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A noo de contato social, da sociologia teoria unitria das obrigaes

de C. do Couto e Silva

Leandro Martins Zanitelli


Mestrando em Direito Civil pela Faculdade de Direito da UFRGS.

SUMRIO: Introduo. Parte I - A categoria do contato social na sociologia de


Leopold von Wiese. Parte II - A aplicao da noo de contato social na Cincia
do Direito. A - O contato social na teoria das relaes contratuais de fato. B - O
contato social como fonte comum das obrigaes na obra de Clvis do Couto e
Silva. Concluses.

Introduo
O problema das fontes das obrigaes bastante antigo. As classificaes romanas, de Gaio e
Justitiniano , j denunciavam as dificuldades de se identificarem com preciso as causas do
surgimento de obrigaes, recorrendo a expresses vagas ("ex variis causarum figuris") ou a
categorias heterogneas (quase-contratos e quase-delitos).
O Cdigo de Napoleo acolheu a classificao justiniania, acrescentando-lhe, sob a influncia
de Pothier, a lei, que tambm passava a ser considerada fonte de obrigaes (art. 1370). A
referncia lei, no entanto, ao lado dos contratos, dos delitos e das demais figuras, tornava
imprecisa, do ponto de vista cientfico, a classificao napolenica. A lei limita-se a conferir
eficcia obrigacional a certos fatos, somente neste sentido podendo ser tida como "fonte" de
obrigaes. No deve ficar situada junto a estes fatos em um mesmo plano.
O Cdigo Civil brasileiro reconhece expressamente como fontes de obrigaes os contratos, as
declaraes unilaterais de vontade e os atos ilcitos, embora tambm preveja espcies que no
se enquadram em nenhuma destas trs categorias, tais como a da gesto de negcios (arts.
1331 e ss.) e a do pagamento indevido (arts. 964 e ss.).
As discusses doutrinrias relativas classificao das fontes obrigacionais acirraram-se, a
partir do final do sculo passado, em torno do problema da culpa in contrahendo, inicialmente
estudado por Jhering. Tratava-se de qualificar a relao existente entre os futuros contratantes
durante as tratativas para a realizao do negcio, da qual se vislumbravam decorrer certos
deveres de informao e proteo ligados boa f. Rejeitada a pretenso de se identificar, j
nesta fase, a existncia de um contrato, dito preparatrio, entre as partes , e dado no haver,
na maior parte dos casos, a prtica de ato delituoso, tornava-se impossvel remeter os deveres
pr-contratuais a qualquer das fontes tradicionais.
As dificuldades enfrentadas diante de certas situaes provocadas pela industrializao e pelo
fenmeno da massificao do trfico, nas quais o consumo de bens e servios passava a
ocorrer sem que se pudessem mais identificar a oferta e a aceitao conducentes formao
do contrato, tambm tornavam evidente a insuficincia das fontes clssicas da relao
obrigacional.

A procura de solues para o milenar e renovado problema das fontes levou alguns
doutrinadores elaborao de teorias unitrias das obrigaes, com a pretenso de abranger
as diversas - antigas e recm-descobertas espcies de relaes obrigacionais. Entre estes
autores esto Emilio Betti , Johannes Kndgen e Clvis do Couto e Silva . Este ltimo
desenvolveu sua teoria das obrigaes contratuais e extracontratuais a partir da noo de
contato social, a qual seria, no seu entender, a fonte comum de todas as espcies de
obrigaes .
A novidade, na obra de Couto e Silva, a atribuio de funo diferenciada a uma noo j
presente em trabalhos anteriores de direito e sociologia. A categoria do contato social foi
inicialmente sistematizada pelo socilogo Leopold von Wiese, nas primeiras dcadas deste
sculo. Reapareceu, depois, j no mbito da cincia jurdica, na doutrina alem das relaes
contratuais de fato, na qual exercia, entretanto, funes restritas.
O tema deste trabalho a trajetria do conceito de contato social, desde suas origens, na
sociologia (Parte I), at sua recepo na teoria jurdica, com a aplicao limitada em princpio
levada a efeito pelos autores alemes, especialmente, e, posteriormente, com a sua utilizao
como base para uma teoria unitria das obrigaes pelo jurista brasileiro Clvis do Couto e
Silva (Parte II). O exame desta trajetria permitir, esperamos, tornar claro o real alcance da
contribuio dada por este ltimo autor ao problema das fontes.

