Ausencia Responsabilidad Ininputable... Peritos PDF

Repblica de Colombia
CASACIN 39559
NGELA BOTERO TRUJILLO
Corte Suprema de Justicia
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN PENAL
Magistrado Ponente
JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA
Aprobado Acta No. 069
Bogot, D. C., seis (6) de marzo de dos mil trece (2013).
ASUNTO
Decide la Sala el recurso extraordinario de casacin allegado

por el defensor de NGELA BOTERO TRUJILLO contra el
fallo de segunda instancia proferido por el Tribunal Superior
del Distrito Judicial de Bogot, mediante el cual confirm la
pena de 80 meses de prisin que le impuso a dicha persona el
Juzgado Quince Penal del Circuito con Funciones de Conocimiento de esta ciudad, despus de declararla responsable por
el concurso de conductas punibles de actos sexuales con
menor de catorce aos agravados.
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SITUACIN FCTICA Y ACTUACIN PROCESAL
1. NGELA BOTERO TRUJILLO naci el 8 de abril de 1968,
padece de enanismo y tiene dos hijos. Se desempeaba como
docente en el Centro Infantil Psicolgico Especializado de Bogot (CINPE). Sostuvo durante varios meses de 2007 y 2008
un vnculo sentimental con uno de sus alumnos, de diez aos
de edad. Dicha relacin comprenda caricias y besos, incluso
en la zona genital del menor. Cuando la madre comenz a
sospechar acerca de lo que suceda, el nio le cont todo y
ella present denuncia ante las autoridades.
2. La Fiscala General de la Nacin formul acusacin contra
la implicada como autora responsable de los delitos de actos
sexuales con menor de catorce aos agravados, en concurso
homogneo, segn lo establecido en los artculos 209 y 211,
numerales 2 (cualquier carcter, posicin o cargo que le d
particular autoridad sobre la vctima) y 4 (sobre persona
menor de doce aos), de la Ley 599 de 2000, actual Cdigo
Penal, con la modificacin que al tipo bsico introdujo el
artculo 14 de la Ley 890 de 2004.
3. El Juzgado Quince Penal del Circuito con Funciones de
Conocimiento de Bogot presidi la audiencia del juicio oral.
All la defensa present dos testimonios periciales. En uno, el
experto afirm que la acusada no tena, ni tiene, la capacidad
para comprender la gravedad de los hechos dentro de los
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cuales se desenvuelve en la vida real; y, en el otro, que ella
presenta una deficiencia cognitiva que le impide comprender
sus acciones [] y pudieron influenciar su conducta en
relacin con el delito por el cual se le juzga.
El funcionario desestim el alcance de tales declaraciones y
conden a NGELA BOTERO TRUJILLO, como autora responsable de los hechos y cargos materia de imputacin, a 80
meses de prisin, as como de inhabilitacin para el ejercicio
de derechos y funciones pblicas. Igualmente, la conden al
pago de perjuicios una vez agotado lo relativo al incidente de
reparacin integral y, por ltimo, le neg cualquier mecanismo
sustitutivo de ejecucin de la pena privativa de la libertad.
4. Apelada la decisin por la defensa, el Tribunal Superior del

Distrito Judicial de Bogot la confirm en los aspectos objeto
de debate. As mismo, aclar que la agravante deba reducirse
a la del numeral 2 del artculo 211 del Cdigo Penal, y no a la
del numeral 4 de dicho precepto, debido a la modificacin del
artculo 7 de la Ley 1236 de 23 de julio de 2008, que aument
el lmite de edad del sujeto pasivo de doce a catorce aos, y al
fallo C-521 de 2009 de la Corte Constitucional, que declar
exequible la norma en el entendido de que dicha causal no se
aplica a los artculos 208 y 209 del mismo estatuto. Esta
precisin, sin embargo, no incida en la dosificacin punitiva.
5. Contra el fallo de segundo grado, el defensor de NGELA
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BOTERO TRUJILLO interpuso el recurso extraordinario de
casacin. Admitido el escrito de demanda, la Corte adelant la
audiencia de sustentacin correspondiente.
LA DEMANDA
1. Propuso el recurrente dos cargos, ambos al amparo de la

causal primera del artculo 207 de la Ley 600 de 20001 (sic). El
primero, por violacin directa de la ley sustancial2. En cuanto
al segundo, sugiri en un principio que por la va directa3, pero
despus sostuvo que era por la indirecta4. Los sustent de la
siguiente forma:
1.1. Falta de aplicacin del numeral 1 del artculo 32 de la Ley

599 de 2000. Las dos instancias descartaron el fenmeno de
la fuerza mayor en la acusada. NGELA BOTERO TRUJILLO
padeca esquizofrenia crnica y sus condiciones de sanidad
mental no le permitan motivarse conforme a los mandatos de
la norma penal. Para negar la existencia de fuerza mayor, el
Tribunal acudi a conceptos que de aquella haba en el siglo
XIX. Sin embargo, los avances de la ciencia han demostrado
que las enfermedades mentales pueden eliminar en el ser
1
Folio 74 del cuaderno del Tribunal.

