d'infrastructures
d'utilit publique par une socit prive (ou un groupement de partenaires privs) qui utilisera en
44
Ministre de lEquipement, des Transports et du Logement, Direction des Affaires Economiques et Internationales. Presses de lEcole nationale
des Ponts et Chausses : Financement des infrastructures et des services collectifs. Le recours au partenariat public priv.
45
cf. Rapport d'aot 1990 de la Banque mondiale : L'approche du BOT et son application aux projets des pays en voie de dveloppement ). Il
est intressant de lire dans ce rapport que la Banque mondiale place la concession (mot franais) et le ( lease-contract (l'affermage en
anglais) au mme niveau que la gestion directe dans la liste des moyens la disposition des gouvernements pour grer des infrastructures
publiques (p. 18) .Dans cette liste qui va decrescendo dans l'ordre d'importance des implications de la puissance publique dans le mode
d'exploitation des infrastructures (de la plus large implication la privatisation complte), la concession se situe aprs l'affermage, mais inclut
le BOT, le BOO, etc. Les BOT sont bien des concessions conues pour des oprations qui ncessitent de nouveaux investissements.
(53)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
partie ses propres fonds cet effet, puis s'occupera de la gestion de cette infrastructure durant la
dure du contrat, au terme de laquelle la proprit des infrastructures sera transfre l'Etat.
Durant la priode contractuelle, la socit est autorise collecter des recettes, sur la base d'un
tarif, en contrepartie du service qu'elle offre, soit directement auprs des usagers, soit par
l'intermdiaire d'institutions gouvernementales. Ces recettes doivent tre suffisantes pour couvrir
aussi bien les dpenses de gestion que les dettes inhrentes la ralisation des quipements.
Selon la Banque mondiale, le BOT peut s'appliquer tous les secteurs ds l'instant o il y a des
rentres financires suffisantes. La question de la rentabilit finale du projet reste toujours
essentielle, mais comme on le verra, il y a plusieurs faons d'envisager la rentabilit d'un projet
(il n'y a pas que la rentabilit immdiate).
Cadre juridique du BOT
Dans la pratique, soit les candidats ragissent un appel d'offres du pays, soit ils viennent avec
un projet qu'ils croient susceptibles d'intresser le gouvernement.
Dans le premier cas surtout, la procdure du BOT comporte gnralement cinq stades, qui sont
les suivants :
la prparation du projet avec, le cas chant, une adaptation lgislative ou rglementaire
au projet en fonction des contraintes locales, qui doivent s'ajuster la ncessit de
permettre l'adoption du projet utile la population ;
la pr-qualification des candidats (elle permet la collectivit d'liminer les candidats qui
ne remplissent pas les critres exigs ou qui n'ont pas une exprience suffisante). La
personne publique qui propose le projet publie un avis dans les journaux. Elle forme
ensuite souvent un comit d'valuation qui est responsable de la pr-qualification, de
l'appel d'offres et de l'attribution du contrat. Le comit informe les candidats pr-qualifis
en leur adressant les documents d'appel d'offres. Il avise aussi les candidats carts qui
disposent de quinze jours pour faire appel. Les autorits ont la responsabilit du cahier
des charges techniques afin de comparer la rentabilit et l'avantage qu'en retire la
collectivit publique ;
la remise et l'valuation des offres (les candidats reoivent le cahier des charges qui
comprend les aspects techniques, financiers et juridiques du projet) ;
la remise des offres par les candidats se fait en deux parties, sous forme de deux
enveloppes diffrentes: la premire concerne les aspects techniques du projet, la seconde
comprend les aspects financiers dont les propositions de tarifs d'exploitation ou les
propositions d'amortissement. La dcision doit tre prise par le comit d'valuation, en
gnral, dans les soixante jours ouvrables qui suivent la remise des propositions ;
l'attribution du contrat : lorsqu'une offre est accepte par la collectivit, elle doit ensuite
tre approuve par l'autorit administrative comptente, aprs quoi l'oprateur choisi et la
collectivit publique peuvent rdiger et signer le contrat dfinitif.
(54)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Equilibre financier
Comme dans la concession, les financiers investissent dans un BOT leurs risques et prils,
c'est--dire en principe sans se faire couvrir par un associ ou par la collectivit publique
intresse. Il y a cependant de nombreuses exceptions, compte tenu de l'insolvabilit de trs
nombreux pays. La socit sera considre, selon les cas, comme propritaire des quipements
publics achevs. Elle les exploitera pendant la dure contractuelle tout en cherchant se
rembourser pendant cette priode et obtenir un bnfice quitable. C'est la proccupation du
retour sur investissement. la fin du contrat, la socit doit transfrer l'quipement la
collectivit publique.
Les promoteurs intresss forment souvent un groupe de socits d'ingnierie, de construction, de
financement et d'exploitation. Le succs du systme est subordonn au fait de pouvoir aisment
identifier la rentabilit du projet. La Banque Mondiale incite parfois certains gouvernements
garantir des taux minima de frquentation, l'exemple des trafics minimums sur les autoroutes
page.
Le transfert des quipements en fin de contrat peut s'accompagner de versements d'indemnits
calcules de telle sorte que le financier soit couvert de son retour sur investissement (c'est--dire
le montant attendu du projet plutt que la simple valeur en capital du bien). Les pourcentages de
retour sur investissement avoisinent dans certains cas 16 20 %.
La collectivit publique peut participer au cot de la construction par le biais de prts (comme
c'est quelquefois le cas en Turquie ou en Malaisie, par exemple). La Banque Mondiale pousse
d'ailleurs souvent ce que l'tat intress par la ralisation d'un grand projet national soit
partenaire de l'oprateur.
Pour que le BOT russisse, il faut que la lgislation locale ne soit pas incompatible avec le
systme, que le pays soit dot d'un systme judiciaire stable, d'un droit du travail permettant une
flexibilit de lemploi des conditions raisonnables, d'une fiscalit quitable voire propre au
BOT. Le problme pour l'oprateur est en effet de se protger contre les dvaluations lorsqu'il
s'est fortement endett pour construire les infrastructures, mme s'il a obtenu une flexibilit des
tarifs.
Mme russi, il n'exonre pas les autorits gouvernementales en charge du secteur concern de
leurs responsabilits en matire de planification du secteur et de prvisions sur l'avenir.
On rencontre des contrats de BOT pour de nouveaux investissements dans des domaines
traditionnels comme les centrales lectriques, la production et la distribution d'eau, la collecte et
le traitement des dchets, la cration ou l'extension des ports, les chemins de fer, les rseaux
urbains de mtro, les autoroutes page, les tlcommunications etc, mais aussi dans des
domaines plus inhabituels comme les transports de crales, ou de minerais considrs dans
certains pays comme des tches d'intrt national (Thailande ou Taiwan), la gestion de la
couverture radar d'un pays, la gestion d'une partie de la douane, certaines tches de police, etc
(55)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Outre les protections contre la concurrence (ainsi les constructeurs de routes page exigeront
une absence de routes parallles pendant la dure de leur contrat) ou contre des sources d'nergie
rivales, il est recommand que les contrats contiennent des clauses de garantie contre l'inflation
prvisible et contre les risques de change qui sont trs importants (les paiements sont quelquefois
faits avec un panier de monnaies constitu du yen, du deutchmark et du dollar US).
Souvent, les oprateurs demandent aussi une garantie des gouvernements contre les risques de
non-excution, de liquidits ou d'inflation. Mais il demeurera toujours les risques imprvisibles
comme ceux constituant des cas de force majeure ou les risques politiques contre lesquels on ne
peut pas s'assurer.
Les Etats intresss par le systme du BOT y trouvent de nombreux intrts. Outre une
possibilit de dbudgtiser les oprations d'envergure pour la ralisation de projets d'intrt
national, ils y voient un moyen de transfert de technologies et une possibilit d'amorcer un
dcollage conomique. Le BOT permet l'introduction de la comptition, le transfert de la
responsabilit pour la construction et l'excution des projets, l'additionalit en termes de
financement et de formation du personnel dans les pays d'accueil, la rpartition des risques par
rapport aux cots dans l'excution du projet en dpit d'ventuelles fluctuations montaires.
Naturellement les pays qui ne peuvent emprunter suffisamment sur le march des capitaux sont
plus intresss par les BOT, qui limitent le recours aux financements publics. En revanche, pour
certains, le BOT apparat comme compliqu (la mise au point du contrat demande beaucoup de
temps de ngociation, les projets exigent des autorisations politiques multiples en matire de
tarifs, de bnfices, de masse de travaux, etc...) et coteux (plus cher qu'un march public
classique).
Certains reprochent ce systme -comme celui de la concession d'ailleurs- de replacer les
quipements une fois construits et en bon tat de fonctionnement dans un secteur public
probablement encore mal gr. Ils prfreraient un transfert des parts sociales de l'oprateur aux
entreprises nationales plutt que l'outil de production au secteur public lorsque le BOT a permis
d'attirer des capitaux trangers ou une vente des parts sociales sur le march. Cela bnficierait
plus l'conomie.
Dans les Etats, notamment ceux de l'Asie, sauf la Chine o il n'existe aucun encadrement
juridique par l'Etat, le contrat de BOT est souvent regard comme un contrat de droit priv, bien
que pass par une collectivit publique territoriale. Dans ces mmes pays, et dans la tradition
anglo-saxonne, il n'existe pas jusqu' prsent de droit administratif. Le systme de la concessionBOT s'est donc dvelopp au sein du droit priv, ngoci de gr gr, souvent au cas par cas
avec les oprateurs conomiques.
ct du BOT, stricto sensu qui est, comme la concession, le systme de rfrence, il existe en
droit anglo-saxon dautres montages. La varit des appellations s'explique aussi du fait que dans
le monde anglo-saxon, l'expression de public utilities est moins abstraite que celle de service
public, d'autant que le pluriel annonce qu'il s'agit de services bien identifis prsentant tous un
intrt collectif, des formes voisines qui ne sont que le reflet des obligations variables du
concessionnaire et que l'on peut ainsi numrer.
(56)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Le BOOT (Build Own Operate Transfer, c'est--dire construire, tre propritaire, exploiter,
transfrer) est considr comme une variante du BOT. La diffrence entre les deux concepts
concerne la priode du transfert. Dans les projets BOT, les biens sont transfrs dans les dix
vingt-cinq ans tandis que dans le BOOT, la priode peut s'tendre jusqu' cinquante ans. La
Grande-Bretagne a mme autoris des BOOT de cent ans. Le BOT est utile pour des projets qui
s'accomplissent dans une priode limite et le BOOT pour des projets long terme, bien que les
montages soient identiques. Le groupement construira, et mettra en application le projet qui lui
appartiendra pour une priode dfinie entre dix et cinquante ans ou jusqu' ce que le retour sur
investissement prvu ait t atteint. L'intrt du procd est qu'il peut tre utilis aussi bien dans
les pays industrialiss que dans les pays en voie de dveloppement.
Le BOOST (Build Own Operate Subsidize Transfer, c'est--dire construire, tre propritaire,
exploiter, subventionner, transfrer) est aussi considr comme une variante du BOT.
Le DBFO (Design Build Finance and Operate, c'est--dire concevoir, construire, financer et
exploiter) est un procd qui met l'accent sur la globalit de la mission confre l'oprateur
priv en intgrant mme la conception des futurs quipements publics. Ce type de contrat est
utilis, par exemple, en Grande-Bretagne dans le domaine de la voirie routire.
Le BOO (Build Own Operate ou construire, tre propritaire, exploiter) dans lequel le
contractant dveloppe et exploite l'ouvrage qui devient sa proprit, sans obligation de transfrer.
Les Philippines ont t intresses par un tel BOO jug moins cher, puisque les promoteurs du
projet ont tout leur temps pour retrouver le montant de leur investissement. Il y a aussi une
meilleure continuit du projet ds lors qu'il faut maintenir les installations en bon tat. Les
inconvnients sont nanmoins majeurs. Il est anormal que des infrastructures publiques ne
reviennent pas la collectivit publique qui a en charge la responsabilit de l'intrt gnral et du
bien tre de la population. Un tel systme suscite des ractions contre l'emprise exagre des
capitaux privs surtout s'ils sont trangers. Enfin, il n'y a pas transfert de technologie comme
dans un BOT.
Le lease-contract (qu'on peut traduire par affermage). Pour la Banque Mondiale, ce systme
recouvre la situation des oprateurs qui versent une redevance un propritaire d'infrastructures
publiques pour bnficier des droits exclusifs consentis sur les installations ralises par la
collectivit publique, sans avoir la responsabilit de raliser des investissements lourds. Ils
supportent nanmoins les risques de l'exploitation d'une activit conomique d'intrt gnral (ou
de service public). On peut s'interroger sur la diffrence entre ce type de contrat et celui appel
encore BRT ou Build Rent Transfer, dans lequel l'oprateur n'est que locataire de l'ouvrage.
L'oprateur bnficie d'un droit exclusif de percevoir les revenus tirs de la fourniture des
services dans l'intrt d'une bonne excution du service. Ce systme permet la collectivit de
faire des conomies de gestion. La Banque mondiale reconnat que ce procd a t utilis dans
des domaines aussi varis que l'exploitation de centrales lectriques, la distribution d'eau potable,
la gestion de ports, les transports urbains, les chemins de fer, la collecte et le traitement des
dchets mnagers.
L'affermage est prsent par la Banque mondiale comme un terme moyen entre la libralisation
totale d'un secteur et la matrise entirement publique du mme secteur. Le fermier peut tre
astreint des obligations de performance. Il prend en tout cas tous les risques commerciaux.
L'affermage peut aussi tre utilis pour fournir la totalit ou une partie des besoins d'un secteur et
46
Jonathan REES. Existe -t- il un modle britannique de gestion dlgue du service public ? in Actes du Colloque des 14 et 15 novembre 1996
au Snat. Revue franaise du Droit Administratif. N 3 1997.
(57)
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Cycle Suprieur de Gestion
soit remplacer le secteur public, soit rivaliser avec lui. La collectivit reste responsable des
quipements et du service de la dette. Le titulaire du lease-contract doit normalement financer
le fonds de roulement de trsorerie et l'entretien des quipements. En consquence, la dure du
contrat est habituellement comprise entre six et dix ans et correspond la priode
d'amortissement de certains ouvrages financs malgr tout par le fermier. Evidemment, si on
ajoute au contrat des oprations d'investissement, cela devient une concession ou un BOT.
Le fermier peroit les tarifs des usagers et en reverse l'autorit publique une partie qui peut tre
considre comme un loyer. Le bnfice du fermier est constitu par la diffrence entre les
recettes encaisses et la somme des cots de fonctionnement et du loyer. Toutes les conomies
qui proviennent de l'amlioration de l'efficacit de l'oprateur lui permettent de renouveler
certaines installations l'instar du petit quipement pendant la dure restante du contrat. Pour
apprcier la qualit du service, on utilise des indicateurs de performance, des procdures
d'valuation, des amendes pour mauvaise excution et des procdures de conciliation ou
d'arbitrage.
Toutes ces variantes sont considres comme ayant des potentialits d'avantages plus forts et
plus durables que d'autres formes de participation plus limite du secteur priv , comme les
simples contrats de service ou les contrats de gestion.
Le BT (Build and Transfer )
L'entreprise prive construit l'ouvrage puis le rtrocde directement l'Etat. Ce schma
correspond des infrastructures qui doivent tre exploites directement par l'tat. Il s'agit, en
somme, d'une sorte de march. C'est abusivement que ce contrat figure quelquefois dans la
catgorie des BOT .
Le ROT ( Rehabilitate, Operate, Transfer )
Lentreprise prive rhabilite louvrage, lexploite puis le rtrocde lEtat.
Le BLO ( Build-Lease-Operate )
L'entreprise prive construit l'ouvrage, lexploite en affermage.
(58)
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Cycle Suprieur de Gestion
CHAPITRE 3
(59)
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Le Maroc dispose d'une longue tradition en matire de concessions, largement hrite du systme
de "concession la franaise", pour l'exploitation des grands services publics industriels et
commerciaux du pays.
Historiquement, les premires concessions ont t dlivres au dbut du sicle, principalement
aprs l'institution du Protectorat et l'adoption de l'Acte d'Algsiras de 1906, l'poque de
l'dification de nombreuses infrastructures, et notamment des rseaux ferroviaires (convention de
concession de la ligne Tanger - Fs en 1914 par exemple), de la distribution d'lectricit et d'eau,
ainsi que de l'exploitation des ports. Ces concessions, attribues sous le Protectorat, taient alors
gnralement dtenues par des capitaux trangers, et en particulier franais.
Aprs l'accession du Royaume l'indpendance, ces concessions, portant sur les infrastructures
essentielles, ont t perues comme incompatibles avec le rtablissement de la souverainet
nationale47. Elles ont alors t massivement rachetes par le gouvernement marocain, pour tre
transformes en monopoles publics.48.
Sur le plan juridique, le rgime des concessions en droit administratif marocain est directement
issu du rgime franais de la concession de service public, dont il ne se distingue gnralement
que par des aspects mineurs et sectoriels. Cet tat de fait est notamment li au fait que la
jurisprudence marocaine disponible relative aux concessions est peu abondante, et ce alors mme
que le rgime des concessions est d'origine purement prtorienne.
Les diffrents manuels de droit administratif marocain sont particulirement rvlateurs de cette
filiation directe. Il est directement fait rfrence la doctrine publiciste franaise (L. Duguit, M.
Hauriou), ainsi qu'aux grands arrts du Conseil d'Etat franais du dbut du sicle qui constituent
aujourd'hui, le socle du rgime juridique des concessions.
47
48
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Cycle Suprieur de Gestion
3.1.2
49
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50
(B.O.1960, p.846).
(62)
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Cycle Suprieur de Gestion
51
dans le domaine des transports, le financement des infrastructures dans le cadre de partenariat public priv se fait selon deux modes de
rmunration : si lusager paye une partie significative des cots de construction et dentretien, on soriente vers une concession page rel.
Si la puissance publique considre que lusager ne doit pas payer pour des raisons de politique nationale, ou parce que la capacit contributive
est faible ( faible trafic) et que linfrastructure a un rle damnagement du territoire important, alors on soriente vers une concession avec un
systme de page fictif ( shadow toll ), o la puissance publique rmunre le constructeur /exploitant en fonction du trafic. Les deux systmes
peuvent se succder ou cohxister.
(63)
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Cycle Suprieur de Gestion
3.2.1
Il apparat que le cadre juridique actuel des concessions en droit marocain constitue un frein
certain au dveloppement des concessions. Ce systme est gnralement considr comme
imprcis, archaque, complexe et contraignant, et en tout cas peu protecteur des intrts de
l'investisseur.
3.2.2
3.2.2.1
Ncessit de la transparence
( J. DUFAU, le droit des travaux publics, Ed. du Moniteur, 1988 N 169 ) : Le METP se dfinit comme le contrat par lequel un entrepreneur
sengage construire et exploiter un ouvrage public en percevant une rmunration verse par la collectivit. Proche de la concession ( par
sa dure, par lexploitation de louvrage, par une certaine forme dintuitu personae ), il en diffre sur un point essentiel : paiement du prix par
ladministration et non dune redevance perue auprs de lusager.
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Cycle Suprieur de Gestion
L'article 19 du Dcret nonce ainsi les principes gnraux commandant la passation des marchs
de l'Etat :
-
Les concessions de service public sont cependant expressment exclues de l'application du dcret
(article 2). Les dlgations de service public continue ainsi tre rgies dans la majorit des cas
par le principe de l'intuitu personae, mme si, le gouvernement a exprim son intention
d'attribuer dsormais les concessions par appel d'offres.
Cette conception est aujourd'hui dpasse et ne rpond pas aux objectifs poursuivis par la
rforme du financement des infrastructures et des services publics marocains.
La recherche de l'efficacit conomique appelle au contraire la mise en uvre de modes de
slection transparents.
3.3
3.3.1
Au regard des textes, le Ministre des Finances exerce sur l'ensemble des secteurs une tutelle
financire importante.
En vertu du Dahir du 14 avril 1960 relatif au contrle financier des offices, tablissements
publics et organismes bnficiant des concours financiers de l'Etat ou de collectivits publiques,
les agents chargs du contrle financier des offices sont dsigns par le Ministre des Finances
(article 2).
Les agents comptables des offices sont galement nomms par le Ministre des Finances qui fixe
leurs traitements et met fin leurs fonctions. Ces agents disposent de pouvoirs tendus : pouvoirs
d'investigation sur place et sur pice, possibilit d'assister aux sances du conseil d'administration
(article 3).
Les entreprises prives titulaires d'une concession de service public sont soumises au Dahir du 14
avril 1960 (article 1-2). La soumission des concessionnaires une rglementation conue pour
les grands tablissements publics nationaux s'avre tre une contrainte particulirement inadapte
des entreprises prives exigeant une certaine libert de gestion.
Le champ d'application du contrle est, en effet, trs large puisqu'il s'exerce sur toutes les
oprations susceptibles d'avoir une rpercussion financire directe ou indirecte (article 3).
le Ministre des Finances a un droit de regard sur les tarifs pratiqus (distribution d'eau et
d'lectricit, pages autoroutiers)
En outre, des dcisions essentielles relatives la vie de la socit ne sont excutoires qu'aprs
approbation du Ministre des Finances :
*
(66)
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Cycle Suprieur de Gestion
Il apparat dans la pratique que le Ministre des Finances n'utilise pas l'ensemble des pouvoirs
dont il dispose. Toutefois, la socit concessionnaire reste tributaire du Ministre qui, tout
moment, peut accrotre les contrles exercs.
Il convient, enfin, de mentionner le Dahir du 6 fvrier 1963 selon lequel les fonds disponibles des
tablissements publics et des socits concessionnaires doivent tre dposs au Trsor, des
drogations pouvant cependant tre accordes par le Ministre des Finances.
3.3.2
Les entreprises dlgataires d'un service public sont galement soumises au contrle de la Cour
des comptes, en vertu du Dahir du 14 septembre 1979.
3.4
Il n'existe pas au Maroc de dispositions fiscales spcifiques concernant les concessions de service
public. Les entreprises dlgataires sont par consquent soumises l'ensemble des impts et
taxes de droit commun.
Il existe certes des exceptions cette application des rgles du droit commun. Ainsi, dans le
cadre du projet de concession de l'exploitation du Port de Tanger Atlantique, le concessionnaire
bnficierait d'exonrations fiscales et douanires.
La charte des investissements, qui remplace l'ancien Code des investissements, offre nanmoins
un rgime fiscal prfrentiel, notamment en matire d'impt sur les socits, aux socits
nouvellement cres au Maroc, et ce pour une priode dtermine.
Cette charte vise encourager l'investissement de capitaux privs, notamment trangers, au
Maroc. Les concessions analyses ont pu dans leur ensemble bnficier de l'application de cette
Charte.
La charte prvoit en outre l'application dallgements fiscaux drogatoires sur certaines portions
du territoire marocain dont le dveloppement est jug prioritaire. Ainsi, le parc olien de
production dnergie lectrique d'Al Koudia au nord du Maroc a pu bnficier de telles mesures.
3.5
Les insuffisances du cadre lgal et rglementaire des concessions sont aggraves par une
organisation institutionnelle extrmement complexe, qui constitue un obstacle certain un
recours accru par des investisseurs privs la formule concessive.
Les investisseurs potentiels sont ainsi confronts de nombreux interlocuteurs, sans pouvoir
toujours clairement saisir leurs fonctions respectives.
Cette complexit administrative s'avre pnalisante pour la conduite de projets ncessitant un
traitement d'autant plus efficace qu'ils sont eux-mmes lourds mettre en uvre.
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Cycle Suprieur de Gestion
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Cycle Suprieur de Gestion
CHAPITRE 4
EXPERIENCE INTERNATIONALE
(69)
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Cycle Suprieur de Gestion
4. EXPERIENCE INTERNATIONALE
Le monde entier a reconnu depuis de nombreuses annes le rle croissant du systme de la
concession53 repris dans les pays anglo-saxons sous le vocable de BOT - dans les conomies
nationales, que ce soit pour dvelopper les infrastructures ou pour en amliorer les prestations au
profit des citoyens.
Lobjet de ce chapitre est de montrer lessor de ce procd et plus gnralement de la gestion
dlgue dintrt public. Tous les rgimes politiques, sur tous les continents, quelles que soient
leurs structures tatiques, et mme la Chine, y ont recours loccasion des rformes quils
entreprennent. Il devient un outil majeur dans la politique des Etats, sur toutes las latitudes.
Ce panorama, qui est loin dtre exhaustif, nous permet de prendre conscience de lampleur de ce
phnomne dans le monde, mais aussi de rpondre des questions qui se posent propos de ce
systme de gestion :
-
Comment fonctionne le systme dans les pays dAmrique du Sud, en Asie, en Europe
de lEst ?
Quels sont les nouveaux textes qui consacrent la notion de concession BOT ?
Quels sont les domaines dlection de cette gestion dlgue dans le monde ?
Ce chapitre donne plusieurs applications de ce systme de gestion, ce qui permet den apercevoir
des utilisations non coutumires et den dresser un nouveau visage.
4.1
ALLEMAGNE
(70)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
cet gard, la concession serait mieux vue par le ministre fdral des Finances que d'autres
formules de financement priv des infrastructures (crdit-bail ou autres) auxquelles il reproche
que l'oprateur emprunte toujours pour le compte de l'Etat et que les socits prives n'encourent
pas rellement de risques mme si elles sont dfaillantes. Le syndicat des professionnels
allemands du BTP a mme publi la liste des dix projets d'infrastructures devant tre concds
par le ministre fdral des Transports. Le fait que de nombreuses petites et moyennes
communes soient extrmement endettes milite pour une libralisation des services municipaux.
L'assainissement en Basse-Saxe est pour cette raison gr dsormais selon le procd de la
concession.
Des projets pilotes en concession ont concern la liaison ferroviaire Nuremberg-IngolstadtMunich et le tunnel d'Engelberg. La municipalit de Rostock (ex-RDA) a elle-mme choisi la
concession pour charger une entreprise de la construction et de l'exploitation d'un tunnel de
quatre kilomtres sous la Warnow avec un contrat de trente ans. Il y a aussi un projet de
concession d'autoroute au dpart de Rostock. Cette grande ville a encore accord un contrat de
concession un consortium franco-allemand pour vingt-cinq ans afin d'assurer la gestion du
service des eaux et de l'assainissement de la ville. Les investissements sont valus trois
milliards de francs franais. Ils concernent la rnovation des usines et des rseaux desservant les
habitants. Il a t considr comme un contrat historique dans la mesure o il est rare qu'une
grande ville allemande confie son service d'assainissement et de distribution d'eau une socit
prive de prfrence aux traditionnelles socits municipales.
Enfin une nouvelle formule contractuelle tend se dgager, le Betreiber Modell, qui renferme
l'ide de dlgation de responsabilit dans la tche de construire des infrastructures publiques et
d'exploiter ensuite le service public55. Si la collectivit publique conserve la responsabilit
d'organiser le service et de contrler l'exploitant, celui-ci a la charge de financer les
investissements et d'exploiter les installations. Il est libre de ses choix au plan technique. Le
contrat est alors de longue dure, de vingt trente ans.
4.2
ESPAGNE
Le systme de la concession y est connu et pratiqu depuis longtemps. Ainsi en 1844, une loi a
tabli un vritable rgime des concessions de chemins de fer avec des dures de 99 ans.
Actuellement les besoins de financement pour la mise en conformit des services publics avec les
normes europennes entranent un dveloppement important dans la concession au secteur priv.
On pourrait en citer diffrents secteurs d'lection. Quelques-uns serviront d'exemples56.
Eau.
C'est un dossier sensible pour les espagnols en proie des problmes de scheresse. L'Espagne a
adopt plusieurs projets d'units de dessalement d'eau de mer en s'appuyant sur des concessions.
Une unit vient encore d'tre dcide Marbella, en Andalousie. En ce qui concerne l'eau
potable, aprs avoir eu recours pendant longtemps au procd de l'affermage, la concession tend
aujourd'hui se dvelopper. En 1996, environ un tiers du rseau d'eau potable est en concession.
La constitution de 1978 attribue l'tat la comptence exclusive en matire de lgislation,
rglementation et concession des ressources ainsi que pour les exploitations hydrauliques quand
les eaux coulent au-del du territoire d'une communaut autonome (art. 149-1 ).
55
56
Konig (K), Privatisation en Rpublique Fdrale dAllemagne : problmes, statuts et perspectives, Revue internationalede sciences
administratives 1988-4 p. 582
Bernis (J), Buyent (R ), Les modes de gestion et dorganisation des services publics locaux dans divers pays de la CEE. Essais de bilan et de
typologie synthtique. Monographie sur lEspagne, Deuxime colloque international des services publics, Universit de Paris Dauphine,
Octobre 1992.
(71)
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Cycle Suprieur de Gestion
Aprs la rforme de 1956, l'tat a pris en charge l'organisation de la distribution. Dsormais, soit
les communes sont elles-mmes concessionnaires (il s'agit d'une concession administrative) et
assurent la distribution du gaz, soit la concession est accorde une socit dont le capital est
dtenu par des entreprises prives, voire des collectivits publiques. Un mme groupement
comme Gas Natural/Enagas peut tre concessionnaire de plusieurs collectivits territoriales. C'est
le gouvernement qui fixe le prix d'achat et le prix de transport du gaz naturel et des gaz liqufis
de ptrole aux socits concessionnaires, ainsi que les tarifs et les prix de vente au public de
l'ensemble des combustibles gazeux.
lectricit.
C'est le ministre de l'Industrie qui dlivre les concessions pour l'exploitation des ressources
hydrauliques. Mais pour la distribution, l'Espagne a appliqu le systme de l'ATA en dclarant
que l'activit de distribution ne sera en aucun cas consentie en rgime de monopole ou de droits
exclusifs et un droit d'accs des tiers au rseau de transport est prvu, si cela ne porte pas
prjudice au service public du systme intgr. De nouvelles socits de distribution devraient
ainsi pouvoir se faire concurrence en proposant des prix diffrents dans le cadre de prix plafond
fixs par l'administration. L'accs aux rseaux de distribution pour le transit de l'nergie se voit
reconnu comme un droit dont une socit peut se prvaloir.
