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Chapitre 5 : le fonds de commerce

Introduction
L'objectif du commerant: dvelopper son
activit en attirant la clientle.
Le fonds de commerce: c'est la runion des
moyens (fin, humains, matriels, immatriels)
ncessaires la ralisation des objectifs du
commerant.
Le FC est apparut la fin du 19me sicle, son
statut permet de distinguer ses lments, et de
le soumettre et ses composantes certaines
oprations.

Sections 1: les lments du FC:

A) Le fonds de commerce travers ses
composantes:
Trois conceptions sont retenues:
-

Simple runion de ses lments, sans

existence effective.
Son existence indpendante de ses
composantes qui gardent leur propre
caractre juridique.
Meuble incorporel: (article79 du code de
commerce) => on carte les immeuble
qui sont pargns des effets touchant le
fonds de commerce : liquidation
juridique

L'article 79 exclut les meubles corporels cause

de l'importance du FC, alors que l'article 80 les
inclut.
Il existe plusieurs lments du FC (nom
commercial, enseigne, droit au bail) mais
Deux sont obligatoires: (la clientle et
l'achalandage), et chaque lment se rattache
une catgorie; meuble corporel ou incorporel.
1- Les meubles incorporels:
Selon l'article 80, ils regroupent: la clientle et
l'achalandage, le nom commercial, l'enseigne,
le droit au bail, les brevets d'invention, les
licences, les marques de fabrique, de commerce
et de service, les dessins et modles industriels
et, gnralement, tous les droits de proprit
industrielle, littraire ou artistique qui y sont
rattachs.
A- La clientle et l'achalandage: (il faut
distinguer entre les deux)
- La clientle: se rattache la personne
du commerant (elle est ncessaire mais
insuffisante,
elle
ncessite
trois
lments:
tre certaine et nn virtuelle.
tre personnelle, et propre au FC.
tre commerciale.

l'achalandage:
se
rattache

l'emplacement du FC qui lui permet

d'attirer la clientle passagre.
La valeur de la clientle se partage par
deux courants:
- pr le premier: elle a une valeur
pcuniaire, et elle doit tre protge
juridiquement, psk c'est un lment du
FC.
- Pr le second: elle n'a pas d'existence
autonome, car c'est le but recherch par
chaque commerant=> il n'y a pas un
droit la clientle.et elle ne peut tre
confondue avec d'autre biens cds
utiliss ou appropris, et elle est
protge par certaine actions tel que
l'action de la concurrence dloyale.
B- Le nom commercial:
C'est l'appellation sous laquelle le commerant
exerce son activit, il est facultatif, pouvant tre
un patronyme ou un pseudonyme sans porter
atteinte au droit des tiers.
S'il s'agit d'un nom de famille, il devient un bien
patrimonial susceptible de proprit ou de
cession avec le FC.
Il est protg soit juridiquement par la
concurrence dloyale, ou indirectement par le
droit de la proprit intellectuelle.
C- L'enseigne:
C'est un emblme figuratif, un signe visible
(inscription, forme, image), permettant de
distinguer un tablissement commercial d'un
autre tablissement activit similaire. Elle a
un aspect matriel qui la distingue du nom
commercial.
Elle est facultative et doit tre originale pour se
protger. Elle peut tre lou ou cde ac le FC.
D- Le droit au bail:
C'est le droit du commerant locataire
renouveler sa proprit commerciale qui est
cessible avec le FC, et inexistante au cas le
commerant est le propritaire du local.
E- Les licences et les autorisaations
administratives:
Leurs obtention est pralable l'exercice de
certaines activits (minoterie), et elles sont
transmissibles avec le FC si elles n'ont pas un
caractre personnel ou bnficiaire.
F- Les droits de proprit industrielle
et droits de proprit littraire ou
artistique:
Ces droits deviennent des lments essentiels
du FC quand il les exploite, mais cette proprit
n'est pas perptuelle et sa protection aussi.
Les droits de proprit industrielle: les brevets
d'invention, les dessins et modles industriels,

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les marques de fabrique, de commerce et de
service. => Leurs titulaires sont dits des
Monopoles d'exploitation.
Les droits de proprits littraire ou artistique:
toute production intellectuelle sous toute forme:
crite, audio visuelle
2- Les meubles corporels:
Ils ne font partie du FC que quand ils servent
l'exploitation du FC, (article79),si non ils sont
des immeubles par destination rgis par le DOC:
ils regroupent: le mobilier commercial, le
matriel et outillage et les M/ses, les immeubles
sont exclus.
A- Le mobilier commercial, le matriel
et outillage:
Biens
et mobiliers stables servant
l'exploitation de l'E/se commerciale, est qui
varient en fct de son activit: mobiliers de
bureau (ordinateurs), outillage industriel,
matriel roulant
Ils ne font partie du FC que quand le fonds est
en location, si nn (proprit du commerant, ils
deviennent des immeubles par destination.
B- Les M/ses:
Ce sont les biens corporels destins la vente
en l'tat ou aprs avoir t travaills.

