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8/23/2012
familia ingres a las agendas polticas por dos vas. Las polticas pblicas y el
desarrollo normativo. Este documento tiene la finalidad de hacer un anlisis de las
normas establecidas en las tres ltimas dcadas sobre la familia como grupo y
sobre sus integrantes individualmente considerados, con el fin de establecer los
aspectos que se deben tener en cuenta para la elaboracin de la poltica pblica
de familia que ordena la ley 1361 de 2009 (art. 13). Para cumplir este propsito,
dividimos el trabajo en cuatro segmentos: El primero se dedica al anlisis de los
principios constitucionales que tienen que ver con la familia y sus integrantes. El
segundo se destinar al anlisis de las normas que hacen referencia directa a la
familia. El tercero se consagra a la revisin de las normas ms representativas
relacionadas con los integrantes individualmente considerados y en el cuarto
segmente se har la presentacin de los convenios internacionales que tienen que
ver con el tema. El estudio destaca los aspectos que permiten establecer las
interrelaciones entre la familia y sus integrantes y los temas que beben sur sujetos
de reglamentacin. Igualmente, la mesa tcnica nacional contar con los insumos
legales pertinentes para orientar el trabajo sin perder de vista la legalidad vigente
sobre el tema.
1. LAS NORMAS CONSTITUCIONALES
En este segmento hacemos un anlisis integral del tema teniendo en cuenta los
principios generales y los postulados consagrados especficamente a la familia y a
sus integrantes individualmente considerados. En el cuadro siguiente presentamos
las normas de estatuto constitucional que tienen inters para el tema.
LEY
CONSTITUCION
POLITICA
Ligia Galvis
ARTICULOS
CONTENIDO
1, 5, 7,13,
15, 28, 42,
43, 44, 46,
67, 68,
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Estos principios forman parte del enfoque universal de los derechos humanos
establecido en la misma Carta Fundamental en el ttulo segundo. En efecto, las
normas citadas forman parte del catlogo de derechos y ste es el marco de
interpretacin de los postulados relacionados con la familia en la Constitucin
poltica colombiana y en el orden jurdico en general.
Ligia Galvis
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derecho est definido en forma negativa en el artculo 42, esta establece que la ley
sancionar toda forma de violencia que afecte a la familia porque va en contra de
su armona y unidad. Otro principio relacionado con los derechos es el
reconocimiento de la igualdad de derechos entre la pareja en todas las relaciones
familiares y el respeto mutuo entre sus integrantes (art. 43); ste es otro aspecto
que fundamenta la convivencia pacfica. Por ltimo, es derecho de la pareja decidir
libre y responsablemente el nmero de hijos y la oportunidad para tenerlos. Este
derecho le impone a la pareja la obligacin de sostenerlos y educarlos mientras
sean menores de edad o se encuentren en situacin de discapacidad.
Es pertinente tener en cuenta dos aspectos que caracterizan la referencia
constitucional a la familia que se relacionan con su constitucin y con los hijos. En
relacin el primero, la norma comentada tiene una contradiccin, en efecto, en el
inciso primero del artculo 42 encontramos que la familia se constituye por vnculos
naturales o jurdicos mientras que los dos ltimos slo se refieren al matrimonio
como forma de constitucin y nos remite a la ley civil que regular la edad y
capacidad para contraerlo, la disolucin del vnculo, la separacin y los derechos y
responsabilidades de los cnyuges. Los matrimonios religiosos tienen efectos
civiles, igualmente los efectos civiles de todo matrimonio cesarn por el divorcio
realizado de acuerdo con la ley civil. Finalmente, el segundo aspecto contempla el
estatuto constitucional de los hijos e hijas. Los principios son: todos, los habidos
en el matrimonio o fuera de l, los adoptados o procreados naturalmente o con
asistencia cientfica tienen iguales derechos y responsabilidades. La ley
reglamentar la progenitura responsable.