Chemins de fer .
La concession est un systme utilis aussi pour les transports terrestres, d'assurer une
coordination entre les administrations d'tat et les communauts autonomes. Les villes y ont
recours aussi pour leurs transports urbains. La ville de Jerez (170 000 habitants) a lanc un appel
d'offres pour l'octroi de la concession du rseau de transports urbains. Le contrat a t sign en
1995 pour douze ans renouvelables. Pour les transports ariens, l'utilisation de concession a t
lie l'institution d'obligations de service public pour lexploitant. Ainsi si Iberia a t titulaire
jusqu' ces dernires annes de concessions avec monopole de vol, c'est en contrepartie de
l'obligation de desservir les principales villes de l'Espagne. La concession est aussi utilise pour
la construction et l'exploitation d'aroports, comme le nouvel aroport de Palma de Mallorca qui
a t concd pour quarante ans en 1993.
(72)
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Parcs de stationnement.
La socit Epsa qui runit une entreprise franaise et une entreprise espagnole est
concessionnaire de trois parcs dans le centre de Saragosse.
Autoroutes.
La majorit d'entre elles a fait l'objet de concessions entre 1967 et 75, avec perception de pages.
Chaque autoroute fait l'objet d'une concession particulire. Une dizaine de socits
concessionnaires est cote en bourse ; leur capital est dtenu entre autres par des entreprises de
travaux publics. Dans les grandes villes, les voies pntrantes pourraient tre galement
finances par le page. Chaque concession a son propre tarif, ngoci avec le ministre des
Finances.
4.3
GRANDE-BRETAGNE
- Drouet (D), Distribution deau et dassainissement urbain. Le redploiement de loffre de biens et de services dans les pays industrialiss
pendant les annes 1980, thse Universit de Paris XII, Val-de-Marne avril 1990, spc. p. 30 et s
- Le concept de concession de service public au Royaume Uni ou ses ventuels quivalents au Royaume Uni, Ambassade de Maroc au
Royaume Uni 1991.
(73)
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Cycle Suprieur de Gestion
4.4
SUEDE
Le systme concessif reste ici peu pratiqu. On prfre privatiser compltement lorsqu'il s'agit de
sortir un secteur du dirigisme conomique58.
Il existait nanmoins jusqu'en 1988 des concessions rgionales de transports publics de
voyageurs par autobus. Signalons comme exemple rcent le contrat BOT qui a t conclu pour la
ralisation du projet Arlandabanan, c'est--dire une liaison ferre rapide entre la gare centrale de
Stockholm et l'aroport d'Arlanda, soit quarante kilomtres, avec le consortium Arlanda Link. La
mise en service est prvue pour le deuxime semestre 1999. Il s'agirait du premier BOT du
secteur transport (cf. Le Moniteur du 6 dcembre 1996, p. 25).
En matire de distribution d'eau, quelques communes ont aussi dcid de ragir contre le systme
en place des rgies achetant l'eau des fournisseurs attitrs, ce qui aboutit des majorations de
cot de 20 30 %, et de lancer des appels d'offres pour la concession de l'exploitation de leurs
rseaux de distribution d'eau ou de traitement des eaux uses.
D'ailleurs, Malm, en juin 1992, la municipalit a dcid de passer la concession. Un des
objectifs tait de rationaliser et de renforcer le rle de la municipalit en tant qu'adjudicateur de
faon bnficier de la concurrence pour obtenir une meilleure qualit un moindre cot. C'est
une socit europenne non sudoise qui a t retenue. Mais la nouvelle municipalit sociale
dmocrate issue des lections de septembre 1994 a rsili le contrat et est revenue la gestion en
rgie.
4.5
SUISSE
Si la concession de travaux publics n'est gure connue puisque l'tat, canton ou la commune
prfrent tre tout de suite matre d'ouvrage des infrastructures, en revanche la concession de
service public est connue avec des oprateurs qui sont soit privs, soit para-publics. Le champ
d'application de la concession est ici assez tendu eu gard la part rduite des services publics
considrs comme rgaliens. On dit que l'activit est alors concessionne . Certains sont alls
jusqu' dire que mme si une collectivit publique a le monopole d'une activit conomique,
presque toujours cette activit est l'objet de concessions, des oprateurs privs sont associs la
gestion de la tche ou en sont mme chargs sous le contrle de la puissance publique.
Les cantons ayant cr un certain nombre de monopoles dits de police, ceux-ci font ensuite
ventuel1ement l'objet de concessions : distribution d'eau, gaz ou d'lectricit, gestion d'abattoirs,
transports routiers de personnes, exploitation de barrages hydro-lectriques... Dans le secteur des
transports, les oprateurs sont dsigns par le sigle ETC (Entreprises de Transports
Concessionnes), telles les nombreuses compagnies cantonales de chemin de fer.
La concession est un procd en harmonie avec le principe de proportionnalit, inscrit dans la
Constitution, qui est incompatible avec une gestion entirement publique ou entirement prive,
problme qui s'est pos devant le tribunal fdral en 1974 l'occasion d'une concession exclusive
et unique accorde une entreprise d'affichage public (arrts du tribunal fdral 451/2 AWAG).
Au nom de ce principe, la fabrication et la vente de poudre de guerre doit tre l'objet de
concession ct du service de l'Etat (art. 12 de l'ordonnance sur les explosifs du 26 mars 1980).
Dans le secteur de la radio-tlvision si la transmission du signal est soumise au monopole
public, le programme est diffus par des entreprises prives concessionnaires.
58
(75)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Lorsque la concession est attribue, son titulaire jouit d'une protection contre la concurrence,
avec une zone gographique bien dfinie.
Dans le projet de rforme de la poste de 1997, la gestion en concession du service universel est
prvue afin d'obtenir une contribution du secteur la rorganisation de ce service. Il appartiendra
au dpartement fdral des transports, des tlcommunications et de l'nergie d'octroyer les
concessions et de recevoir les redevances des concessionnaires.
4.6
YOUGOSLAVIE
CANADA
Le vent des privatisations a souffl aussi sur cet tat fdral, entranant avec lui une volont de
libraliser la gestion des activits conomiques d'intrt gnral. De ce fait, on a eu recours au
procd de la gestion concessive dans un certain nombre de secteurs.
Ainsi, elle est classiquement utilise pour la production et la distribution de l'eau, de mme que
pour le service de l'assainissement de nombreuses communes. Dans le secteur de l'lectricit, on
peut citer l'exemple de la chambre des reprsentants de l'Alberta qui a dcid de promouvoir le
dveloppement des concessions (Electrical Utilities Act).
Quant au gouvernement fdral, il a lanc en 1996 une rforme de la loi sur les
tlcommunications qui permettra l'entre des cblo-oprateurs sur le march, et aussi l'arrive
de concessionnaires de futurs rseaux micro- ondes .
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Cycle Suprieur de Gestion
Dans le domaine des infrastructures, on se sert aussi de la concession. On peut citer de nombreux
exemples :
un groupement vient de remporter le contrat de concession pour la construction et
l'exploitation du pont de l'le-du-Prince-douard qui reprsente un investissement de
53 millions de francs franais ;
dans l'Ontario, l'autoroute 407 (qui sert contourner la zone urbaine de Toronto) a t
concde un consortium ;
en 1994, le Ministre des Transports a annonc que, dans le cadre du dsengagement
de l'tat, vingt et un des principaux aroports du pays allaient tre concds des
autorits locales, comme c'est dsormais le cas pour l'exploitation de l'aroport de
Toronto ;
le secteur ferroviaire a t libralis par la privatisation de Canadian National, et les
pouvoirs publics ont fait le choix de la concession pour la gestion des infrastructures
de certaines parties du rseau, choix d'ailleurs souvent raffirm, sans doute dans le
but d'arriver une harmonisation avec le rseau ferroviaire amricain ;
la construction et l'exploitation du mtro lger de Montral ont fait l'objet d'un contrat
de concession accord la socit Bombardier.
D'une manire plus gnrale, la chambre de commerce de Montral souhaite aujourd'hui que les
gouvernements locaux fassent une plus grande place la dlgation de service public dans les
domaines de la production et de la gestion des services publics, sans pour autant prcher pour un
dessaisissement total de l'tat.
C'est dire que le systme de la concession est appel se dvelopper davantage encore au
CANADA.
4.8
ETATS-UNIS
Il n'existe pas de tradition du service public comme en France. Les tats-Unis ont presque
toujours fait du secteur priv leur profession de foi. De ce fait, la proprit publique n'a jamais
t leve au rang de doctrine politique. Selon la pense dominante, l'tat doit se limiter
proposer des services sans les produire.
Pourtant, la philosophie du droit amricain n'est pas rfractaire au concept de service public
(public utility)59. Tout au contraire, il y trouve ses racines dans la mesure o celui-ci vise tablir
un quilibre entre les intrts des usagers et les organes qui produisent des services pour
l'ensemble de la population. La notion moderne de service public a d'ailleurs t reconnue pour la
premire fois en 1877 par l'arrt Munn vs Illinois de la Cour suprme.
Ces lments permettent de comprendre les raisons pour lesquelles des systmes comme la
concession et l'affermage, sur le modle franais, voire le BOT avec une logique identique,
connaissent un intrt croissant depuis ces dernires annes, et mme un certain succs qui
permet leur dveloppement. Dj au dbut des annes 1980, ces formes de contrats reprsentaient
11 % des dpenses de services d'intrt gnral dans les tats et collectivits territoriales.
59
Gomez-Ibanez (JA, Enqute sur la privatisation des services publics locaux aux Etats Unis, Performance des services publics locaux, Litec
1990, p. 300.
(77)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
On doit rappeler que les tats-Unis connaissaient dj depuis la fin de la premire guerre
mondiale un procd approchant, le contracting out , qui consiste pour l'administration
passer avec une entreprise prive un contrat aux termes duquel celle-ci fournit des biens ou
assure des services sa place. C'est ainsi qu'en 1932, la ville de San Francisco avait confi des
compagnies prives le ramassage des ordures.
Deux raisons principales semblent expliquer cette volution favorable :
d'une part, les administrations centrales obligent de plus en plus les collectivits locales
accrotre la qualit et la quantit des services publics, sans que pour autant quelles aient
les moyens financiers de le faire. Elles sont cependant autorises recourir au systme de
la concession vis--vis d'oprateurs qui se porteraient candidats (cf. les services de base
ou les services sociaux) afin d'allger les charges des budgets locaux. C'est ce qui
explique que la concession soit davantage en vigueur dans les villes qui proposent une
large gamme de services publics et qui consacrent plus de financement aux services
publics fondamentaux, que dans les tats eux-mmes ;
d'autre part, dans ce systme de la concession BOT, les autorits publiques peuvent
continuer exercer un contrle sur le fonctionnement du service public concd, tout en
tant moins impliques dans sa gestion, ce qui correspond aux aspirations des
gestionnaires amricains. En effet, selon le principe de la libert conomique, les activits
caractre marchand sont normalement gres par des entreprises prives, mme lorsqu'il
s'agit d'activits de service public. Les services publics sont vus en effet non comme
l'adversaire, mais comme le prolongement du march dans les zones o celui-ci
fonctionne imparfaitement. La rgulation des services publics s'est donc difie partir
du fonctionnement du march lui-mme dans le but de corriger les effets nfastes du
laisser-faire .
Il n'est pas ncessaire de revenir sur le systme amricain de l'organisation de service public avec
les commissions de contrle ou les fameuses Public Utilities Commissions60.
Pour ce qui nous intresse, on peut simplement rappeler qu'aprs une longue priode de
rgulation fdrale, c'est l'administration Carter qui a commenc la drgulation en commenant
par les services du gaz, de l'lectricit, des transports et des tlcommunications, ouvrant ainsi
largement la voie de nouvelles formes de gestion.
Nous prsentons ici quelques exemples pour illustrer l'introduction de cette notion de gestion
dlgue aux tats-Unis (principalement concession et BOT), la fois dans sa graduation
d'importance et dans son application de plus en plus diversifie.
Le traitement et la distribution d'eau :
La distribution de l'eau potable et les stations d'puration ont longtemps t gres par des rgies
municipales. Cependant, depuis quelques annes, des rseaux d'eau ont fait l'objet de concessions
de la part de certaines municipalits amricaines. Voulant rester propritaires de leurs
installations et garder la matrise des tarifications, les grandes villes amricaines n'ont accord
qu'environ 20 % de la gestion de l'eau potable et de la gestion de l'assainissement des socits
de service public. Avant 1993, on comptait au minimum sept rseaux d'eau grs en concession
(on pouvait citer par exemple Newark, Burbank ou Indianapolis qui ont concd une partie de la
gestion de leur rseau). Depuis cette date, il semble que de trs nombreux contrats de gestion par
60
A consensus on rebuilding americas vital public facilities, highways, bridges, urban water supply, waste, water treatment. The labor
Management group, Library of congress, October 1983.
(78)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
concession de la distribution d'eau aient t conclus, avec une dure cependant limite puisque
aux tats-Unis, le march de l'eau reste une prestation de service et que les services municipaux
chargs de la gestion de l'eau rpugnent des dlgations trop longues. Ne sont-ce pas eux, les
bureaux de l'eau, qui s'occupent dans les villes de la fixation des prix, de la gestion de la dette, de
la protection de l'environnement, etc. ? Citons dans les exemples de cette volution, la concession
de la distribution d'eau San Francisco ou, dans un domaine voisin, le contrat de BOT qui a t
sign Auburn (Alabama) pour la construction et la gestion de la station d'puration.
La tendance est donc la libralisation.
Les voies routires de communication :
Si les transports interurbains ou le rail font le plus souvent l'objet d'un monopole,
paradoxalement le service de l'entretien des routes est de plus en plus souvent concd des
socits prives, les mmes qui sont charges par contrat de construire ou de grer les routes
page. En effet, en 1991, le vote de la loi Istea a autoris la construction de routes page, ce qui
tait une innovation puisque jusque-l, il n'y avait pas d'autoroute page et la gestion de la
voirie tait assure par les administrations locales.
La Californie et la Virginie ont t les premiers tats utiliser le systme de la concession cet
effet. Mais on doit remarquer qu'en Californie, on avait commenc construire des routes
page partir de l'adoption, en 1989, d'une loi de cet Etat autorisant le dpartement des transports
(Caltrans) concder des quipements de ce genre des socits prives. C'est ce qui explique
que ds 1990, l'tat de Californie a lanc quatre projets autoroutiers, sans utiliser d'ailleurs le
BOT mais le BTO (Built transfer operate), c'est--dire que, ds l'achvement de la construction,
l'ouvrage devient proprit de l'tat qui en concde immdiatement l'exploitation l'oprateur
pour trente-cinq ans, ce qui limite la charge financire de l'investisseur en le dgageant des taxes
sur la proprit des ouvrages et de sa responsabilit civile vis--vis des tiers. Par la suite, la
Californie va utiliser davantage la concession BOT.
Quant l'tat de Virginie, le Virginia Highway Corporation Act a autoris les routes page au
moyen d'un contrat de concession de quarante ans, avec la prcision que la concession doit
expirer en principe dix ans aprs le remboursement total de l'emprunt. Ainsi, en 1993, une route
publique page entre Leesbuerg, prs de Washington dans l'tat de Virginie, et l'aroport
Dulles a fait l'objet d'un contrat de type concession octroy une socit prive, la Toll Road
Investors Partnership II.
D'autres projets de routes page en concession sont envisags dans l'tat de Washington ou
dans le Colorado qui a choisi le BOT pour la ralisation d'une nouvelle autoroute. En Californie,
la liaison autoroutire page entre Sacramento et la baie de San Francisco a fait l'objet d'une
concession pour un cot de 126 millions de dollars.
En matire d'autoroute toujours, un consortium dont fait partie Cofiroute teste, sur la S 91, en
Californie, le procd congestion pricing (les tarifs varient en fonction des heures de la
journe). C'est la premire autoroute page ralise sur capitaux privs mise en service aux
tats-Unis, dont les dirigeants ne juraient jusqu'alors que par la gratuit du rseau. Aussi a-t-elle
t dnomme autoroute prive . Le contrat, qui a t sign en 1993, est prvu pour trente cinq
ans.
Signalons encore la concession des autoroutes de Los Angeles dont le contrat a t ngoci ds
mars 1992, avec un montant d'investissements de 100 millions de dollars.
(79)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
En 1980, la collecte des dchets non industriels tait dans 45,6 % des cas ralise par les
municipalits en rgie et dans 54,4 % des cas par des entreprises prives. Mais le systme de la
concession s'est introduit progressivement. Ainsi, de nos jours, sur cent vingt quatre services
recenss par exemple dans le Nord-Est, le Sud-Ouest ou le Centre Nord, le service gr en
concession reprsente 53 % des nouvelles modalits d'exploitation. Les entreprises
concessionnaires non amricaines sont d'ailleurs bien places dans nombre de collectivits
locales amricaines. Ici encore, les contrats sont ngocis pour de courtes dures (entre trois et
cinq ans). La gestion dlgue a mme pris pied New York par le biais d'un joint-venture
spcialis dans le ramassage des dchets mnagers Long Island.
Le service de llectricit :
La presse s'est largement fait l'cho de ce que l'tat de Floride allait donner en concession, un
groupement d'entreprises la cration et l'exploitation d'un TGV de 500 kilomtres entre Miami,
Orlando et Tampa aprs avoir accept de s'engager financirement dans le cadre d'un partenariat
des secteurs publics et privs. L'tat de Floride va ainsi verser une subvention annuelle de 70
millions de dollars (350 millions de francs) pendant trente ans.
Ce succs fait oublier l'chec du projet de TGV au Texas, malgr le contrat de concession qui
avait t sign le 22 janvier 1992. La remise en cause du projet tait due au refus de cet tat de
participer au financement du projet et d'accorder la moindre subvention. Or il est notoire que le
(80)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
retour sur investissement dans le secteur des grandes infrastructures de transports ne se produit
gnralement qu' long terme, soit entre trente et cinquante ans en moyenne pour les TGV.
La Floride est ainsi le premier tat amricain dcider de participer l'quilibre d'une
importante concession d'infrastructures publiques, hauteur de plus de la moiti en cumul du
cot annonc, sachant malgr tout qu'elle a demand l'tat fdral de participer hauteur de
300 millions de dollars au cot de cette construction. Le cot total de la ligne s'lvera 25
milliards de francs franais dont 10,5 milliards de subventions pour une mise en service en 2006.
Rappelons galement que dsormais 15 % des aroports amricains sont exploits en gestion
dlgue.
On peut encore citer le recours la gestion dlgue dans le cadre du service public des
tlcommunications, qui fait l'objet de concessions des entreprises prives. Les principaux prix
(tlphone, abonnements, liaisons spcialises) sont ngocis entre les concessionnaires et
l'autorit publique responsable qui veille ce que les profits restent raisonnables .
Remarques complmentaires :
Tout d'abord, les concessions sont plus frquentes dans les petites villes amricaines que dans les
grandes villes o les syndicats sont puissants. L'avantage du procd n'est pas tant l'conomie
d'argent qu'il entrane que l'conomie de pertes d'nergie dues souvent une mauvaise gestion
publique.
Du fait de l'utilisation de ce systme, on assiste aussi une rduction des effectifs de personnels
souvent trop importants dans les villes. Certaines villes ne disposent plus en consquence que
d'effectifs rduits de fonctionnaires, dont la tche revient alors assurer le suivi des contrats de
concession (exemple de la ville de Miranda, en Californie, o cinquante cinq fonctionnaires
grent soixante services publics dans cette ville de 41 000 habitants, alors que dans ce mme
tat, la ville de Lakewood n'a que huit fonctionnaires pour grer les services publics de cette ville
de 60 000 habitants).
Les municipalits amricaines croient de plus en plus aux vertus de la gestion prive de leurs
public utilities .
Considrons l'exemple de la distribution d'eau : jusqu' prsent, 80 % de la population amricaine
tait alimente en eau potable par les services municipaux. La tendance est en train de s'inverser,
telle enseigne qu' Indianapolis, le maire a voulu dmontrer les avantages de la concession en
termes de cot. En 1992, les oprations concdes dans les municipalits reprsentaient dj
quelque 400 millions de dollars.
L'assainissement semble suivre cet essor : en 1997, un contrat de vingt-cinq ans a t conclu
pour la gestion du service d'assainissement, comprenant la modernisation de la station
d'puration de la ville de Cranston (tat de Rhode Island). Le march potentiel apparat
considrable.
Ensuite, la pnurie des budgets publics facilite le mouvement de coopration de plus en plus
ncessaire entre le secteur public et le secteur priv.
Ici comme ailleurs, les autorits publiques doivent rsoudre une quation difficile, savoir
raliser rapidement de nouvelles infrastructures sans pour autant augmenter la pression fiscale ni
aggraver les dficits budgtaires.
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ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
ARGENTINE
(82)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
En effet, en 1993, le contrat de concession de la distribution d'eau pour le grand Buenos Aires
(6,5 millions d'habitants) tait attribu la socit Aguas Argentinas (il s'agit d'un groupement
associant un consortium dentreprises). Le contrat a t remport aprs avoir offert un prix de
l'eau infrieur de 27 % au prix de l'ancienne entreprise publique, conformment au cahier des
charges. Le contrat initial a t tendu la ville adjacente de Quilmes. La facturation prvue pour
1996 est d'environ 400 millions de dollars et un vaste programme d'investissements a t engag
hauteur de 280 millions de dollars en 1995. Le programme d'investissements pour toute la
dure de la concession porte sur plus de 4 milliards de dollars. Le rseau d'assainissement a fait
l'objet lui aussi de contrats de concession et d'affermage.
Aprs ce grand contrat dont l'annonce a t internationale en juin 1995, la concession de la
distribution d'eau de la province de Tucumn a t attribue un consortium international pour
trente ans. Puis peu de temps aprs, en dcembre 1995, le contrat de la concession de Santa Fe
pour la distribution d'eau (il concerne les villes de Rosario et Santa Fe ainsi que quinze villes
moyennes) tait conclu et accord pour trente ans.
En ce qui concerne l'lectricit, la concession a t utilise en faveur d'une entreprise qui a reu
l'exclusivit de l'activit transport, ct des entreprises concessionnaires de distribution
d'lectricit exploitant le service sur la base de prix prdtermins par l'autorit concdante (
partir du prix de gros saisonnier augment du cot de la distribution). la fin de chaque priode
tarifaire, un nouvel appel d'offres a lieu, donnant au titulaire de la concession l'opportunit de
changer ses prix (ou de perdre la concession), sachant que la concession est donne pour cinq
ans la compagnie de distribution qui propose les prix les plus faibles.
Le secteur postal a connu aussi des concessions avant 1993, les concessionnaires obtenant, en
change de l'acquittement d'une redevance et sous certaines conditions d'exploitation, le droit de
partager le monopole postal avec l'entreprise nationale Encotel.
Des concessions ont encore t attribues dans le domaine routier, ou sur le point de l'tre comme
la toute dernire concession qui concerne la construction d'un pont gigantesque -le VictoriaRosario sur le rio Paran 300 kilomtres au nord de Buenos Aires - sur la base d'un contrat de
trente ans (les offres internationales ont t ouvertes au dbut de 1997).
D'autres concessions pourraient bien tre attribues en matire aroportuaire ou autoroutire. Ce
vaste programme aboutit des rsultats tangents pour les entreprises qui font tat d'une baisse
sensible des cots et d'une comptitivit accrue de leurs services.
Enfin, un projet vedette monopolise les attentions: le pont sur le Rio de la Plata entre Buenos
Aires et la ville uruguayenne de Colonia, dont on dit qu'il serait le plus grand jamais construit
ce jour dans le monde (50 kilomtres de long). Le cot est estim un milliard de dollars,
financ par le moyen d'une concession avec page 62
4.10 BRESIL
Ce pays connat la concession la franaise, avec le regard particulier de la plupart des pays
d'Amrique du Sud.
Comme la majorit d'entre eux, en effet, il souffre de la crise des finances publiques et du fait
que les tats n'ont plus les moyens de raliser les programmes d'infrastructures dont la
population a besoin avec leurs propres ressources financires.
62
(cf. l'tude de D. Solano qui marque le rle important de la concession dans les projets actuels et futurs: Amrique latine, vers un redmarrage
de la construction , Moniteur Travaux publics, 9 mai 1997, p. 18).
(83)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Le gouvernement s'est donc engag sur la voie de la libralisation de l'conomie avec la rforme
constitutionnelle de 1995 et la modernisation du systme des concessions. En effet, jusqu'alors, la
participation du secteur priv aux concessions tait limite soit par l'existence de monopoles
publics, soit par des considrations politiques qui avaient privilgi le dveloppement de socits
publiques (assainissement, approvisionnement en eau, etc,),
Deux textes constituent dsormais le fondement du nouveau dispositif :
la loi n 8987/95 du 13 fvrier 1995 qui fixe les rgles gnrales que doivent suivre les
autorits organisatrices, qu'elles dpendent de l'Union des tats fdrs ou des
municipalits, pour attribuer, contrler et ventuellement rsilier les concessions de
service public ;
la loi n 9074/95 du 7 juillet 1995 qui complte certains aspects de la loi de fvrier mais
concerne surtout le secteur lectrique.
Les aperus sur le rgime brsilien du droit des concessions sont les suivants :
Procdure d'attribution de la concession :
L'article 14 de la loi reprend les dispositions de l'article 175 de la constitution qui impose que
l'attribution de toute concession octroye par les pouvoirs publics soit ralise dans le cadre d'une
adjudication dont les critres d'valuation sont :
o soit le tarif de service public le plus bas pratiqu envers l'usager ;
o soit l'offre la plus leve dans le cas d'un paiement l'autorit concdante par le
futur oprateur (telle la redevance) ;
o soit une combinaison des deux critres voqus ci-dessus, sous rserve que le
cahier des charges dfinisse les rgles d'examen.
Le cahier des charges de la procdure d'adjudication doit traiter notamment :
o de l'objet, de la dure de la concession ainsi que de la zone gographique ;
o de la description des conditions ncessaires une prestation optimale de service
o de la date de remise des offres et de la date de dcision ;
o des dates, lieux et horaires o seront remises aux candidats les informations
ncessaires l'laboration des offres ;
o des critres et des documents fournir pour permettre une valuation de la
capacit technique et financire des participants ainsi que de leur situation face
la justice et au fisc ;
o des possibilits de ressources alternatives, complmentaires ou accessoires ainsi
que celles provenant de projets associs ;
o des droits et obligations de l'autorit concdante et du concessionnaire quant aux
modifications et extensions devant tre ralises dans le futur pour assurer la
continuit du service ;
o des critres de rvision et de rajustement de tarifs ;
o des critres, indicateurs, formules et paramtres qui seront utiliss lors du
jugement technique, conomique et financier des offres ;
(84)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
o l'indication des biens qui seront rtrocds, leurs caractristiques ainsi que les
conditions dans lesquelles ceux-ci seront mis disposition ;
o l'indication expresse du responsable des expropriations ncessaires l'excution
du service ou pour la mise en place de servitudes administratives ;
o des conditions remplir par l'entreprise responsable pour tre pilote de l'opration,
dans le cas o le cahier des charges permet la formation d'un consortium du projet
de contrat de concession avec les clauses principales.
Contenu du contrat de concession :
Les clauses essentielles imposes par les textes devant figurer dans les contrats de concession
portent sur :
o l'objet, le terme de la concession ainsi que de son tendue ;
o les modalits et les conditions dont est assure la prestation de service public ;
o les critres, indicateurs, formules et paramtres permettant de dfinir la qualit du
service ;
o le prix du service rendu, les critres et le processus de rajustement ou de rvision
des tarifs ;
o les droits, garanties et obligations tant de l'autorit concdante que du
concessionnaire, y compris lorsque survient une altration future ncessairement
prvisible, ou en cas d'extension du service, de mme qu'en cas d'amlioration ou
de modernisation d'quipements ;
o les droits et devoirs des usagers pour la dlivrance du service, l'article 7 de la loi
faisant bnficier les usagers des dispositions en vigueur dans le code de dfense
du consommateur ;
o les modalits de contrle des installations, des quipements, des mthodes et des
pratiques d'excution du service public, ainsi que l'indication des organes
comptents pour assurer ce contrle ;
o les pnalits contractuelles et administratives applicables au concessionnaire ;
o les cas d'extinction de la concession ;
o les biens rtrocessibles ;
o les conditions de calcul et de versement des indemnits dues au concessionnaire
lorsque l'ventualit se prsente ;
o les conditions de prorogation des contrats ;
o l'obligation, la forme et la priodicit de prsentation des comptes de la
concession l'autorit concdante ;
o la loi applicable et le mode de rglement amiable des litiges.
Politique tarifaire :
Les tarifs sont ceux fixs dans la proposition qui remportera l'appel d'offres. Ils sont prservs
contre les risques de drapage et de dsutude par un certain nombre de rgles de rvision
(85)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
prvues dans la loi et compltes par celles destines figurer dans le cahier des charges et le
contrat. Ainsi :
o les tarifs ne sont pas soumis la lgislation antrieure ;
o les contrats pourront prvoir des mcanismes de rvision de prix afin de maintenir
l'quilibre conomico-financier du contrat ;
o il doit y avoir une rvision de prix lorsquil est prouve quune modification de la
fiscalit entranant une baisse ou une hausse des prix couverts par le tarif ;
o en cas de modification unilatrale du contrat affectant l'quilibre conomicofinancier initial, il appartient l'autorit concdante de le rtablir ;
o l'autorit concdante peut prvoir dans le cahier des charges d'autres ressources
pour le concessionnaire afin de favoriser la modicit des tarifs, en tenant toujours
compte de l'quilibre conomico-financier du projet ;
o les tarifs peuvent tre diffrencis en fonction des caractristiques techniques et
des cots spcifiques lis au service de certaines catgories d'usagers.
En 1987, la concession avait dj t prvue l'occasion d'un projet d'autoroute urbaine Il
s'agissait de construire notamment un ouvrage de 14 kilomtres ralis en partie en viaduc sur la
baie de Rio pour relier le centre de la ville l'aroport international situ au nord.