Folio 75 ibdem.
3
Folio 74 ibdem: Los cargos que se le harn a la sentencia estn relacionados
con la causal consagrada en el inciso 1 [sic] del artculo 207 del
4
Folio 78 ibdem: El cargo lo formular por violacin indirecta de la ley
sustancial.
2
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humano la capacidad para comprender el comportamiento o
determinarse conforme al mismo. La procesada perciba la
realidad de manera diferente e incurri en los delitos bajo los
efectos de su estado mental, una fuerza invisible de la naturaleza que le era irresistible. Por lo tanto, no era responsable de
las conductas a ella imputadas.
1.2. Ausencia de aplicacin de los artculos 9, 12 y 33 del

Cdigo Penal. Los falladores descartaron la inimputabilidad en
la procesada. Sin embargo, los peritos haban concluido que
tena un trastorno mental permanente. Los jueces no podan
desconocer un debate que corresponda a las partes y peritos,
como lo ha sealado la Corte en las sentencias de 13 de julio
de 2005 y 18 de junio de 2008 . En la providencia impugnada,
el Tribunal cuestion el origen de las conclusiones de los
expertos. Pero el objeto de controversia debe ser el peritaje,
no la fuente de conocimiento de ste ni el trabajo del especialista para llegar a sus conclusiones. Adems, como la prueba
pericial fue objeto de contradiccin, los juzgadores tampoco
pueden llenar los vacos que la otra parte dej pasar durante
el juicio. El Tribunal tambin se vali de las llamadas reglas de
la experiencia. Pero trajo a colacin ingredientes subjetivos
con los que no era posible desvirtuar los hallazgos cientficos
del dictamen.
2. En consecuencia, el demandante solicit a la Sala revocar

la condena para, en su lugar, declarar a NGELA BOTERO
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TRUJILLO inimputable e imponerle una medida de seguridad.
AUDIENCIA DE SUSTENTACIN ORAL
1. El defensor de NGELA BOTERO TRUJILLO adicion a los

planteamientos de la demanda los siguientes:
1.1. El empirismo es tan solo un mtodo de investigacin, por

lo que no es suficiente para enervar planteamientos cientficos.
1.2. El sentido comn est plagado de errores que la ciencia

ha descubierto como tales. Las mximas de la experiencia que
no son del manejo de la sociedad deben ser introducidas por
medio de la prueba pericial.
1.3. La enfermedad mental que padeca la acusada no era

perceptible por la gente del comn, debido a la especificidad y
el grado cientfico de quien la diagnostica.
2. En su condicin de no recurrente, el Fiscal Delegado ante la

Corte solicit no casar el fallo por las siguientes razones:
2.1. No se ha desconocido en este asunto el principio de

culpabilidad. As mismo, el trastorno mental, ya sea transitorio
o permanente, debe ser lo suficientemente grave para anular
en el procesado su capacidad de compresin y determinacin.
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2.2. La Corte ha sealado que el testimonio pericial tiene que
ser valorado racionalmente y que, por lo tanto, el juez no est
impedido para cuestionar los fundamentos de los dictmenes
ni debe aceptar de manera irreflexiva sus conclusiones.
2.3. El Tribunal no acept las manifestaciones de los peritos ni

las aserciones fcticas a partir de las cuales fund la supuesta
esquizofrenia en la acusada. Es ms, la refut con prueba que
sugera la comprensin por parte de NGELA BOTERO
TRUJILLO de lo que estaba haciendo. E incluso el psiquiatra
que declar en el juicio lo hizo de manera irregular, esto es,
despus de escuchar a la otra especialista de la defensa.
3. El representante del Ministerio Pblico pidi a la Corte no

casar la sentencia impugnada por lo siguiente:
3.1. Primer cargo. El demandante incurre en falacias argumentativas. La fuerza mayor es una causal de inaccin en la cual
la persona queda sometida a una fuerza externa e irresistible,
proveniente de la naturaleza o de circunstancias ajenas al
implicado. La enfermedad mental no rene tales parmetros.
3.2. Segundo cargo. El juez est facultado para desconocer el

resultado de los exmenes periciales. Adems, puede valerse
de las reglas de la sana crtica, y en especial de la experiencia,
sin que ello constituya un falso raciocinio. De lo contrario, se
tarifara la prueba pericial. La inimputabilidad es una categora
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jurdica, cuya declaracin le compete al funcionario, luego de
valorar en conjunto la prueba. Y en los dictmenes se predican
circunstancias que fueron desvirtuadas por los dems medios
de prueba practicados durante la actuacin.
4. El apoderado de la vctima se opuso a las pretensiones de

la demanda, no slo por las deficiencias tcnicas presentes en
el escrito del recurrente, sino porque el fenmeno de la fuerza
mayor no corresponde al asunto de anlisis, sino al problema
de la inimputabilidad; por otro lado, lo alegado en el escrito es
slo una discrepancia de criterios con la decisin impugnada
que, dicho sea de paso, resulta inaceptable, en la medida en
que sostiene una postura contraria a la jurisprudencia y que
por lo dems fue refutada por los hechos que se declararon
probados a partir de los medios trados al juicio oral.
CONSIDERACIONES
1. Precisiones iniciales
Como la demanda interpuesta por el defensor de NGELA

BOTERO TRUJILLO fue declarada desde un punto de vista
formal ajustada a derecho, la Sala tiene el deber de resolver
de fondo los problemas planteados en el debate, en armona
con los fines de la casacin de buscar la eficacia del derecho
material, respetar las garantas de quienes intervienen en la
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actuacin, reparar los agravios inferidos a las partes y unificar
la jurisprudencia, tal como lo consagra el artculo 180 de la Ley
906 de 2004, Cdigo de Procedimiento Penal vigente para el
presente asunto.
Para ello, la Corte tendr que desentraar, en aras del eficaz