Las funciones de la familia. Otro elemento de rango constitucional son las
funciones y responsabilidades de la familia en relacin con sus integrantes. Este
factor lo encontramos en los artculos 44, 46, 67 y 68. La familia es agente
corresponsable: a) en la garanta de los derechos de los nios y las nias; se
realiza mediante la asistencia y proteccin adecuadas para asegurar su desarrollo
armnico y el ejercicio pleno de sus derechos; b) en la proteccin y asistencia de
las personas de la tercera edad; entre sus funciones est la de promover su
integracin a la vida activa y comunitaria; c) Tambin es responsable de la
garanta del derecho a la educacin de la niez y la adolescencia, y de los jvenes
mientras permanezca en el ciclo educativo tcnico o superior. Durante el proceso
educativo, las madres y los padres tienen derecho de escoger el tipo de educacin
de sus hijos e hijas menores de edad.
La manera como la Constitucin se refiere a la familia abre la va para considerar
la familia como sujeto colectivo de derechos. Veamos los dos fundamentos que
llevan a esa conclusin; en primer lugar la Carta le atribuye los derechos ya
mencionados, en segundo lugar, le imprime el carcter de agente corresponsable
en la vigencia de los derechos de sus integrantes (las nias, los nios, las
personas de la tercera edad, y la garanta del derecho a la educacin). Un agente
responsable es un sujeto a quien se le exige responsabilidad. En este orden de
ideas, la familia es un sujeto imputable, es decir, un sujeto que responde o debe
responder por actos u omisiones tengan que ver con la vigencia de los derechos
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LEY
Ley 75 de
1968
Decreto
2272/1989
Ley 294 de
1996
Ley 575 de
2000
Ley 295 de
2000
Ley 1361 DE
2009
Ley 1404 de
2010
Ley 1432 de
2011
ARTICULO
CONTENIDO
Crea el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar
Crea la jurisdiccin de familia.
Normas para prevenir, remediar y sancionar la
violencia intrafamiliar
Reforma la ley 294 de 1996
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LEY
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ARTICULO
CONTENIDO
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Ley 82 de 1993
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categora las mujeres cabeza de familia, los derechos que las asisten y las acciones que
el Gobierno nacional debe realizar respecto a la salud, la educacin de los hijos e hijas,
los subsidios y facilidades para la adquisicin de vivienda social, la capacitacin para la
agencia de su propio desarrollo y los estmulos que establece la norma para la
constitucin de formas asociativas de generacin de ingresos que generen autonoma y
sostenibilidad a los proyectos de vida individual y familiar de este grupo de mujeres. Un
aspecto de esta ley es la trascripcin de la definicin de familia establecida en el artculo
42 de la Constitucin del 1991 que se presta a varias interpretaciones. Puede entenderse
que la razn de ser de la ley es la existencia de familias disfuncionales que necesitan
atencin especial debido a la ausencia del cnyuge y padre. Esta interpretacin puede
afectar la especificidad de esta forma de constitucin de familia, de acuerdo con el
principio de la diversidad y el pluralismo establecidos en el artculo 7 de la Constitucin
poltica.
Las autoridades encargadas de aplicar esta norma deben descartar esta interpretacin
porque la poltica pblica de familia no puede partir de la consideracin de la hegemona
del concepto de familia nuclear y de la consiguiente disfuncionalidad de las dems formas
de constitucin de familia.
Otro aspecto importante de esta ley es la incorporacin de la capacitacin a los
funcionarios y funcionarias pblicos en la aplicacin de estas normas y el establecimiento
de sancin a quienes no cumplan con las disposiciones contenidas en estas normas.
Desde el punto de vista de la poltica pblica de apoyo y fortalecimiento a la familia esta
ley establece obligaciones de parte del Estado que es necesario vigilar respecto a su
cumplimiento y a sus resultados. Se impone, en consecuencia una exploracin con las
entidades responsables para establecer en qu medida se han cumplido dichas
obligaciones y los resultados obtenidos. Para ello es preciso establecer algunos
indicadores que nos permitan llevar a cabo esta exploracin, los resultados obtenidos
para enriquecer la lnea de base que ser el punto de partida de la poltica pblica de
familia.