I. A categoria do contato social na sociologia de Leopold von Wiese


A obra de Wiese caracteriza-se pela preocupao em desenvolver a sociologia como disciplina
cientfica autnoma, com objeto e mtodo prprios que a diferenciem das outras cincias,
especialmente das que tambm se dedicam ao estudo do homem . A construo do objeto da
cincia social levada a cabo, por Wiese, por meio de um processo de abstrao: os fatos
sociais estudados conjuntamente por disciplinas como o direito, a economia poltica e a histria
so separados de seu sentido e finalidade, passando a ser considerados, simplesmente, como
fenmenos de associao (aproximao) e dissociao (afastamento) entre os indivduos. O
objeto da sociologia constitudo, para Wiese, no pelos fatores de ordem biolgica,
psicolgica e poltica que impulsionam os indivduos na vida em sociedade, mas, sim, pelas
diversas situaes de distncia que se estabelecem entre eles como decorrncia da atuao
destes fatores, e pelo modo como se desenvolvem os processos de aproximao e
afastamento que levam modificao de tais situaes de distncia .
No que diz respeito ao mtodo, Wiese opta por iniciar seus estudos pelo indivduo, entendido
como "Eu social" (soziale Ich), isto , como ser que interage com o meio social - ao contrrio do
"Eu pessoal" (persnliche Ich), que inato, imutvel e insondvel . A razo para que o indivduo
constitua o ponto de partida da cincia social est em que, para Wiese, o comportamento e as
intenes dos seres humanos individuais so mais facilmente inteligveis do que os dos grupos.
So de salientar-se, ainda, com relao ao mtodo, a preferncia pelo estudo dos fenmenos
presentes, em detrimento dos passados , e, principalmente, o cuidado em afastar da sociologia
todo e qualquer juzo valorativo, com o propsito de conferir-lhe carter meramente descritivo.
A sociologia de Wiese tem, pois, um cunho eminentemente formalista, no apenas por
privilegiar, em seu objeto, a forma das relaes sociais sobre o seu contedo, mas tambm em
razo de seu objetivismo metodolgico . O sistema sociolgico wieseniano baseado nas
categorias abstratas do processo, relao, distncia e, por ltimo, contato social.
A cincia social ocupa-se, para Wiese, como j observamos, de processos de associao e
dissociao entre indivduos, indivduos e grupos ou de grupos entre si, embora estes ltimos
sempre possam ser desdobrados em processos da primeira espcie. Os processos sociais so
onipresentes e ininterruptos, constituindo, em Wiese, o substrato da vida social.

Os indivduos esto constantemente envolvidos em uma infinidade de processos sociais que os


