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com/2015/10/27/dimision-por-impago-o-retrasoscontinuados-en-el-abono-del-salario-i-hasta-que-momento-temporal-puedeel-tribunal-valorar-los-hechos-enjuiciados-para-considerar-la-gravedad-delimpago-o-los/

Dimisin por impago o retrasos


continuados en el abono del salario
(I) Hasta qu momento temporal
puede, el Tribunal, valorar los
hechos enjuiciados para considerar
la gravedad del impago o
los retrasos?
27 octubre, 2015 adriantodoli Sin categoraabono del salario, art. 50 ET, dimisin
indemnizada, dimisin por voluntad del trabajador, gravedad impago, impago, retrasos
continuados,Salario

Con el tema de hoy comienzo una serie de artculos sobre la


dimisin indemnizada por impago o retrasos continuados (art.
50 b) ET). Ello consiste en un derecho de los trabajadores de
abandonar su puesto de trabajo cobrando la indemnizacin
como si fuera un despido improcedente siempre que la empresa
haya incumplido su obligacin de retribuir el trabajo. En este
contexto, analizaremos aspectos que durante la crisis econmica
de los ltimos aos han modificado la interpretacin clsica de
los tribunales o al menos se ha abierto debate donde no haba
antes. En total sern 4 artculos que ir subiendo en semanas
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Una de las cuestiones ms importantes consiste en saber hasta


qu momento en el tiempo puede, el Tribunal, valorar los
hechos enjuiciados para considerar la gravedad del impago o los
retrasos. Ello es especialmente importante en esta segunda
causa de extincin dado que el tiempo es la base del
incumplimiento. En efecto, con el paso del tiempo, los retrasos
se agravan e incluso se pueden acumular ms impagos de
salarios; pero, por el contrario, el empresario puede pagar lo
adeudado convirtiendo el impago en un simple retraso. De esta
forma, en la doctrina judicial se han encontrado tres posibles
soluciones; i) computar los hechos solamente hasta la
presentacin de la demanda; ii) computar los hechos hasta la
fecha del juicio; iii) computar los hechos hasta la fecha del juicio
que agraven la situacin, no permitiendo que los pagos
posteriores a la presentacin de la demanda del empresario
enerven la gravedad.
Conforme interpreta la Sala de lo Civil, Sentencia de 5 de
octubre de 1983, el art. 548 de la LEC, las variaciones
sobrevenidas tras la interposicin de la demanda pueden ser
tenidas en cuenta y tambin decididas, ya que no debe olvidarse
de otro lado, que se ha de fallar en relacin al tiempo y los
hechos de la sentencia, no de la demanda, so pena de privar de
sentido a la razonable previsin del legislador al permitir con
esa norma (art. 548 LEC) la aportacin de nuevas
circunstancias. En efecto, el propio Tribunal Supremo Sala
de lo Social- ha defendido que la fecha lmite hasta la que deben
haber acontecido los hechos relativos a las demoras o impagos
y/o abonos salariales, salvo supuestos de indefensin,
puede extenderse hasta la fecha del propio juicios,
tanto a efectos de constatar el alcance del denunciado
incumplimiento empresarial, como de la posible concrecin de
la accin de reclamacin de cantidad acumulada (STS de 25 de

febrero de 2013 (rec. 380/2012; de 19 enero 2015 (rec ud.


569/2014); de 27 enero 2015 (rec ud. 14/2014)).
Aclarado que los hechos computables sern hasta la fecha del
juicio, salvo indefensin, queda otra cuestin a considerar. Se
cuestiona la posibilidad de que el pago extemporneo de la
deuda, por parte del empleador, enervara las
posibilidades de resolucin contractual. Esto es, se
plantea la duda de que el pago del salario adeudado, tras la
interposicin de la papeleta de conciliacin y antes de la
demanda, o desde la demanda hasta la fecha del juicio, impida
el xito de la accin del trabajador. Tradicionalmente la
respuesta ha sido negativa. Se considera que el
ofrecimiento y pago extemporneo no repara el dao
causado por el retraso continuado (SSTS 22 de mayo de
1995; de 25 de enero de 1999 (rec. 4275/1997). De esta forma,
el incumplimiento quedara congelado en el
momento de producirse y el pago posterior no lo
transformara en complimiento, entre otras cosas, porque el
propio retraso en el pago tambin es causa de resolucin.
No obstante, esta posicin doctrinal y jurisprudencial no
ha impedido que, durante estos ltimos aos de crisis
econmica, los tribunales inferiores hayan tenido en
consideracin el pago de la deuda (o los esfuerzos del
empresario por pagar la deuda) para entender
reducida la gravedad del impago lo suficiente como
para desestimar la accin resolutoria. De esta forma se ha
considerado que;

El pago de la deuda antes de la celebracin de la


conciliacin extrajudicial reduce la gravedad (STSJ
Extremadura de 3 febrero 2015 (rec. 569/2014); STSJ Galicia
nm. de 11 junio 2012 (rec. 1383/2012)).