Otras normas relacionadas con las mujeres son la 731 de 2002 sobre las mujeres rurales,
la 750 de 2002, relativa a la prisin domiciliaria a las mujeres infractoras de la ley penal
cuando son mujeres cabeza de familia, la 823 de 2003, que consagra la igualdad de
oportunidades para las mujeres y la 1257 de 2008 que establece medidas para prevenir y
erradicar las formas de violencia contra las mujeres.
La ley 731/02 dicta normas para impulsar el desarrollo de las mujeres rurales en
diferentes campos de accin, aproxima la dinmica rural a la urbana. Establece
obligaciones para el Estado y las empresas que realizan actividades econmicas en el
campo. Impulsa la capacitacin y participacin de las mujeres en las decisiones de su
inters, ordena el establecimiento de crditos con bajo inters, y la obligacin de
promover la igualdad entre hombres y mujeres. La ley 750/02 consagra los beneficios de
la prisin domiciliara y el trabajo comunitario para las mujeres cabeza de familia cuando
han infringido la ley penal mediante el cumplimiento de requisitos tales como no poner en
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riesgo la integridad de las personas que conviven con ella especialmente la de sus hijos e
hijas. Las dos ltimas leyes que citamos son de especial importancia por cuanto se
refieren a la igualdad de oportunidades de las mujeres y a la prevencin, erradicacin y
sancin de todas las formas de violencia contra el gnero femenino. La ley 1257/08 tiene
especial repercusin en la familia por cuanto son varios los estudios que presentan los
altos ndices de violencia al interior de las familias. Una de las fuentes ms autorizadas en
esta materia es la Encuesta Nacional de Demografa y Salud que muestra como la
violencia de los esposos contra sus mujeres es muy alta en departamentos como el
Choc, Meta, Amazonas, Tolima, Cauca, Cundinamarca y Caquet, los cuales acumulan
un porcentaje del 43.6%.1 La erradicacin de las violencias al interior de las familias es
una de las preocupaciones ms importantes de la poltica pblica de familia porque,
adems de la dignidad y el respeto debido a las mujeres y las nias, tambin es factor
importante para la paz social y poltica de la nacin. Esta norma se complementa con la
823/03 que obliga al Gobierno a impulsar acciones para garantizar la igualdad de
oportunidades a las mujeres y a las nias. La vida libre de violencias y la igualdad de
oportunidades para la mitad de la poblacin colombiana que somos las mujeres son dos
pilares de la poltica pblica para las familias colombianas.
Este grupo de normas establece obligaciones para el Estado, la sociedad y las familias
que es preciso reglamentar de manera integral en conjuncin con la poltica de familia y
las dems que estn en curso relacionadas con las mujeres y las nias. Por esta razn,
son normas que se deben tener en cuenta en la elaboracin de la poltica pblica de
familia como parte de su ejes o lneas de accin.
Normas Relacionadas con la Infancia y la Adolescencia
En este documento hacemos especial mencin a la ley 1098 de 2006, Cdigo de la
Infancia y la Adolescencia, porque es una experiencia normativa que orienta la gestin
pblica y privada en el ejercicio misional con perspectiva de los derechos de las nias,
nios y adolescentes. Esta disposicin marca un derrotero en trminos de reconocimiento
de los derechos, desarrollo de los principios bsicos que orientan las miradas en torno a
la manera como deben cumplir sus obligaciones los agentes corresponsables de la
garanta de los derechos de las nias nios y adolescentes. Lo primero que hay que
destacar es el desarrollo de los derechos especficos de este grupo de poblacin,
consagrados en la Constitucin de 1991, con lo cual el Estado Colombiano se puso en
sintona con la Convencin sobre los Derechos del Nio aprobada por las Naciones
Unidas en 1989. En segundo lugar, el reconocimiento internacional y constitucional de la
titularidad de los derechos de los nios, nias y adolescentes, tiene otros reconocimientos
que representan un avance en la universalidad de la titularidad de los derechos humanos.