Actuellement, les nouveaux contrats de concession attribus notamment pour la rhabilitation des
autoroutes existantes Sao Paulo-Rio de Janeiro (420 kilomtres) ( Rio de Janeiro-Juiz de Fora
(180 kilomtres) avec mise en place de pages sont beaucoup plus importants. Ils sont estims
40 millions de francs par an sur dix ans.
Les secteurs concerns par la rforme de 1995 sont varis. On peut citer par exemple la
construction et l'exploitation des ports, la mise en oeuvre de la tlphonie cellulaire, les services
de tlcommunications par satellite situs sur les positions orbitales brsiliennes, la production,
le transport et la distribution d'lectricit, la construction et l'exploitation du rseau ferroviaire, le
service de l'eau et de l'assainissement, ainsi la concession de la distribution d'eau et de
l'assainissement de la ville de Limeira (250 000 habitants) accorde le 2 juin 1995 un groupe
franais en association avec le groupe Norberto Odebrecht.
Ce contrat ncessitera un investissement de 500 millions de francs franais comprenant
notamment le renouvellement de la station de traitement d'eau potable, l'extension du rseau de
distribution, l'achvement des collecteurs et la modernisation de la station d'puration.
Le secteur des tlcommunications, si souvent rserv aux monopoles d'tat dans beaucoup de
pays du monde, a pu tre donn en concession ds lors qu'aprs la rforme, l'article 21 de la
constitution brsilienne stipule dsormais que les tlcommunications relvent de la comptence
des autorits nationales qui peuvent nanmoins en concder l'exploitation certaines socits
pour autant que celles-ci soient contrles par le gouvernement (ce qui est dj le cas dans
d'autres secteurs comme l'nergie lectrique, le transport arien, les voies navigables ou les
routes inter-provinciales et internationales).
L'exemple des tlcommunications par satellite montre que la concession n'est pas une
privatisation et qu'elle peut se combiner avec une tradition politique prvoyant une gestion
publique pour des activits d'intrt national.
(86)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
4.11 MEXIQUE
La gnralisation du systme de la concession a commenc par le chemin de fer. Une
modification en 1983 de l'article 28 de la constitution a autoris l'octroi par l'tat de concessions
dans le secteur ferroviaire. Ce fut ensuite l'objet de la loi du 12 mai 1995 de rglementer l'octroi
des concessions de service ferroviaire.
Actuellement, l'administration envisage un important programme de concessions. D'ailleurs, un
projet de loi fixant un rgime gnral des concessions pour tous les secteurs est l'tude, ceci
dans le but de clarifier et d'harmoniser la matire.
D'ores et dj, un programme de concessions est appliqu toute une srie de secteurs avec des
lois spcifiques. Citons ainsi les secteurs de la gestion des ressources en eau (loi du 1er dcembre
1992 sur les eaux nationales prvoyant la possibilit de mettre en concession des oprateurs
privs les services de distribution et de traitement de l'eau ; cette loi a t suivie le 1er janvier
1995 d'une loi sur les services d'eau potable et d'assainissement permettant les concessions et
prestations de service dans les municipalits), de la distribution de gaz naturel (dcret du 11 mai
1995 et loi du 31 octobre 1995 : autorisation de financement priv dans le transport et la
distribution du gaz et possibilit de confier en concession ces activits), des ports, des aroports
(loi du 22 dcembre 1995 prvoyant l'octroi de concessions de services aroportuaires), des
transports urbains l'exemple de celui de Mexico (loi du 20 dcembre 1995 dite de transport du
district fdral prvoyant les conditions d'accs des oprateurs privs aux transports publics de la
capitale), de l'lectricit avec la modification de l'article 27 de la constitution et la loi du service
public de l'nergie vote en dcembre 1992 pour rglementer les conditions d'intervention du
secteur priv dans la production, le transport et la distribution de l'nergie lectrique. Les
applications pratiques sont ds lors nombreuses.
On doit signaler les contrats de concession pour la distribution d'eau conclus particulirement
aprs 1992, comme celui sign en 1993 avec un groupement franco-mexicain pour la gestion de
la distribution de l'eau potable et de l'assainissement du quart sud-est de Mexico, soit un secteur
de 2,5 millions d'habitants. Conclu pour dix ans, le contrat devrait gnrer un chiffre d'affaires de
350 millions de dollars. Peu aprs, a t galement sign celui de l'agglomration de Cancun, qui
reoit chaque anne plus de 2,2 millions de touristes. Ce contrat, qui englobe l'assainissement, est
attribu pour trente ans.
Signalons encore les concessions d'autoroutes intervenues en 1993, comme celles de PachucaTuxpan- Tampico (411 kilomtres), Santa-Anna- Los Vidrios (311 kilomtres), ou DurangoMazatln (280 kilomtres), mais ces dernires concessions ayant t ralises pour des dures
trop courtes. Les socits exploitantes ont d relever massivement les tarifs, ce qui a provoqu
une dsaffection de la clientle et une perte de recettes. L'exprience autoroutire ne semble pas
au point, mme si plusieurs milliers de kilomtres nouveaux ont pu tre construits.
La libralisation du secteur aroportuaire devrait galement conduire l'utilisation de la
concession pour la modernisation et l'extension des aroports mexicains.
Le problme des autoroutes mexicaines illustre les rticences des oprateurs locaux s'engager
dans des oprations long terme. Les pargnants locaux sont habitus obtenir des rentabilits
leves sur des investissements court terme et rechignent immobiliser sur trente ans des
ressources dont la rentabilit semble alatoire. Le contexte financier est un autre obstacle : la
volatilit du taux de change et les taux d'intrt levs crent un contexte dfavorable la prise
de risque. Cependant, aprs une priode initiale d'apprentissage, le rythme des projets devrait
s'acclrer au cours des annes venir.
(87)
ISCAE
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Le dveloppement des concessions n'est cependant pas sans poser des questions au Mexique,
comme dans l'ensemble du continent sud-amricain. Il y a en effet transfert de risque du secteur
public vers le secteur priv, ce qui met l'accent sur la notorit des emprunteurs. Or la difficult
provient de ce qu'en Amrique Latine, les entreprises du secteur priv restent rfractaires toute
transparence dans le secteur des affaires. En fait, chaque opration est un cas particulier et la
nature du projet dfinit les risques affrents. Or s'il s'agit de services publics (mtro, eau, etc.),
les recettes sont libelles en monnaie locale avec un risque vident en cas de dvaluation. De
plus, les entreprises doivent tablir des comptes d'exploitation prvisionnels en tenant compte
d'un environnement conjoncturel qui peut tre totalement imprvisible (inflation, taux d'intrt.
etc.). De ce point de vue, la situation est diffrente, selon que le projet est localis dans un pays
stable ou dans un pays encore instable .
La mobilisation de financements trangers ncessite donc la mise en place de conforts
supplmentaires pour assurer la viabilit d'un projet : engagement de complment de recettes des
autorits si les rsultats sont infrieurs un seuil prdtermin, engagement de non-cration
d'infrastructures concurrentes (engagement d'exclusivit, problme du monopole dans un pays en
voie de dveloppement), garantie de change, etc.
Chaque projet exige des garanties diffrentes. Toute la difficult rside alors dans l'obtention de
garanties srieuses et ralistes. Comment, par exemple, un gouvernement peut-il s'engager
srieusement sur un taux de change pour vingt ans ?
Dans ces conditions, la taille reste la premire des garanties. On considre qu'il existe trois types
de projets. Les plus complexes sont sans nul doute les projets de grande envergure. cet gard,
le retour de la croissance et de la coopration rgionale ont suscit l'apparition de projets intertatiques: grand gazoduc Brsil-Bolivie, autoroute So Paulo-Buenos Aires, pont de 50
kilomtres sur le Rio de la Plata entre l'Argentine et l'Uruguay, l' Hidrovia (amnagement des
fleuves Parana et Paraguay), percement d'un deuxime canal travers l'isthme centramricain,
autoroute reliant le Brsil au Pacifique, etc.
Or de tels projets ont des cots trs levs. Ainsi, le pont qui enjamberait le Rio de la Plata aurait
un cot de 800 millions de dollars, ce qui ne peut tre financ que grce un schma de
concession. De tels projets ne peuvent tre raliss par une seule entreprise, mais par un
consortium.
4.12 AFRIQUE DU SUD
C'est l'occasion du programme de privatisation des entreprises publiques du pays que le
systme concessif a fait son apparition.
Les secteurs les plus tudis seront les tlcommunications, la distribution de l'eau et de
l'lectricit, les transports publics (chemin de fer), les infrastructures routires ou portuaires, les
services postaux et mme la tlvision.
Le systme du BOT ou de la gestion dlgue parat en effet correspondre l'accord qui a t
trouv entre le gouvernement et les syndicats, au terme duquel il doit y avoir maintien de la
prpondrance du service public tout en permettant le recours ce procd.
Il n'est pas inutile de souligner l'importance du chemin parcouru depuis 1990 par les dirigeants de
l'ANC en matire conomique. Ils sont passs sans coup frir du dogmatisme absolu un
pragmatisme dcomplex. Selon eux, l'tat doit se mettre au service de l'conomie et ne doit pas
entretenir fonds perdus un secteur public inadapt ses besoins. Il doit cependant s'assurer que
la rforme prserve le dveloppement socio-conomique des plus dfavoriss.
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C'est cet gard que les expriences novatrices d'origine trangre - comme les oprations en
concessions ou en BOT- ont inspir leur rflexion. C'est ainsi qu' l'occasion de l'clatement
d'ESKOM en trois entits (production, transport et distribution d'lectricit), la gestion dlgue
a t envisage pour la privatisation partielle de l'activit de distribution d'lectricit. On pourrait
galement citer la distribution d'eau ou les transports publics de voyageurs comme secteurs prts
utiliser un tel systme.
Le systme du BOT est d'ailleurs appel se diversifier, notamment en matire portuaire (cf. le
dveloppement des BOT dans les ports de Durban et Richard's Bay) ou dans le domaine des
infrastructures routires et autoroutires. Le ministre des Transports envisage dsormais leur
dveloppement sous la forme de BOT. Deux consultations ont d'ailleurs t lances en 1995 ce
sujet. D'autre part, le ministre des Transports a conclu un accord avec son homologue
mozambicain pour le lancement d'un appel d'offres international visant la construction par le
systme du BOT d'un ensemble de liaisons routires page, voire ferroviaires, entre
Johannesburg et le port de Maputo (projet dsign par l'appellation : corridor de Maputo) ,
projet qui bnficierait d'un financement de la Banque mondiale.
Pour la voie autoroutire, il est intressant de relever qu'il a t constitu un groupement francosud-africain avec le soutien de la Hong Kong et Shanghai Bank, dnomm Trans African
Concessions , ce qui vrifie la diffusion du concept dans cette partie du monde. Le contrat sera
d'une dure de trente ans. Il a t attribu la fin de l'anne 1996 pour relier d'ores et dj
Witibank au port de Maputo. Le groupement doit concevoir, construire, puis exploiter cette
liaison.
4.13 ALGERIE
Le procd de la concession est connu depuis la prsence franaise. Aprs l'indpendance, il a t
dlaiss au moment de la socialisation de l'conomie. Il est de nouveau appel se dvelopper en
application de la politique de libration de l'conomie mise en oeuvre par le gouvernement
algrien sous l'impulsion du FMI.
Un secteur montre particulirement cette volution rcente, c'est celui de l'eau. Auparavant, en
effet, l'organisation de la production et de la distribution d'eau tait rgie par des rgles
administratives loignes des critres de rationalit conomique.
Souvent dficitaires, les entreprises publiques, vingt-six entreprises de wilaya (dpartementales)
et neuf entreprises rgionales taient restes tributaires des subventions alloues par l'Etat qui
assumait la charge et la matrise des oprations d'investissement dans des infrastructures dont il
demeurait propritaire.
Mais les experts de la Banque Mondiale ont considr qu'avec une dotation moyenne d'eau de
180 mtres cubes par an et par habitant, l'indice de l'Algrie se situait en dessous du seuil de
pauvret hydrique . Or en Algrie, l'eau est devenue une vritable obsession. Traditionnellement
regarde comme un don du ciel , par consquent gratuit, garant de l'abondance des rcoltes,
l'eau revt de plus en plus les caractristiques d'un bien de consommation qui a une valeur et par
consquent un prix payer .
Dans ces conditions, le gouvernement a dcid d'introduire, puis de gnraliser le systme des
contrats de concession assortis d'une large autonomie accorde aux entreprises cocontractantes.
En juillet 1996, le Code des eaux de 1983 a t amend pour permettre l'largissement des
personnes morales de droit priv du rgime de la concession de service public d'alimentation en
eau potable et d'assainissement.
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Le nouveau systme n'apparat toutefois pas ouvert aux investisseurs privs trangers, d'aprs les
dclarations rcentes du ministre de l'quipement en 1996, surtout en raison du niveau des tarifs
actuellement pratiqus.
Au stade actuel, la formule de la concession est en cours d'exprimentation par deux entreprises
pilotes : l'EPEA (Entreprise de production, de gestion et de distribution d'eau d'Annaba) et
l'EPFOR (Entreprise de production, de gestion et de distribution d'eau d'Oran). Paralllement, la
politique tarifaire a t progressivement ajuste aux contraintes de l'conomie de march avec
l'objectif de parvenir en l'an 2000 la vrit des prix, qui devait avoir pour effet secondaire de
rduire sensiblement les gaspillages.
Les prix de l'eau sont fixs par voie rglementaire, uniformment pour tout le pays. Aprs un
doublement en 1993, ils ont t majors de 33 % partir du 1er janvier 1994.
D'autre part, une redevance d'assainissement reprsentant 20 % de la facture d'eau a t institue
pour la premire fois. Une nouvelle hausse des tarifs, a t applique courant de l'anne 1997. Le
gouvernement s'est encore engag, vis--vis de la Banque Mondiale, appliquer partir de 1997
une structure tarifaire tablie l'chelon rgional.
Ces rformes sont accompagnes de mesures complmentaires, comme l'installation de plusieurs
centaines de milliers de compteurs d'eau, l'amlioration du recouvrement des crances, la lutte
contre les branchements clandestins, etc.
L'exprience recueillie dans cette rforme permettra probablement d'tendre le systme d'autres
secteurs de services publics, lorsque les besoins se feront sentir.
4.14 COTE-D'IVOIRE
C'est le pays qui a t le pionnier de la gestion dlgue en Afrique.
En effet, cre en 1960, la socit de distribution des eaux de la Cte d'Ivoire (SODECI) est
devenue le fermier le plus important au sud du Sahara. Elle approvisionne en eau potable quelque
deux cent soixante localits, soit au moyen d'un vaste rseau de canalisations, soit partir d'un
systme de puits comme dans les villes et villages de dimension modeste. Selon un schma
devenu classique (et adopt par la Banque Mondiale comme au Rwanda), l'Etat reste en charge
du patrimoine existant, dont s'occupe soit un ministre, soit une socit dtenue 100% par
l'tat. C'est cette autorit qu'incombent la planification, l'excution des investissements et la
supervision de la socit prive qui, elle, est charge de l'exploitation du service public au moyen
d'un contrat d'affermage (entretien, distribution de l'eau et recouvrement des factures).
En 1987, si le contrat a t renouvel pour vingt ans, il a cependant t transform en concession
puisque la SODECI se charge dsormais de la ralisation des investissements ncessaires
l'extension du rseau de distribution d'eau.
Cet exemple a t suivi pour l'lectricit et le 20 octobre 1990, l'tat ivoirien a sign un contrat
d'affermage pour une dure de quinze ans avec un oprateur priv (capitaux principalement
franais) qui a en charge l'exploitation d'un parc d'quipements trs important. Pour certains, il
s'agit de la premire opration d'envergure concernant un grand service public et la seule
opration de libralisation dans le secteur des services publics ct des privatisations qui ont t
entreprises dans les autres secteurs.
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Par la suite, pas moins de onze projets d'infrastructures publiques doivent tre confis des
concessionnaires aprs une procdure de mise en concurrence. On peut citer notamment :
o l'extension et la gestion de l'aroport international Flix-Houphout-Boigny
d'Abidjan (qui fait l'objet d'une concession de vingt ans pour un cot de 160
millions de francs franais) et la mise en gestion dlgue du transport arien la
suite de la privatisation des participations et actifs de l'tat dans la compagnie Air
Ivoire ;
o le grand projet de rhabilitation de l'autoroute Abidjan-Yamoussoukro (cot: 50
millions de francs franais avec des prts de la Banque Europenne de
Dveloppement) qui va faire l'objet d'une concession de vingt ans ;
o la voie express page entre Abidjan et Grand Bassam, la capitale conomique,
qui va galement faire l'objet d'une concession (rentable puisque la frquentation
moyenne actuelle est de 20 000 vhicules par jour).
En 1995, le gouvernement s'est prononc en faveur de l'instauration de pages
routiers dans le pays et le premier projet fut l'autoroute du Nord entre Abidjan et
Yamoussoukro. Il s'agit d'une concession accorde par l'tat une socit
d'conomie mixte, dont les partenaires privs sont majoritaires. La part minoritaire
de l'Etat servirait de caution aux prteurs. Le contrat est de longue dure, pour
trente ans, avec une libert tarifaire du concessionnaire et une redevance verser
l'tat. Ce systme doit servir aussi pour les ponts. C'est ainsi que sont projetes la
ralisation et la gestion de trois ponts page pour dsengorger le plateau et le
quartier des affaires d'Abidjan ;
o l'exploitation en 1995 de la ligne de chemin de fer Abidjan-Ouagadougou confie
un consortium dnomm Sitarail.
o En 1996, la gestion dlgue a t applique aux secteurs des transports publics et
des tlcommunications.
Toutes ces oprations manifestent un dsengagement certain de l'tat. D'une manire gnrale,
on peut dire que ces ralisations s'appuient sur la loi du 7 juin 1994 relative la privatisation des
participations et actifs de l'tat dans certaines entreprises et tablissements publics nationaux, loi
qui a permis de libraliser certains secteurs de services publics.
Il existe encore un projet de train urbain Abidjan qui pourrait tre confi la Socit des
Transports Abidjanais (SOTRA), socit d'conomie mixte titulaire d'une convention de
concession passe avec l'tat. Toujours dans le domaine des transports, le gouvernement a dcid
en 1994 de confier, par voie de concession de transports en commun, la desserte des communes
d'Abodo et de Yopougono des oprateurs privs. Citons encore la gestion dlgue de la gare
routire interurbaine d'Abidjan.
Parmi les autres secteurs intresss par la gestion dlgue, on peut citer la distribution du gaz, le
tourisme ou le dveloppement agricole, avec la privatisation de Gaz de Cte-d'Ivoire, des htels
de l'ex-Sietho, ou de Palm- Industries.
En 1996, il y avait encore soixante deux entreprises privatiser, tous secteurs runis, et on
annonait que onze projets d'infrastructures restaient encore traiter par le biais de la concession
d'ici l'an 2000, presque tous financs par les concessionnaires des futurs quipements, comme la
concession du nouveau parc des expositions (80 millions de francs franais), le futur grand
complexe sportif olympique, les nouveaux abattoirs d'Abidjan ou la nouvelle centrale thermique
de Vridi.
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La concession existe dans ce pays tel point que dans le capital de la socit africaine de crditbail, il existe une catgorie spciale d'actionnaires que l'on dsigne par l'appellation
concessionnaires . La Cte d'Ivoire est ainsi un champ d'investigations formidable pour le
systme de la concession. On peut signaler qu'en 1997, sont apparus de nouveaux projets de
concession d'ouvrages routiers, tel celui du pont sur la lagune d'Abidjan.
4.15 NIGERIA
Le systme du BOT et du BOO y est parfaitement connu. Cependant, bien que ce pays renferme
d'importantes ressources minires ou nergtiques, son endettement ne favorise pas la mise en
place des projets l'tude. L'miettement du pays en trente six tats qui disposent de la
comptence pour organiser chacun ses services locaux ne facilite pas l'adoption de grands projets
d'infrastructures. Les projets l'tude concernent les tlcommunications, la production et la
distribution de l'lectricit, la construction d'autoroutes page, mais la facturation l'usager
reste un problme en raison du faible niveau de vie et de l'inexprience de la population l'gard
de cette formule.
Il apparat malgr tout que l'urgence du projet concernant la distribution d'eau pourrait favoriser
la conclusion d'un premier contrat de BOT.
4.16 SENEGAL
Comme dans la majorit des pays africains, un programme de privatisation a t lanc qui touche
en partie les services publics.
Ainsi en a-t-il t de la distribution de l'eau potable en 1995. A la suite d'une procdure d'appel
d'offres, la gestion de l'eau se partage dsormais entre une socit publique de patrimoine, qui
grera le patrimoine foncier des infrastructures dont l'tat reste propritaire, et une socit
d'exploitation qui a sign un contrat d'affermage avec l'tat (Socit sngalaise des eaux). Ce
schma, dsormais classique, a dj t vu ci-dessus. Le fermier a l'obligation, malgr tout, de
renouveler le matriel tournant ainsi que 17 kilomtres de canalisations en fonte, 6000
branchements et 14 000 compteurs par an. Ce contrat comporte un engagement de performance
la charge du fermier vis- -vis du rendement du rseau. Le coefficient de pertes devrait tre rduit
de 28 15% dans cinq ans.
Un schma voisin a t adopt pour l'lectricit la suite de la privatisation de l'entreprise
publique SENELEC. Un appel d'offres international a t lanc pour choisir le futur exploitant de
la gestion dlgue de la distribution d'lectricit.
Les transports ferroviaires (la SNCS), les transports ariens (SONATRA), la gestion de la totalit
des aroports du pays seront concds. En projet aussi, une autoroute en concession entre Dakar
et Diamniadio, zone trs fort potentiel nergtique.
4.17 ARABIE SAOUDITE
Jusqu' une poque rcente, le pays ne s'intressait pas au systme du BOT. Mais avec la
progression conomique qui est celle de cet tat, la population s'est accrue et connat l'une des
plus importantes progressions dmographiques de la rgion. Un tel phnomne entrane son
tour une demande d'infrastructures publiques acclres pour rpondre rapidement ce
dveloppement de la population. Ainsi, les installations lectriques se rvlent dsormais
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Les thoriciens du droit le savent. Les civilisations des pays d'Asie orientale se sont longtemps
passes d'encadrement juridique - except un droit pnal fort - prfrant une loi abstraite qui
disposerait de tout et de tous une organisation sociale qui serait le fruit d'un consensus et
prsiderait l'harmonie. Cela entrane dans la pratique une distorsion entre l'tat du droit et
l'application de celui-ci.
L'volution de la rforme en Chine a toujours permis de constater un pragmatisme du droit et de
son application qui laisse au droulement des activits humaines un temps de libert -grce une
souplesse contractuelle ou une marge de ngociation avec les autorits ou un espace de libert grce la mise en oeuvre de zones gographiques drogatoires du rgime de droit commun pour apprhender ultrieurement au mieux le moyen de les rguler.
Depuis 1979 et l'avnement de l' re Deng Xiaoping marquant la mise en cause des principes
dicts lors de la rvolution culturelle, la Chine a connu et connat une marche force pour
rattraper son retard conomique grce une croissance conomique annuelle moyenne de 9
12 % qui s'appuie sur une vaste rforme constitutionnelle, juridique et politique.
Cette volution d'un systme politique et conomique communiste vers le systme dit d'conomie
socialiste de march est certainement une exprience intressante.
Deng Xiaoping a fait la dmonstration du fondement thorique de l'conomie de march
socialiste, lors de linspection des zones conomiques spciales du sud de la Chine, en affirmant :
l'conomie planifie n'est pas l'quivalent du rgime socialiste puisque les pays
capitalistes ont aussi des planifications ;
l'conomie de march n'est pas synonyme de systme capitaliste puisque les pays
socialistes ont aussi des marchs.
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Planification et march ne sont que des moyens conomiques qui ne permettent pas de distinguer
des rgimes politiques sociaux diffrents.
C'est ce fondement thorique qui a permis les adaptations du dogme communiste, par une
rvision de la constitution au cours de la VIlle assemble populaire nationale de mars 1993, dans
le sens du pragmatisme.
En effet, puisque les besoins, notamment en matire d'infrastructures, sont importants, il est
ncessaire de recourir de nouveaux concepts, tel le BOT. Les Chinois ne font pas comme les
occidentaux une dissociation entre le service public et le commerce.
La loi sur l'administration de la proprit des sols en ville, mise en vigueur le 1er janvier 1995, a
parachev l'difice juridique qui organise actuellement la gestion des terrains. L'oprateur priv
ou public, tranger ou chinois, peut obtenir un transfert de terrain titre onreux; le prix sera
contractuel et intgrera une redevance verser annuellement, sa dure sera limite dans le temps.
Importante drogation au rgime gnral et avantage crucial en matire de dveloppement
ultrieur de la notion de concession de service public, aucun dlai maximal de concession du
droit d'usage foncier n'est prvu pour les attributions administratives.
Autre lment prendre en compte pour la russite d'un contrat de BOT : la proprit du sol et
des ressources naturelles tant en principe publique et la proprit des moyens de production,
pour l'heure, quasi-publique ( 65 %), la mise en oeuvre des moyens conomiques ncessaires
l'exploitation des diffrentes ressources naturelles ou des diffrents services publics ne peut se
faire que dans un cadre directif administratif trs puissant au sommet duquel se trouve le Conseil
des affaires d'tat par lequel passent les projets.
Si l'autorit a compltement contrl la plupart du temps les entreprises publiques dans certains
secteurs, comme celui de la production lectrique, ce contrle se fait de nos jours de faon
simplement majoritaire en participation avec des oprateurs privs ou mme trangers.
Les lois sur les entreprises capitaux trangers, les entreprises en gestion conjointe, les
entreprises capitaux exclusivement trangers ont complt, aux cts de la loi sur les
entreprises d'tat, la rforme juridique du systme politique.
L'lment qui a acclr louverture de la Chine vers l'tranger, c'est sa prise de conscience,
confronte une croissance conomique explosive, d'une difficult essentielle : le goulot
d'tranglement de son infrastructure et la faible productivit des dpartements ou entreprises
publiques chargs de l'excution des missions de service public.
Il a donc t dcid de laisser les investisseurs trangers s'intresser aux domaines qui mettent en
oeuvre des financements lourds et long retour sur investissement (charbon, lectricit, voies
ferres, routes et ports). Ils peuvent en contrepartie se voir autoriss tendre leurs
investissements des domaines connexes qui ne relvent pas des domaines d'investissements
prfrentiels.
Les secteurs o l'investissement tranger doit rester limit sont ceux o la production domestique
est suffisante, o les technologies sont dj acquises, o l'utilisation du capital tranger n'est
qu'exprimentale, ou encore ceux o il y a un monopole de l'tat.
Les secteurs interdits aux investissements trangers sont notamment ceux o il y a risque
d'atteinte la sret de l'tat, l'intrt public, l'environnement, aux ressources naturelles ou
la sant publique. Pour le moment, il s'agit toujours dans le domaine des services publics, de la
construction et de la gestion des rseaux de transport, de distribution d'lectricit, de gaz ou
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d'eau. Mais, les nouveaux dirigeants chinois pourraient revoir cette exclusion inconnue dans le
reste du monde. Le secteur des matires premires et les services de postes et de
tlcommunications restent galement des domaines rservs aux entreprises d'tat chinoises.
Lorsque de tels investissements sont malgr tout autoriss, le cadre de l'exploitation est dfini en
majeure partie de manire contractuelle.
Bien que la dette publique chinoise ait reprsent en fin 1995, 106.59 milliards de dollars US, en
hausse de 15 %, la Chine continue de drainer massivement les capitaux des investisseurs privs.
C'est donc pour tenir les dfis du dveloppement de son infrastructure, et parce que les
entreprises du secteur public chinois ne peuvent plus agir seules, que les pouvoirs publics chinois
ont prouv la ncessit d'exprimenter de nouvelles formes juridiques de gestion de leurs
services publics d'intrt gnral, tout en permettant l'accueil d'investissements trangers.
Pratique :
La rglementation du BOT est apparue vraiment en 1995. Cette technique n'existait gure
auparavant. Elle tait en tout cas peu ouverte aux oprateurs privs trangers. On cite souvent la
centrale thermique de production lectrique de Laibin, dans la province du Guangxi, qui a t
ralise titre exprimental, comme le prcisent les commentateurs chinois, sous le rgime du
BOT avec un oprateur tranger. Il s'agit d'un projet pilote qui a exig 650 millions de dollars
d'investissements. Le contrat a une dure de dix-huit ans63.
On cite aussi le cas de certains oprateurs -principalement issus de la diaspora chinoise - qui,
bien avant les ouvertures lgales, ont su mettre en avant le principe du BOT ou de la concession
de service public.
Tel a t le parcours de la socit Hopewell Holdings et de son fondateur G. Wu. Ce groupe
fond en 1972 par G. Wu, Chinois de Hong Kong et ingnieur en gnie civil de l'Universit de
Princeton, a t le pionnier de l'investissement concessif en Chine. Ds l'ouverture de la Chine,
il a dvelopp le projet d'autoroute Canton-Shenzhen-Zhuhai. Il est considr comme
l'introducteur en Chine de la notion de BOT - mme si le montage financier de ses oprations
ne correspondait pas des rgles strictement identiques celles des pays occidentaux -puisqu'il
assurait la rentabilit de ses projets d'infrastructures en Chine par des projets connexes. Par
exemple, l'obtention des droits de promotion immobilire le long des autoroutes.
L'quivalent chinois du BOT est le " te xu quan " qui signifie autorisation d'un droit spcial,
mais on traduit gnralement le BOT par Jian SheYun Yin Yi Jiao : construire, exploiter,
restituer .
Aujourd'hui, cette formule est appele se dvelopper rapidement compte tenu du volume
croissant des projets chinois d'infrastructures ncessitant des investissements importants, en
tenant compte de l'exprience acquise sur les projets concds 64.