El pago de la deuda antes de la presentacin de la


demanda reduce la gravedad (STSJ de Murcia de 4 de mayo de
2015 (rec. 670/2014)

El pago de la deuda antes de la fecha del juicio reduce la


gravedad (STSJ de Madrid de 15 de octubre de 2012 (rec.
3944/2014) y STSJ de Andaluca Mlaga, 24 de abril de 2014
(rec. 351/2014)).
Por su parte, y siguiendo el criterio ms tradicional, tambin se
han encontrado Sentencias que mantienen que el pago
extemporneo no enerva la accin del trabajador, no repara el
dao, ni reduce la gravedad del impago. En este sentido, SSTS
de 19 enero 2015 (rec ud. 569/2014); de 27 enero 2015 (rec ud.
14/2014); SSTSJ Castilla y Len, Valladolid de 30 octubre 2014
(rec. 1562/2014; Castilla-La Mancha de 15 diciembre 2014.
(1168/2014): C. Valenciana de 10 julio 2014 (rec. 1455/2014);
Catalua de 26 noviembre de 2013 (rec. 4281/2013).
La semana que viene hablaremos sobre la posibilidad que tiene
las empresas de ofrecer becas de trabajo -puestos de
becario- sin contar con una institucin educativa con la
que hacer un convenio. Lo que se llama becas ofrecidas
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http://adriantodoli.com/2015/11/17/dimision-por-impago-o-retrasoscontinuados-ii-actualmente-se-requiere-culpa-del-empresario/
Dimisin por impago o retrasos continuados (II). Actualmente se requiere culpa
del empresario?
17 noviembre, 2015 adriantodoli Sin categoraart. 50 ET, culpabilidad del
empresario,dimisin provocada, extincin indemnizada, impago, impago de
salarios, Salario

Este es el segundo artculo sobre el tema con anterioridad


hablamos sobre Hasta qu momento temporal puede, el
Tribunal, valorar los hechos enjuiciados para considerar la
gravedad del impago o los retrasos? y en un futuro
completaremos esta serie con dos aspectos ms sobre la
dimisin por imago o retrasos continuados que durante la crisis
econmica han sido modificado por la interpretacin de los
tribunales o al menos se ha abierto debate donde no haba
antes. En total sern 4 artculos que ir subiendo en semanas
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La no necesaria presencia de culpabilidad, como elemento
adherido al comportamiento empresarial, determina la
irrelevancia de la situacin econmico-financiera de la empresa
a efectos de valorar la gravedad requerida para aceptar la
dimisin indemnizada. En este sentido se ha llegado a afirmar
que es indiferente, dentro del art. 50, que el impago o
retrasos continuados del salario venga determinado
por la mala situacin econmica de la empresa (STS de
28 de septiembre de 1998 (rec. ud 930/1998)).
Esta solucin se basa en dos argumentos. En primer lugar, el
art. 50.1 b) posee sustantividad propia sobre el art. 50.1 c) del
ET, dado que el primero no hace referencia a la posibilidad de
que la fuerza mayor sea justificativa. En este sentido, una
interpretacin sistemtica del artculo 50 ET hace pensar que la
fuerza mayor incluyendo aqu las crisis
empresariales- no es justificativa del impago ni los
retrasos continuados. En segundo lugar, se defiende que el
empresario siempre tiene a mano otros instrumentos, como son
el despido colectivo, la inaplicacin del convenio colectivo, la
modificacin sustancian de condiciones de trabajo o la
suspensin del contrato, para dar solucin a los problemas de

liquidez, sin que sea admisible que el empresario se


beneficie del trabajo del asalariado sin dar
contraprestacin alguna.
No obstante la claridad de esta tesis jurisprudencial,
ello no ha impedido que, durante la crisis econmica,
parte de la doctrina judicial haya valorado la grave
situacin de la empresa como atenuante de los
impagos o retrasos. Vaya por delante que, normalmente, la
referencia a la crisis econmica, como eximente de la
responsabilidad de la empresa, ha venido acompaada de otros
signos de buena fe o esfuerzo por parte de la empresa en el
pago. En este sentido, se ha valorado como eximente la
situacin econmica en los siguientes supuestos:

La iniciacin de expedientes de regulacin de empleo en


un contexto de crisis econmica se entiende que evidencia el
intento de la empresa por paliar la mala situacin econmica a
travs del cauce legal lo que minora tambin la gravedad del
incumplimiento empresarial. Sumado a ello, la empresa haba
llegado a acuerdos individuales con la totalidad de la plantilla
excepto con el actor, cuestin que el Tribunal considera
contrario al principio de solidaridad (STSJ de C. Valenciana, de
16 de abril de 2013 (rec. 474/2013)).