Nos referimos a la consideracin de las nios, nios y adolescentes como personas
titulares en ejercicio activo de los derechos humanos y de la familia como sujeto colectivo
de derechos, a partir de su invocacin como agente corresponsable de la garanta de los
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derechos de este grupo etario. Este tema ser uno de los puntos que la Mesa Tcnica
Nacional tendr que debatir para establecer los alcances de esta responsabilidad
constitucional que tiene la familia.
Otro aspecto importante de este Cdigo es el desarrollo de los derechos de los nios,
nias y adolescentes, mediante el establecimiento de obligaciones sustantivas de los
agentes corresponsables, entre ellos destacamos para este estudio, las obligaciones de la
familia y del Estado y de los procedimientos aplicables para la garanta en el ejercicio de
los derechos y su restablecimiento cuando stos han sido violados, el establecimiento del
sistema de responsabilidad penal para adolescentes que pretende consolidar el enfoque
de la justicia restaurativa para las y los adolescentes infractores de la ley penal. Otro
aspecto destacable en esta ley es la interrelacin que se estableci entre el derecho y las
polticas pblicas. En efecto, es la primera vez que el legislador le dice al pas que, para
hacer efectivas las sentencias judiciales, es preciso acudir a las polticas pblicas porque,
a travs de stas, es posible dar cuenta de los mandatos judiciales en trminos de la
prestacin de servicios efectivos para el restablecimiento de los derechos propios de la
infancia y la adolescencia. Esto supone que las autoridades judiciales deben convocar a
las autoridades administrativas encargadas de la ejecucin de las polticas pblicas
relacionadas con la infancia y la adolescencia para que hagan cumplir sus sentencias, y
que la administracin pblica, por intermedio de las entidades competentes, atiendan los
requerimientos de quienes administran justicia para este grupo de poblacin.
Para asegurar el goce efectivo de los derechos de las nias, nios y adolescentes, es
necesario asegurar que las familias tienen las condiciones apropiadas para cumplir con
los dispuesto en el Cdigo y en el mandato constitucional. Por ello, es necesario
establecer el vnculo entre esta norma y la poltica pblica de familia. Esta interrelacin
tendr que plantearse desde el marco conceptual que ilustre la poltica para asegurar que
esta mirada no oculte la titularidad de los derechos de los integrantes del grupo familiar
individualmente considerados. Uno de los aspectos que hay que tener en cuenta, es la
prevalencia de los derechos de esta poblacin y el inters superior del nio consagrado
en la Convencin citada. El resultado de estas consideraciones es la necesidad de que el
medio familiar sea respetuoso de la dignidad e integridad de los nios, nias y
adolescentes para que este espacio sea el lugar de su formacin como sujetos titulares y
en ejercicio responsable de sus derechos. Por esta razn, entre los temas que tendr que
entrar en consideracin de la poltica pblica estn el maltrato y el trabajo infantiles, as
como el abuso sexual contra nias, nios y adolescentes. La encuesta que ya citamos,
seala que este flagelo es persistente en los hogares colombianos. Hay departamentos
como Caquet (78%), Choc (61%), Cauca (57%), Putumayo (57%) y Guaviare (57%)
cuyos ndices de madres que golpean a sus hijos, nos dicen que el ejercicio de la patria
potestad es an un medio de tortura para los hijos e hijas y esta forma de autoridad es
incompatible con el reconocimiento de las nias, nios y adolescentes como personas
titulares en ejercicio de sus derechos.
Desde el punto de vista del Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, son varios los temas
que se deben tener en cuenta para la elaboracin de la poltica pblica de familia. La
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mirada de las nias, nios y adolescentes para la elaboracin de las polticas pblicas es
uno de los desafos ms fuertes que tiene esta tarea.