levam a aproximar-se ou afastar-se de seus semelhantes, modificando situaes de distncia
anteriormente existentes. As relaes sociais, por sua vez, no correspondem a outra coisa
seno a estas situaes de maior ou menor distncia entre os sujeitos, tomadas em um dado
momento do desenvolvimento de processos de associao e dissociao. So o resultado de
processos sociais em determinado instante.
A intensidade das relaes , pois, determinada pela distncia existente entre as pessoas. O
conceito de distncia social, em Wiese, multifacetado, sendo inmeros os fatores que
conduzem aproximao e ao afastamento entre os homens - a linguagem, o sexo, a idade, a
classe social, os hbitos etc. - e diversos, tambm, os pontos de vista sob os quais esta
distncia pode ser medida. Entre um grupo de indivduos que obedece certas regras de
etiqueta, por exemplo, pode-se identificar a proximidade decorrente do convvio, que
facilitado por tais regras, e, ao mesmo tempo, o distanciamento imposto pela preservao da
intimidade, tambm imposta pela etiqueta.
A exemplo das demais categorias da sociologia wieseniana, a noo de contato social de
carter formal; seu contedo e a finalidade com que so estabelecidos no so, em princpio,
objeto da investigao sociolgica.
A categoria do contato social ampla, e compreende contatos fsicos, psquicos e fsicopsquicos. So fenmenos de curta durao, que no constituem processos sociais de
associao e dissociao mas que podem, todavia, desencade-los, dando origem a novas
relaes sociais. Os contatos sociais provocam, tambm, modificaes e at a eliminao de
relaes j existentes.
A principal classificao dos contatos sociais a que os divide em primrios e secundrios.
Aqueles so contatos prximos, imediatos, estabelecidos atravs do tato, da viso frente
frente, da fala ou at do olfato, ao passo que estes ltimos so contatos que se produzem a
maiores distncias . Os contatos secundrios podem ser mantidos com o auxlio de meios de
comunicao a distncia - telefone, carta, rdio etc. ou consistir, simplesmente, no pensar em
outra pessoa, no desejar sua presena etc. Estes ltimos contatos, vividos apenas
internamente, tambm so classificados por Wiese como contatos unilaterais.
A categoria do contato social no est entre as mais importantes para a teoria de Wiese, que
se interessa, antes de tudo, pelos processos de associao e dissociao entre indivduos e
grupos e pelas relaes sociais decorrentes de tais processos. A noo de contato social , em
comparao a estas outras categorias, uma noo ainda mais geral e abstrata, j que so
caracterizados como contatos sociais tanto aqueles contatos que resultam no aparecimento de
processos sociais (um encontro entre pai e filho, por exemplo) como aqueles que desaparecem
sem deixar vestgios (o contato, que pode ser meramente visual, entre dois desconhecidos que
viajam juntos no mesmo nibus e que nunca mais voltam a se encontrar). Embora tambm
possa ser entendida como o resultado de infinitos contatos sociais, no sob esta perspectiva,
mas, sim, sob a perspectiva dinmica dos processos de aproximao e afastamento que a vida
em sociedade tomada por Wiese como objeto da cincia social.

II. A aplicao da noo de contato social na cincia do direito


Inicialmente, a doutrina civilista alem recorreu noo de contato social como forma de
representar a fonte de certas relaes obrigacionais, as quais poderiam resultar em
responsabilidade pr-contratual. Em lugar do contrato, invlido ou simplesmente no celebrado,
indicava-se o mero contato havido entre as partes, em determinados casos, como fonte de
obrigaes (A). J na obra de Clvis do Couto e Silva, o contato social transpe os estreitos
limites das teorias sobre a culpa in contrahendo e passa a ser considerado fonte comum de
todas as espcies de obrigaes, tornando-se til, deste modo, sua sistematizao (B).