L'attribution d'un BOT en Chine exige comme ailleurs la constitution d'une socit chinoise
pour permettre les investissements trangers (socits mixtes ou capitaux exclusivement
trangers) dans la mesure o ce type de projets fait, pour le moment, appel aux financements
extrieurs. Il existe cet gard une rglementation plus abondante, prnant aussi sur le contrle
des changes.
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de joint-venture sino-tranger est aussi autoris. Les oprateurs trangers ont donc le droit de
construire et d'assurer la gestion des centres de production d'lectricit, mais ils doivent,
paralllement aux ngociations d'acquisition ou de mise en oeuvre d'une nouvelle unit,
ngocier avec l'administration un contrat de vente de l'lectricit un prix donn.
Le transport et la distribution d'lectricit relvent toujours de la comptence du ministre
chinois de l'Energie et des entreprises du service public chinois. C'est ce qui explique que le
Conseil des affaires d'tat vient d'approuver la cration de la Compagnie pour l'exploitation du
rseau lectrique national, qui sera l'oprateur dsign du futur rseau national de transport et
de distribution d'lectricit. Celui-ci va galement soumettre l'approbation de l'assemble
populaire nationale la cration d'une compagnie nationale d'lectricit qui sera le mandataire
des lments d'actifs dtenus dans le secteur par l'tat.
En 1995, le Conseil des affaires d'tat a autoris la commission d'tat au plan procder
l'exprimentation du rgime de BOT pour, dans un premier temps, trois projets pilotes. Le
premier projet soumis est celui de la future centrale thermique de Liabin B (province du
Guangxi), qui sera d'une puissance de 2 x 350 MW. Six consortiums trangers ont concouru
l'appel d'offres. C'est le cadre rglementaire de la circulaire dite du BOT du 21 aot 1995 qui
fixe l'environnement juridique du projet. La centrale thermique de Shangsha (dans le Hunan)
est une des prochaines ralisations en BOT propose par la Chine.
L'introduction du BOT permet donc une remise en ordre du secteur de l'lectricit trs positive
au regard de l'ancienne absence d'encadrement juridique et du flou qui entravaient et prsidaient
au fonctionnement du secteur. Le seul point positif du dsordre a finalement t l'approche
pragmatique d'ouverture au secteur priv.
La nouvelle loi sur l'lectricit promulgue le 28 dcembre 1995 est la premire du genre en
Chine. Elle pose clairement le principe que les entreprises productrices d'lectricit chinoises ou
trangres jouiront de manire identique des dispositions prfrentielles prises pour le secteur et
que leur traitement sera identique.
Le champ d'application de la loi concerne l'tablissement d'entreprises construisant et exploitant
de nouvelles centrales thermiques, de nouvelles centrales hydrauliques, la construction des
centrales nuclaires, les investissements dans les nouvelles sources d'nergie, les
investissements dans la rnovation d'anciennes centrales lectriques.
Les modes de construction et d'exploitation faisant appel aux financements trangers pourront
se faire suivant diverses formes juridiques parmi lesquelles, on retrouve :
le joint-venture sino-tranger ;
l'entreprise sino-trangre gestion conjointe ;
l'entreprise capitaux exclusivement trangers. Cette entreprise pourra alors utiliser le
contrat dit de BOT .
Les autorits chinoises entendent dmontrer grce cette nouvelle procdure que les contraintes
lies au contrle de l'investissement et de l'endettement extrieur ne freineront pas ce type de
projet tout en assurant un retour sur investissement raisonnable et un environnement juridique
fiable.
L'acclration par la circulaire du 21 aot 1995 mise par la Commission d'tat au plan, le
ministre de l'Industrie et de l'Energie et le ministre des Communications.
Les commentateurs chinois ont soulign l'importance de cette circulaire pour les projets
capitaux trangers. Elle est en effet intressante pour connatre la conception chinoise du BOT.
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groupe de Hong Kong (chiffre d'affaires: 150 millions de francs franais). D'autres contrats
pour la distribution d'eau sont en projet lorsque la rglementation chinoise permettra la
dlgation complte du service de l'eau potable dans les villes. Au dbut de l'anne 1997, il a
ainsi t conclu avec un groupement franco-chinois un contrat pour l'exploitation de la centrale
d'eau potable de Lingzhuang, prs de Tianjin, troisime agglomration chinoise avec neuf
millions d'habitants. La concession-BOT aura une dure de vingt ans et reprsente un chiffre
d'affaires annuel de 100 millions de francs franais66.
Afin d'viter les rsistances locales et les discussions sur le prix de l'eau (elle est considre
comme un droit), les exploitants dcident souvent de vendre des intermdiaires locaux plutt
qu'aux foyers de consommateurs, en attendant de pouvoir rduire le prix du mtre cube au fur et
mesure que les investissements en quipements lourds diminueront.
Comme on le voit, ce texte constitue une grande avance pour l'ouverture la concurrence, par
le biais du systme du BOT, des missions traditionnelles du service public chinois et ce mme
si l'espace d'application parait encore limit.
la faveur de ce type de rforme, la concurrence s'introduit dans le domaine des services
publics. Ainsi, un deuxime oprateur d'tat, Liantong, est en train de se former dans le secteur
des tlcommunications. Ses activits sont essentiellement la communication longue distance,
le satellite et les transferts de donnes informatiques. La cration de Liantong, l'initiative des
ministres des industries lectroniques, de l'nergie et des Chemins de fer, constitue la premire
brche chinoise dans le monopole des Tlcom.
Le gouvernement chinois affiche ainsi une dtermination vidente construire un cadre
juridique favorable au systme du BOT, ne serait-ce que pour favoriser les investissements
trangers dans des secteurs cls comme l'nergie, indispensable l'mergence d'une nation
moderne. cet gard, les provinces du sud, gographiquement et traditionnellement plus
influences par l'Occident grce la place financire de Hong Kong, jouent un rle plus
accentu dans le succs du systme que les provinces du nord.
Le dernier projet en date concerne la ralisation et la gestion en 1997 d'une station d'puration
pour les deux villes voisines de Hangzhou et Wuxi, proches de Shangai, pour lequel un appel
d'offres international a entran l'intrt des grands groupes franais.
4.19 CONCLUSION
Au travers de ce panorama mondial de la gestion des services publics, il ressort que le recours au
partenariat public priv sest impos comme un des outils fondamentaux de la modernisation des
conomies et de la satisfaction de la demande croissante dquipements et de services collectifs.
De nombreux facteurs expliquent ce renouveau, mais les principaux en sont, sans doute, le besoin
accru de services publics associs la ncessit de limiter les prlvements publics, dune part,
et, dautre part, une meilleure analyse de la rpartition des rles entre la puissance publique et les
oprateurs privs.
Aussi, nous avons vu, dans ces expriences, quune approche pragmatique sest dveloppe.
Cette approche a permis de faire converger les intrts des deux sphres pour moderniser et
amliorer les services publics, tout en transfrant une partie de leur charge des contribuables vers
les usagers.
66
(99)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Pour les pays tudis, nous avons aussi not, que le recours au partenariat public priv trouve sa
lgitimit dans la volont de ces pays tablir une rpartition spcifique des rles entre la
puissance publique et les oprateurs privs. La premire a la responsabilit de faire en sorte que
les services essentiels la population sont bien mis en uvre conformment aux besoins
exprims par la socit. Les seconds, oprateurs privs, ont pour vocation de raliser des
prestations au meilleur rapport cot-bnfice.
Dans les expriences examines, le partenariat public priv a t hiss au rang denjeu majeur de
la gestion publique. Les Etats sont passs de la comptition entre modles la rsolution de
problmes.
Il est ressorti de ce panorama mondial de gestion des services publics que quelle que soit leur
origine, les contrats font lobjet de montages ajusts et proposent une continuit de solutions,
permettant tous les apprentissages et offrant toutes les possibilits de partenariats public-priv.
En effet, en utilisant des termes diffrents, nous avons vu que chaque pays a mis au point des
types de contrats qui correspondent un certain degr dengagement de loprateur priv et une
certaine dure. De la faible implication la privatisation totale, la gradation des solutions est
parfaite.
(100)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
CHAPITRE 5
(101)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
des entretiens de type non directif avec les principaux intervenants du secteur ;
5.1
dlimiter les acteurs du secteur qui vont tre approchs dans le cadre du travail ;
CADRE DE LETUDE
Dans lindustrie de leau et de llectricit, nous avons concentr notre tude sur la distribution.
La gestion de la production et du transport na pas t traite dans cette tude. De ce fait, seuls
les distributeurs deau, dlectricit et dassainissement en milieu urbain publics ou privs sont
examins.
Les autres intervenants de cette industrie sont :
Les pouvoirs publics : constitus notamment des administrations concernes et des
collectivits locales ;
Le citoyen en sa qualit dusager du service et de client.
Un chantillon type a t donc slectionn parmi les acteurs du secteur et de son environnement.
Les critres de choix de lchantillon intgrent le souci de la reprsentativit de ces acteurs de
lindustrie objet de notre tude et de celui, plus subjectif, mais non moins important, de
laccessibilit et de disponibilit des personnes.
5.2
PROCEDURE DENTRETIENS
La dmarche tant de type qualitatif, nous avons choisi loption de mener des entretiens non
directifs avec les interviews. Ainsi, ceux-ci abordent avec une grande libert les aspects les plus
importants de leur point de vue.
Nous avons utilis la technique usuelle dans ce genre dapproche. En raison de la nature
diffrente des donnes et conditions de lindustrie de leau et de llectricit (existence des rgies
(102)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
A titre liminaire, nous tenons rappeler que nous nous sommes heurts, pour la ralisation de ce
travail de trs nombreuses difficults pour collecter les documents et informations ncessaires
ainsi que pour nous entretenir avec les personnes cibles pour les entretiens non directifs.
Nous avons t confronts, de manire gnrale, au vritable culte du secret auquel se conforme
une partie de ladministration marocaine.
Cette dfiance immdiate et spontane lgard de toute demande dinformations, de document
ou de conduite dentretien ( vraisemblablement perue comme une violation de la confidentialit
entourant de prs ou de loin les affaires de ladministration ) est pour le moins paradoxale.
(103)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Les motivations de cette attitude sont parfois plus inexplicables que le secret quelle est cense
protger est connu de tous. Elle souligne une fois de plus, si ncessaire, la ncessit de mettre en
uvre une lgislation efficiente permettant de faire assurer la communication des documents
administratifs, des contrats de marchs et des contrats de service public.
En effet, si la transparence est ncessaire au niveau de loctroi et du suivi des contrats, elle lest
galement en ce qui concerne les contrats eux-mmes, ds lors quils ont pour objet de confier la
gestion dun service public, et dans la mesure o leur divulgation ne met pas en pril le secret
des affaires.
5.3.2
5.3.2.1
La matrialisation de cet tat des choses se trouve dans les amliorations introduites par les
dlgataires de service public dans les anciennes rgies et qui font dfaut au niveau des villes o
les services deau, dassainissement et dlectricit sont grs en rgies :
(104)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
En rgies communales, les ajustements tarifaires pour compenser linflation ne sont appliqus
que trs ponctuellement.
Dans les cas des gestions dlgues, des ajustements tarifaires sont contractuellement prvus.
Des rvisions tarifaires pour compenser linflation sont consenties selon des formules
dindexation des prix contenues dans les conventions contractuelles de gestion dlgue.
La formule de rmunration des dlgataires retenue dans les contrats est le cost plus .
La matrialisation de ce fait se trouve dans :
-
La dimension hautement politique qua toujours revtu la facturation des services deau,
dlectricit et dassainissement.
En rgies communales, le systme tarifaire tant orient et rgi par des besoins scuritaires au
niveau du ministre de lintrieur et, dans une mesure moindre, il est influenc par lONEP et
lONE respectivement pour leau potable et llectricit. Les cas de rgies ayant des prix de
vente de leau infrieurs au prix dachat lONEP en tmoignent.
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
niveau des localits urbaines o ce service est assur par les rgies ou les
oprateurs dlgataires de service public.
La formule de rmunration du dlgataire de service public retenue dans les contrats de
gestion dlgues des services deau, dassainissement et dlectricit au Maroc est celle
du cost plus . Cette formule part du niveau de rmunration de la premire anne
dexploitation et consiste en son indexation au cours du temps.
Cette formule de rmunration vise assurer au dlgataire une rmunration qui lui
couvre ses cots effectifs et lui confrer en outre un rendement donn. Ce dernier est
prcisment un taux de rendement interne calcul sur les actifs immobiliss du
dlgataire ; ceci pour faire abstraction de lincidence de leurs modalits de financement,
cest dire du levier financier.
Linconvnient principal de ce mode de rmunration est le risque de drive des cots.
Son principal avantage est lincitation investir.
A contrario, la deuxime formule de rmunration en usage dans dautres pays, dont la
Grande Bretagne, est le Price Cap . Il sagit dun plafond tarifaire maximal fix par le
rgulateur priodiquement, aprs des analyses sectorielles. Son principal avantage est la
matrise des cots, son inconvnient est lincitation au sous-investissement.
Face aux besoins en infrastructures de base, le niveau dinvestissement
Important au niveau des rgies
accuse un retard
le dfaut dinterception des diffrents rejets deaux uses en mer ( cas des villes ctires)
et dpuration des eaux uses rpondant aux normes universelles de protection de
lenvironnement et de prservation de lhygine et de la sant
Pour les 20 prochaines annes, le niveau global des besoins(68)en investissement dans ce
secteur slve 60 milliards de dhs et un budget parallle de prs de 24 millions de dhs
pour la couverture des charges de fonctionnement et de renouvellement des installations.
Face lampleur de ces besoins, les ressources actuellement affectes au secteur par les
collectivits locales ne dpassent pas annuellement une enveloppe de 150 180 millions de
dhs.
67
Voir Schma Directeur National dAssainissement Liquide, SDNAL 1996. Direction de lEau et de lAssainissement, Ministre de
lIntrieur 68
Voir Schma Directeur National dAssainissement Liquide, SDNAL 1996. Direction de lEau et de lAssainissement, Ministre de
lIntrieur -
(106)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Compare aux cas de gestions dlgues de services publics, la Gestion des Ressources
Humaines prsente au niveau des rgies inter-communales des insuffisances flagrantes.
La gestion des carrires est absente au niveau des rgies, la gestion se faisant au rythme
des besoins conjoncturels du court terme sans gestion prvisionnelle et anticipative des
comptences et des postes futurs pourvoir.
Les cas des gestions dlgues, en revanche, font preuve de professionnalisme et d'une
sensibilit managriale qui se caractrisent par une forte capacit mobilisatrice des
ressources humaines et une forte aptitude conduire de faon plurielle le changement en
entreprise.
Lexercice de la tutelle sur les rgies inter-communales sest limit pendant les 30 dernires
annes un contrle posteriori, la nomination des directeurs, la coordination centrale
sommaire des priorits dinvestissement et la gestion politique de la tarification de leau,
llectricit et de lassainissement.
69
(107)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Eu gard lampleur du retard enregistr et aux besoins pressants de mise niveau gnrale
du fonctionnement des rgies, ces actions qui restent encore balbutiantes doivent tre
renforces, consolides et capitalises.
Les relations entre dlgataires et autorits dlgantes prsentent des insuffisances qui
ncessitent des amendements contractuels et rglementaires :
Respecter les dispositions contractuelles. En cas de leur non respect, les compensations
doivent tre enclenches ( fait du prince ou imprvision ) ;
lutilisation abusive dans les contrats de gestion dlgue des termes " satisfaisant ",
frquent , efficace , ncessaire , utile , performant , de qualit
gale , dans un dlai raisonnable ,, terminologie apportant elle seule la
certitude du conflit dinterprtation.
5.3.2.2
Dans ce paragraphe, et la lumire des lments, actions et rsultats matriels effectifs au niveau
de la gestion dlgue des services dElectricit, dEau et dassainissement du Grand Casablanca
gre par la socit LYDEC, nous avons tent dapprhender, sur ce cas prcis, lvaluation
quantitative de la valeur ajoute conomique et sociale dun Partenariat Public Priv dans la
gestion dun service public.
Tout en tant conscients de la complexit dun tel exercice, nous avons retenu la mthode
dvaluation axe sur les effets conomiques .
(108)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Ainsi, pour gagner en prcision dans lessai dvaluation de cette valeur ajoute, nous nous
sommes appliqus identifier les axes les plus significatifs dans le secteur dactivit tudi.
Sans vouloir prtendre une exhaustivit, les axes retenus dans cet essai dvaluation sont :
a- Valeur Ajoute sectorielle macro-conomique :
a.1 : Axe : Gestion des ressources en Eau ( incidences macro-conomique sur la
collectivit des actions damlioration du rendement des rseaux de distribution
de leau potable )
a.2 : Axe : Investissement productif
( effets macro-conomique des
investissements en infrastructure engags )
Remarque :
Pour cette valuation, dfaut de donnes comptables fiables sur les
investissements consentis par la RAD antrieurement 1996, nous nous sommes
trouvs dans lobligation de nous limiter aux donnes comptables de 1996.
La comparaison des investissements consentis par la RAD en 1996 avec ceux
raliss par LYDEC au dmarrage du contrat de gestion dlgue avec la
Communaut Urbaine de Casablanca (1997 2000 ) pourrait introduire un biais
dans lanalyse.
Cependant, au regard de la qualit de linfrastructure, notamment dassainissement
dans le Grand Casablanca, et compte tenu du retard accus par la RAD dans ce
domaine, cette rserve doit tre nuance.
b-
(109)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
1996 * (Rgie )
2001
63%
71%
68
44
24
800 000
88%
91%
210,5
643,1
2702,3
80
60
70
0,5
210,5
163,6
269
124
691,8
544,3
970,08
496,1
(110)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
(111)
1996
2001
Pas de mesure
86%
50
72
13
30
3 10
8,9%
31,0%
< 100
30
11%
34%
58 196
699
nant
nant
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Non communiqu
non communiqu
2 016
Nant
Nant
Nant
Nant
Soutien de plusieurs associations (CHOUALA,
associations de quartiers, )
(112)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
5.3.3
Axes ponctuels
Axes permanents
Ajustement tarifaire
Evacuation des eaux pluviales
Panel clientle :
Ville
Taille chantillon
Casablanca
400
Rabat
300
Total
700
(113)
ISCAE
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Electricit
Eau
Assainissement
FEV01
NOV 00
JUIN 00
NOV 97
79,3 %
88,6 %
90,1 %
74,5 %
77,1 %
78,.6 %
70,6 %
79,5 %
78 %
63 %
54 %
37 %
Les efforts consentis par les dlgataires en matire de balisage et de propret des chantiers, de
respect des rgles de scurit, de communication et de formation des collaborateurs et de leur
sensibilisation expliquent les amliorations perues et notes par les clients.
Facture : taux de satisfaction par rapport aux lments de la facture
Fev01
Nov00
Juin00
Juin-97
96 %
90,3 %
88,7 %
55,6 %
Clart des factures
54 %
77,9 %
57,6 %
30 %
Fiabilit des montants (*)
74,6
%
73,3
%
70,6
%
47,6%
Niveau de dtail
Rgularit de rception des factures 65,7 % 85.1 %
70,7 %
( * ) Il importe de souligner ce niveau que les incidents de facturation survenus REDAL dans la gestion dlgue de Rabat ont influenc ngativement la perception des usagers de
Rabat et Sal.
Ces incidents conjoncturels survenus au niveau de la facturation Rabat et Sal, ont ngativement pes
sur le taux de satisfaction moyen pour ces indicateurs de satisfaction clientle.
En effet, prise sparment, la clientle du Grand Casablanca, a affich, pour les mmes indicateurs, un
niveau de satisfaction moyen de 94,3 % en Fvrier 2001 et de 92% en Novembre 2000.
Les amliorations notes dans la perception des clients sexpliquent largement par la
mobilisation des ressources humaines en charge du contact client domicile : formation,
accompagnement, amlioration des conditions de travail.
( **) Le niveau de satisfaction relativement faible au niveau de lindicateur fiabilit de la
relve sexplique, comme dvelopp ci-avant, par les incidents de facturation survenus Rabat.
Ce niveau de performance moyen sur les deux villes occulte, pour cet indicateur, la satisfaction
enregistre chez les usagers du service Casablanca.
(114)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Services
Taux de satisfaction par rapport aux Services sur place :
Panneaux d'orientation
Facilit trouver linterlocuteur
Attente aux guichets
Amabilit / accueil
Comptence
Qualit informations donnes
Qualit du traitement des
rclamations
Fev01
93 %
87 %
80 %
92 %
96 %
93 %
73 %
63 %
27 %
Lamlioration remarquable de la perception des clients quant aux services dlivrs sur place
sexplique par les efforts importants consentis par les oprateurs dlgataires de service public en
matire de rnovation des agences commerciales, dintroduction doutils innovants pour la
gestion des files dattentes et de formation des agents daccueil clientle.
Nous notons ici que pour les 90% des 265 clients insatisfaits, le motif dinsatisfaction majeur est
le prix et son ajustement. En effet, lajustement contractuel des tarifs reprsente la contrepartie
des lourds investissements consentis et consentir en infrastructure de base pour lvacuation
des eaux pluviales, la collecte des eaux uses, le dveloppement des infrastructures dlectricit
et deau potable.
La nature, par dfinition invisible, de ces investissements infrastructure gnralement
souterraine telles que conduites deau potable , deaux uses et deaux pluviales contribue
cette perception rductrice et peu valorisante de linvestissement consenti et de son importance.
De plus, lexistence du service ( conduite dvacuation des eaux uses et dalimentation en eau
potable comme la fourniture dlectricit ) tant une attente implicite du citoyen, et donc dont
loffre, est perue comme obligatoire de la part de la collectivit.
Tous ces lments expliquent la perception du client et dnotent de limportance dune
communication spcifique et efficace sur la nature, le cot et les particularits de cette mission de
service public.
(115)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
OUI
34%
NON
66%
Il ressort une confiance majoritaire dans les prestations prodigues par loprateur dlgataire
de service public. La motivation du oui pour la rgie dans les 34% de la catgorie des
insatisfaits trouve son explication dans le dfaut de propension supporter lajustement
tarifaire correspondant aux investissements consentis en infrastructures.
Satisfaction Gnrale Hors Prix :
60
Taux de
satisfaction
(en % )
50
40
30
20
10
0
Pas satisfait du
tout
Plutt pas
satisfait
(116)
Plutt satisfait
Trs satisfait
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Nous soulignons que le pourcentage de clients Plutt satisfait et trs satisfait sest
lev respectivement 51 % et 33,6 %. Soit un total dusagers de service satisfaits sur les
deux Wilaya, Casablanca et Mohammdia puis Rabat et Sal de 84,6%.
Pris sparment, les clients de la gestion dlgue de Casablanca, ont exprim, un niveau de
satisfaction gnrale de 89 % ( plutt satisfait + trs satisfait )
Au terme de la consultation des clients utilisant le service et les prestations offertes par les
dlgataires de service public, il ressort :
5.4
Une nette amlioration de la Valeur dlivre 70 au client par les oprateurs dlgataires
de service public compars aux rgies qui les ont prcd dans le service de ces mme
clients.
Un engagement fort des dlgataires dans une dmarche oriente Client . Cette
dmarche, issue dun choix stratgique, est traduite dans la gestion oprationnelle par
des mesures concrtes sur le terrain : mise en place denqutes de satisfaction clientle,
identification des attentes clientle, mise en place dengagements de service, formation
et accompagnement et mise niveau des collaborateurs ayant un contact direct avec
les clients. Ce tmoignage effectif et express du client dnote de la satisfaction dont il
fait preuve quant aux prestations qui lui sont dlivres.
CONCLUSION
70
La valeur dlivre au client se dfinit comme tant la diffrence entre la valeur globale perue et le cot total. La valeur globale correspond
lensemble des avantages que le client attend du produit ou service ; le cot total comprend lensemble des cots que le client sattend
supporter dans lvaluation, lacquisition, lutilisation et la disposition de ce produit. Cf Kotler Dubois ; Marketing Management, 2000. 785
pages
(117)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
la non-productivit des rgies intercommunales se traduit par un niveau lev de pertes physiques
dans la distribution des services, un faible taux de recouvrement des factures et un indice
demploys pour mille connexions dpassant les standards internationaux.
Dans le modle conomico-commercial mergent, les entreprises prestataires fonctionnent
suivant les principes de commerce, de management et de rationalit conomique fondamentaux
pour assurer un bon service long terme.
Ces entreprises dlgataires de service public font preuve de professionnalisme et dune plus
grande capacit crer de la valeur pour toutes les parties prenantes de la gestion dlgue :
Client, Personnel, Collectivit et Actionnaires.
La participation du secteur priv a tendance augmenter la productivit. Elle ne signifie pas
obligatoirement llimination du rle de lEtat dans la prestation du service public existante - du
fait de la contractualisation de la relation long terme entre dlgataire/dlgant ou plus
gnralement entre partenaires - , mais plutt le partage des responsabilits et des risques entre
eux.
(118)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Dcision sur
Les tarifs
Niveau Politique
Interfrences
politiques :
(nomination directeurs, .)
Sous emploi
Employs
Compagnie
Tarifs bas
Populations non
connectes
Qualit de
Service faible
Populations connectes
(119)
Tarifs
daccs prohibitifs
ISCAE
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Dcision sur
les tarifs
Niveau Politique
Modle stratgique
dfinir
Rgulateur :
communauts urbaines,
Commission Technique
de Suivi, ministre
contrle sur
les tarifs et la
qualit
structure,
prrogatives,
fonctionnement
dfinir
Service efficace
Employs
Compagnie
Tarifs ajusts
Populations non
connectes
Qualit de
service
amliore
Populations connectes
(120)
connexions
tarifs accessibles
ISCAE
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CHAPITRE 6
PERSPECTIVES DEVOLUTION
(121)
ISCAE
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6. PERSPECTIVES DEVOLUTION
Dans un univers de monopoles publics, nationaux et spcialiss par secteur, les privatisations des
annes 1980 ont t ressenties comme un signal fort. Effectivement, elles branlaient des
conceptions labores entre la crise de 1929 et laprs-guerre, sinspirant des ides planificatrices
et keynsiennes et faisant de linterventionnisme public un moyen efficace pour corriger les
insuffisances du march.
A partir dimpulsions politiques venant des Etats Unis, de Grande Bretagne et dAustralie, les
secteurs de tlcommunications ont t drguls, puis est venu le tour du secteur lectrique, et
enfin des services urbains.
Comme dans tout phnomne nouveau en train de saccomplir, les acteurs ont d justifier leurs
actes. Ces annes ont t, alors, celles dune intense production dides avec la mobilisation des
corpus des sciences conomiques et du droit71.
Dix ans plus tard, la fin des annes 1990, le parcours est trs impressionnant72. Ce qui devait
tre argument hier simpose naturellement aujourdhui. Tous les grands pays industriels se sont
lancs dans ces politiques, et rares sont les pays mergents rests en dehors du mouvement.
Pour ces raisons, la problmatique gnrale se trouve dplace. La question nest plus de savoir
sil faut dlguer, ni de discuter des avantages de loprateur priv par rapport des
tablissements publics. La question principale se dcale du pourquoi au comment :
Comment organiser des cooprations durables entre puissance publique et oprateurs privs ?
Comment dvelopper des services qui puissent tre accessibles au plus grand nombre tout en
respectant des obligations de service public, ou de service universel ?
Comment concevoir des contrats assez robustes pour traverser des crises ?
6.1
6.1.1
Au mme titre que l'Etat, les collectivits locales doivent faire face d'immenses dficits
accumuls en matire d'quipements urbains. Cette situation a rendu et rend ncessaire la
recherche de solutions innovantes et alternatives de nature rsorber ces dficits et doter les
villes des infrastructures et des quipements, correspondant au rythme lev et pressant de la
demande sociale et aux exigences de la protection de l'environnement, qui est pour sa part
soumis de graves menaces.
En effet, la forte croissance urbaine (plus de 3,6 %/an), alimente par le flux toujours important
de la migration rurale, a gnr une volution gomtrique des besoins en quipements
collectifs et en services urbains, et induit dans la quasi-gnralit des villes marocaines un
dcalage de plus en plus important entre la courbe de l'offre des services publics et celle de la
demande sociale. En tmoignent le chiffre de la population urbaine qui est pass de 3,4 millions
d'habitants en 1960 15,5 millions d'habitants en 2000, et le nombre des villes et centres
urbains qui atteint actuellement 311 localits qualifies "d'urbaines".
71
72
Demsetz. 1986 ; Stigler 1971 ; Kay et al. 1986; Littlechild 1986; Vickers et Yarrow 1989
Improving Water Management. - OECD Experience. Fvrier 2003 , 132 pages. ISBN : 9264099506 ; Code OCDE : 97 200 30 21 E 1..
(122)
ISCAE
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ISCAE
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transport priv, ncessite non seulement la mobilisation d'importants capitaux pour couvrir les
dficits de mobilit urbaine (plus de 40 % Casablanca) mais aussi la ralisation urgente dans
les grandes villes de rseaux trs coteux de transport de masse (type mtro ou tramway).
L'exprience ngative des concessions par ligne justifie pour sa part, son abandon au profit
d'une gestion globale et intgre par agglomration, de nature garantir des conomies
d'chelle. Cette nouvelle dmarche conduit inluctablement la recherche de nouveaux
oprateurs qualifis, performants et capables de concevoir, raliser et grer les systmes de
transport collectifs, et de mobiliser les financements ncessaires.
Devant cette situation de l'ensemble des services publics, il est donc urgent, notamment pour
les grandes mtropoles qui accueillent l'essentiel de la population urbaine et constituent le
poumon conomique du pays, de se tourner vers de nouvelles formes de gestion des services
publics, susceptibles d'assurer durablement la fourniture de ces services, de garantir des
prestations conformes aux standards internationaux, et surtout de mobiliser des potentiels de
financement externes, hauteur des niveaux levs et sans cesse croissants, de la demande des
prestations urbaines. Il sagit bien dune vritable industrie de la ville.
Le Partenariat Public Priv apparat de ce fait comme une modalit opportune pour faire face
ces investissements lourds, qu'il faudra raliser dans les 20 prochaines annes, pour rsorber les
dficits et accompagner la vitesse ncessaire l'volution de la demande sociale et de
l'conomie nationale.