Normas Relacionadas con los Adultos Mayores Ley 1251/2008
Esta ley es otro ejemplo de desarrollo de los derechos de este grupo de poblacin. Los
adultos mayores. Este grupo de poblacin cuenta con diversas normas que tienen poca
interrelacin y correspondencia. Su carencia primordial es la ausencia de consideracin y
aprecio social y cultural porque han perdido la prestancia que en otros tiempos tenan los
viejos y las viejas. La sociedad desconoce la sabidura acumulada justamente por su
experiencia de vida, el conocimiento del camino que una persona puede recorrer en este
mundo y las formas de hacerlo impregnadas de aciertos y desaciertos, xitos y fracasos.
El acervo de experiencia que tienen las personas que ya cumplieron con el ciclo en el
sistema productivo se pierde porque no existen espacios para continuar como agentes
productores fuera del sistema del mercado. Para hacer efectiva esta ley es necesario
cambiar la apreciacin que la cultura de las sociedades actuales tiene de los adultos
mayores. As lo afirma Simona de Beauvoir en su obra La Vejez, La importancia de esta
ley est en la recuperacin de los viejos y las viejas como sujetos titulares de derechos y
personas que siguen siendo agentes de desarrollo desde los espacios que les
corresponden como personas que ya cumplieron con sus obligaciones al interior del
sistema econmico y tienen derecho a seguir viviendo como seres activos y no como
elementos marginales que representan una carga para el Estado y la sociedad.
Desde el punto de vista operativo, esta ley establece los deberes (art. 6) (qu lastima
que se hable de deberes y no de obligaciones, como corresponde en el paradigma de los
derechos!) del Estado, la sociedad y la familia, cuya reglamentacin debe realizarse en
coordinacin con la poltica de familia. Igualmente encontramos en esta norma otras
referencias a la familia que interpelan el trabajo de elaboracin de la poltica: nos
referimos a lo establecido en el artculo 10 que se refiere a la obligacin del Estado de
promover la organizacin familiar e involucrarla en el desarrollo integral de las personas
adultas mayores. Esta disposicin amerita debate para aclarar el sentido que tiene la
expresin organizacin familiar. Por el sentido general de la ley puede entenderse que se
enmarca en el pluralismo y la diversidad de la organizacin familiar, pero es preciso
consultar el espritu de la norma para llegar a un consenso al respecto. Otras alusiones a
la familia las encontramos en el artculo 17 que dispone lo concerniente a las reas de
intervencin en lo que tiene que ver con la educacin, cultura y recreacin y en el artculo
21 que regula las instituciones de cuidado de los adultos mayores; en este artculo se
establece la obligacin que tienen de propiciar la integracin psicosocial de las familias al
cuidado y atencin debida a las personas adultas mayores que terminan sus das en
estas instituciones. Un imperativo que establece esta ley es que por ningn motivo estas
personas deber ser abandonadas.
Concluimos el anlisis de las normas directamente relacionadas con la organizacin
familiar. Al terminar este recorrido podemos concluir que la poltica pblica para las
familias colombianas no puede sustraerse a esta normatividad por cuanto en ella se
establecen compromisos especficos para la garanta en el ejercicio de los derechos de
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todos los integrantes del grupo familiar que es preciso tener en cuenta en el momento de
definir los criterios conceptuales y los ejes de la poltica. Este es un desafo que se tiene
que abordar desde las mismas definiciones conceptuales porque en este anlisis
encontramos diferentes miradas del la nocin de familia que tienen que complementarse
mas no excluirse mutuamente. Invitamos a las y los integrantes de la Mesa a reflexionar
sobre la relacin que se debe establecer entre la familia como grupo humano y sus
integrantes individualmente considerados para evitar caer en posiciones superadas como
la hegemona de la familia como institucin o posiciones actuales como la consideracin
de los integrantes sin su entronque en el grupo familiar. Un ejemplo de esta ltima
posicin es la ley 375 de 1997, Ley de Juventud que no tuvo en consideracin en su
articulado la referencia a la familia bajo ningn aspecto. Esta carencia le impone un
desafo a la poltica de familia en relacin este grupo etario.