La utilizacin, por parte del empresario, de las medidas


que el ordenamiento jurdico le concede para responder a las
situaciones de incumplimiento de sus obligaciones, como son la
modificacin colectiva de condiciones de trabajo, la suspensin
de contratos o la extincin de los mismos, impiden el xito de la
resolucin contractual (STSJ de Asturias de 1 de marzo de 2013
(rec. 3119/2012)).

El impago de 7 mensualidades debido a cuestiones


burocrticas ocasionadas por el cambio de adscripcin
administrativa no se considera suficientemente grave por dos
razones. La primera porque el carcter pblico de la
organizacin aseguraba su pago y, en segundo lugar, por la
cercana del trabajador a la jubilacin (STSJ de Andaluca de 16
de abril de 2015 (rec. 867/2014)).

Dada la fuerte crisis econmica, el impago de 4 pagas


extraordinarias no reviste la suficiente gravedad puesto que los
trabajadores s perciben su salario mensual puntualmente
(STSJ Galicia de 13 abril de 2012 (rec. 5718/2011)).

No est justificada -la resolucin del contrato- por el


retraso debido a problemas de liquidez que obligan a la empresa
a solicitar primero la suspensin y luego la extincin de varios
contratos, mxime ante la actual situacin de crisis econmica,
sin adeudarse cantidad alguna a la fecha del juicio TSJ Madrid
de 15 octubre de 2012 (rec. 3944/2012).

No concurre suficiente gravedad al estar satisfechas todas


las deudas salariales antes de celebrarse la conciliacin
extrajudicial y teniendo en cuenta circunstancias de tanta
trascendencia como la crisis econmica en la prctica totalidad
de los sectores de la actividad negocial (TSJ Extremadura de 3
febrero de 2015 (rec. 569/2014).

Los impagos haban sido subsanados antes de la vista oral


siendo la razn del impago la grave crisis econmica que
atravesaba la empresa (STSJ de Andaluca de 12 de julio de
2012 (rec. 859/2012).

http://adriantodoli.com/2016/02/04/dimision-por-impago-o-retrasoscontinuados-iii-la-aceptacion-o-tolerancia-de-los-retrasos-impide-la-accion/

Dimisin por impago o


retrasos continuados (III). La
aceptacin o tolerancia de los
retrasos impide la accin?
Posted on 4 febrero, 2016 by adriantodoli
Este es el tercer artculo sobre el tema con anterioridad
hablamos sobre Hasta qu momento temporal puede, el
Tribunal, valorar los hechos enjuiciados para considerar la
gravedad del impago o los retrasos? y otro sobreActualmente
se requiere culpa del empresario? y en un futuro
completaremos esta serie con otro aspectos ms sobre la
dimisin por impago o retrasos continuados que durante la
crisis econmica ha sido modificado por la interpretacin de los
tribunales o al menos se ha abierto debate donde no haba
antes. En total sern 4 artculos que ir subiendo en semanas
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En alguna ocasin, la doctrina judicial ha entendido que la
tolerancia previa en los retrasos provoca que la resolucin
posterior sea inoportuna por intempestiva (STS de 26 de abril
de 1986 ( RJ 1986\2250); STSJ de Aragn de 13 junio de 2012

(rec. 270/2012).). De esta forma, el comportamiento pasivo


del trabajador, que no reclama, puede ser revelador de una
aquiescencia o un implcito consentimiento. En este
sentido, la STSJ de Aragn de 13 junio de 2012 (rec.
270/2012) decide no computar ciertas cantidades dejadas
de abonar a la trabajadora con objeto de valorar la
gravedad del incumplimiento empresarial- porque su
supresin se produjo haca dos aos sin que se
impugnase judicialmente.
La tolerancia, como forma de enervar la accin resolutoria, ha
sido criticada por la doctrina al entender que pona el derecho
del trabajador en una situacin precaria. En efecto, en
aplicacin de esta tesis, el trabajador debe encontrar el punto
medio entre la espera prudente, necesaria para que el
incumplimiento adquiera gravedad, y una espera excesiva y,
por ello, negligente. Con ello, se deja en manos del trabajador
la responsabilidad de la determinacin temporal del
incumplimiento tanto por insuficiente como por excesiva,
exigiendo, adems, una especial diligencia que el art. 50.1 b)
no contempla.
Por ello, la tesis de la tolerancia como manifestacin de una
aquiescencia del trabajador, no ha tenido largo recorrido. Por el
contrario, buen nmero de Sentencias se muestran en contra
de que el aquietamiento del trabajador impida el ejercicio de la
accin y de que la accin quede enervada por no haber
reclamado las cantidades con anterioridad. Hasta llegar al
punto en el que el Tribunal Supremo haya matizado su
criterio rechazando que la falta de reclamacin por el
trabajador durante algn tiempo implique aquiescencia al
incumplimiento empresarial (STS de 3 diciembre 2013 rec.
141/2013)

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