Un tel Partenariat Public Priv est aussi un instrument de politique conomique destin faire
bnficier les collectivits des effets favorables de la gestion prive : efficience conomique de
la gestion par loprateur prive ; apport du savoir-faire et de la technologie dun oprateur
souvent international, allgement de la contrainte budgtaire qui pse sur la puissance
publique ; rduction de linterventionnisme du secteur public.
6.1.2
6.1.2.1
(124)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
A partir de ce constat, on peut alors dcrire les avantages essentiels que peut procurer le recours
au partenariat public-priv, et les implications de ce recours en termes de rle pour la puissance
publique.
6.1.2.2
En permettant de faire appel des fonds privs, le partenariat public-priv permet parfois de
dvelopper des projets avec peu, voire pas de dpenses pour l'autorit publique (mme si un
certain niveau de subventions est souvent ncessaire). Le cot du service peut, dans de nombreux
cas, tre alors transfr aux usagers (pages routiers, facturation de l'eau, etc.) en leur faisant
payer un prix proche des cots rels, moyennant une campagne d'acceptation, travail que se doit
d'effectuer l'autorit publique. Certains projets financirement rentables permettent mme de
crer de nouvelles ressources par un partage des bnfices entre l'oprateur et l'autorit publique
(pages, taxes, etc.).
Le projet peut ainsi tre dvelopp sans grever le budget national. Les ressources publiques sont
alors disponibles pour d'autres objets comme l'ducation ou la sant. L'image du pays, voire son
rating, en sortent renforcs, lui permettant d'avoir un accs moins coteux aux marchs des
capitaux, et donc d'attirer plus facilement des investissements trangers.
Une meilleure intgration et une synergie entre les phases de conception, de construction et
d'opration, condition de faire un appel d'offres unique pour les trois phases ;
Une approche qui cherche minimiser le cot total du projet sur sa dure de vie
(investissement + entretien + opration) ;
Etc...
6.1.2.3
Les projets en partenariat public-priv comportent presque toujours un niveau lev de risques,
en raison des montants financiers importants en jeu, des incertitudes sur les cots de construction
et d'opration, et des incertitudes sur les revenus. Le montage en partenariat repose sur une
allocation quilibre de ces risques, une fois qu'ils ont t bien identifis, et permet d'en
transfrer une certaine partie l'oprateur priv lorsqu'il est mme de mieux les contrler que
l'autorit publique. De la sorte, l'autorit publique peut largement rduire son exposition aux
(125)
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Cycle Suprieur de Gestion
risques (bien qu'il soit ncessaire qu'elle en conserve certains), tout en s'assurant de l'optimisation
du projet sur ce plan.
6.1.2.4
Le montage en partenariat public-priv permet aux autorits publiques de mieux valuer le cot
rel d'un projet. Une valuation exacte et raliste des cots est ainsi indispensable aux
promoteurs du projet pour attirer des financements en capitaux et en prts. Il permet galement
de limiter trs largement les drives des cots d'un projet que l'on rencontre trop souvent dans les
grands marchs publics d'infrastructures. En effet, en responsabilisant le consortium, partenaire
priv du partenariat public-priv, on peut viter de sous-estimer les cots rels du projet, et en
mme temps renforcer le respect de ces cots (et des dlais), car le constructeur, le financeur, et
l'exploitant sont solidaires. Ce cot rel permet galement de raliser un talonnage qui peut
servir de base pour amliorer ultrieurement la qualit et l'efficacit des autres services publics.
6.1.2.5
Lorsqu'un projet est valu comme bnfique pour la socit, un montage en partenariat publicpriv peut permettre d'acclrer sa mise en uvre et sa ralisation. En effet, il dpend alors
beaucoup moins de la disponibilit de ressource budgtaire, condition qui risque souvent de le
reporter. Il prend alors une dimension plus politique. Cette ralisation plus rapide permet son
tour d'en retirer plus rapidement les bnfices pour la socit.
6.1.2.7
En acclrant la mise en uvre des projets, ces montages permettent une acclration de la
modernisation de l'conomie. Les infrastructures sont dveloppes, et les nouvelles technologies
introduites plus rapidement. Leur mise en uvre tant oriente sur la qualit de service, les
projets (construction + exploitation) peuvent mieux prendre en compte la demande, et s'adapter
plus rapidement aux volutions de celle-ci, permettant ainsi une modernisation rapide de
l'conomie. Il en rsulte alors des bnfices indirects importants pour le dveloppement
conomique du pays.
(126)
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6.1.2.8
L'appel au financement priv pour ces projets a aussi un effet bnfique d'un point de vue
financier macroconomique. En effet, il permet d'amliorer l'accs aux marchs financiers
internationaux, en attirant des capitaux internationaux, en renforant l'image du pays sur ces
marchs, et en s'appuyant sur des oprateurs de grande envergure ayant un accs privilgi ces
marchs.
Il permet aussi terme de dvelopper un march financier local. Ces montages complexes
impliquent en effet de nombreuses sources de financement, et agissent souvent comme un
catalyseur sur le march local, qui doit donc se moderniser (ou voluer) et s'adapter.
6.1.2.9
En recentrant le rle de la puissance publique, en lui permettant de mieux identifier ses dpenses,
et en rduisant ses dpenses budgtaires, les montages en partenariat public-priv de grands
projets lui permettent donc de mieux focaliser ses ressources pour financer la partie non rentable
du service public assur par le projet. Mais surtout ils librent des ressources financires pour les
autres services publics pour lesquels le recours au partenariat public-priv n'est pas ou peu
possible (sant, ducation, protection sociale, etc.) Ainsi les collectivits publiques peuvent
concentrer leurs moyens et leur nergie sur leurs missions sociales.
6.1.2.10
Contrairement une ide reue assez rpandue, le recours au secteur priv, dans le cadre du
partenariat public-priv, peut permettre de mieux prendre en compte la dimension
environnementale du dveloppement. D'une part, l'essor des services environnementaux
(assainissement et dchets essentiellement) est devenu un aspect essentiel du dveloppement
durable. Or, les infrastructures ncessaires pour oprer ces services demandent d'importants
investissements, et le service de collecte (pour les dchets) ncessite une souplesse d'opration.
Aussi, les montages en partenariat public-priv permettent-ils une mise en place plus rapide et
plus efficace de ces services, un moindre cot pour les finances publiques.
D'autre part, pour l'ensemble des services publics, l'appel des professionnels internationaux
permet d'avoir accs aux technologies les plus modernes et les plus respectueuses de
l'environnement. En effet, ces professionnels sont de plus en plus l'coute des besoins en termes
environnementaux, s'adaptent aux cadres rglementaires les plus contraignants rencontrs dans le
monde, et sont capables d'innover et d'adapter leur offre l'volution des exigences en la matire.
L'laboration de partenariat entre l'autorit publique et les oprateurs privs permet aussi de
concevoir les solutions les mieux adaptes pour concilier les exigences de qualit de service, de
capacit conomique des usagers et de l'autorit publique, et les exigences environnementales.
6.1.2.11
En librant la puissance publique de son rle d'oprateur, le partenariat public-priv lui permet de
se recentrer sur ses missions rgaliennes. Elle peut de la sorte mieux identifier les exigences de
service public, et les cots qu'ils reprsentent. Elle peut ainsi valuer de faon efficace le niveau
optimal souhait par la socit pour ses services publics et le cot que cela reprsente, et arriver
ainsi un arbitrage entre efficacit conomique et sociale. Les montages en partenariat publicpriv permettent galement de mieux cerner la capacit contributive des usagers et le niveau de
subvention ncessaire pour assurer les services jugs d'utilit publique, mais non rentables, et
(127)
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Bnfices technologiques
Le partenariat public-priv permet d'attirer des experts ayant acquis une exprience
internationale: constructeurs, oprateurs, ingnieurs, financiers, juristes, etc. Cette expertise doit
se retrouver du ct du partenaire priv, mais galement en interne ou en conseil de l'autorit
publique. Il en rsulte un important transfert technologique ou de savoir aire qui se traduit sur de
nombreux plans :
-
Construction et systmes d'exploitation (les techniques les plus modernes peuvent tre
proposes, de faon adapte au contexte local) ;
Ingnierie financire ;
Ingnierie institutionnelle ;
etc.
Bnfices politiques
Les bnfices politiques ne sont pas ngligeables non plus. En recentrant l'action de l'autorit
publique sur ses missions rgaliennes, le recours au partenariat public-priv permet une
redfinition de son rle d'une entit propritaire et opratrice celui d'une entit rgulatrice et
contrleuse. Cela permet de promouvoir des services efficaces, orients par la demande, en sus
des bnfices sociaux. La puissance publique en ressort alors gagnante, car elle assure une
meilleure qualit de service, tout en recentrant ses moyens sur les aspects sociaux. Au-del,
l'introduction du partenariat public-priv permet de repenser la rpartition des rles entre les
secteurs publics et privs de faon moins manichenne.
Nanmoins, ce bnfice politique peut se retourner si le recours au partenariat public-priv ne se
fait pas dans de bonnes conditions et, en particulier, si l'Etat ne se donne pas les moyens de
dfinir ses objectifs de faon raliste, de prparer ses services et ses institutions la mise en
place des partenariats public-priv, et surtout d'assurer une rgulation efficace.
6.1.2.14
Allocation et "non-abdication"
Bien que l'on utilise parfois abusivement le terme privatisation, un partenariat public-priv n'est
pas une privatisation. Il permet d'attirer les investisseurs privs, sans pour autant aliner les
missions publiques au profit du priv. En effet, le partenariat public-priv se dfinit comme une
dlgation un oprateur priv de la mise en uvre d'un service public, pour une dure de temps
(128)
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Stabilit
Les avantages sociaux et conomiques, dj dcrits, ont des rpercussions videntes sur le plan
de la stabilit conomique, et donc politique. D'une part, les contrats sont signs pour des dures
qui dpassent celles des mandats politiques. Les services publics considrs seront donc en
gnral moins sensibles des effets "lectoraux" directs et indirects. L'entretien et la qualit de
service risqueront moins d'tre soumis ces alas, et les projets doivent montrer un vritable
intrt socio-conomique pour tre retenus.
D'autre part, en amliorant la qualit des services collectifs sans augmenter la pression fiscale de
faon excessive, les partenariats public-priv engendrent un bien-tre conomique et une stabilit
sociale. Encore une fois, l'cueil viter est d'y avoir recours dans la prcipitation. Il est
fondamental de bien prparer la population et l'administration, prvoir des priodes de transition,
afin de faire accepter la notion qu'il faut payer pour le service (ou une partie du service au moins)
et d'assurer aussi une bonne rgulation permettant d'viter des excs.
6.1.3
6.1.3.1
Dans une concession, ou une gestion dlgue, l'autorit publique et l'oprateur priv nouent un
partenariat avec un objectif commun mais des motivations clairement distinctes : la puissance
publique recherche une amlioration de la qualit du service apport la collectivit ; de son
ct, l'oprateur priv recherche un profit proportionnel l'engagement des capitaux investis,
ses comptences, et sa prise de risque. Toutefois, cette diffrence d'objectifs n'exclut pas une
communaut d'intrts dans la russite du projet, objet de leur partenariat, dont le premier est la
satisfaction des clients.
Le recours au partenariat public-priv peut apporter des bnfices aux deux partenaires, sous
rserve que les risques inhrents au recours cette technique soient suffisamment bien analyss
en amont et que leur allocation soit quitable, c'est--dire que les risques soient assums par le
partenaire le mieux mme de les matriser. Il convient galement de s'assurer que le partenariat
soit acceptable politiquement, socialement et culturellement.
Si tel est le cas, chaque partenaire est mme d'apporter sa contribution :
le partenaire priv y contribue par ses comptences, ses capacits d'innovation, ses qualits de
gestion, son efficacit et ses possibilits financires directes et indirectes (fonds propres et
dettes).
Le partenaire public, tout en exerant ses responsabilits de service public, rduit ses charges
financires et peut ainsi allouer ses ressources ainsi rendues disponibles d'autres obligations
de service public (ducation, sant, scurit) non gnratrices de recettes directes.
(129)
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Dans un tel schma optimal, il s'agit d'une opration "gagnant-gagnant" o les deux intervenants
et le bnficiaire final, le citoyen-usager, tirent chacun avantage du recours au partenariat publicpriv.
Pour bien apprcier un tel schma de partenariat, il est impratif de prendre en compte la dure :
il s'agit d'oprations qui ont une vie moyenne d'au moins vingt ans et, il serait hasardeux de
penser que des risques ne se matrialiseront pas.
En effet, il est clair qu'une moindre performance, voire un chec du partenariat ne manquera pas
d'entraner :
-
pour l'oprateur priv, une moindre rmunration, voire une perte des capitaux investis.
Ainsi, un risque affectant l'un des partenaires se rpercute sur le projet et, finalement, sur l'autre
partenaire. Les deux partenaires ont donc conjointement intrt limiter les risques susceptibles
d'affecter la russite du projet. Ces risques n'ont pas une cause unique, mais peuvent provenir de
causes directes ou indirectes qui peuvent survenir tout au long de la vie du projet, depuis sa
naissance jusqu' sa maturit, et qui, tout moment, peuvent entraner l'infirmit ou la mort du
projet.
Afin de minimiser l'occurrence de ces risques et de prvoir, en cas de survenance, la mdication
approprie, il faut identifier le plus en amont possible les diffrents types de risques qui
pourraient altrer l'intrt du projet, le dnaturer, voire conduire son abandon. Cela nous
conduit procder une typologie des risques (risques gnraux, risques spcifiques pour les
oprateurs privs et pour la puissance publique), et analyser les moyens de leur rduction et de
leur limination, autant que faire se peut. La limitation de ces risques doit s'effectuer au travers
de quatre phases successives :
-
Tout projet comporte des risques. C'est l'valuation de ces risques et de la faon dont ils peuvent
tre grs qui est l'essence du montage d'un partenariat public-priv. Il s'agit de distinguer les
risques intrinsques au projet des risques provenant de son environnement, et les classer en
fonction de leur priode d'occurrence dans la vie du projet et de leur influence directe ou
indirecte sur les flux d'exploitation.
Dans cet esprit, il convient de distinguer, d'abord, les risques susceptibles de se matrialiser
pendant la phase de conception-construction, ensuite ceux pouvant affecter la phase
d'exploitation et, enfin, les risques lis l'environnement du projet.
(130)
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6.1.3.3
Les risques techniques ou risques de construction rencontrs dans la phase de conceptionconstruction dcoulent des choix technologiques et du droulement des oprations. Ils se
traduisent par des risques de surcot et des risques de retard.
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d'interface ou risque de coordination entre les diffrents intervenants qui peut entraner un
risque de retard et de surcot.
Pour des raisons soit imposes (recours obligatoire), soit de comptitivit, le recours des
sous-traitants, notamment locaux, peut entraner des risques de capacit technique
insuffisante, de matrise imparfaite dans la conduite de la partie des travaux dont ils ont la
responsabilit, qui impliquent des risques certains de retard et de surcot (risque de soustraitance).
b- Risques conomico-financiers
Les risques conomico-financiers sont les risques lis aux paramtres du montage financier. La
consquence de leur matrialisation sera un surcot et/ou des retards et donc un renchrissement
du cot du projet, et une perte de rentabilit conomique de l'ensemble. Ces risques rsident
d'abord dans les paramtres externes au contrat qui fixent les conditions de financement. Mais ils
sont galement lis la capacit des parties prenantes du contrat respecter leurs engagements
financiers.
(132)
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6.1.3.4
Une fois la construction ralise, le risque porte alors sur le volume de cash-flow gnr par le
projet, et sur les cots d'exploitation. Ce risque est d'autant plus grand qu'il porte sur une dure
longue pour laquelle la prcision des prvisions ne peut tre garantie.
a- Risque de revenu
interruption du service ;
grve ;
dfauts techniques ;
absence de fourniture d'entrants dans les conditions du contrat (fourniture de fuel-oil pour une
centrale thermique, droits d'eau pour un barrage) ;
non-paiement par le client ou l'usager (ce dernier risque est trs important dans les projets
d'eau et d'nergie).
(133)
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Si la conception est matrise, la construction correctement ralise et les essais de mise en route
satisfaisants, on peut raisonnablement estimer que les cots d'exploitation seront respects.
Cependant, certains facteurs peuvent intervenir, qui auront pour corollaire une augmentation des
cots d'exploitation. On peut citer de faon non exhaustive :
-
c- Risques financiers
On retrouve les mmes types de risques que durant la phase de conception-construction, mais
parfois avec une orientation diffrente.
Ainsi, les risques lis aux paramtres financiers rgissant le contrat et, en particulier, les risques
de change et de taux d'intrt restent d'autant plus levs, que la dure du contrat et des
remboursements est longue. De plus, les dividendes attendus par les actionnaires trangers sont
en devises fortes, ce qui augmente encore l'impact des risques de change. Pour ce qui est du
risque d'indexation, les contrats d'achat, d'exploitation et de vente sont normalement fixs en
valeur constante au dpart et rvalus annuellement. Il existe cependant le risque de voir des
formules d'indexation conduisant une croissance plus importante des dpenses que des recettes
("effet de ciseaux").
Les intervenants tant plus nombreux qu'en priode de conception-construction, les sources de
risques de contrepartie sont encore plus nombreuses. Ils peuvent survenir, du fait de l'exploitant,
des actionnaires, des fournisseurs, des acheteurs.
6.1.3.5
Ces risques ne sont pas le fait des acteurs du projet, mais ils peuvent avoir des rpercussions
financires et commerciales sur les partenaires privs, et des rpercussions sur l'excution du
service public et les cots du projet pour la puissance publique.
a- Risques de force majeure
Il peut s'agir d'vnements relevant de la force majeure classique, tels que des catastrophes
naturelles, mais il peut galement s'agir de causes politiques, telles qu'un embargo sur la livraison
de matires premires, un refus de dlivrance de permis de travail pour la venue d'experts
trangers, etc.
(134)
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b- Risques macroconomiques
Les rcentes crises financires en Amrique du Sud et en Asie ont montr, si besoin tait, les
consquences qui en rsultaient sur la chute de monnaies et leur rpercussion sur la rentabilit
des projets (exemple des autoroutes au Mexique). D'autres changements macroconomiques
majeurs peuvent avoir des rpercussions sur les projets, comme une crise nergtique ou une
crise conomique qui se traduit par une baisse du niveau de vie.
Les risques macroconomiques peuvent galement survenir du fait de la non-ralisation
d'hypothses externes (non-adhsion un grand march) ou l'apparition de contraintes nouvelles.
c- Risques juridiques
le droit bancaire ;
la lgislation fiscale ;
les recours juridiques, notamment les clauses d'arbitrage (possibilit ou non d'un recours un
arbitrage international).
6.1.3.6
Dans le cadre du partenariat, l'oprateur priv supporte des risques inhrents tout partenariat
avec un intervenant public. Sont regroups sous l'appellation de risque politique :
-
A ce risque politique classique s'ajoute un risque politique nouveau (risque politique largi) qui
recouvre le non-respect par la puissance publique des engagements particuliers, communment
dnomms "engagements spcifiques", qu'il a pris pour favoriser le partenariat (par exemple les
obligations contractuelles de l'autorit concdante publique vis--vis d'un concessionnaire priv
pour rendre possible la ralisation et le fonctionnement de la concession, son financement, sa
prise en garantie par les assureurs). Les investisseurs, prteurs et assureurs sont particulirement
attentifs au respect scrupuleux de ses obligations contractuelles par le partenaire public, dont la
rupture relve du risque politique.
Ces engagements peuvent tre, notamment :
-
(135)
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L'apport de subventions ;
De plus en plus, l'autorit publique est reprsente par ses subdivisions (rgions, provinces,
municipalits), que les assureurs-crdit publics et privs considrent comme des autorits
administratives et non politiques, au sens du risque et du respect des conventions bilatrales et
multilatrales. Ce phnomne ne peut que s'accentuer dans les secteurs des infrastructures, de
l'eau, de la propret et de l'nergie.
Ce risque de "zone grise" peut s'avrer un obstacle incontournable au dveloppement du
partenariat public-priv.
Il y a, aussi, le risque d'acceptabilit sociale et culturelle. En fonction des projets, l'attitude des
populations (et en particulier celles qui ont les plus bas revenus), des syndicats, des groupes de
pression et d'organismes non gouvernementaux peut, dans certaines circonstances, conduire un
risque qui est difficilement acceptable ou supportable par le secteur priv.
(136)
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Surcots
Retards
Conception Innovation
Matrise technique et
technologique
Bonne excution
Qualit travail
Interfaces
Sous-traitance
Imprvisibles
Gologiques
Mto
Paramtres financiers
Indexation des cots
Taux d'intrt
Taux de change
Force majeure
Catastrophes naturelles
Embargos politiques
Conflits arms
Interdiction d'experts trangers
Problmes de police
Risques macroconomiques
Crise conomique majeure
Crise financire, dvaluation
Contraintes nouvelles
Non-ralisation d'hypothses
d'ouverture commerciale
Crise nergtique ou sur
Matires premires
Engagements financiers
Refinancement
Contrepartie
Prix
Niveau de
page/prix
acceptable
Autres baisses
de recettes
Non-paiement des
subventions
Non-paiement par
usager
Absence de
fourniture
d'intrants
Rduction de
capacit
Risques techniques
d'exploitation
Surcots d'exploitation
Augmentation des cots
d'exploitation Exigences
accrues de la puissance
publique
(137)
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6.1.3.7
risques de surcot ;
risques de non-performance ;
Ces risques ont de fortes chances d'apparatre lorsqu'on est en prsence de cahiers de charges
d'appel d'offres incomplets.
6.1.3.8
Tout projet comporte des risques et le recours au schma du partenariat public-priv, par essence,
met en vidence ces risques et leurs consquences, comme nous venons de le voir. Cependant,
ces risques peuvent tre limits, et les risques rsiduels peuvent faire l'objet d'une allocation
optimale. La limitation des risques doit prendre en compte chacune des phases de la vie du
projet, c'est--dire sa conception, sa construction et son exploitation.
Il s'agit, ds le dpart, de bien dfinir le projet et ses objectifs tant financiers, sociaux,
qu'conomiques. Il faut fixer les rgles fondamentales du jeu et ne pas les changer en cours
d'excution :
Il est ncessaire de bien respecter un certain nombre de principes qui permettront de limiter
globalement le risque d'un projet de concession ou de gestion dlgue.
a- Instaurer un environnement rglementaire solide et stable
(138)
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b- Prvoir la flexibilit
Partenariat public-priv ne signifie pas "tout priv", mais bien partenariat, ce qui implique des
droits et des obligations pour les partenaires et une relle volont d'aboutir. Il est ncessaire de
faire la promotion de cette formule auprs des dcideurs locaux et dacclrer la transmission et
l'change des connaissances et des expriences y affrentes. Cette promotion doit tre la plus
tendue et viser les autorits publiques, la socit civile, les syndicats, les organismes non
gouvernementaux, etc.
e- Mieux prendre en compte les externalits du projet
Dans l'valuation de l'octroi de subventions ou d'aides, l'autorit publique doit tenir compte des
externalits sociales et conomiques qui rsultent du partenariat public-priv. Il ne s'agit pas
(139)
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seulement de regarder les gains financiers pour les partenaires privs, mais d'intgrer les
avantages financiers (dbudgtisation), socio-conomiques (diminution du cot du service rendu,
augmentation de la qualit du service, cration d'emplois et de richesses conomiques et
d'quipements structurants) environnementaux (diminution de la pollution), pour la collectivit.
L'quilibre du partenariat, qui doit tre la base sur laquelle se structure le contrat, doit donc
s'appuyer sur une valuation complte des bnfices (et des cots) directs et indirects du projet.
f- Mieux impliquer les institutions financires multilatrales et les agences bilatrales de
dveloppement
Dans le cadre du partenariat, le partenaire priv supporte des risques inhrents tout partenariat
avec un intervenant public :
-
Le risque politique tendu recouvre le non-respect par la puissance publique de ses engagements
spcifiques au partenariat (par exemple les obligations contractuelles de l'autorit concdante
publique vis--vis du concessionnaire priv). Cette notion trouve son importance dans le fait que
certains investisseurs ou prteurs considrent que le respect de ses obligations contractuelles par
un intervenant public relve du risque politique. Ces engagements peuvent tre, notamment :
-
l'apport de subventions ;
Ces risques peuvent tre couverts soit directement, soit indirectement par l'intervention ou la
prsence d'organismes nationaux et internationaux.
(140)
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f2- Risque politique sous-souverain (le partenaire public est une collectivit)
Pour couvrir le risque sous-souverain, il serait utile que les agences de crdit-export mettent en
place des mcanismes de notation, permettant d'valuer les risques reprsents par les autorits
administratives locales. Pour ce faire, elles pourraient s'appuyer sur des banques spcialises
dans le financement des collectivits locales et des quipements collectifs. Il faudrait galement
que les conventions de protection d'investissement prennent en compte le phnomne soussouverain.
Cette approche pourrait tre complte par l'intervention des institutions financires
multilatrales, directement en faveur des entits sous-souveraines, ou au travers de lEtat. Elles
pourraient aider mobiliser financirement et par anticipation une partie des externalits que la
concession dgagera ultrieurement.
Cette anticipation permettrait d'allger les contraintes initiales de financement et/ou de
subvention, tout en donnant aux institutions financires internationales une bonne visibilit sur
les sources de remboursement de leurs concours. Bien entendu, et a fortiori, cette approche serait
directement applicable des entits souveraines.
Il conviendrait, enfin, d'amliorer la garantie d'investissement dlivre par les agences de crditexport, afin que cette dernire tienne compte du risque politique largie dans les conditions
gnrales des polices et non de faon drogatoire et au cas par cas comme cela se produit le plus
souvent.
g- Dvelopper la notion de garantie de performance dlivre par un assureur
Ces principes se traduisent concrtement lors des deux phases d'un projet de partenariat. Le
recours un certain nombre de "bonnes pratiques", lors de la dfinition d'un projet et de
l'laboration du contrat, permet de diminuer le niveau de risque pour les deux partenaires.
a- Limitation des risques en phase de conception-construction
Quelques pratiques simples permettent de limiter les risques pendant cette phase :
(141)
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Elaborer une bonne dfinition technique du projet qui permettra d'viter les
changements en cours de ralisation, etc.
Avoir recours, le plus souvent, une technologie prouve, sans pour autant refuser le
recours l'innovation technique lorsque celle-ci s'avre rpondre mieux aux besoins du
projet, condition que cette innovation soit suffisamment matrise par l'entreprise ;
Mettre en place des financements taux fixe ou stabilis par instruments de couverture
et couvrant la fois la priode de construction et d'exploitation ;
Matriser, autant que faire se peut, le risque de change tant en priode de construction
que d'exploitation ;
Instaurer une communication efficace avec les futurs utilisateurs du projet, afin de leur
permettre d'intgrer l'infrastructure et de prendre en compte leurs proccupations.
Il faut ici aussi faire appel quelques principes simples qui permettront de limiter les risques du
projet :
Dvelopper une action de communication efficace et approfondie vis--vis des clientsusagers et de la socit civile, ce ds lobtention du contrat de concession, afin den
faire valoir les avantages et den favoriser lacceptabilit ;
Prvoir des financements taux fixe ou stabilis par instruments de couverture, et dune
dure adquate au regard des cash-flows du projet ;
Prvoir dans les tarifs des clauses dindexation et, selon les cas, ngocier entre les
diffrents acteurs des garanties de change ;
(142)
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des clauses de rendez-vous, pour permettre un contrat dune aussi longue dure de
sadapter aux rvolutions (augmentation des cots, baisse des recettes) et incidents
qui ne manqueront pas de survenir ;
Partager le march entre plusieurs exploitants, ce qui permet davoir des rfrences et
aussi de rduire la survenance du risque politique largi
6.1.3.10
Les risques peuvent tre limits, mais ne disparaissent pas compltement. Il convient donc de
faire supporter les risques rsiduels par le partenaire le mieux mme de les matriser.
Allocation des risques en phase de conception-construction
a- Risques de surcot et de retard
L'intervenant le mieux plac pour matriser ces risques est le constructeur, membre du
consortium concessionnaire. La russite de la phase de conception-construction est primordiale
pour le succs de la concession. Le constructeur devra assurer la dlivrance de l'ouvrage dans les
dlais et le budget prvus. La qualit de la ralisation permettra, dans les hypothses d'utilisation
ou de frquentation, d'atteindre les objectifs des cots d'entretien et de maintenance. Afin de
s'assurer de l'engagement rel du constructeur pour les matriser, il faudra tout d'abord
slectionner, comme cela a dj t dit, un consortium dans lequel se trouve un constructeur
capable techniquement et financirement d'assumer les travaux. Le concdant et aussi les
prteurs s'appuieront sur des experts extrieurs ds la phase de conception. Pour le surplus, on
imposera au constructeur des pnalits soit de retard, soit de non-respect des performances,
destines couvrir les surcots et tout ou partie des consquences de son retard.
En plus des couvertures de risques imposes au constructeur, les risques peuvent aussi tre
reports sur les actionnaires du projet. Plusieurs formes peuvent tre utilises, en particulier :
- garantie des prts par les actionnaires pendant la construction ;
- Financement des surcots par les actionnaires soit par une augmentation du capital du projet,
soit par un financement temporaire assur directement par les actionnaires sous forme de dette
subordonne au remboursement pralable des prts.
Les prteurs peuvent galement accepter de venir en concours avec les actionnaires pour le
financement des surcots ventuels, en octroyant une ligne respectant l'quilibre capital/dette
prvu l'origine.
b- Risque d'interface et de sous-traitance
Ce risque doit tre pris par un seul constructeur responsable qui joue le rle de matre d'ouvrage
et qui a la capacit financire et l'exprience ncessaire.