Instrumento
Ley
1968
74/1968
1968
74/1968
1989
12/1991
2000
2000
1979
1999
Protocolo Facultativo
presentacin de quejas
2000
Ligia Galvis
relativo
13
la
765/2002
833/2003
51/1981
984/2005
800/2003
8/23/2012
Fecha
Instrumento
Ley
Organizada Internacional
2006
1346/2009
1973
515/1999
1999
704/2001
Instrumentos Declarativos
Fecha
Instrumento
1948
1993
2005
Sistema Interamericano
Fecha
Instrumento
1948
1969
6/1972
1988
319/1996
1994
Ligia Galvis
Ley
14
248/1995
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Concluimos este recorrido del anlisis normativo con la presentacin del renacer de la
familia en los tratados y convenios internacionales de derechos humanos. En el sistema
internacional de las Naciones Unidas, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos
consagra el derecho de toda persona a tener un nivel de vida adecuado para s y para la
familia, que le asegure la salud, el bienestar y particularmente la alimentacin (Art. 25). El
Pacto de los Derechos Civiles y Polticos afirma que la familia es el elemento natural y
fundamental de la sociedad y tiene derecho a la proteccin de la sociedad y del Estado
(PIDCP, art. 23). Lo mismo afirma el Pacto de los Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales que establece: Estado debe prestar a la familia, que es el elemento natural y
fundamental de la sociedad, la ms amplia proteccin y asistencia posibles (PIDESC art.
10). Estos instrumentos presentan una posicin mixta entre los derechos de la persona y
los de la familia. La Declaracin se refiere al derecho de los seres humanos al nivel de
vida adecuado. El PIDESC en la disposicin citada resalta a la familia y en el artculo 11
coincide con la Declaracin, habla del derecho de la persona a un nivel de vida adecuado
para s y para la familia. Por el contrario, el PIDCP slo hace mencin a la familia.
En el sistema interamericano la Convencin interamericana (art. 17), y el Protocolo
adicional a la Convencin americana de derechos humanos en materia de derechos
econmicos, sociales y culturales, (art. 15) establecen el mismo concepto de familia y de
proteccin por parte del Estado. Este sistema, tambin acepta la misma consideracin de
la familia como elemento natural y fundamental de la sociedad. El Estado y la sociedad le
deben una especial proteccin. Tambin establece la igualdad de derechos entre los
esposos, los derechos de las nias, nios y adolescentes y el principio de
corresponsabilidad de la sociedad y el Estado.
Los tratados internacionales en estas materias consagran normas vinculantes para los
Estados; en consecuencia, tienen la obligacin de dar curso a sus postulados en el orden
nacional. Es conveniente establecer con claridad el planteamiento de estos instrumentos,
para que los ordenamientos nacionales acten en consecuencia. En los dos sistemas,
encontramos la dualidad persona/familia. La persona es el sujeto primordial de los
derechos, todos los instrumentos internacionales de derechos humanos tienen como
nico destinatario; los seres humanos. Los tratados citados, recuperan la familia para
decirle a la comunidad internacional que la persona no est sola en el universo de los
derechos humanos. Ella est situada en diferentes contextos y el ms originario de todos
es la familia. As se conforma esa dualidad que exalta a sus componentes y no los
desaparece. Persona/familia es el tema de los derechos humanos cuando los miramos
como un hecho histrico. De esta dualidad surgen las dems que emergen de sus
encuentros con las dems personas en los diferentes escenarios y contextos:
persona/familia/Estado, persona/familia/medio ambiente y as sucesivamente. El orden
internacional de los derechos humanos nos plantea el desafo de la puesta en marcha de
la concurrencia de los derechos de las personas individualmente consideradas con los de
la familia como sujeto de derechos y como sujeto garante de los mismos en sus espacios.
Este tema, parte del reconocimiento de la existencia de los derechos colectivos en cabeza
de sujetos colectivos. El ejemplo ms directo es la familia. Este vocablo es un sustantivo
colectivo, que se convierte en sujeto colectivo cuando adquiere la calidad de titular de los
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