desarrollo de la comunicacin establecida, lo correcto de las
aserciones de diversa ndole usadas por sus interlocutores, de
modo que atender cada postura desde la perspectiva jurdica
ms coherente y racional posible.
Debido a la naturaleza de la controversia planteada, la Sala
examinar, en primer lugar, si la esquizofrenia crnica cuyo
reconocimiento reclama el demandante podra ajustarse a un
problema de caso fortuito o fuerza mayor. En segundo lugar, si
los diagnsticos, conclusiones o hallazgos cientficos por parte
de un testigo pericial son susceptibles de la crtica o incluso la
desestimacin del funcionario judicial. Y, por ltimo, si es
posible advertir en la decisin confirmatoria del ad quem un
error trascendente acerca del rechazo a la inimputabilidad
alegada por la defensa.
Esos son los temas que se abordarn a continuacin.
2. Del caso fortuito y la fuerza mayor
2.1. El numeral 1 del artculo 32 del Cdigo Penal prev que
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no habr lugar a responsabilidad penal en los eventos de
caso fortuito o fuerza mayor.
Tanto el caso fortuito como la fuerza mayor estn consagrados
en el artculo 64 del Cdigo Civil, subrogado por el artculo 1
de la Ley 95 de 1890, ambos como nociones que equivalen al
imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un
terremoto, el apresamiento de enemigos, los autos de autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etc.
Trasladado dicho concepto, propio del derecho privado, a una
teora del delito coherente con la Ley 599 de 2000, que es el
actual estatuto punitivo, le asiste la razn al representante del
Ministerio Pblico cuando sostuvo en la sustentacin oral del
recurso extraordinario que, en materia penal, los casos de
fuerza mayor obedecen a situaciones de ausencia de accin.
As lo reconoci la Corte en el fallo de 5 de diciembre de 2007,
si bien en relacin con el caso fortuito:
Cuando se hace alusin a un caso fortuito [y a una fuerza mayor,
aade ahora la Sala], lo que se quiere expresar en trminos de la
teora de la imputacin objetiva es que la lesin o puesta en
peligro del bien jurdico no se puede determinar en el mbito de
competencia de persona alguna, entendida sta como la
portadora de un rol socialmente comprensible, o bien la
imposibilidad de establecer la relacin entre el sujeto activo y el
resultado tpico para que se le pueda atribuir al primero como
11
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obra suya lo segundo. Es decir, el caso fortuito se refiere
directamente a circunstancias en las que desde el punto de vista
dogmtico se presenta una ausencia de accin5.
Ahora bien, extraer un concepto material de accin que sea

objeto de consenso en la cultura jurdico penal contempornea
ha sido siempre una empresa problemtica. Sin embargo, ya
sea entendida la accin como un movimiento corporal externo
[] producido mediante el acto de voluntad6, o el ejercicio de
un obrar orientado conscientemente desde el fin7, o una
causacin del resultado individualmente evitable8, o una
manifestacin de la personalidad9, etctera, lo cierto es que,
en la prctica, sera contrario a la razn sostener la configuracin de un caso fortuito o una fuerza mayor (es decir, de una
falta de accin) cuando al mismo tiempo sea evidente la
existencia de un comportamiento humano, bien sea activo o
de omisin, a partir del cual pueda predicarse la lesin del bien
jurdico. En otras palabras, habr accin en sentido penal cada
vez que, parafraseando el artculo 29 de la Constitucin Poltica, concurra un acto imputable a una persona.
2.2. En el presente asunto, el defensor de NGELA BOTERO
5
Fallo de 5 de diciembre de 2007, radicacin 26513.

Mezger, Edmund, Derecho penal. Parte general, Valleta Ediciones, Buenos Aires,
2004, Tomo I, p. 59.
7
Welzel, Hans, Derecho penal alemn, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1970,
p. 52.
8
Jakobs, Gnther, Derecho penal. Parte general. Fundamentos y teora de la
imputacin, Marcial Pons, Madrid, 1997, pp. 168 y ss.
9
Roxin, Claus, Derecho penal. Parte general. Fundamentos. La estructura de la
teora del delito. Tomo I, Civitas, Madrid, 1997, p. 252.
6
12
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TRUJILLO sostuvo que la esquizofrenia crnica indiferenciada
que expertos en psicologa y psiquiatra le diagnosticaron a la
procesada configuraba la circunstancia de ausencia de
responsabilidad de que trata el numeral 1 del artculo 32 del
Cdigo Penal, por cuanto dicha enfermedad mental era asimilable a una fuerza invisible de la naturaleza (invisible porque
estaba en su cerebro)10 e irresistible para ella, porque ella no
se saba enferma11.
Dicha postura es insostenible, en la medida en que plantear
una enfermedad mental como un evento de fuerza mayor (o
de caso fortuito) es, como se explic, un sinsentido, dado que
las condiciones mentales de un individuo de ninguna manera
podran eliminar la realidad ontolgica de sus actos. Es decir,
si se arguye que alguien cometi una conducta bajo el influjo
de un estado esquizofrnico, es incoherente afirmar que ello
encaja en la causal de ausencia de responsabilidad invocada,
pues sta implica la ausencia de un comportamiento humano
en sentido jurdico penal. Y, en este caso, no hay duda de que
el organismo acusador le atribuy a la procesada un hecho
que, a todas luces, debe considerarse una conducta, un acto
de naturaleza humana, que en principio est conectado con un
resultado daoso o abusivo en detrimento de los derechos de
un menor: besar y tocar a un nio de diez aos en un contexto
de relacin de tipo sexual.
10
11
Folio 77 del cuaderno de la Corte.

Ibdem.
13
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La esquizofrenia aducida por el abogado se refiere, entonces,
a un problema de inimputabilidad, esto es, a la capacidad del
sujeto activo para comprender la licitud de su conducta o para
determinar su comportamiento de acuerdo con esa comprensin, en los trminos del artculo 33 de la Ley 599 de 2000.
El reproche, en consecuencia, est destinado al fracaso.
3. De la valoracin del testimonio pericial
3.1. El artculo 420 de la Ley 906 de 2004 seala que, para

apreciar la prueba pericial practicada durante el juicio pblico,
el funcionario deber tener en cuenta la idoneidad tcnicocientfica y moral del perito, la claridad y exactitud de sus
respuestas, su comportamiento al responder, el grado de
aceptacin de los principios cientficos, tcnicos o artsticos en
que se apoya el perito, los instrumentos utilizados y la consistencia del conjunto de respuestas.
En cuanto al alcance de esta disposicin, la Sala, en sentencia