(143)
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c- Risque de contrepartie
Le principe de base est que le prix doit tre le plus affermi possible. Dans certains cas, le
constructeur n'est pas capable d'assumer le risque d'volution dfavorable des indices constitutifs
du cot de construction. La solution possible est alors d'allouer ce risque aux actionnaires et aux
prteurs dans le cadre de lignes Stand-By.
e- Risque de taux d'intrt
Ce risque peut galement tre couvert par une ligne Stand-By mise en place par les actionnaires
et les prteurs, et par le recours une politique active de gestion du risque de taux.
f- Risque de taux de change
On peut galement faire appel une ligne Stand-By, mais nous recommandons le recours une
politique active de gestion du risque de change. La mise en place de ces techniques requiert une
prvision fine des flux futurs, ce qui est assez difficile en priode de construction.
Allocation des risques en phase d'exploitation
a-. Risque de demande
Il s'agit, comme nous l'avons vu prcdemment, la fois d'un risque de frquentation pure et d'un
risque de volume et de prix. Il est difficile d'allouer ce risque aux seuls membres du consortium
(actionnaires et oprateurs), mme s'ils doivent, en gnral, en porter une partie.
Dans certains cas, si le projet bnficie d'un march (exemple de l'nergie), on peut utiliser des
produits drivs, tels que des swaps permettant de fixer des recettes.
La plupart du temps et en tenant compte des externalits conomiques et sociales qu'apporte le
projet, on allouera le risque en partie sur les actionnaires, l'oprateur et l'autorit publique. Cette
dernire, en effet, agissant comme bnficiaire soit directe, soit indirecte, pourra garantir un
certain niveau de trafic (exemple des infrastructures publiques) ou la bonne excution d'un
contrat o la puissance publique garantit un niveau de demande (exemple des projets
nergtiques ou d'eau).
(144)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Ces risques peuvent tre reports dans un premier temps sur le consortium (actionnaires et
exploitant), si l'augmentation des cots et imputable l'exploitant ou la socit concessionnaire.
Mais, s'agissant du report sur le concdant ou sur les usagers, il ne peut tre mis en uvre sans
discernement. Une gnralisation intempestive reprsenterait un obstacle au dveloppement des
partenariats public-priv.
Dans les cas o l'augmentation des cots d'exploitation a une origine extrieure relevant de
dcisions unilatrales de l'autorit publique ou d'une dislocation de l'conomie, les formules
d'une subvention d'quilibre verse par l'autorit concdante ou de report du risque sur les clients
(s'il est socialement acceptable), en diffrenciant une part variable gale au cot d'exploitation,
paraissent mieux adaptes.
c- Risques financiers
Certains risques sont propres au secteur priv et doivent a priori tre rpartis entre les acteurs
privs (banques, entreprises). En particulier, le risque de contrepartie doit tre couvert par les
diffrents intervenants (exploitant, actionnaires, acheteurs, fournisseurs) au moyen d'mission de
cautions bancaires. Pour le risque d'indexation, la solution idale est que l'ensemble des
intervenants, fournisseur, acheteur et exploitant utilisent la mme formule d'indexation. S'il y a
drive, le report du risque se fera en partie sur les actionnaires et/ou sur les utilisateurs.
D'autres risques doivent tre couverts par des instruments financiers. Ainsi, pour le risque de taux
d'intrt, s'il n'est pas prvu de mcanisme permettant de rpercuter l'augmentation de l'inflation
ou des taux d'intrts rels, on peut avoir recours, s'ils existent dans la devise des prts, aux
oprations de couverture tels que les caps ou les swaps de taux.
Enfin, pour le risque de taux de change, si les mcanismes de couverture (caps et swaps de taux
de change) ne sont pas applicables, on allouera les risques l'autorit publique qui devra dlivrer
une garantie de change. Un tel engagement fait cependant courir un risque politique majeur au
projet. Il doit rentrer dans le champ des garanties de l'investissement.
Risques "indirects" permanents lis l'environnement
a- Risques de force majeure
La solution consiste adopter les mmes clauses de force majeure dans les diffrents contrats :
contrats de concession, de construction, d'achat, d'exploitation et de vente. Le risque n'a pas
disparu pour autant, mais cela permet de pouvoir ouvrir des ngociations et de trouver des
solutions. Il est en gnral impossible de transfrer tout le risque au priv.
b- Risques macro-conomiques
L'allocation de tels risques ne peut tre donne qu' l'autorit publique. Mme si les clauses
tarifaires permettent de tenir compte des dvaluations, il n'est pas imaginable de rpercuter dans
les tarifs les consquences de dvaluations draconiennes.
c-. Risques juridiques
Il est difficile de se protger contre le "fait du prince". Il convient de prvoir dans les contrats des
clauses de stabilit du cadre lgal et rglementaire, et des possibilits de rengociation et de
compensation, en cas de non-respect ou de changement de lgislation et de rglementation.
(145)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
6.1.3.11
Le partage quilibr des risques est la notion centrale du partenariat public-priv, qui ne peut se
concevoir que dans une optique "gagnant-gagnant". En effet, si les intrts de chacun sont
diffrents, chaque partenaire a intrt la russite du projet.
Le pragmatisme, la rigueur et la volont d'aboutir sont indispensables. Un certain nombre de
mesures peut tre pris de concert par l'autorit publique et l'oprateur priv pour limiter
globalement les risques d'un projet. Nanmoins, une fois que l'on a limit ces risques "projets", il
reste alors raliser l'allocation des risques rsiduels. Dans ce cas, les intrts de chaque
partenaire sont antagonistes, et l'tablissement d'un bon partenariat public-priv durable est
l'aboutissement d'une ngociation quilibre et conduite dans une perspective de long terme.
(146)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Surcots
Retards
Conception
Innovation
Matrise
Technique/technologique
Interfaces/sous-traitance
Imprvisibles
Gologiques
Phase exploitation
Mto
Frquentation
Trafic global
Elasticit demande/prix
Croissance de la demande
(147)
Action de limitation
Choix d'un oprateur-constructeur
expriment et ayant une surface
suffisante ; choix d'un contracteur unique
construction-exploitation ; approche clef
en main prix forfaitaires.
Choix d'un oprateur-constructeur
expriment et ayant une surface
suffisante ; prparer suffisamment les
procdures amont permettant d'obtenir les
autorisations, etc.
Choix d'un oprateur-constructeur
expriment et ayant une surface
suffisante
Privilgier un choix technologique que le
constructeur est capable de matriser
Choix d'un oprateur-constructeur
expriment et ayant une surface
suffisante ;
Choix d'un contracteur unique qui assume
la construction et l'exploitation
Choix d'un contracteur unique qui
regroupe les diffrentes entreprises dans
une socit de projet unique
Faire les tudes amont pour dterminer les
principaux paramtres golotiques
Allocation
Surtout consortium
Consortium/concdant
(procdures lgales)
Consortium
Consortium
Consortium
Consortium
Surtout concdant
Consortium/concdant
Faire de bons recueils de donnes en
Consortium/concdant
amont, expliciter les hypothses de
modlisation globale
Faire des tudes en amont sur la sensibilit
Consortium/concdant
des usagers et avoir une approche
prudente.
Bien expliciter et valider les hypothses
sous-jacentes aux modle de croissance
Consortium/concdant
des trafics
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Cycle Suprieur de Gestion
Niveau acceptable de
prix/page
Prix
Autres baisses et
Non-paiement subventions
recettes
Non-paiement par usagers
Croissance cots
d'exploitation
Risques indirects
Risques
conomiques/
Financiers
Paramtres
financiers
Engagements
Refinancement
financiers
contrepartie
Force majeure
Catastrophes naturelles
Embargos
Politiques/guerres
Visas, police, experts
trangers
Risques
conomiques
Crise
Economique/financire/
dvaluation/nergtique
(148)
Consortium/concdant
Concdant
Consortium/concdant
Consortium/concdant
Concdant
Surtout consortium
Concdant
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Risques
institutionnels
et juridiques
Non-ralisation
d'hypothses
d'ouverture commerciale
Consortium/concdant
Evolution lgislation
indirecte
Concdant
Acceptabilit
sociale PPP*
(149)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
6.2
6.2.1
Avant dengager un capital important dans des investissements dinfrastructure, les firmes ou
oprateurs privs ncessitent des rgles du jeu claires, couvrant les questions telles ltendue et
les conditions dentre sur le march, lexclusivit de tous les droits confrs, et, -dune
signification particulire dans beaucoup dactivits dinfrastructure- ltendue et la forme de
tous prix et/ou toute rglementation de qualit en cours. Dun autre ct, le gouvernement et les
consommateurs demandent quil existe des mesures de protection adquates de la qualit, de
laccessibilit et du prix des services dinfrastructure de base aux mains du secteur priv. Donc,
la rglementation joue un rle essentiel dans lquilibre des intrts du secteur public et priv et
dans la cration dun environnement stable concernant limplication prive dans linfrastructure.
Sur la base des carences organisationnelles actuelles, il devient urgent dadopter une rforme
profonde du cadre institutionnel doctroi et de suivi des dlgations de services publics. Cette
rforme sarticule autour trois objectifs :
simplifier et professionnaliser lorganisation administrative en crant un organe
rgulateur unique, charg de grer et de piloter le processus doctroi et de suivi
dexcution des dlgations de service public ;
Pallier linsuffisance des moyens dont disposent les collectivits locales pour grer le
processus doctroi des dlgations de service public (prparation, appel concurrence,
ngociation et finalisation des conventions) ;
Donner aux investisseurs internationaux un signal fort en affichant la volont des
autorits marocaines de mettre en place un cadre institutionnel moderne et
professionnalis.
Les principales fonctions du rgulateur se rsument dans73 :
-
74
KAY J.A, MAYER C., THOMPSON D. (eds) Privatisation and Regulation : The UK Experience. Oxford, Oxford University Press, 1986
Littlechild (S). Economic Regulation of privatised Water Authorities. London, HMSO, 1986
LAFFONT J.-J., TIROLE J.- A theory of Incentives in Procurement and Regulation. Cambridge, The MIT Press, 1993.
(150)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
6.2.2
6.2.2.1
Les responsabilits rgulatrices doivent-elles tres tendues sur une seule industrie ou
un seul secteur ou alors englober une large gamme de secteurs dinfrastructures.
6.2.2.2
Lindpendance dans le contexte de lagence de rgulation des services publics possde trois
lments principaux :
-
le rgulateur doit maintenir une relation autonome avec loprateur rglement (viter
la capture du rgulateur par lindustrie prive rglemente ), les consommateurs et les
autres intrts privs ;
le rgulateur doit maintenir une relation autonome avec les autorits politiques ;
le rgulateur doit possder des protections ncessaires dautonomie, telles que des
capitaux consigns, la scurit du mode de faire-valoir du rgulateur et lexemption
des rgles de salaires de la fonction publique.
Cependant, lindpendance a besoin dtre confronte des mesures pour assurer que le
rgulateur est responsable de ses actions et quil ne sgare pas de son mandat, ne sengage pas
dans des pratiques de corruption ou quil ne devienne inefficace. Ceci est galement associ au
besoin dobtenir un quilibre entre la libert confie au rgulateur et le besoin de certitude et de
stabilit des dcisions rgulatrices. Dans ce sens, certaines mesures institutionnelles conues pour
assurer la responsabilit peuvent tre proposes :
-
(151)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
les prix des services publics ont tendance tre politiques. Les consommateurs
constituent une importante proportion des votants et, tant donn que les services
publics sont perus comme tant essentiels, le gouvernement fait face des pressions
pour utiliser la rglementation pour des objectifs politiques court terme.
donner au rgulateur un mandat sans direction politique et, noncer ce mandat dans la
loi, plutt quun instrument subordonn qui pourrait tre rvoqu plus facilement ;
assurer que les nominations sont faites sur des critres professionnels et exempter les
employs des rgles de salaire de la fonction publique afin dattirer et de garder un
personnel de qualit ;
prvoir des nominations pour une dure dtermine qui ne soit pas la mme que celle
du gouvernement ;
protger les personnes nommes dtre rvoques sans juste cause pendant la priode de
leur nomination ;
prvoir lautonomie financire du rgulateur en comptant sur les redevances payes par
les oprateurs rglements plutt que sur le budget gnral pour couvrir les cots de
rgulation et de rglementation.
75
Toutes les tches de rgulation et de prise de dcision sont dvolues au ministre ou lautorit politique dun niveau plus lev lgitime.
(152)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
6.2.2.3
En principe, quatre arguments principaux peuvent tre souligns quant lapproche dcentralise
de la rgulation :
-
elle permet de mettre en formes des objectifs et des approches par des conditions, des
priorits et des prfrences locales ;
elle peut aider le rgulateur acqurir de meilleures informations sur les oprateurs
quil doit rglementer en rapprochant lautorit rgulatrice des oprateurs rguls ;
et elle peut encourager des expriences avec approches plus novatrices aux problmes
de rgulation.
la rglementation dcentralise pourrait galement entraver le commerce interjuridictionnel, par exemple, en rendant lharmonisation des normes techniques cls
plus difficiles.
Des solutions appropries doivent tre identifies secteur par secteur et parfois elles pourraient
diffrer pour diffrentes activits dans le mme secteur.
6.2.2.4
elle aide rduire le risque que le rgulateur ne dveloppe une relation trop intime
avec un seul oprateur
et elle aide le rgulateur maintenir une indpendance plus importante des ministres
sectoriels, de ce fait, rduisant le risque que des pressions politiques ne dforment le
procd de rgulation.
(153)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
6.2.2.5
Chaque mode dautorit de prise de dcision possde des avantages et des inconvnients. Une
commission peut tre prfrable dans la mesure o ce mode de fonctionnement permet dattnuer
les risques dinfluences inopportunes pouvant tre exerces par lindustrie ou le gouvernement
sur le rgulateur.
Lorsquune commission est choisie, les prises de dcisions seront facilites en tablissant un
nombre impair de membres et en limitant le nombre total des membres ( 3 5 individus). En
effet, plus le nombre est lev, plus le procd de la prise de dcision est lent et plus lobligation
des membres de rendre des comptes directement est faible.
6.2.3
Pour que le rgulateur prenne des dcisions bien informes et pour que ses dcisions soient
acceptes comme tant justes et lgitimes, il est important que les actionnaires concerns aient la
chance de prsenter leurs opinions. Nous recommandons pour ce faire dinstituer un procd de
rglementation ouvert o toute personne dont notamment des organes consultatifs - ayant un
intrt significatif dans une dcision rgulatrice a le droit de prsenter ses opinions au rgulateur
avant que la dcision ne soit prise. Ceci peut prendre la forme dune audience formelle,
juridictionnelle.
Le procd des prises de dcisions rgulatrices doit tre aussi transparent que possible afin de
prvenir des perceptions dinfluences inopportunes et afin de supporter la lgitimit des
dcisions.
Pour ce faire, nous recommandons dexiger que les dcisions soient publies avec le
raisonnement par lequel le rgulateur est arriv la dcision. Ainsi si le dcideur final retient des
(154)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
dcisions qui vont lencontre du conseil donn par un organe consultatif officiel, le rgulateur
devra fournir les raisons particulires au rejet de ce conseil.
Un procd dappel efficace est important pour garantir que le rgulateur ne sgare pas de son
mandat et quil reste responsabilis.
Si le rgulateur est cens tre indpendant, lorgane dappel doit galement possder cette
caractristique. Il est donc incohrent davoir des appels de dcisions rgulatrices auprs de
ministres.
Les raisons de faire appel des dcisions rgulatrices sont en gnral limites des erreurs
limites de fait ou de loi, ou des cas o le rgulateur dpasse son mandat lgal.
6.2.4
Lune des relations la plus sensible, qui ncessite dtre dfinie est celle entre lentit de
rgulation et les ministres appropris. La division des responsabilits est difficile, mais il est
important de dfinir clairement ces limites pour assurer un procd de rglementation efficace et
crdible.
Il est conseill que le ministre garde les responsabilits de la politique sectorielle, tandis que le
rgulateur effectue un travail plus technocratique. Il est aussi recommand dviter limplication
du rgulateur dans des tches qui ne sont pas importantes et qui sont hautement politiques : par
exemple : linvestissement public, la privatisation, la restructuration sectorielle, les subventions,
etc.
Cependant, certains aspects, telles que loctroi de licences et le contrle tarifaire, quoique
politiquement sensibles, doivent tre confies lunit de rgulation. Dautres rles sont aussi
assigns au rgulateur : dterminer des normes de qualit et techniques, rgler des conflits parmi
les oprateurs et les consommateurs, surveiller les conformits, imposer des sanctions et fournir
des conseils techniques au ministre.
Responsabilits du ministre
(155)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
6.3
Un bon contrat de dlgation de service public est un contrat quilibr. Derrire cette affirmation
de principe, qui nest pas contestable, se prsente lvidente difficult de dfinition de contrat
quilibr.
Deux conditions sont essentielles la dtermination de lquilibre dun contrat de partenariat
public priv : il convient que les risques soient identifis et rpartis, et que le contrat assure une
juste rmunration au partenaire priv.
6.3.1
Risques
Comme il a t dj dvelopp ci-avant, le partage des risques est un lment essentiel des
conventions de dlgation de service public. Il est aussi lun des plus difficiles dterminer. Il
suppose, comme prcit, un travail pralable didentification des risques.
Certains risques sont, sauf cas exceptionnel, de la responsabilit du dlgant ( le risque lgislatif
et rglementaire), dautres sont normalement ports par le dlgataire ( cest le cas des risques
caractre conjoncturel ).
La gestion dun certain nombre de risques est directement lie lquilibre contractuel. Dautres
trouvent normalement leur solution dans lapplication des principes permanents du droit des
contrats administratifs :
la thorie de limprvision, qui a pour consquence de protger lexploitant contre un
bouleversement des conditions dexploitation, afin dassurer la prennit du service public.
Le cocontractant de la collectivit a le droit une rvision du contrat dans le cas o
lconomie de celui-ci est bouleverse par des vnements imprvisibles qui ne sont pas le
fait de la collectivit dlgante ; il a droit une compensation mais celle-ci nest pas
intgrale, une part du prjudice est laisse sa charge.
la thorie du fait de prince, qui protge lexploitant contre les actes de la collectivit
contractante qui dstabiliseraient lexploitation ; la compensation laquelle a droit le
cocontractant est normalement gale au prjudice subi.
Force est de noter que ces principes ne sont pas en eux-mmes suffisants. Il faut en prciser les
conditions dapplication. La rpartition des risques et la dfinition des modes opratoires
dapplication de la rpartition choisie, constituent un lment essentiel de la ngociation du
contrat. Dans le mme esprit, le contrat doit prvoir les conditions de sa propre adaptation tant
par la mise en uvre des classiques mcanismes de sanction, la disposition du dlgant, que par
celle des mcanismes lis aux vnements qui peuvent affecter la vie du contrat.
Le principe de mutabilit des contrats est aujourdhui devenu une exigence essentielle dans un
environnement conomique et social mondial toujours plus mouvant. Ce principe doit tre
affirm par le contrat, et les conditions de sa mise en uvre dfinies. Do la ncessit de prvoir
dans la convention des clauses de rendez-vous priodiques, et des formules efficaces
dadaptation des contrats aux alas et aux exigences du service public assumes par la
collectivit.
(156)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
6.3.2
Le principe dquilibre financier est un principe essentiel des dlgations de service public. Cest
aussi un principe du droit des contrats administratifs dont la dlgation de service public est une
des catgories.
Au-del des positions idologiques et de sentiments prouvs qui sont aliments par un
environnement dusagers aisment rceptifs des thses selon lesquelles le profit priv sur une
activit publique est illgitime ou encore la tendance la privatisation des profits et
la publicisation des pertes , il reste que le principe dune juste rmunration du dlgataire
simpose.
6.3.2.1
ou par le niveau de rmunration qui se situe juste au-dessus de celui que le dlgataire
nest plus prt accepter : cest une logique de ngociation dans un contexte
concurrentiel.
Pour la collectivit, la premire approche est plus facile manier que la seconde. En effet,
comme le veut le jeu de la ngociation, lentreprise candidate la dlgation ne livrera pas au
dlgant le point en de duquel elle ne peut aller. Il nest cependant pas impossible, dans une
ngociation bien conduite, de parvenir le mettre en vidence, mais il nest nullement certain dy
arriver.
Par ailleurs, la premire approche est la plus transparente. Elle correspond aux exigences lgales
puisquil est fait, en pratique, obligation aux candidats la dlgation, avant la signature du
contrat de produire un compte prvisionnel de produits et charges : celui-ci doit permettre
dapprcier la rentabilit du capital investi et ainsi le caractre normal ou anormal de la
rentabilit prvisionnelle.
6.3.2.2
La construction et lanalyse dun compte prvisionnel produits et charges est un exercice dlicat.
On voque ci-aprs quelques principes utiles lanalyse :
Lon peut mener :
-
(157)
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une analyse financire en rapportant les rsultats aux capitaux investis ( capitaux
emprunts et/ou capitaux propres, pour les investissements et le financement de
lexploitation ). On utilise galement, en calcul conomique, le taux de rentabilit
interne, cest dire le taux dactualisation qui annule le bnfice actualis.
Ces rsultats doivent tre analyss avec prcaution. Les donnes brutes nont pas une
signification gnrale, car les diffrents mtiers de la dlgation de service public noffrent pas
tous les mmes conditions de rentabilit.
Lanalyse financire et comptable doit tre complte par un examen des donnes fournies, des
charges affectes lexploitation, le financement des besoins de trsorerie.
Le dlgataire constitue des provisions pour renouvellement des quipements, lorsque ceux-ci
sont sa charge. Les mthodes destimation de ces charges doivent tre identifies. Les effets
fiscaux doivent tre galement mesurs.
Le dlgataire de service public pratique lamortissement de caducit, cest dire
lamortissement comptable des capitaux investis. Ceci procure un avantage en termes dimpt sur
les socits.
Par ailleurs, la situation de lentreprise au regard de lexigibilit de limpt sur les socits doit
tre examine. Si celle-ci est dans un groupe, les bnfices dexploitation pourront tre imputs
sur les pertes dautres exploitations, sil en existe. En bonne logique conomique, cet lment na
pas entrer en compte dans lapprciation de lquilibre du contrat puisquil lui est extrieur cela
conduit privilgier lanalyse en termes de rsultat avant impt.
En matire financire, les flux de trsorerie doivent tre finement analyss. Si le dlgataire est
autoris percevoir des recettes pour le compte de la collectivit ( crdits de TVA par transfert
du droit dduction, surtaxe daffermage, ), et quil est autoris les conserver pendant une
certaine dure, lavantage de trsorerie correspondant qui, gnre des produits financiers, ou
conomise des frais financiers doit tre calcul. A linverse, le dlgataire doit imputer en
charges du contrat tous les dficits de trsorerie lis son fonctionnement, car il doit les
supporter.
En fin de contrat, le dlgataire de service public doit rtrocder gratuitement les biens de
concession au dlgant, sauf si une disposition particulire prvoit la prise en charge de la part
non amortie des quipements, et ne peut en aucune faon prtendre disposer dune quelconque
clientle ou fonds de commerce : le goodwill (76) est suppos tre nul.
Les dlgataires de service public, en particulier ceux qui appartiennent des grands groupes, ont
des stratgies de territoire. Ils peuvent accepter des rmunrations faibles pour conserver ou
investir des territoires. La quantification de ces avantages reste dlicate raliser et ne peut tre
intgre dans une formule de calcul.
Cest sur le fondement de ces lments que lon peut envisager de calculer le taux de rentabilit
prvisionnel du contrat. Celui-ci doit tre affect dun coefficient li aux risques de
lexploitation. Ce coefficient nest pas facile mesurer. On peut lintgrer en calculant
diffrentes hypothses de fonctionnement du service et donc de rsultats, ce qui conduit une
gamme de taux de rentabilit.
76
Terme comptable qui dsigne lensemble des lments non matriels qui contribuent la valeur dune maison de commerce tablie. (cf. Y.
Bernard et J.C. Coli, Dictionnaire conomique et financier, 6me dition, le Seuil, Paris, 1996 )
(158)
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Cycle Suprieur de Gestion
On peut galement lintgrer dune autre manire : en considrant quil nest pas illgitime quun
contrat dans lequel les risques dexploitation sont rellement supports par le dlgataire, apporte
un taux prvisionnel de rentabilit lgrement suprieur dautres. Le calcul dune rentabilit
prvisionnelle est donc un exercice qui appelle une analyse fine.
Dans les contrats aux risques et prils77 concession et affermage - De plus en plus
saffirme le principe dune rgulation de la rmunration du cocontractant de la collectivit en
cours de contrat.
Ainsi, des clauses rgulires de rendez-vous visant recaler priodiquement les conditions
financires en fonction de la vie du contrat peuvent tre prvues dans les dispositions
contractuelles tant entendu que la profitabilit sapprcie sur la dure du contrat et non sur une
de ses squences.
77
elle signifie que lexploitant porte le risque de lexploitation. Mais le risque peut tre positif ou ngatif. Ce terme est remplaable par risques
et profits ou risques et chances
(159)
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Cycle Suprieur de Gestion
CONCLUSION GENERALE
Force est de noter que les mutations de lordre international, les enjeux de la mondialisation,
lentre programme du Royaume du Maroc dans la zone de libre-change avec lunion
europenne, entre autres, placent le pays au carrefour de profonds changements dans les sphres
de lconomie et de la bonne gouvernance en gnral. Il sagit en particulier de btir lconomie
du futur sur des bases saines, modernes, tournes vers lavenir et aptes relever les dfis de la
comptitivit et de la globalisation.
Ces objectifs interpellent en premier lieu lEtat dans un contexte conomique et financier marqu
dune part, par des besoins accrus en termes dinfrastructures et dquipements publics, et dautre
part par la ncessit imprieuse dapporter la rponse la mieux adapte et la plus optimale aux
besoins des usagers.
Dans ce cadre, la gestion des services publics et la modernisation de ladministration sont au
cur des proccupations de lactuel gouvernement du Maroc. Pour en tmoigner, plusieurs textes
ou projets lgislatifs sont mis en application ou en cours dadoption ces derniers temps, savoir :
Le projet de loi sur le contrle financier des tablissements publics adopt par la chambre des
conseillers, le 08 mai 200379;
78
79
80
Cette nouvelle charte communale remplace celle de 1976. Ce texte rform pallie entre autres la balkanisation des collectivits locales en
mettant en avant le principe de lunit de la ville . En pratique, il sagit de regrouper les agglomrations qui comptent 500 000 habitants en
une seule commune urbaine ; celles dont la population est de plus de 500 000 habitants seraient subdivises en un certain nombre
darrondissements dont le rle se limiterait grer les affaires administratives et civiles courantes. Lorientation prise est daller vers un
systme darrondissements coiffs par un conseil de la ville.
Ce nouveau texte concerne prs de 680 entreprises publics, il exclut de son champ dapplication des organismes comme Bank Al Maghrib, la
CDG, les tablissements de crdit, les entreprises dassurance et les tablissements soumis un contrle spcifique comme lAgence du
dveloppement du nord, lANRT. Aprs les dboires de plusieurs entreprises publiques, ce texte vise le renforcement et la modernisation du
contrle de lEtat. Selon la nature de lentreprise, la loi introduit quatre types de contrle : a) un contrle pralable classique axe sur la
rgularit des oprations ( il sera maintenu pour les tablissements dont le systme de gestion ne runit pas les conditions de scurit et de
matrise des risques ncessaires ; b) un contrle daccompagnement. Il est effectu sans visa du contrleur de lEtat et sera exerc sur les
socits anonymes appartenant lEtat ; c) le contrle conventionnel pour les socits dEtat sans participation directe et les filiales
publiques ; d) le contrle contractuel appliqu aux entreprises concessionnaires.
Le texte de loi prvoit une publication au Bulletin Officiel, selon les formes arrtes par le gouvernement, des comptes annuels des
tablissements publics.
Ces textes de loi visent moderniser les outils des services dconcentrs et les doter de pouvoirs rels et larges en vue dassurer un certain
quilibre et un rel partenariat entre les services dconcentrs et les collectivits locales.
(160)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Lconomie des ressources en eau ralise slve 25 millions de m3/an, lquivalent des
besoins annuels en eau potable dune ville marocaine de 800 000 habitants ;
La participation active et lintgration dans le tissu social de la ville par la mise en oeuvre de
plusieurs actions citoyennes.
Par ailleurs, compte tenu de la forte croissance urbaine ( 3.6% / an ), des dficits accumuls en
infrastructures de base, de lvolution croissante des besoins en prestations publiques de qualit,
de la ncessit dallouer en priorit les ressources financires de lEtat aux besoins sociaux et des
impratifs defficacit et du bon management dans une conomie libralise, nous avons mis en
exergue la ncessit de doter lEtat dun nouvel instrument de politique conomique : le
Partenariat Public Priv.
Le temps de lEtat producteur, protecteur et centralisateur est dsormais rvolu. A lEtat
providence doit succder aujourdhui lEtat qui dfinit les orientations stratgiques, qui facilite,
qui rgule et qui garantit aux investisseurs nationaux et trangers la transparence des rgles du
jeu conomiques.
Nous avons montr que tous les pays industrialiss et la majorit des pays mergents se sont
lancs dans la gestion dlgue des services publics et dans dautres formes du partenariat public
priv.
La question nest plus de savoir sil faut dlguer, ni de discuter des avantages de la grande firme
prive par rapport des tablissements publics. La question principale se dcale du pourquoi au
comment :
Comment organiser des cooprations durables entre puissance publique et firmes prives ?
Comment dvelopper des services qui puissent tre accessibles au plus grand nombre tout en
respectant des obligations de service public ou de service universel ?
Comment concevoir des contrats assez robustes pour viter des situations de crises ?
81
Le diagnostic a port aussi sur la gestion dlgue des services deau, dassainissement et dlectricit des villes Rabat / Sal, REDAL -
(161)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Nous avons tent dapporter des recommandations et propositions concrtes pour justement
rpondre aux trois questions principales prcites. Pour ce faire, nous avons dvelopp les
perspectives dvolution de la gestion des services publics en apportant des recommandations
articules selon les trois axes suivants :
Les diffrents outils du partenariat public priv : nous avons particulirement mis laccent
sur les diffrentes possibilits offertes par le partenariat public priv dans lensemble des
secteurs publics. De la faible implication du partenaire priv la privatisation totale, ainsi la
gradation des solutions est passe en revue ( marchs dexploitation ; rgies intresses /
grance, affermage, concession /BOT et privatisation ) ;
Les conditions de russite dun partenariat public priv : nous avons dvelopp des
recommandations en vue dune construction contractuelle, robuste, prenne et quilibre.