A. O contato social na teoria das relaes contratuais de fato


Foi na doutrina das relaes contratuais de fato proposta por G. Haupt, em 1941 , que a noo
de contato social apareceu pela primeira vez relacionada ao problema das fontes das
obrigaes. Em seu estudo, Haupt defende a idia de que certas situaes, nas quais no se
pode vislumbrar a formao de um contrato, tm como conseqncia, no obstante, a
produo de efeitos negociais tpicos. Tratava-se de situaes merecedoras de considerao e
no tuteladas pela lei, que estavam a indicar insuficincias do regime contratual tradicional .
Entre tais situaes estavam as que Haupt denominou contatos sociais, por ele caracterizados
como relaes de cooperao entre duas ou mais pessoas com vista a certos fins, no
fundadas em contrato. Na categoria dos contatos sociais foram includas, por Haupt, as
hipteses de culpa in contrahendo e o transporte por cortesia .
As principais crticas a serem dirigidas teoria das relaes contratuais de fato de Haupt
referem-se ao seu carter eminentemente descritivo e pouco preocupado com a sistematizao
das diversas espcies identificadas, e, ainda, indeterminao de seus limites . Procurou-se
superar, posteriormente, estas falhas, vinculando-se a produo de efeitos negociais, nas
relaes de fato, proteo da confiana (Dlle) ou, at mesmo, relacionando-se a confiana
formao de negcios jurdicos (Ballerstedt).
O emprego da noo de contato social como fonte de obrigaes prvias ao contrato e
decorrentes de relaes de cortesia foi, tambm, objeto de crticas . G. Richter considera a
noo suprflua, atribuindo a responsabilidade pelo rompimento das tratativas violao do
dever de comportar-se segundo a boa f e a responsabilidade, tambm contratual, do condutor,
no transporte por cortesia (e, de modo geral, nas demais relaes desta espcie), frustrao
da expectativa, legitimamente nutrida pelo passageiro, de no sofrer danos durante a viagem .
Os problemas enfrentados por esta primeira tentativa de aplicao da categoria do contato
social na cincia do direito, com o restrito papel de fattispecie da relao obrigacional em
hipteses nas quais se evidenciam as limitaes do regime ancorado exclusivamente nas
figuras do contrato e do delito, so problemas que residem, em primeiro lugar, na indefinio de
que padece a prpria teoria das relaes contratuais de fato, a qual est longe de ser matria
pacfica entre os doutrinadores. Acrescente-se a isso o carter impreciso tomado, neste
contexto, pela noo de contato social, a qual, empregada na sociologia formalista de Wiese
como categoria bsica, dotada de alto grau de abstrao, foi transposta para o terreno jurdico
para ali exercer funes especficas, sem, no entanto, ter-se operado a delimitao exigida
para a realizao da nova tarefa. Alm das objees por esta razo suscitadas contra o valor
dogmtico da categoria, deparava-se a doutrina das relaes contratuais de fato com a
dificuldade, de ordem terica, que implicava a pretenso de circunscrever um conceito to
amplo a um pequeno grupo de hipteses, sem que se contasse com qualquer justificativa
razovel para tal restrio.
B. O contato social como fonte comum das obrigaes na obra de Clvis do Couto e Silva
base dos estudos realizados por Couto e Silva a respeito do contato social encontra-se o
propsito de dar tratamento mais sistemtico s obrigaes contratuais e extracontratuais,
atravs da fixao dos fundamentos para uma teoria comum s duas espcies. Isto ocorre por
meio de uma aplicao mais larga da noo de contato social, o qual , para ele, a fonte de
todas as espcies de obrigaes.
A teoria do contato social desenvolvida por Couto e Silva em trabalho dedicado ao tema da
responsabilidade civil , no qual comea por afirmar que a adoo de um termo com grau de
abstrao suficiente para englobar as vrias espcies de relaes obrigacionais serviria a
aproximar os regimes das responsabilidades contratual e extracontratual, atenuando a
separao, por vezes tida como absoluta, na doutrina, entre os dois tipos de responsabilidade.
O contato social, at ento restrito s hipteses de culpa in contrahendo, poderia cumprir esta
funo.