de 16 de septiembre de 2009 (citada por el Fiscal Delegado
ante la Corte en la audiencia de sustentacin del recurso), ha
indicado que la prueba pericial debe ser valorada por el juez
como todos los dems medios de prueba, esto es, de manera
racional, o sujeta a los parmetros de la sana crtica, y no de
manera incondicional o mecnica ante los dictmenes de los
especialistas. En palabras de esta Corporacin:
14
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[] como ocurre con todos los medios probatorios, la pericial
debe ser considerada racionalmente por el juez, porque en la
apreciacin del dictamen resulta imperativo tener en cuenta la
firmeza, precisin y calidad de sus fundamentos, la idoneidad de
los peritos, el aseguramiento de calidad aplicado, el sistema de
cadena de custodia registrado y los dems elementos que obren
en el proceso.
Por ello de manera reiterada y pacfica la jurisprudencia ha
entendido que los argumentos de autoridad cientfica, tcnica,
profesional o humanstica son de recibo por la innegable realidad
de la divisin del trabajo y las cada vez ms urgentes
especializaciones en el desenvolvimiento del hombre en la
sociedad, el curso de sta y el tratamiento de los problemas o
conflictos, de modo que resulta intolerable una actitud pasiva o de
irreflexiva aceptacin del juez frente al dictamen, pues fcilmente
pueden potenciarse y extenderse los errores que como humano
puede cometer el perito12.
Tambin ha precisado la Corte que el objeto de valoracin por

parte del juez en una prueba pericial no es la conclusin del
perito, sino el procedimiento que sustentaba sus afirmaciones.
As lo adujo la Sala en el fallo de 27 de junio de 2012, trado a
colacin por el representante de la vctima en su intervencin:
[] en el proceso de reconstruccin histrica de la conducta
punible, se pueden presentar circunstancias donde se requieren
conocimientos extrajurdicos ajenos al funcionario judicial, motivo
12
Fallo de 16 de septiembre de 2009, radicacin 31795.
15
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por el cual debe acudir al auxilio de personas versadas en esos
temas para que lo ilustren, como son los peritos.
Sin embargo, recurdese que el medio de prueba no es
propiamente el dictamen del perito, sino el procedimiento tcnico
cientfico empleado para su examen, pues es ste el que en
definitiva el que convencer al juez de su acierto o desatino. Por
ello se ha dicho que cuanto interesa al juzgador tratndose de
pericia documentaria no es la conclusin en s, sino la forma como
fue adoptada13.
Adicionalmente, el artculo 421 del estatuto procesal prev una

limitacin a las opiniones de los expertos en materia de salud
mental, en el sentido de que los peritos no podrn referirse a
la inimputabilidad del acusado y, por consiguiente, no se
admitirn preguntas para establecer si, a su juicio, el acusado
es imputable o inimputable. Lo anterior implica que, como
bien lo recalc el Procurador Delegado, la inimputabilidad es
una categora jurdica que le corresponde determinarla al juez
encargado de decidir el asunto y no a los especialistas trados
por las partes.
3.2. En este asunto, el recurrente arguy que el juez no poda

apartarse de las conclusiones de los expertos trados por la
defensa en la etapa del juicio, ni proponer razones para la
desestimacin de los testimonios expertos distintas a las que
fueron objeto de controversia por las partes.
13
Fallo de segunda instancia de 27 de junio de 2012, radicacin 32882.
16
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Lo anterior es poco convincente, no slo porque la propuesta
del abogado nos llevara a una especie de tarifacin de la
prueba pericial, tal como lo adujo el Ministerio Pblico, sino
porque adems, segn se acab de explicar, (i) dicho medio
de prueba debe ser valorado racionalmente por el juez, (ii) el
objeto de apreciacin no son las conclusiones del perito, es el
proceso tcnico o cientfico que lo condujo a presentarlas y (iii)
el tema de debate en el juicio oral era la inimputabilidad de la
acusada, categora de ndole jurdica que le compete decidirla
al juez y no es determinable por los expertos en otros mbitos.
En apoyo de su tesis, el demandante se refiri al supuesto

contenido de las sentencias de la Corte de 13 de julio de 2005
y 18 de junio de 200814. El primero se trata de un fallo de
segunda instancia por el delito de prevaricato15 y el segundo
corresponde a una casacin oficiosa en la cual se reconoci
que una conducta de homicidio se cometi en la modalidad de
preterintencin16. En ninguna de estas providencias aparece
alusin alguna al tema que aqu nos ocupa.
Tambin asegur el profesional del derecho que el juez debe

aceptar los dictmenes de los peritos cuando la contraparte no
se ha molestado en refutarlos ni controvertirlos, pues no est
llamado a suplir sus vacos u omisiones. Lo anterior tampoco
14
Cf. folios 80-81 del cuaderno de la Corte, incluido el pie de pgina que aparece
en el ltimo folio en comento.
15
Sentencia de segunda instancia 13 de julio de 2005, radicacin 20929.
16
Fallo de 18 de junio de 2008, radicacin 29000.
17
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se ajusta a la realidad del sistema acusatorio. Si bien es cierto
que la Sala ha reconocido que el modelo de conocimiento en
el proceso penal acusatorio es uno de enfrentamiento y crtica
de las teoras construidas por las partes, tambin ha admitido
que el juez, al momento del fallo, tiene la facultad de apartarse
de las explicaciones ofrecidas por quienes intervinieron en el
juicio y, a su vez, proponer las que en su criterio sean las que
mejor resuelvan el problema. Segn la Corte:
[] el sistema de procedimiento penal no es, en estricto sentido,
uno de adversarios, pues adems del tradicional enfrentamiento
entre dos partes (acusador y acusado), las crticas tambin
pueden provenir, incluso en la forma de nuevas construcciones
tericas, de todos los que intervienen en la actuacin procesal,
como la vctima, el Ministerio Pblico y otros procesados. As
mismo, el juez no slo est en la obligacin de velar por los
derechos fundamentales de cualquiera de ellos, sino que adems
tiene el deber de analizar racionalmente, al momento de resolver
de fondo el asunto, el conjunto de hiptesis surgidas durante el
juicio oral, e incluso puede optar por una explicacin o solucin
distinta a las propuestas, en la medida en que la haya extrado de
las pruebas recaudadas17.
Por ltimo, argument el abogado defensor que el empirismo