Lanalyse et le partage des risques dans un partenariat public priv sont examins, des
propositions concrtes pour une allocation optimale des risques entre puissance publique et
oprateur priv sont labores.
Les modalits pratiques de mise en place dune rgulation efficace : nous avons dvelopp
des recommandations oprationnelles sur le rle qui devrait tre dvolu au rgulateur, sur les
lments fondamentaux de la structure de rgulation et sur les procds de prise de dcision
et dappel au sein de la structure de rgulation.
(162)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
REFERENCES BIBLIOGRAPHIQUES
Institut de la gestion dlgue Ngocier, grer et contrler une dlgation de service public.
Paris, La documentation franaise, 1999.
Lorrain D. (dir.) "Retour d'expriences. Six cas de gestion dlgue l'tranger". Rapport
pour l'ISTED, Paris, 1999.
Hamon (F), Les monopoles des services publics franais face au droit communautaire : le cas
dEDF et GDF, D. 1993, p. 91.
Xavier Besanon. Rtrospective sur la gestion dlgue du service public dans la France.
Colloque des 14 et 15 NOV. 1996 au Snat. Revue franaise de droit administratif N 3 1997
Long M. ( 1999 ), Droit des contrats. Marchs et dlgations : des critres de distinction
clarifis, Le Moniteur
(163)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Financement priv des infrastructures : Quel rle pour lEtat. Acte de la table ronde organise
par lamicale des ingnieurs des Ponts et Chausses du Maroc le 12/12/1996
OFWAT ( 1999 ), Report on the financial performance and expenditure of the water
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DETER, Department of the Environment, Transport and the Regions. The review of the
Water Abstraction Licensing System in England and Wales. Consultation paper; June 1998;
112 pages
DETER, Department of the Environment, Transport and the Regions. Water Charging in
England and Wales A new approach. Consultation paper. Mars 1998; 52 pages.
Pezon C ( 1999 ), La gestion du service deau en France. Analyse historique et par la thorie
des contrats ( 1850-1995 )
Rapport de diagnostic sur les conditions d'octroi et de suivi des concessions au Maroc,
Cabinet Price Waterhouse, 1999
Auby ( JM), Bon ( B), Droit administratif des biens, domaine, travaux publics et
expropriation, Prcis Dalloz, 1992
De Laubadre (A), Moderne (F), Delvolv ( P), Trait des contrats administratifs. LGDJ 1983
Auby ( JF ), les services publics locaux, Coll. Que sais-je ? N 2023, 1982
Coudevylle (A), les concessions de service public des collectivits locales, Coll.
Administration nouvelle 1983 ;
Recueil des modles de cahiers des charges et rglements des services, Ministre de
lintrieur franais, coll. Dcentralisation, Documentation Franaise 1987.
Bzex (M). Vers des nouveaux modles normatifs pour le secteur public, AJDA 1990, p. 659.
(164)
ISCAE
Cycle Suprieur de Gestion
Fontaine J.-M. (dir.) (1992 ), Rformes extrieures et politiques de dveloppement, PUFTiers Monde-IEDES, Paris.
Improving Water Management. - OECD Experience. Fvrier 2003 , 132 pages. ISBN :
9264099506 ; Code OCDE : 97 200 30 21 E 1.
Mancel (JF), Gestion publique, gestion prive : la fin du clivage, AJDA 1990, p. 765.
(165)
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ANNEXES
Juillet 2003
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ANNEXES
ANNEXE 1 :
Mthodologie de recherche : Modalits pratiques de conduite et danalyse des
Entretiens Non Directifs et dlaboration de stratgie
ANNEXE 2 :
Guides dentretien et Questionnaire
- 2.1 Guide dentretien rgies communales
- 2.2 Guide dentretien Gestions dlgues
- Questionnaire clients
ANNEXE 3 :
Extraits de lacte dAlgsiras de 1906
ANNEXE 4 :
Dahirs relatifs lorganisation des prfectures , provinces et leurs assembles
ANNEXE 5 :
Extraits des lois relatives lorganisation communale, provinciale et prfectorale
ANNEXE 6 :
Extraits du dcret relatif aux attributions et lorganisation du Ministre de lIntrieur
ANNEXE 7 :
Extraits du dcret relatif aux rgies dotes de la personnalit civile et de lautonomie
financire
ANNEXE 8 :
Extraits du Dahir relatif au contrle financier de lEtat
ANNEXE 9 :
Extrait du Code Gnral franais des Collectivits Locales
ANNEXE 10 :
Extraits de la loi franaise relative la prvention de la corruption et la
transparence de la vie conomique et des procdures publiques
ANNEXE 11 :
Synthse des textes de lois marocaines relatives aux services publics
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ANNEXE 1
METHODOLOGIE DE RECHERCHE : modalits pratiques
de conduite et danalyse des entretiens non directifs et
dlaboration de stratgie
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1. APPROCHE METHODOLOGIQUE
La problmatique tant dfinie, la dmarche gnrale que nous avons adopte est une
approche essentiellement de type qualitatif. Elle est axe sur ltude de lindustrie de leau et
de llectricit au Maroc en tant quexemple de services publics en vue de dgager, de faon
plus gnrale, les orientations et perspectives dvolution des services publics au Maroc.
Pour ce faire, notre tude de lindustrie de leau et de llectricit se base sur :
-
des entretiens de type non direct avec les principaux intervenants du secteur ;
Dlimiter les acteurs du secteur qui vont tre approchs dans le cadre du travail.
2. CADRE DE LETUDE
Dans lindustrie de leau et de llectricit, nous allons concentrer notre tude sur la
distribution. La gestion de la Production et du Transport est exclue de cette tude. De ce fait,
seuls les distributeurs deau, dlectricit en milieu urbain publics ou privs sont examins.
Les autres intervenants de cette industrie sont :
Les pouvoirs publics : constitus notamment des administrations concernes, des
collectivits locales et du cadre institutionnel.
Le citoyen en sa qualit dusager du service et de client.
Un chantillon type a t donc slectionn parmi les acteurs du secteur et de son
environnement. Les critres de choix de lchantillon intgrent le souci de la reprsentativit
des acteurs de lindustrie et de celui, plus subjectif, mais non moins important, de
laccessibilit et de disponibilit des personnes.
3. PROCEDURE DENTRETIEN
La dmarche tant de type qualitatif, nous avons choisi loption de mener des entretiens non
directifs avec les interviews. Ainsi, les interviews abordent avec une grande libert les
aspects les plus importants de leur point de vue.
Nous avons utilis la technique usuelle dans ce genre dapproche. En raison de la nature
diffrente des donnes et conditions de lindustrie de leau et de llectricit (existence des
rgies et de concessionnaires privs) et en vue dapprhender en profondeur les tenants et
aboutissants de ces deux formes de gestion de ce service public, nous avons labor deux
guides dentretien adapts chacune des deux situations.
4
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Les entretiens sont administrs de la manire la plus neutre possible, pour prvenir tout biais
entamant la spontanit des propos recueillis. Une copie de ces guides figure en annexe.
Lusager/client, lui, est approch par le biais dun questionnaire exhaustif. Le but tant
dvaluer sa perception du service et des prestations offertes dans le cas des deux formes de
gestion : publique et prive.
Pour ce faire, un panel des usagers de ces services a t constitu, dans deux villes qui
connaissent, sur une priode significative 3 ans et 4 ans, lexprience de la gestion dlgue
respectivement Rabat et Casablanca.
Pour des besoins de reprsentativit de la population tudie usagers du service - nous nous
sommes employs reprsenter, de faon gale, toutes les catgories socio-professionnelles
dans le panel retenu.
Pour des soucis dexhaustivit et dapprofondissement de lidentification des motivations et
perceptions profondes des usagers, la taille du panel retenu est 700 usagers ; la consultation a
t effectue trois reprises avec remplacement du tiers chaque consultation.
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Classification
(Spontanit insistance)
Extraction
Forces - Faiblesses
Opportunits Contraintes
Guide
dvaluation
Hirarchisation
Analyse
Cause/Effets
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Personne B
Personne C
I
R
S
La troisime tape consiste en une lecture inductive des propos des interviews, avec une
formulation normalise de chacune des ides. Lobjectif de cette reformulation tant le
rapprochement des diffrentes affirmations en vue daboutir une sommation.
Les ides et propos recueillis sont organises et catgorises en cinq items :
Les opportunits
Les contraintes
Les propositions
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Contraintes
Opportunits
Faiblesses
Forces
C2
F2.1
Ci
Fi.1
Cn
F1.j
F.j
Fi.j
Fn.j
..
Total
Personne I
C1
F1.1
Personne n
Personne 2
Coefficient de Pondration
Affirmation 1
..
Affirmation i
.
Affirmation p
Personne 1
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Dautre part, une pondration, allant de 1 5, est attribue chacun des interviews. Le poids
est dtermin en prenant en compte les critres suivants :
-
Le degr dinfluence de la personne en tant que dcideur dans les domaines ayant un
impact direct sur le secteur ;
La somme pondre des notes de chacune des affirmations permet le classement par total
dcroissant.
Le classement est examin pour validation sous une optique de cause-effet. Ainsi, lensemble
des faiblesses est analys pour dtecter dventuelles anomalies dans le classement o une
cause serait juge de moindre importance que son effet. Les corrections ncessaires sont alors
effectues pour aboutir une synthse des diffrents points classs par ordre dimportance.
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Diagnostic
Points Forts
Points Faibles
Opportunits
Contraintes
Orientations SocioEconomique
Projections Donnes
Chiffres
Analyse Prospective
Entretiens
Dcouverte
Brainstorming+Induction
Evaluation
Documentation
Test de Cohrence
Entretiens
Faisabilit
Plan Stratgique
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Les rsultats de cette tude sont transcrits dans une analyse prospective (Tableau 1.7).
Dans cette analyse, les paramtres sont repris en premire colonne, classs par catgorie
(forces, faiblesses, opportunits, contraintes) et par thme. Dans la seconde colonne est
rappele la pondration de chaque paramtre - de 1 5 - , dtermine lors de lanalyse des
entretiens et de la synthse du diagnostic. La troisime colonne est destine recevoir la
pondration prvisible, fonction de lvaluation de lvolution de chacun des paramtres.
La globalisation par thme, donne un sous-total qui reprsente limportance du paramtre
global ainsi obtenu. Il y a lieu de signaler quun rajustement est ncessaire aprs la
pondration de lvolution prvisible.
Exemple :
Actuellement, lexprience du personnel de la rgie de distribution est un point fort. Mais
dans cinq ans, la majorit de ces personnes devrait partir en retraite. Ce paramtre risque de
ne plus constituer une force. Il pourrait continuer ltre condition davoir une politique de
dveloppement des ressources humaines. Cet aspect, est repris comme lun des axes
stratgiques.
Dans la suite du dveloppement stratgique, cest lapprciation des paramtres dans leur
volution prvisible qui est retenue.
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Paramtre 1
Sous-Total
Paramtre j
..
Situation
Actuelle
4
Evolution
Prvisible
5
Observation
Sous-Total
Contraintes
Opportunits
Points
Faibles
Thme p
Points Forts
Thme 1
Paramtre
Les recommandations faites par les interviews qui ont pu tre dgages lors de
lanalyse des entretiens ;
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Axes stratgiques
Proposs
F1
Forces
F2
Fn
Opportunits
Contraintes
10
Thme 2
Thme 1
Faiblesses
Total
Axe 1
Axe 2
Axe 3
Oui
Axe I
Axe n
Non
Oui
Oui
Oui
Les totaux obtenus nous permettent davoir une classification par ordre dimpact dcroissant.
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Nous allons ainsi aboutir un ensemble daxes stratgiques, classs par priorit dimpact, et
que nous considrons comme cohrents.
5.5 AXES STRATEGIQUES RETENUS
La dernire tape consiste en une analyse de faisabilit des axes stratgiques dgags. Loutil
utilis pour cette analyse est un tableau dvaluation des ressources de mise en uvre, en
temps et en moyens. (tableau 1.10)
Chaque axe stratgique est par ailleurs dclin avec les actions oprationnelles qui lui sont
rattaches. Cest lapprciation de la faisabilit de ces actions qui dtermine celle de laxe
dans sa globalit.
La lecture des rsultats du tableau ainsi rempli nous permet de proposer une stratgie.
Tableau 1.10 : Grille danalyse des ressources de mise en uvre des axes
stratgiques
Dlai de mise en oeuvre
Court
Moyen
Long
Axe 1
Axe 2
Action 1,1
Action 1,2
..
Action 2,1
Action 2,2
Cette dmarche tant itrative, chaque tape, il y a lieu deffectuer des retours en arrire et
des corrections ventuelles ; le rsultat final ntant atteint quaprs plusieurs itrations.
6. CONCLUSION
La mthodologie que nous avons adopte est rappelons-le essentiellement itrative. Cela lui
confre un caractre dynamique qui est difficile exprimer ou schmatiser.
Cette mthodologie comprend une philosophie et des outils. La philosophie sarticule autour
des axes suivants :
Lide de base est que les gens qui vivent les problmes les connaissent mieux que quiconque.
Aussi est-il ncessaire de recueillir leur propos de la manire la plus neutre possible
Lors de la phase de travail sur le terrain, il est procd une analyse la plus objective possible
des lments ainsi rassembls.
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La recherche de la cohrence est une proccupation constante dans toutes les phases de la
dmarche.
Les outils, eux, sont des grilles danalyse permettant de tester la cohrence et dintroduire
une certaine rationalisation dans le traitement des informations collectes. Ces outils, quand
cela est possible, sont conus de manire aboutir des rsultats chiffrs, plus aisment
comparables.
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ANNEXE N 2
GUIDES DENTRETIENS
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ANNEXE N 2.1
GUIDE DENTRETIENS
Rgies Intercommunales
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Cet entretien non directif sintgre dans le cadre du travail de recherche men pour
lobtention du diplme du Cycle Suprieur de Gestion de lI.S.C.A.E Casablanca.
Cet entretien non directif est men avec les Directeurs et Responsables de socits de
distribution dlectricit et deau afin de mettre profit leurs expriences et vcus
professionnels et de dgager une comprhension fine des conditions actuelles et futures de
cette industrie.
Bien entendu, et conformment nos convictions profondes, aux rgles et aux mesures
dontologiques en vigueur lI.SC.A.E, nous nous tiendrons au respect inconditionnel de la
confidentialit quant aux propos, rflexions et avis qui seront tenus lors de cet entretien.
Lexploitation des rsultats de cet entretien se fera dans le cadre dune analyse et une
rflexion globales menes sur cette industrie lchelle nationale.
Entretien avec
Entit dappartenance
Chiffre daffaire annuel
Nombre demploys
Position occupe
: .
: ..
: ..
: ...
: ..
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1. Service au Client :
Que pensez-vous de la qualit des prestations dont bnficient les clients des rgies de
distribution ?
(Accueil physique et tlphonique, Instruction des demandes, facturation, Interventions
techniques)
b. Quel est le montant annuel moyen des investissements en infrastructure sur les 3
dernires annes ?(prciser par mtier si possible - Eau, Electricit et Assainissement - )
20
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5.1
5.2
21
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.
aspects lis aux investissements :
6.3 Quelles sont les mesures daccompagnement ncessaires au succs de cette forme de
gestion ?
22
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ANNEXE N 2.2
GUIDE DENTRETIENS
Gestion Dlgue
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Cet entretien non directif sintgre dans le cadre du travail de recherche men pour lobtention
du diplme du Cycle Suprieur de Gestion de lI.S.C.A.E Casablanca.
Cet entretien non directif est men avec les Directeurs et Responsables de socits de
distribution dlectricit et deau afin de mettre profit leurs expriences et vcus
professionnels et de dgager une comprhension fine des conditions actuelles et futures de
cette industrie.
Bien entendu, et conformment nos convictions profondes, aux rgles et aux mesures
dontologiques en vigueur lI.SC.A.E, nous nous tiendrons au respect inconditionnel de la
confidentialit quant aux propos, rflexions et avis qui seront tenus lors de cet entretien.
Lexploitation des rsultats de cet entretien se fera dans le cadre dune analyse et rflexion
globales menes sur cette industrie lchelle nationale.
Entretien avec
Entit dappartenance
Chiffre daffaire annuel
Nombre demploys
Position occupe
: .
: ..
: ..
: ...
: ..
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1) Service au Client :
a- Que pensez-vous de la qualit des prestations dont bnficient les clients des rgies de
distribution ?
( Accueil physique et tlphonique, Instruction des demandes, facturation, Interventions
techniques )
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Perspectives dvolution
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ANNEXE N 2.3
Questionnaire Usagers / Clients
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Bonjour monsieur, madame, je m'appelle...., . L'enqute que nous ralisons porte sur la satisfaction des
personnes comme vous, vis a vis des services de l'eau, de l'lectricit et de l'assainissement a (
nom de la ville ). Puis-je vous demander de me donner votre avis en rpondant a mes questions. Merci.
QUESTION FILTRE
QF Avez-vous leau courante ainsi que llectricit chez vous ? avez-vous un compteur ?
1. EAU
2. ELECTRICITE
3. LES DEUX
4. NON
Continuer le questionnaire
Remercier et arrter le questionnaire
Nous allons parler, si vous le voulez bien, en premier lieu des actions de communication de la
socit ( nom de la socit ) Qui gre les services de l'eau, de l'lectricit et de
l'assainissement de votre ville, puis de la qualit des rseaux, des services ainsi que de vos attentes.
QUALITE DES TRAVAUX
Parlons prsent du fonctionnement des rseaux depuis 3 mois. Je parle de la priode de novembre,
dcembre et janvier.
Poser les questions 1,2 et 3, pour les trois types de rseau : Eau / Electricit / Assainissement.
En cas de NON TRAVAUX, passer au rseau suivant.
Q.1 Y A-T-Il Eu Des Travaux Du Rseau D'acheminement De L'eau / Du Rseau Electrique / Du
Rseau D'assainissement, Dans Votre Quartier, Ces 3 Derniers Mois ?
Q.2 Comment jugez-vous la qualit de ces travaux ? faire prciser les rponses :
Q.3 Pour quelles raisons jugez-vous la qualit de ces travauxrappeler lapprciation donne en
Q.1 ?
31
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Q.1
1.OUI 2.NON
1.TRES
BIEN
Q.2
2.PLUTOT 3.PAS TRES 4.PAS BIEN
BIEN
BIEN
DU TOUT
RESEAU EAU
Q.3
45
RESEAU
ELECTRIQUE
55
RESEAU
ASSAINISSEMENT
65
Q.4 de manire globale, que pourrait faire votre socit pour que vous soyez davantage satisfait, du
travail sur les rseaux ? Relancer quoi encore ?
Poser Q.6
Aller Q.9
Q.7 Lors de ces dbordements, avez-vous fait appel aux services de votre socit de distribution ? leur
avez-vous demande de venir vous aider ?
1. OUI
2. NON
Poser Q.8
Aller Q.9
Q.8 Suite lintervention, pensez-vous que votre problme d'acheminement des eaux de
pluies, soit rgl. ? faire preciser les reponses :
1.
2.
DE MANIERE DE MANIERE
DEFINIVE
PARTIELLE
32
3.
PROBLEME
NON REGLE
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Q.9 Par rapport au pass, pensez-vous que lacheminement des eaux de pluies (prciser ville),
se soit amelior depuis larrive de la nouvelle socit ? Faire prciser
2. OUI, PLUTOT
Q.10 De manire gnrale, tes-vous satisfait ou pas de lacheminement des eaux de pluies cet hiver,
. ( prciser ville ) ?
1.TRES SATISFAIT
4. TRES INSATISFAIT
1.SOUVENT
Q.12
2.DE
3.RAREMENT
TEMPS EN
TEMPS
Q.13
DUREE EN
HEURES
DUREE
EN
JOURS
EAU
ELECTRICITE
Q.14 A votre avis, ces coupures d'eau / d'lectricit quoi taient-elles dues ? relancer : par quoi ontelles t provoques, ces 3 derniers mois ?
MOTIFS
EAU
33
ELECTRICITE
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Q.15 Au cours des 3 derniers mois, Avez-vous eu ou quelquun de votre entourage a-t-il eu, une
coupure deau ou d'lectricit, a cause dun retard de paiement ?
INTERVIEWE ENTOURAGE
1. OUI
2. NON
Poser Q.16
Aller Q.17
Q.16 Cette coupure deau ou dlectricit pour non-paiement, vous a-t-elle caus / a-t-elle caus aux
personnes de votre entourage, des problmes importants ? si oui lesquels ?
INTERVIEWE
ENTOURAGE
MOTIFS
D'INSATISFACTION
34
INSATISFAIT
MOTIFS
3.PLUTOT 4.TRES D'INSATISFACTION
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Q.19 De manire globale, mis part les prix, que pourrait faire le distributeur pour que vous soyez
davantage satisfait, de la facturation ? relancer quoi encore ?
Poser Q.22
Aller Q.27
Poser Q.22
Q.21 A domicile depuis 3 mois, quel est votre degr de satisfaction, concernant...
Si les personnes sont "plutt" ou "trs" insatisfaites, demandez les motifs.Ppourquoi tes vous...?
SATISFAIT
1.TRES
2.PLUTOT
1.
2.
3.
4.
LA FACILITE A BIEN
RECONNAITRE LES AGENTS,
GRACE A LEUR TENUE
MOTIFS
INSATISFAIT
3.PLUTOT 4.TRES D'INSATISFACTION
35
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Q.24 Vous mme ou quelqu'un de votre foyer s'est-il rendu sur place en agence, ces 3 derniers mois ?
1. OUI
2. NON
Poser Q.26
Aller Q.31
Q.25 Pour quelles raisons vous tes-vous rendu . (nom socit ) dernirement ?
1. PAIEMENT DE LA REDEVANCE
2. RECLAMATIONS
3. DEMANDE DE BRANCHEMENT
4. DEMANDE DE RETABLISSEMENT
5. INTERVENTION TECHNIQUE
AUTRES Prciser
2.
3.
4.
5.
LA COMPETENCE ET LE
PROFESSIONNALISME DES AGENTS
6.
7.
LE TRAITEMENT DES
RECLAMATIONS
36
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Q.27 S'agissant de l'attente au guichet, combien de temps avez-vous (ou la personne qui se dplace)
attendu en moyenne, ces 3 derniers mois ? Citer l'chelle. 1 seule rponse.
1.MOINS DE 5 MNS
3. DE 16 A 30 MNS
5. DE 46 MNS A 1 H
2.DE 5 A 15 MNS
4. DE 31 A 45 MNS
6. PLUS D'1 H
Q.28 Avez-vous eu des problmes avec les agents sur place ces 3 derniers mois ?
1. OUI
2. NON
Q.29 De manire globale, que pourrait faire votre socit pour que vous soyez davantage satisfait du
service sur place dans les agences ? Relancer Quoi encore ?
Poser Q.32
Aller Q.34
LA QUALITE DE L'ACCUEIL
TELEPHONIQUE
2.
3.
37
MOTIFS
D'INSATISFACTION
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Q.32 De manire globale, que pourrait faire votre socit pour que vous soyez davantage satisfait du
service daccueil tlphonique ? relancer quoi encore ?
SATISFACTION GLOBALE
Q.33 D'une manire gnrale, quel est votre degr de satisfaction, concernant...
Si les personnes sont "plutt" ou "trs" insatisfaites, demandez les motifs. POURQUOI ETES
VOUS...?
MOTIFS
SATISFAIT
INSATISFAIT
1.TRES 2.PLUTOT 3.PLUTOT 4.TRES D'INSATISFACTION
LES SERVICES DE VOTRE DISTRIBUTEUR, CES 3
DERNIERS MOIS.
Pour les personnes Satisfaites (rponses Trs Satisfait et Plutt Satisfait), aller Q.37
Pour les personnes Insatisfaites (rponses Plutt Insatisfait et Trs Insatisfait), poser Q34
Q.34 Vous dites que vous tes insatisfait des services de votre socit. Dans ce cas, souhaiteriez-vous,
si cela tait possible, revenir au systme de rgie inter-communal ?
Une seule rponse
1. OUI
2. NON
Poser Q.36
Aller Q.48
Q.36 En dehors des prix appliqus, je vous demande de me donner nouveau votre degr de
satisfaction des services de votre distributeur ces trois derniers mois.
Relancer pour cela, je vous demanderai de penser uniquement la qualit de service et d'oublier le
facteur prix.
1. TRES SATISFAIT
2. PLUTOT SATISFAIT
Pour les personnes Satisfaites (rponses Trs Satisfait et Plutt Satisfait), aller Q. 39
Pour les personnes Insatisfaites (rponses Plutt Insatisfait et Trs Insatisfait), poser Q.37
38
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Q.37 Pour quelles raisons tes-vous insatisfait des services de votre distributeur ?
PRIX
REVENONS A CE QUE VOUS PAYEZ A VOTRE DISTRIBUTEUR.
Q.38 Pouvez-vous me dire, quelle date vous avez reu votre dernire facture ?
1. DEAU
2. DELECTRICITE
Dhs/facturation
Dhs/facturation
Q.40 Pensez-vous que les amliorations apportes par votre socit, depuis quelle a repris la gestion
de leau, de llectricit et de lassainissement de votre ville, justifient les tarifs appliqus ?
1. OUI, TOUT A FAIT
2. OUI, PLUTOT
Poser Q.41
Poser Q.41
Poser Q.42
Poser Q.42
Allez Q.43
Q.42 Comme vous le savez dj, votre distributeur offre de nombreux services ses clients. si vous
aviez la possibilit d'en liminer quelques-uns, afin que vos factures soient moins leves, quels
services limineriez-vous ?
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Q.43 Je vais prsent vous citer des aspects ayant pu avoir une influence sur laugmentation des prix,
pour chacun deux vous me direz si cela vous parait vrai ou faux ?
. VRAI
1.
2.
3.
4.
5.
FAUX
TEST DE CONCEPT
40
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FICHE SIGNALETIQUE
SEXE
TYPE DE LOGEMENT
Villa haut standing
Villa moyen standing/Maison individuelle
Appartement haut standing
Appartement moyen standing
Appartement standing populaire
Maison traditionnelle
PREFECTURE DHABITATION
Casablanca - Anfa
An Chok - Hay Hassani
Ben Msik - Sidi Othman
Derb Sultan - El Fida
An Seba - Hay Mohammadi
Sidi Bernoussi Zenata
Mohammdia
Homme
Femme
AGE
20 24 ans
25 34 ans
35 44 ans
45 ans et plus
C.S.P.
A/B
C
D/E
PROFESSION DU CHEF DE MENAGE
NOMBRE DE PERSONNES VIVANT
SOUS LE MEME TOIT
RABAT
Dites-moi, sil vous plait, avez vous chez vous faire prciser
1. UN CHAUFFE-EAU
ELECTRIQUE
2. UN CHAUFFE-EAU A GAZ
3. UN CHAUFFE-EAU SOLAIRE
4. UNE TELEVISION
5. UN REFRIGERATEUR
6. UN CONGELATEUR
7. UN CLIMATISEUR
8. UN CHAUFFAGE ELECTRIQUE
9. UNE CHAINE HI-FI
10. UN ORDINATEUR
LANGUES DE L'ENTRETIEN :
1. FRANAIS
2. ARABE
3. LES DEUX
Oui
Questionnaire
Contrl
Non
Mode de
Contrle
Tlphone
Dplacement
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Rsultat du
Contrle
Accept
Refus
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ANNEXE N 3
EXTRAITS DE LACTE DALGESIRAS DE 1906
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Chapitre VI
Dclaration relative aux services
publics et aux travaux publics
Art. 105. -En vue d'assurer l'application du principe de la libert conomique sans
aucune ingalit, les puissances signataires dclarent qu' aucun des services publics
de l'Empire Chrifien ne pourra tre alin au profit d'intrts particuliers.
Art. 106. -Dans le cas o le gouvernement chrifien croirait devoir faire appel aux
capitaux trangers ou l'industrie trangre pour l'exploitation de services publics ou
pour l'excution de travaux publics, routes, chemins de fer, ports, tlgraphes et
autres, les puissances signataires se rservent de veiller ce que l'autorit de l'Etat,
sur ces grandes entreprises dintrt gnral, demeure entire.
Art. 107. -La validit des concessions qui seraient faites aux termes de l'article 106
ainsi que pour les fournitures d'Etat sera subordonne, dans tout l'Empire chrifien
au principe de l'adjudication publique, sans acceptation de nationalit pour toutes les
matires qui conformment aux rgles suivies dans les lgislations trangres, en
comportent l'application.
Art. 108. -Le gouvernement chrifien, ds qu'il aura dcid de procder par voie
d'adjudication l'excution des travaux publics en fera part au Corps diplomatique
qui communiquera par la suite les cahiers des charges plans et tous les documents
annexs au projet d'adjudication de manire que les nationaux de toutes les
puissances signataires puissent se rendre compte des travaux projets et tre
mme d'y concourir.
Un dlai suffisant sera fix cet effet par l'avis d'adjudication.
Art. 109. -Le cahier des charges ne devra contenir, ni directement, aucune condition
ou disposition qui puisse porter atteinte la libre concurrence et mettre en tat
d'infriorit les concurrents d'une nationalit vis--vis des concurrents d'une autre
nationalit.
Art. 110. -Les adjudications seront passes dans les formes et suivants les
conditions gnrales prescrites par un rglement que le gouvernement chrifien
arrtera avec l'assistance du Corps diplomatique.
L'adjudication sera prononce par le gouvernement chrifien en faveur du
soumissionnaire qui, en se conformant aux prescriptions du cahier des charges,
prsentera l'offre remplissant les conditions gnrales les plus avantageuses.
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Art. 111. -Les rgles des articles 106 110 seront appliques aux concessions
d'exploitation de forts, de chnes-liges, conformment aux dispositions en usage
dans les lgislations trangres.