Contrato e delito seriam, deste modo, nada mais do que formas de contato social, a primeira
delas qualificada pela vontade . Embora a presena desta ltima confira aos deveres
decorrentes do contato social maior grau de concretizao, amarrando-os a uma finalidade
especfica, ela no os torna - esta a tese de Couto e Silva - substancialmente diferentes dos
deveres provenientes do delito ou de outros tipos de contato . Isto porque, em qualquer dos
casos, o dever de indenizar resulta da infringncia de uma regra de conduta , e integra uma
relao obrigacional caracterizada como ordem de cooperao entre as partes, destinada
satisfao dos interesses do credor . Haveria, de tal modo, uma semelhana estrutural entre as
diversas espcies de obrigaes, relativa tanto ao fato que lhes d origem como forma de
seu desenvolvimento.
Couto e Silva distingue os deveres resultantes da aplicao do princpio da boa f objetiva ,
que se vinculam ao fim do contrato (deveres instrumentais), dos deveres independentes, os
quais, embora estejam relacionados formao ou ao desenvolvimento da relao contratual
(isto , tenham como fattispecie o contrato), permanecem estranhos finalidade desta ltima .
Tais deveres, a exemplo dos demais, tm sua fonte no contato social, diferenciando-se apenas
pelo fato de que, aqui, a valorizao do contato pela ordem jurdica no se deve incidncia de
uma regra legal ou de um princpio, como o da boa f, mas, simplesmente, idia de que o
mero fato de viver em sociedade d origem a deveres de considerao para com os interesses
dos demais .
Ao conferir noo de contato social a funo de fonte comum das obrigaes contratuais e
extracontratuais, Couto e Silva eleva a categoria em questo ao papel central do qual ela era
destituda na teoria de Wiese, o que acaba por conceder-lhe ainda maior amplitude. A partir da
obra do professor brasileiro, passa-se a considerar a vida em sociedade, em si mesma, como
uma forma de contato social, a mais remota das formas possveis . E este alargamento da
categoria , de fato, necessrio, na medida em que se pretenda v-la vinculada a hipteses de
responsabilidade civil em que as partes - responsvel e lesado - jamais tenham tido, nem
antes, nem no momento da ocorrncia do fato lesivo, qualquer contato fsico ou psquico, tal
como pode ser o caso, por exemplo, do responsvel pelos danos provocados pela queda de
objetos de uma casa (CC, art. 1529), ou do fabricante responsvel por fato do produto (CDC,
art. 12).
A contribuio de Couto e Silva para a teoria das fontes das obrigaes consiste, portanto, em
ter reelaborado a categoria do contato social, dando-lhe conotao abrangente a ponto de
abrigar os inmeros e dspares suportes fticos que tm como conseqncia o nascimento de
obrigaes. certo que a figura escolhida no tem - nem poderia ter, em face da funo que
lhe atribuda - a preciso que seria de se desejar ao tratar-se de uma categoria jurdica,
conservando - e, at, ampliando - o carter genrico que j a caracterizava na obra de Wiese.
Tambm por este motivo, ela pouco auxilia no tratamento especfico das obrigaes aparecidas
fora do mbito do contrato e do delito, as quais permanecem como um dos principais
problemas da atual doutrina civilista. Tais limitaes no retiram, todavia, o valor da construo
de Couto e Silva, que est, exatamente, em abrir caminho a um estudo mais sistemtico das
diversas espcies de obrigaes, fornecendo os fundamentos para uma formulao dogmtica
unitria.

Concluses
1. Assim como as demais categorias bsicas da teoria sociolgica de L. von Wiese, a noo de
contato social tem, na obra deste autor, um carter acentuadamente abstrato e formal,
indiferente ao sentido ou finalidade dos contatos estabelecidos entre os seres humanos.
Estes contatos podem ser fsicos, psquicos ou fsico-psquicos, classificando-se, ainda, em
primrios e secundrios, conforme haja, ou no, proximidade fsica entre os agentes.
2. Em Wiese, os contatos sociais tm importncia inferior atribuda aos processos sociais processos de aproximao e distanciamento entre pessoas, pessoas e grupos e grupos entre si

- e s relaes sociais deles resultantes, os quais constituem, para ele, o objeto, propriamente
dito, da cincia social.
3. Na cincia jurdica, a figura do contato social foi aplicada, inicialmente, na doutrina das
relaes contratuais de fato, na qual recebeu a funo de fonte de relaes obrigacionais nocontratuais (negociaes preliminares e relaes de cortesia). Neste contexto, a vagueza da
noo de contato social deu margem a crticas relacionadas ao seu valor dogmtico, existindo,
tambm, uma contradio entre a generalidade da categoria e o papel especfico que ela
chamada a exercer.
4. Na obra de Clvis do Couto e Silva, o contato social passa a ser considerado a fonte de
todas as espcies de obrigaes - contratuais e extracontratuais -, o que tornar tal categoria
ainda mais ampla do que era na prpria teoria de Wiese, fazendo-a abranger maior nmero de
fenmenos (entre os quais inclui-se a prpria vida em sociedade, qualificada como a forma
mais remota de contato social).
5. O valor da teoria do contato social de Couto e Silva est em fornecer as bases para um
tratamento unitrio, mais sistemtico, dos diversos tipos de relaes obrigacionais ao agruplos sob a idia de contato social. A descoberta deste termo comum mantm ainda em aberto,
contudo, o problema da identificao e classificao das novas espcies de obrigaes com
relao s quais as figuras do contrato e do delito no mais se mostram adequadas.

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