es un mtodo de investigacin que no es suficiente para
enervar las conclusiones cientficas de los dictmenes. Esta
afirmacin es por completo equivocada. De hecho, cualquier
17
Sentencia de 26 de octubre de 2011, radicacin 36357.
18
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hallazgo o descubrimiento cientfico no slo debe someterse a
la crtica racional, sin perjuicio de su aceptacin o vigencia en
el respectivo campo especializado, sino que adems la opinin
dominante en materia de filosofa de la ciencia sostiene que es
precisamente la posibilidad de ser refutada por la experiencia
la que delimita el carcter cientfico o metafsico de una tesis18.
Por ltimo, seal el demandante que este asunto no poda

resolverse con el planteamiento de mximas de la experiencia,
porque se refera a un problema que no era del manejo de la
sociedad y, por lo tanto, requera de la intervencin, as como
de la aceptacin, de diagnsticos expertos.
Esta explicacin tampoco es plausible, no slo porque, como

ya se indic, la determinacin de la inimputabilidad es un
asunto de raigambre jurdico, y no de otro mbito humanstico
o cientfico, sino porque adems el juez tiene la obligacin de
valorar las pruebas conforme a los parmetros de la sana
crtica, que comprende las leyes de la ciencia, los principios de
la lgica y, por supuesto, las mximas de la experiencia.
Como si lo anterior fuese poco, aunque en el fallo recurrido se

hace mencin a reglas de la experiencia mal formuladas o que
sencillamente no tienen la calidad de tales (como, por ejemplo,
18
Cf. Popper, Karl R., Popper: escritos selectos (David M. Miller compilador),
Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1995, p. 135 (y ss.): [] la disposicin a
buscar pruebas y refutaciones [] distingue a la ciencia emprica de la no
ciencia y, especialmente, de los mitos precientficos y metafsicos.
19
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que no resulta explicable a la luz de las mximas de la experiencia que durante esos ms de 20 aos de vida desde su
adolescencia su familia no haya optado al menos por ponerla
en tratamiento mdico19), lo cierto es que el Tribunal descart
la existencia de una esquizofrenia crnica indiferenciada en
NGELA BOTERO TRUJILLO, no con aserciones de tal tipo,
sino desvirtuando, con base en otros medios de prueba, las
proposiciones fcticas atinentes al comportamiento de esta
persona, a partir de las cuales los especialistas dedujeron las
deficiencias cognitivas y de comprensin que en su criterio
eran constitutivas de la enfermedad mental diagnosticada.
Este ltimo aspecto (en el que se mostraron unnimes tanto el

representante de la Fiscala como el del Ministerio Pblico, e
incluso el de la vctima, durante la audiencia) ser explicado a
continuacin.
4. El caso concreto
4.1. Durante el juicio oral, la defensa present dos testimonios:

el de la psicloga Carolina Gutirrez de Pieres y el psiquiatra
Germn Hernando Pachn Gmez.
La primera introdujo un informe psicolgico realizado el 20 de

marzo de 2009. Los aspectos ms destacados del mismo son
19
Folio 53 del cuaderno del Tribunal.
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20

los siguientes:
NGELA BOTERO TRUJILLO es una mujer de 40 aos de edad
[], vive con su mam, sus dos hijos, de 8 y 13 aos, y tres
hermanos. Es la menor de 10 hermanos. Estudi hasta 8vo grado
de colegio y, segn cuenta, realiz dos semestres de pedagoga.
Se desempeaba hasta diciembre como profesora de pre-escolar.
NGELA cuenta que nacin en Medelln, pero se crio en Bogot.
El padre fallece, pero NGELA no recuerda hace cunto.
[] De su infancia y adolescencia, recuerda haber tenido un
hogar con mucho amor, siempre los consintieron mucho. No
tena amigos, slo compaeras de colegio. Discuta mucho con
sus hermanas y con la mam, y an lo hace, porque, segn
refiere NGELA, mi mam no entiende que soy una nia. Su
hermana Consuelo es con quien mejor se lleva. Sin embargo,
cuando nace la hija de Consuelo, NGELA cambia mucho su
comportamiento, se vuelve ms agresiva, agrede [sic] a la beb y
pide con mayor frecuencia que la arrullen y la alcen.
[] Sus hermanos cuentan que nunca tuvo amigos, que
NGELA viva muy sola, que nadie se preocupaba por llevarla a
un parque o jugar con ella, a veces porque sentan vergenza de
su condicin fsica, caracterizada por un tipo de enanismo
denominado Acondroplasia, otras por querer protegerla para que
nadie se burlara de ella.
[]
Consuelo
relata
que,
la
edad
de
27
aos,
aproximadamente, NGELA queda embarazada de su hija mayor,

no cuenta nada sino hasta que su mam y una de sus hermanas
notan que le crece la barriga. Cuando se le pregunta quin es el
padre del beb, ella dice: una luz se me apareci y como yo soy
21
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un ngel, Dios me daba un regalo, que era otro ngel para que me
acompaara, a Laura me la regalaron del cielo.
[] Cuando se le pregunta a NGELA por su hijo Santiago de 8
aos, ella dice que por culpa de un mdico malo, un tumor que
tena se convirti en beb.
[] NGELA cuenta que curs dos semestres de pedagoga; sin
embargo, sus hermanos refieren que lo que realiz fueron algunos
cursos para el cuidado de nios.
[] Cuando se le pregunta a NGELA por las funciones que ha
desempeado, responde que lo que ella ha hecho siempre es
jugar con otros nios, que ella en realidad no trabaja, sino que
asiste al jardn a cuidar a otros nios y a jugar con ellos.
[] Cuando se le pregunta si ha tenido relaciones afectivas y
sexuales, NGELA responde que su nico y verdadero amor es
*** (el nio que presuntamente ha sido abusado), que ella es una
nia y por eso no ha tenido ms relaciones afectivas y que nunca
ha tenido relaciones sexuales, afirma: yo soy virgen y quiero
seguir as hasta que me case con ***.
[] Dice que ella es una nia, que es la beb de la casa y que
los nios deben ser protegidos, le molesta mucho cuando la gente
vulnera los derechos de nosotros los nios. Dice estar
enamorada de un nio de 10 aos, desde que l tena 8 aos;
aunque intenta mostrrsele que ella tiene 40 aos, ella no
entiende por qu est en prisin si eso es para gente mala y ella
no ha hecho nada malo.
Dice: soy una nia, linda, me gusta jugar con las muecas y con
los muecos de peluche, soy brava, consentida, mimada y hago
22
CASACIN 39559