Art. 112. -Un firman chrifien dterminera les conditions de concession et
d'exploitation des mines minires et carrires. Dans l'laboration de co-firman, Ie
gouvernement chrifien s'inspirera des lgislations trangres existant sur la matire.
Art. 113. -Si dans ces cas mentionns aux articles 106 112, il tait ncessaire
d'occuper certains immeubles, il pourra tre procd leur expropriation moyennant
le versement pralable d'une juste indemnit et conformment aux rgles suivantes.
Art. 114. -L'expropriation ne pourra avoir lieu que pour cause d'utilit publique et
qu'autant que la ncessit en aura t constate par une enqute administrative dont
un rglement chrifien, labor avec l'assistance du Corps diplomatique, fixera les
formalits.
Art. 115. -Si les propritaires d'immeubles sont sujets marocains. Sa Majest
Chrifienne prendra les mesures ncessaires pour qu'aucun obstacle ne soit apport
l'excution des travaux qu'elles aura dclars d'utilit publique.
Art. 116. -S'il s'agit de propritaires trangers, il sera procd l'expropriation de la
manire suivante: En cas de dsaccord entre l'administration comptente et le
propritaire de l'immeuble exproprier, l'indemnit sera fixe par un jury spcial ou,
s'il y a lieu, par arbitrage.
Art. 117. -Ce jury sera compos de six experts estimateurs, choisis trois par le
propritaire, trois par l'administration qui poursuivra l'expropriation. L'avis de la
majorit absolue prvaudra.
S'il ne peut se former de majorit, le propritaire et l'administration nommeront
chacun un arbitre et ces deux arbitres dsigneront le vers arbitre. A dfaut d'entente
pour la dsignation du tiers arbitre, ce dernier sera nomm par le Corps diplomatique
Tanger.
Art. 118. -Les arbitres devront tre choisis sur une liste tablie au dbut de l'anne
par le Corps diplomatique et, autant que possible, parmi les experts ne rsidant pas
dans la localit ou s'excute le travail.
Art. 119. -Le propritaire pourra faire appel de la dcision rendue par les arbitres,
devant la juridiction comptente, et conformment aux rgles fixes en matire d'
arbitrage par la lgislation laquelle il ressortit.
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ANNEXE 4
Dahirs relatifs l'organisation des
prfectures, des provinces et leurs assembles
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Section 3
Attributions diverses
Art. 63. -L'assemble dlibre notamment sur les questions suivantes :
1. les projets d'emprunts ;
2. la fixation, dans le cadre de la loi, du mode d'assiette, des tarifs et des rgles
de perception des redevances, droits et taxes perus au profit de la prfecture
ou de la province ;
3. l'acquisition, l'alination et l'change des immeubles, le changement
d'affectation des immeubles affects aux services prfectoraux ou provinciaux
4. l'acceptation des dons et legs ;
5. la concession, affermage, grance et autres formes de gestion des services
publics prfectoraux ou provinciaux ;
6. la cration de services publics prfectoraux ou provinciaux ;
7. les plans ou programmes de dveloppement rgional et de mise en valeur
intressant la prfecture ou la province ;
8. la constitution ou la participation des socits de dveloppement ou
d'quipement rgional et d'amnagement du territoire ;
9. les projets de dcentralisation industrielle ;
10. les programmes de travaux neufs ;
11. Il. le classement des routes, leur entretien, rectification ou extension ;
12. toute question d'ordre administratif ou conomique intressant soit une
prfecture ou une province, soit une prfecture ou une province et une
collectivit prfectorale, provinciale ou communale limitrophe.
Art. 64. -Les dlibrations prises par l'assemble sur les matires numres
l'article prcdent ne sont excutoires qu'aprs approbation par le ministre de
l'Intrieur dans un dlai de deux mois partir de l'accus de rception par le ministre
de l'Intrieur du procs-verbal de la dlibration.
Le dfaut de dcision dans un dlai de trois mois vaut rejet de la dlibration-
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11. Le conseil peut mettre des vux se rapportant toutes les affaires locales.
Toutefois, il lui est interdit de formuler des vux caractre politique ou
trangers aux objets d'intrt local.
Les propositions et les vux sont transmis aux autorits comptentes en la
matire.
Art. 31. -Ne sont excutoires qu'aprs avoir t approuves par l'autorit
administrative suprieure, les dlibrations du conseil communal portant sur les
objets suivants :
1. budget communal ;
2. emprunts contracter, garanties consentir ;
3. ouverture de comptes hors budget ;
4. ouverture de nouveaux crdits, relvement de crdits ;
5. virement d'article article ;
6. fixation dans le cadre des lois et rglements en vigueur du mode d'assiette,
des tarifs et des rgles de perception de diverses taxes, redevances et droits
divers perus au profit de la commune ;
7. rglements gnraux de voirie, de construction et d'hygine dans le cadre des
lois et rglements en vigueur ;
8. concessions, grances et autres formes de gestion des services publics
communaux, participation des socits d'conomie mixte et toutes questions
se rapportant ces diffrents actes ;
9. acquisitions, alinations, transactions ou changes portant sur les immeubles
du domaine priv, actes de gestion du domaine public ;
10. baux dont la dure dpasse 10 ans ;
11. changement d'affectation de btiments communaux affects des services
publics ;
12. dnomination des places et voies publiques lorsque cette dnomination
constitue un hommage public ou un rappel d'un vnement historique ;
13. acceptation ou refus de dons et legs comportant des charges ou une
affectation spciale ;
14. tablissement, suppression ou changement d'emplacement ou de date de
foires ou marchs.
Des expditions de toutes les dlibrations relatives aux objets indiqus ci-dessus
sont adresses dans la quinzaine par l'autorit locale comptente au ministre de
l'intrieur.
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Titre IV
Dispositions particulires
aux communauts urbaines
(Modifi, loi n 30-94, D. n 1-94-285,24 juillet 1994, 15 safar 1415).
Art. 58. -Par drogation aux dispositions du prsent dahir, les affaires intressant
deux plusieurs communes urbaines d'une agglomration urbaine sont, dans les
domaines numrs l'article 59 ci-aprs, coordonnes et gres par une personne
morale de droit public, dote de l'autonomie financire et dnomme communaut
urbaine .
Art. 59. -Les domaines viss l'article prcdent, sont les suivants :
1. signalisation et voirie, l'exclusion des travaux :
d'entretien des chausses,
de desserte intrieure des communes,
de rfection des bordures et revtements des trottoirs ;
2. eau et lectricit ;
3. transport public urbain de voyageurs ;
4. cration et gestion des installations frigorifiques ;
5. assainissement, l'exclusion des travaux de branchements particuliers au
rseau ;
6. collecte d'ordures mnagres partir d'un point central d'enlvement fix par
la communaut ;
7. traitement d'ordures mnagres ;
8. clairage public, l'exclusion des travaux d'entretien et d'clairage des voies
de desserte intrieure des communes ;
9. espaces verts, l'exclusion des travaux d'intrt communal ;
10. cration, entretien et gestion des abattoirs et marchs de gros ;
11. rgies, entreprises et socits d'intrt intercommunal ;
12. projet de plan d'amnagement.
Les attributions de la communaut urbaine peuvent tre tendues par dlibration du
conseil avec l'accord des conseils communaux concerns de la communaut.
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Titre II
Chapitre unique
Attributions du conseil rgional
Art. 6. -Le conseil rgional rgle par ses dlibrations les affaires de la rgion, et,
cet effet, dcide des mesures prendre pour lui assurer son plein dveloppement
conomique, social et culturel, et ce, dans le respect des attributions dvolues aux
autres collectivits locales.
Il exerce des comptences propres et des comptences qui lui sont transfres par
l'Etat.
Il peut, en outre, faire des propositions et des suggestions et mettre des avis sur les
actions d'intrt gnral, intressant la rgion, relevant de la comptence de l'Etat ou
de toute autre personne morale de droit public.
Pour l'accomplissement des missions qui lui sont imparties par la prsente loi, le
conseil bnficie du concours de l'Etat et d'autres personnes morales de droit public.
Art. 7. -Dans les limites du ressort territorial de la rgion, le conseil rgional exerce,
titre de comptences propres et conformment aux lois et rglements en vigueur, les
attributions suivantes :
1. Il examine et vote le budget, examine et approuve les comptes administratifs
dans les formes et conditions prvues par la prsente loi.
2. Il labore le plan de dveloppement conomique et social de la rgion,
conformment aux orientations et objectifs retenus par le plan national de
dveloppement et dans la limite des moyens propres et de ceux mis sa
disposition. Le plan de dveloppement conomique et social de la rgion est
transmis par le conseil rgional au conseil suprieur de la promotion nationale
et du plan pour approbation.
3. Il labore un schma rgional d'amnagement du territoire, conformment aux
orientations et objectifs retenus au niveau national. Ce schma est transmis
par le conseil rgional au comit interministriel d'amnagement du territoire
pour approbation.
4. Il fixe dans le cadre des lois et rglements en vigueur, le mode d'assiette, les
tarifs et les rgles de perception des taxes, redevances et droits divers perus
au profit de la rgion.
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Art. 9. -Le conseil rgional peut faire des propositions et des suggestions et mettre
des avis. A ce titre :
1. Il propose l'administration et aux autres personnes morales de droit public, les
actions entreprendre pour promouvoir le dveloppement de la rgion lorsque
lesdites actions dpassent le cadre des comptences de ladite rgion ou
excdent ses moyens ou ceux mis sa disposition.
2. Il propose la cration et les modes d'organisation et de gestion des services
publics rgionaux, notamment par voie de rgie directe, de rgie autonome ou de
concession :
3. Il suggre toute mesure concernant le choix des investissements raliser dans
la rgion par l'Etat ou toute autre personne morale de droit public.
4. Il donne son avis sur les politiques d'amnagement du territoire national et
d'urbanisme et leurs instruments.
5. Il donne son avis sur la politique d'implantation, dans la rgion, des tablissements
universitaires et des hpitaux.
Les propositions, suggestions et avis prcits sont transmis par le gouverneur du
chef- lieu de rgion aux autorits gouvernementales comptentes.
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ANNEXE 5
EXTRAITS DE LA LOI RELATIVE A LORGANISATION COMMUNALE,
PROVINCIALE ET PREFECTORALE
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Article 39
Les services et quipements publics locaux
a. Le conseil communal dcide de la cration et de l'organisation des services
publics communaux et de leur gestion, soit par voie de rgie directe, soit par cration
et association des tablissements publics communaux ou intercommunaux, soit
par concession ou par toute autre forme de gestion dlgue; en matire notamment
de :
eau potable ;
lectricit ;
assainissement liquide ;
assainissement solide ;
halles, marchs et poids publics ;
parcs de stationnement ;
transport public urbain ;
centres frigorifiques ;
transport de viandes et de poissons ;
transport de blesss et malades ;
cimetires et services funraires.
Le conseil communal tablit et adopte les plans et les schmas directeurs ainsi que
les rglements de voirie et de circulation urbaine, de distribution d'eau potable,
d'lectricit et d'clairage public, d'assainissement liquide et solide et de tous les
rseaux urbains relevant de sa comptence. Ces documents de planification, tablis
pour des horizons lointains (10 20 ans) et actualiss en cas de besoin, sont soumis
l'approbation de l'autorit de tutelle.
b. Il dcide de la cration, la ralisation et l'entretien des rseaux d'infrastructure et
des quipements communaux; notamment des :
-
signalisation urbaine ;
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Titre IV
Des comptences
Chapitre I
Les attributions du conseil
prfectoral ou provincial
Article 35
Le conseil prfectoral ou provincial rgle par ses dlibrations les affaires de la
collectivit prfectorale ou provinciale. A cet effet, il dcide des mesures prendre
pour assurer son dveloppement conomique, social et culturel, dans le respect des
attributions dvolues aux autres collectivits territoriales.
Il exerce notamment des comptences propres et des comptences qui lui sont
transfres par l'Etat.
Il peut, en outre, faire des propositions et des suggestions, et mettre des avis sur
les questions d'intrt prfectoral ou provincial relevant de la comptence de l'Etat
ou de toute autre personne morale de droit public.
Pour l'accomplissement des missions qui lui sont imparties, le conseil peut bnficier
du concours de l'Etat et des autres personnes morales de droit public.
Article 36
Dans les limites du ressort territorial de la prfecture ou la province, le conseil
prfectoral ou provincial exerce, titre de comptences propres, conformment aux
lois et rglements en vigueur, les attributions suivantes :
-
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il fixe, dans le cadre des lois et rglements en vigueur, les taux des taxes, les
tarifs des redevances et des droits divers perus au profit de la prfecture ou
la province ;
il statue sur les acquisitions, les alinations, les changes, les baux et toutes
les transactions portant sur les biens du domaine priv prfectoral ou
provincial ;
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la formation professionnelle ;
il propose l'Etat et aux autres personnes morales de droit public, les actions
entreprendre pour promouvoir le dveloppement conomique, social et
culturel de la prfecture ou la province, lorsque lesdites actions dpassent les
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il donne son avis toutes les fois que cet avis est requis par les lois et les
rglements en vigueur ou qu'il est demand par l'Etat ou par la rgion.
Le conseil peut, en outre, mettre des vux sur toutes les questions d'intrt
prfectoral ou provincial, l'exception des vux caractre politique.
Les propositions, suggestions et avis, mis par le conseil plnier, sont transmis par le
wali ou le gouverneur aux autorits gouvernementales comptentes, aux
tablissements publics et aux services concerns; qui sont tenus d'adresser, au
conseil prfectoral ou provincial, leurs rponses motives, par le mme canal, dans
un dlai n'excdant pas trois mois.
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ANNEXE 6 :
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Art. 40. -La Direction des rgies et des services concds est charge de
l'laboration de la politique gnrale, du contrle et du suivi, en matire de transport
urbain, d'assainissement et de distribution de l'eau et de l'lectricit.
Elle coordonne en outre les activits des rgies avec celles des autres intervenants
dans les secteurs.
La Direction des rgies et des services concds comprend :
la Division des transports urbains ;
la Division de l'lectricit ;
la Division de l'eau potable ;
la Division de l'assainissement ;
la Division des affaires administratives.
La Division des transports urbains comprend :
- le Service des tudes statistiques ;
- le Service de contrle et coordination ;
- le Service des concessions.
La Division de l'lectricit comprend :
- le Service des tudes et programmations ;
- le Service de contrle et coordination ;
- le Service de l'lectrification rurale.
La Division de l'eau potable comprend :
- le Service des tudes et de la planification ;
- le Service de contrle et coordination.
La Division de l'assainissement comprend :
- le Service des tudes et projets ;
- le Service de contrle et de coordination.
La Division des affaires administratives comprend :
- le Service du personnel ;
- le Service comptable et financier ;
- le Service des tudes ;
- le Service de vrification ;
- le Service de la documentation.
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ANNEXE 7 :
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Titre premier
Constitution
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Titre II
Structure administrative
Art. 4. -La rgie est administre par un conseil d'administration et un comit de
direction. L'ensemble des services est gr par un directeur.
Conseil d'administration
Art. 5. -Le nombre des membres du conseil d' administration, qui ne peut tre
infrieur six ni suprieur douze, est propos par la dlibration institutive de la
rgie.
les membres du conseil d'administration d'une rgie communale ou intercommunale
sont dsigns concurrence d'un tiers par le ministre de l'Intrieur, les autres
membres tant choisis, dans son sein, par le conseil communal ou le comit
syndical.
Les membres du conseil d'administration lisent parmi eux leur prsident et un ou
plusieurs vice-prsidents.
L'arrt ministriel approuvant la dlibration institutive de la rgie ou si cette rgie
est dj cre, un arrt du ministre de l'Intrieur, pris dans les formes fixes par
l'article 2 ci- dessus, peut dclarer que l'exploitation d'un service public caractre
industriel ou commercial est d'intrt national. Dans ce cas, les membres du conseil
d'administration sont nomms moiti par le ministre de l'Intrieur, moiti par le
conseil communal ou le comit syndical et le prsident du conseil d'administration est
dsign par le ministre de l'Intrieur.
Parmi les membres dsigns par le ministre de l'Intrieur figurent obligatoirement les
reprsentants du ministre des Travaux publics ou du ministre comptent et du
ministre charg des finances.
Art. 6. -Les membres du conseil d'administration sont nomms pour une dure de
trois ans. Leur mandat est renouvelable.
Toutefois, la dure du mandat des conseillers communaux, membres du conseil
d'administration, prend fin la date du renouvellement des conseils communaux. Les
membres dsigns par le ministre de l'Intrieur cessent de plein droit de faire partie
du conseil lorsqu'ils n'exercent plus les fonctions en raison desquelles ils ont t
nomms. Ils sont immdiatement remplacs.
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le contrleur financier ;
le directeur de la rgie.
Le comit se runit au moins une fois par mois sur convocation de son prsident.
Directeur
Art. 10. -Le directeur de la rgie est nomm suivant les formes prescrites par le dahir
n 1-63-132 du 28 joumada Il 1383 (16 novembre 1963) relatif aux emplois
suprieurs et de direction de diverses entreprises.
Les conditions d'emploi et de rmunration sont fixes conformment aux
dispositions du dcret n 2-63-165 du 28 joumada Il 1383 (16 novembre 1963) relatif
aux emplois suprieurs et de direction de diverses entreprises.
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Art. 11. -Les fonctions de directeur sont incompatibles avec celles de conseiller
municipal ou de membre du conseil d'administration de la rgie.
Le directeur ne peut prendre ou conserver aucun intrt ni occuper aucune fonction
dans des entreprises en rapport avec la rgie ni assurer des prestations pour ces
entreprises. En cas d'infraction, le directeur est relev de ses fonctions par le
ministre de l'Intrieur agissant soit de sa propre initiative, soit sur proposition du
conseil d'administration. Il est immdiatement remplac.
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Titre III
Fonctionnement
Conseil d'administration
Art. 12. -Le conseil d'administration se runit au moins deux fois par an sur
convocation de son prsident et, en outre, chaque fois que celui-ci le juge utile. Il doit
tre, runi galement la demande du gouverneur ou celle de la majorit de ses
membres. Ses sances ne sont pas publiques. Assistent aux sances avec voix
consultative le directeur et le contrleur financier dsign par le ministre charg des
finances.
Le pacha ou le cad, le prsident du conseil communal ou le prsident du comit
syndic. peuvent galement assister aux sances avec voix consultative.
Art. 13. -Le conseil dlibre valablement lorsque les deux tiers de ses membres sont
prsents.
Si aprs une premire convocation, le conseil ne runit pas ce quorum, une seconde
runion, tenue quinze jours d'intervalle, est valable quel que soit le nombre des
administrateurs prsents.
Les dcisions sont prises la majorit des membres prsents. En cas de partage
des voix, celle du prsident est prpondrante.
Art. 14. -Le conseil d'administration dlibre sur toutes les questions intressant le
fonctionnement de la rgie. Il arrte toutes dispositions utiles cet effet. Expdition
de toutes les dlibrations du conseil d'administration est adresse dans la huitaine
par son prsident au gouverneur qui en dlivre un rcpiss dans un dlai de huit
jours.
Les dlibrations pour lesquelles une approbation est exige par application des
dispositions de l'article 15 ci-aprs sont considres comme approuves, si le
gouverneur ou le ministre de l'Intrieur n'a pas fait connatre sa dcision dans un
dlai de trois mois compter de la date du rcpiss prvu l' alina prcdent.
Art. 15. -Sous rserve de l'application de la lgislation spciale en la matire,
confrant des pouvoirs d'approbation ou de visa d'autres autorits, ne sont
excutoires qu'aprs avoir t approuves :
1. par le ministre de l'Intrieur, les dlibrations relatives :
- aux statuts du personnel lorsqu'elles sont de sa comptence ;
- au budget de fonctionnement ;
- aux programmes d'investissement ;
- la fixation des tarifs et redevances ;
- aux emprunts ;
- la prise ou la cession de participations financires ;
- l'ouverture des comptes courants bancaires ;
- la fin de la rgie ;
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Comit de direction
Art. 16. -Le comit de direction est charg, dans l'intervalle des runions du conseil,
de suivre la gestion de la rgie et, ventuellement, de rgler toutes les questions
pour lesquelles il a reu dlgation du conseil d'administration.
Directeur
Art. 17. -Le directeur assure, sous l'autorit et le contrle du conseil d'administration
ou du comit de direction, le fonctionnement de la rgie. A cet effet :
1. il prend toutes mesures ncessaires l'excution des dcisions du conseil
d'administration ;
2. il assume la direction de l'ensemble des services et agit au nom de la rgie ;
3. il recrute et licencie le personnel dans la limite des inscriptions budgtaires. Il
peut faire assermenter certains agents agrs au pralable par le gouverneur;
4. il passe tous actes, contrats, traits ou marchs en excution des dcisions
du conseil ;
5. il engage et liquide les dpenses, constate les recettes de la rgie. Il dlivre
l'agent comptable les ordres de paiement et les titres de recettes
correspondants ;
6. il reprsente la rgie en justice; mais il ne peut intenter une action ou dfendre
qu'avec l'autorisation du conseil d'administration ou du comit de direction.
Les transactions sont conclues dans les mmes conditions ;
7. Toutefois, le directeur peut, sans autorisation pralable, faire tous actes
conservatoires ou interruptifs des dlais de forclusion, prescription ou
dchance ;
8. le directeur peut, sous sa responsabilit, dlguer sa signature un ou
plusieurs chefs de service.
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Titre IV
Rgime financier
Art. 18. -La dotation initiale de la rgie prvue par l'article 2 est gale la valeur des
biens meubles et immeubles qui lui sont affects.
La dotation s'accrot :
-
des dons et subventions faits au titre de l'investissement, qui pourront lui tre
attribus par des collectivits ou tablissements publics ou toute autre
personne morale ou physique ;
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Art. 23. -Sans prjudice des dispositions du dahir n 1-59-269 du 17 chaoual 1379
(14 avril 1960) relatif l'inspection gnrale des finances et de celles du dahir
n 1-59-270 du l7 chaoual 1379 (14 avril 1960) instituant une commission nationale
des comptes, le ministre de l'Intrieur ou le gouverneur peuvent faire effectuer, tout
moment, par des agents dsigns par leurs soins, toutes oprations de contrle en
vue de s'assurer que les prescriptions imposes tant par le prsent dcret que par le
rglement intrieur de la rgie soient observes.
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Titre V
Fin de la rgie
Art. 24. -Il peut tre mis fin la rgie par dlibration du conseil communal ou du
comit syndical.
Avant l'approbation de cette dlibration dans les formes prvues par l'article 2 cidessus, le ministre de l'Intrieur impartit un dlai au conseil d'administration de la
rgie pour qu'il prsente ses explications ou prenne ventuellement les mesures
estimes ncessaires au redressement de la situation. Si, l' expiration du dlai, le
conseil dadministration n'a pas pris les mesures qui s'imposent, ou s'il garde le
silence, le ministre de l'Intrieur approuve la dlibration.
Art. 25. -La dcision d'approbation d'une dlibration mettant fin la rgie fixe la
date laquelle cesseront les oprations de cet tablissement.
Les comptes sont arrts cette date.
Art. 26. -Les ministres de l'Intrieur et des Finances sont chargs de la liquidation de
rgie. A cet effet, ils dsignent un ou plusieurs liquidateurs dont ils dterminent les
pouvoirs.
Les rsultats de la liquidation sont ports un compte hors budget rattach au
budget de la collectivit publique intresse.
L'apurement de ce compte fait l'objet d'une dcision conjointe des ministres des
Finances et de l'Intrieur.
Art. 27. -Le ministre de l'Intrieur, le ministre des Travaux publics et le soussecrtaire d'Etat aux finances sont chargs, chacun en ce qui le concerne, de
l'excution du prsent dcret qui sera publi au Bulletin officiel.
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ANNEXE 8
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ANNEXE 9
CODE GENERAL FRANAIS DES COLLECTIVITES TERRITORIALES
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(Extrait)
Premire partie
Dispositions gnrales
Livre IV
Services publics locaux
Titre premier
Les dlgations de service public
Article L.1411-13
Dans les communes de 3500 habitants et plus, les documents relatifs l'exploitation
des services publics dlgus, qui doivent tre remis la commune en application de
conventions de dlgation de service public, l'exception de ceux mentionns
l'article 6 de la loi n 78-753 du 17 juillet 1978 portant diverses mesures
d'amlioration des relations entre l'administration et le public et diverses dispositions
d'ordre administratif, social et fiscal, sont mis la disposition du public sur place la
mairie et, le cas chant, la mairie annexe, dans les quinze jours qui suivent leur
rception par voie d'affiche appose. Le public est avis par le maire de cette
rception par voie d'affiche appose en mairie et aux lieux habituels d'affichage
pendant au moins un mois.
Article L. 1411-14
Les dispositions de l'article L. 1411-13 s'appliquent aux tablissements publics
administratifs des communes de 3 500 habitants et plus, aux tablissements publics
de coopration intercommunale et aux syndicats mixtes mentionns l'article
L. 5711-1, qui comprennent au moins une commune de 3 500 habitants et plus.
Le lieu de mise la disposition du public est le sige de l'tablissement et les mairies
des communes membres de l'tablissement public de coopration intercommunale
ou du syndicat mixte.
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Article L. 1411-16
Les dispositions de l'article L. 1411-13 sont applicables aux rgions. Le lieu de mise
disposition du public est l'htel de la rgion. Ces documents peuvent galement
tre mis la disposition du public dans chaque dpartement, dans un lieu public.
Article L. 1411-17
Les dispositions prvues aux articles L. 1411-15 et L. 1411-16 s'appliquent
galement aux tablissements publics de coopration interdpartementale, aux
tablissements publics de coopration inter-rgionale et aux syndicats mixtes
mentionns l'article L. 5721-2 qui comprennent au moins un dpartement ou une
rgion. Le lieu de mise disposition est le sige de l'tablissement et les htels des
dpartements et des rgions membres.
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Livre V
Dispositions conomiques
Titre II
Socits d'conomie mixte locales
Article L. 1524-3
Lorsqu'une socit d'conomie mixte locale exerce, pour le compte d'une collectivit
territoriale ou d'un groupement, des prrogatives de puissance publique, elle tablit
chaque anne un rapport spcial sur les conditions de leur exercice qui est prsent
l'organe dlibrant de la collectivit territoriale ou du groupement et est adress au
reprsentant de l'Etat dans le dpartement.
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ANNEXE 10
EXTRAITS DE LA LOI FRANCAISE RELATIVE A LA PREVENTION DE LA
CORRUPTION ET A LA TRANSPARENCE DE LA VIE ECONOMIQUE ET DES
PROCEDURES PUBLIQUES
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Chapitre IV
Dlgations de service public
Section 1
Dispositions gnrales
Article 38
Les dlgations de service public des personnes morales de droit public sont
soumises par l'autorit dlgante une procdure de publicit permettant la
prsentation de plusieurs offres concurrentes, dans des conditions prvues par un
dcret en Conseil d'Etat. La collectivit publique dresse la liste des candidats admis
prsenter une offre aprs examen de leurs garanties professionnelles et
financires et de leur aptitude assurer la continuit du service public et l'galit des
usagers devant le service public. La collectivit adresse chacun des candidats un
document dfinissant les caractristiques quantitatives et qualitatives des prestations
ainsi que, s'il y a lieu, les conditions de tarification du service rendu l'usager. Les
offres ainsi prsentes sont librement ngocies par lautorit responsable de la
personne publique dlgante qui, au terme de ces ngociations, choisit le
dlgataire.
Article 39
L'article 52 de la loi d'orientation n 92-125 du 6 fvrier 1992 relative
ladministration territoriale de la Rpublique est abrog.
Article 40
Modifi par loi 95-127 du 8 fvrier 1995, art. 1, 4, JORF du 9 fvrier 1995.
Modifi par loi 96-142 du 21 fvrier 1996, art. 12, JORF du 24 fvrier 1996.
*.JORF du 24 fvrier 1996.
Les conventions de dlgation de service public doivent tre limites dans leur
dure. Celle-ci est dtermine par la collectivit en fonction des prestations
demandes au dlgataire. Lorsque les installations sont la charge du dlgataire,
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b.
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Article 40-1
Cr par loi 95-127 du 8 fvrier 1995, art. 2, JORF du 9 fvrier 1995.
Modifi par loi 96-142 du 21 fvrier 1996, art. 12, JORF du 24 fvrier 1996.
Le dlgataire produit chaque anne avant le 1er juin l'autorit dlgante un rapport
comportant notamment les comptes retraant la totalit des oprations affrentes
l'excution de la dlgation de service public et une analyse de la qualit de service.
Ce rapport est assorti d'une annexe permettant l'autorit dlgante d'apprcier les
conditions d'excution du service public.
Article 41
Modifi par loi 2000-1208 du 13 dcembre 2000, art. 156, JORF, 14 dcembre 2000.
Les dispositions du prsent chapitre ne s'appliquent pas aux dlgations de service
public :
a.
b.
c.
d.
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Article 43
Modifi par loi 96-142 du 21 fvrier 1996, art. 12, JORF du 24 fvrier 1996.
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ANNEXE 11
TEXTES DE LOIS MAROCAINES RELATIVES AUX SERVICES PUBLICS
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Dahir
Du 30/09/1976
Dahir
Du 12/09/1973
Dahir
Du 14/04/1960
Dahir
Du 24/10/1962
Dahir
Du 5/08/1963
Dahir
Dahir
Du 5/08/1963
Du 05/08/1963
Dcret-Loi
Dahir
Du 23 septembre 1994
Du 6/05/1982 et dcret du 16/04/1983
Loi
Dcret
Du 6/8/1992
Du 2/2/1993
Dahir
Du 5/8/1963
Dahir
Du 6/5/1982
Dahir
Du 30/12/1989
Dcret
Du 30/12/1988
Dahir
Dahir
Du 07/1/1914
Du 03/1/1916
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Dahir
Du 30/11/1918
Dahir
Dcret
Du 19/10/1921 et du 12/05/1937
Du 30/12/1975
Dahir
Du 6/02/1963
Dahir
Dahir
Dahir
Dahir
Du 28/7/1970
Dahir
Du 28/12/84
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