pataletas, me hace feliz jugar con mis muecos y me molesta
que Laura juegue con ellos y los deje desordenados, pero soy
infeliz porque nadie entiende que soy una nia.
[] Trastorno clnico: esquizofrenia tipo indiferenciado. []
Sntomas caractersticos
Dos o ms de los siguientes sntomas, cada uno de ellos
presente durante una parte significativa de un periodo de un mes
(o menos si ha sido tratado con xito):
(1) Ideas delirantes: ustedes saben que yo soy un angelito y se
me apareci una luz en mi cuarto que dijo que me regalara otro
angelito para que me acompaara; *** es mi nico y gran amor,
nos vamos a casar y yo voy a llegar virgen al matrimonio.
(2) Alucinaciones: escucho una voz que me dice mtate.
(3) Sntomas negativos caracterizados por alogia o pobreza de la
palabra, caracterizado por respuestas breves.
[] La evaluada presenta una deficiencia cognitiva y un trastorno
clnico que le impide comprender sus acciones y autodeterminarse
y pudieron influenciar su conducta en relacin con el delito por el
cual se la juzga.
Esta contrastacin se emite a partir de la exploracin psicolgica
de NGELA BOTERO TRUJILLO, fundamentada en las entrevistas y las pruebas aplicadas20.
20
Folios 127-131 de la carpeta 1 de la actuacin principal.
23
CASACIN 39559

El psiquiatra, por su parte, hizo lo propio durante su declaracin, exponiendo un informe en similares trminos a los de la
profesional en psicologa:
NGELA BOTERO TRUJILLO est desorientada en su identidad,
pues pese a aceptar que tiene cuarenta (40) aos de edad, cree
firmemente que es una nia muy buena, que juega golosa, que
salta como un avin y que juega otros juegos sola, como cacique,
cuando nadie quiere jugar con ella.
NGELA BOTERO TRUJILLO est desorientada (desconectada
de la realidad) en cuanto a sus circunstancias (las que la rodean),
no relaciona lgicamente unas circunstancias con otras, por
ejemplo, a pesar de haber tenido dos (2) hijos, dice que ella es
virgen. []
De manera ilgica y desconectndose de la realidad cree que
uno de sus hijos era un tumor la cual un mdico malo convirti en
un nio. A toda la familia y a la rectora del colegio en donde
trabajaba para esa poca les hizo creer lo del tumor. Por todo ello,
como ella es una angelita, fue el espritu santo el que le envi a
su hija Laura.
Cuando se le pregunt por la razn de haber aceptado una
relacin de noviazgo propuesta por un nio de ocho (8) aos, ella
me contest que la idea del noviazgo haba partido de ella. Dice
que como es una nia muy buena se enamor del nio ***, que es
su nico y verdadero amor, y que nunca tuvo relaciones sexuales
con l, pues se quiere casar con l llegando pura y virgen a dicho
matrimonio, no obstante el hecho de tener dos (2) hijos.
[] Tiene alucinaciones auditivas en las que los odos le
24
CASACIN 39559

rezumban, oyendo, con frecuencia, una voz gruesa y lgubre que
le ordena mtate.
Tiene, tambin, alucinaciones visuales en las que ve una luz que
dice que es de Pap Lindo, porque ella es la Angelita de Jess.
Su estatura es enana, reforzando su firme creencia de que ella es
una nia y, por ello, frecuentemente peda a su hermana
Consuelo que la arrullara y la cargara, pues cree que es una nia
de doce (12) aos y que por eso no crece.
[] La paciente NGELA BOTERO TRUJILLO padece de una
esquizofrenia crnica indiferenciada, la cual era padecida en la
poca en que ocurrieron los hechos y es padecida en la
actualidad.
La esquizofrenia se caracteriza porque los sntomas no son
suficientemente especficos y predominantes como para incluirla
en otro subtipo de esquizofrenia.
Como consecuencia del estado mental de la paciente, ella no
tena, ni tiene, la capacidad para comprender la gravedad de los
hechos dentro de los cuales se desenvuelve en la vida real21.
4.2. En el fallo impugnado, el Tribunal desestim el valor de

verdad de las aserciones fcticas con los cuales los expertos
sustentaron sus diagnsticos.
En efecto, el juez plural resalt al respecto que la conducta de

NGELA BOTERO TRUJILLO frente al menor de edad no era
21
Folios 69- 71 ibdem.
CASACIN 39559
25

propiamente la de una nia, ni su aducido noviazgo una relacin infantil, sino por el contrario exhiba rasgos de notoria
connotacin sexual, en la cual ella actuaba como una adulta y,
adems, tena la conciencia de serlo, as como el temor de ser
descubierta por otros.
En palabras del cuerpo colegiado:

[] los elementos probatorios que en juicio se incorporaron
desvirtan, demeritan an ms las conclusiones de los expertos
en psiquiatra y psicologa, alusivas a que para el momento de
ocurrencia de los hechos la procesada no comprenda lo que en
realidad estaba sucediendo, dada la esquizofrenia crnica
indiferenciada que padeca.
En
efecto,
ntese
que
todas
sus
manifestaciones
comportamientos como docente, segn atestiguan sus propias

compaeras de trabajo, eran normales, hasta que se supo lo de la
denuncia, lo que deja entrever una abierta manipulacin y
simulacin por parte de NGELA.
[] Circunstancias que permiten inferir que conoca que su
actuar era ilcito, pues no de otra manera le hubiese insistido, al
menor, que guardara silencio de su supuesto romance porque de
lo contrario ira a la crcel, o esconder su identidad envindole
misivas amorosas desde el correo de su hija. Si en realidad
pensaba y crea que era una menor de edad, lo ms lgico es que
hubiese actuado en consecuencia, pero no fue as; por el
contrario, aprovechaba las ocasiones en que se encontraban a
solas para proceder de la manera en que lo hizo. Recurdese que
CASACIN 39559
26

el nio afirm que siempre los besos con lengua se los daba en la
cocina del colegio cuando no haba nadie que los observara y en
la residencia de la acusada cuando sus menores hijos no estaban
o stos se encontraban durmiendo.
[] Cierto es que los peritos fueron claros en indicar que una
persona del comn no podra percibir por sus sentidos el trastorno
mental que padeca NGELA, que tan solo una persona experta
en el tema podra llegar a esa conclusin, lo que podra de alguna
manera llevar a sus compaeras de trabajo a no percibir ningn
tipo de alteracin o problema en BOTERO TRUJILLO; sin
embargo, las mismas circunstancias en que dichas testigos
dijeron se desempeaba en su labor permiten concluir que sta no
tena
ningn
inconveniente
trastorno
que le impidiera
comprender lo que estaba realizando, pues hasta la calificaron de

idnea en las tareas que realizaba, ocupacin que llev a cabo
por ms de tres aos y aun as no observaron que su
comportamiento fuera el de un infante, salvo que en algunas
oportunidades comparta los juegos con sus estudiantes, situacin
que resulta razonable y aceptable en su papel de docente y nada
indicativo de anormalidad alguna.
[] Los declarantes Carolina Gutirrez de Pieres y Germn
Hernando Pachn Gmez, que fungieron como peritos y rindieron
los dictmenes objeto de debate, fueron contestes en afirmar que
NGELA no era proclive al engao ni a la mentira, pero
probatoriamente son varios los acontecimientos que desmienten
tales percepciones y por tanto desdibujan las razones que llevaron
a los expertos a concluir que NGELA padeca de esquizofrenia
crnica indiferenciada:
De un lado, y de tiempo atrs, se present antes las instituciones
27
CASACIN 39559

educativas y en particular en el Centro Infantil Psicopedaggico
Especializado CINPE como bachiller, cuando no le [sic] era.
Enga a la madre del menor *** logrando el permiso para
pernotar en casa de NGELA, aduciendo que lo llevaba para que
acompaara a sus hijos y para que jugaran, cuando en una de las
ocasiones ni siquiera ellos estaban; es decir, prepar toda una
coartada para conseguir estar a solas con el nio, a fin de
satisfacer su libido sexual.
Dio muestras de amistad a la madre de *** despertando en ella
su confianza, cuando en verdad se trataba de una estrategia para
conseguir la cercana de ***.
Sabedora de la oportunidad de acceder al menor, NGELA
esperaba que ste o los de su casa conciliaran el sueo para
empezar su juego ertico sexual, es decir, que estaba muy
orientada en tiempo y espacio y con capacidad suficiente para
idear, planear y ejecutar su plan, lo que resta credibilidad a los
peritos que en su percepcin afirmaron que ni siquiera estaba
orientada en tiempo y espacio, adems que no tena capacidad
para recordar incluso eventos recientes, pues no es factible que
dadas las caractersticas personales de NGELA, su entorno, su
modus
vivendi,
exteriorizacin
actitudinal,
mantuviere
desorientada durante el tiempo que labor como docente de *** y

sostuvo relaciones amorosas y sexuales con l, para creer
tambin por esa va que no saba lo que haca y su
comportamiento se identificaba con el de una nia22.
4.3. Tras confrontar las anteriores posturas del ad quem con el

22
Folios 56-59 del cuaderno del Tribunal.
28
CASACIN 39559

contenido de los registros del juicio oral y la documentacin
que los testigos de acreditacin incorporaron al mismo, la Sala
no encuentra en tales apreciaciones probatorias alguna omisin, suposicin, tergiversacin, cercenamiento o inferencia
errada, por lo menos de manera manifiesta y ostensible, que
trascienda para efectos de la decisin adoptada por ambas
instancias.
Por ejemplo, en el testimonio del menor vctima, se narraron

circunstancias de las que se puede inferir, en la procesada, la
consciencia de que la relacin de ndole sexual sostenida por
los dos tena repercusiones penales. As lo relat el testigo:
PREGUNTADO: Podras explicarnos por qu nadie poda darse
cuenta de esos besos? CONTEST: Porque ella deca que si
alguien se daba cuenta, podra entrar a la crcel []
PREGUNTADO: Has dicho t que NGELA BOTERO TRUJILLO te
deca que si alguien se enteraba de eso ella poda entrar a la
crcel? CONTEST: S. PREGUNTADO: Esa advertencia en cuntas
ocasiones te la hizo? CONTEST: Por ah siete. PREGUNTADO:
Siete veces? CONTEST: S. PREGUNTADO: Esos besos, que t
dices hartas veces, siempre fueron con lengua? CONTEST: S23.
E, igualmente, fueron presentados como evidencia nmero 4

al juicio oral algunos correos electrnicos que, de la cuenta de
la hija de la acusada, sta le enviaba al menor de edad, entre
23
Archivo de audio y video 11001600005520080073300_110013109015_0,

00:1600 y ss.
29
CASACIN 39559

los cuales el Tribunal resalt los siguientes, correspondientes
a los meses de abril y junio de 2008:
EL BEBE MAS HERMOSO DE TODA MI VIDA ERES LO MAS IMPORTANTE
QUE TENGO AHORA ESPERO QUE SIEMPRE ESTEMOS JUNTOS NO
IMPORTA QUE YO ESTE MUY VIEJITA NO TE QUIERO DEJAR IR DE MI
24
MENTE Y MI CORAZON TE AMO MUCHO Y TE NECESITO CUIDATE [sic]
HOLA AMORCITO LINDO TE CUENTO UNA COSA CADA DIA ESTOY MAS
ENAMORADA DE TI NUNCA TE QUIERO PERDER NO SE QUE VAYA A
PASAR CUANDO NO NOS VOLVAMOS A VER POR MI FUERA LE CONTABA A
TODO EL MUNDO PERO LOS DOS SABEMOS QUE ESO ES IMPOSIBLE
CHAO AMORCITO TE AMO
[sic]25.
El contenido de esos correos fue valorado por el Tribunal para

concluir que, en la relacin anmala que NGELA BOTERO
TRUJILLO sostuvo con un nio de diez aos, ella tena conciencia de las edades de ambos (NO IMPORTA QUE YO EST MUY
VIEJITA),
adems de que el trato mantenido entre los dos
estaba prohibido por la sociedad (POR M FUERA LE CONTABA A

TODO EL MUNDO PERO LOS DOS SABEMOS QUE ES IMPOSIBLE),
circunstancia a partir de la cual tambin es posible derivar la

consciencia de la ilicitud en su comportamiento.
En este orden de ideas, como el demandante no prob error

alguno en la providencia recurrida, y como tampoco es posible
24
25
Folio 109 de la carpeta 1 de la actuacin principal.

Folio 111 ibdem.
30
CASACIN 39559

advertir uno susceptible de ser declarado de oficio, la Sala no
casar el fallo del juez plural.
En virtud de lo expuesto, la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA,

SALA DE CASACIN PENAL, administrando justicia en
nombre de la Repblica y por autoridad de la ley,
RESUELVE
NO CASAR la sentencia de segunda instancia proferida por el

Tribunal Superior de Bogot.
Contra esta providencia, no procede recurso alguno.
Notifquese, cmplase y devulvase al Tribunal de origen
JOS LEONIDAS BUSTOS MARTNEZ
JOS LUIS BARCEL CAMACHO
FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO
MARA DEL ROSARIO GONZLEZ MUOZ GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNNDEZ
31
CASACIN 39559
LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO
JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA
JAVIER ZAPATA ORTIZ
NUBIA YOLANDA NOVA GARCA

Secretaria

Ausencia Responsabilidad Ininputable... Peritos PDF

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Corte Suprema de Justicia

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

Bogot, D. C., seis (6) de marzo de dos mil trece (2013).

Decide la Sala el recurso extraordinario de casacin allegado

Corte Suprema de Justicia

Corte Suprema de Justicia

4. Apelada la decisin por la defensa, el Tribunal Superior del

5. Contra el fallo de segundo grado, el defensor de NGELA

Corte Suprema de Justicia

1. Propuso el recurrente dos cargos, ambos al amparo de la

1.1. Falta de aplicacin del numeral 1 del artculo 32 de la Ley

Folio 74 del cuaderno del Tribunal.

Corte Suprema de Justicia

1.2. Ausencia de aplicacin de los artculos 9, 12 y 33 del

2. En consecuencia, el demandante solicit a la Sala revocar

Corte Suprema de Justicia

AUDIENCIA DE SUSTENTACIN ORAL

1. El defensor de NGELA BOTERO TRUJILLO adicion a los

1.1. El empirismo es tan solo un mtodo de investigacin, por

1.2. El sentido comn est plagado de errores que la ciencia

1.3. La enfermedad mental que padeca la acusada no era

2. En su condicin de no recurrente, el Fiscal Delegado ante la

2.1. No se ha desconocido en este asunto el principio de

Corte Suprema de Justicia

2.3. El Tribunal no acept las manifestaciones de los peritos ni

3. El representante del Ministerio Pblico pidi a la Corte no

3.2. Segundo cargo. El juez est facultado para desconocer el

Corte Suprema de Justicia

4. El apoderado de la vctima se opuso a las pretensiones de

Como la demanda interpuesta por el defensor de NGELA

Corte Suprema de Justicia

Para ello, la Corte tendr que desentraar, en aras del eficaz

Corte Suprema de Justicia

Corte Suprema de Justicia

Ahora bien, extraer un concepto material de accin que sea

Fallo de 5 de diciembre de 2007, radicacin 26513.

Corte Suprema de Justicia

Folio 77 del cuaderno de la Corte.

Corte Suprema de Justicia

El reproche, en consecuencia, est destinado al fracaso.

3. De la valoracin del testimonio pericial

3.1. El artculo 420 de la Ley 906 de 2004 seala que, para

En cuanto al alcance de esta disposicin, la Sala, en sentencia

Corte Suprema de Justicia

Tambin ha precisado la Corte que el objeto de valoracin por

Fallo de 16 de septiembre de 2009, radicacin 31795.

Corte Suprema de Justicia

Adicionalmente, el artculo 421 del estatuto procesal prev una

3.2. En este asunto, el recurrente arguy que el juez no poda

Fallo de segunda instancia de 27 de junio de 2012, radicacin 32882.

Corte Suprema de Justicia

En apoyo de su tesis, el demandante se refiri al supuesto

Tambin asegur el profesional del derecho que el juez debe

Corte Suprema de Justicia

Por ltimo, argument el abogado defensor que el empirismo

Sentencia de 26 de octubre de 2011, radicacin 36357.

Corte Suprema de Justicia

Por ltimo, seal el demandante que este asunto no poda

Esta explicacin tampoco es plausible, no slo porque, como

Como si lo anterior fuese poco, aunque en el fallo recurrido se

Corte Suprema de Justicia

Este ltimo aspecto (en el que se mostraron unnimes tanto el