Section 2: Les oprations au FC ou

certains de ces lments:
1- L'exploitation du FC:
Le FC est destin tre exploit soit par le
commerant, soit par une autre personne par
effet de la loi (cas d'incapacit= mineur,
alin) ou en location dans un cadre
contractuel.
A- L'exploitation
propritaire:

du

fonds

par

propritaire. C'est le propritaire qui est tenu

responsable et est commerant.
B- L'exploitation du fonds en location
par le nn propritaire:
Elle est sous forme d'un usufruit, ou d'une
grance libre.
1) L'exploitation
l'usufruit:

2) L'exploitation ds
grance libre:

cadre

de

le

cadre

de

la

Elle se distingue de la grance salarie par

l'inexistence du contrat de travail ou du bien de
subordination entre le grant salari et le
propritaire du fonds. Le propritaire loue le
fonds en contrepartie d'un loyer, d'une
participation aux bnfices ou des deux.
La proprit du FC et son exploitation sont
spare dans les situations de minorit du
propritaire du fonds ou du retrait du
propritaire
exploitant
du
domaine
des
affaires
1/ les conditions de la grance libre:
-

1) L'exploitation personnelle:
Par le propritaire personne physique qui a la
qualit de commerant.
Ou par le grant, le conseil d'administration,
ds le cadre d'une socit commerciale, qui
agissent au nom du propritaire et pr son
compte.
2) L'exploitation dans le cadre de la
grance salarie:
Elle s'exerce ds le cadre d'un contrat de travail,
entre le propritaire et le grant salari qui
n'acquiert pas la qualit de commerant et n'est
pas responsable, et qui participe au bnfice et
a le pouvoir de reprsentation pr le compte du

le

C'est un droit rel permettant de jouir des

choses appartenant autrui comme le
propritaire lui mme, suite au dcs d'un
poux, d'une incapacit
Il peut porter sur les immeubles ainsi que les
meubles dont le FC, ds ce cas, l'usufruitier qui
acquiert la qualit de commerant assure son
exploitation et bnficie de ses fruits.

son

Se produit soit par le propritaire en personne,

ou par un grant salari.

dans

Elle peut tre totale ou partielle.

La radiation du bailleur du registre de
commerce, ou la modification de sn
inscription personnelle ac la mention
expressive de la mise en grance libre.
Publication du contrat de la grance et
de sa fin dans: 1- le bulletin officiel (sous
forme d'extrait) 2- un journal d'annonces
lgales.
Des sanctions sont prvues par le code:
Le contrat de grance libre ne
rpondant
pas
aux
conditions
prcites est nul, mais cette nullit
ne peut tre invoque devant les
tiers par les contractants.
Une peine d'amende est prvue
contre le grant libre qui omet son
numro d'immatriculation, le sige
du tribunal de son immatriculation et
sa qualit de grant libre du fonds
sur tous les docs relatifs sn activit
commerciale ou sur les pices
signes par lui ou en son nom

2/ les responsabilits des parties:

-

Le bailleur des parties:

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Est solidairement responsable ac le grant de la
dette jusqu' la publication du contrat et
pendant 6 mois suivant la date de cette
publication, sans prjudice de l'application de
l'article 60 du CC.
Ces dispositions ne s'appliquent pas aux
contrats de grance libre passs par des
mandataires de justice chargs de l'admin d'un
FC , sauf s'ils sont autoriss par l'autorit du
mandat suivant les mesures de publicit.
-

Le grant libre:

Honore immdiatement ses dettes du contrat

de grance libre ds l'expiration de ce dernier.
3/ les effets de la grance libre:
Le
bailleur
perd
sa
qualit
de
commerant, et son droit d'exploitation.
- Le grant acquiert la qualit de
commerant, ac tous les risques,
obligations et prils qui en dcoulent.
- Si le contrat porte prjudice aux
cranciers du bailleur du fonds, le
tribunal
peut
exiger
les
dettes
antrieures des l'exploitation du FC.
2- La transmission du FC:

Elle est sous forme de vente

gratuitement) ou en apport en socit.

(mme

A- La transmission par vente:

C'est un acte de commerce, un contrat
commercial rgi par les dispositions du CC
(conditions et mesures de protection)
1) Conditions du contrat de vente du
FC:
1/ les conditions de forme:
-

La forme crite:
Exigence de la forme crite.
Le contrat est enregistr, une expdition
de l'acte notari ou un exemplaire de
l'acte sous seing priv est dpose au
secrtariat-greffe du tribunal du lieu
d'exploitation du FC ou du principal
tablissement si la vte comprend des
succursales, ds 15 jrs de la date du
contrat.
La publicit:
Inscription d'un extrait de l'acte de vente
dans le registre de commerce.
Publication de l'acte de vente sans dlai
dans le bulletin officiel, et dans un
journal d'annonces lgales par le
secrtaire-greffier aux frais des parties.
Renouvlement de la pub entre le 8me et
le 15me jr aprs la 1re insertion.
Insertion d'une expdition ou d'une copie
de l'acte dans le secrtariat-greffe du
tribunal qui a reut l'acte, la disposition
des cranciers pr tre consulte sans

dplacement, aprs 30 jrs de la 2 me

insertion.
Les
sanctions
en
cas
d'inobservation des conditions
de forme:
Annulation du contrat par l'acheteur en
cas de prjudice d l'omission de
bl'une des mentions devant figurer sur
l'acte.
Annulation du contrat ou rduction du
prix de vente par l'acheteur en cas de
prjudice d l'inexactitude des
mentions de l'acte.
La non libration de l'acheteur qui n'a
pas respect les conditions et dlais de
la publicit, par les tiers.

2/ les conditions de fond:

-

Consentement des parties non entach

de vices (erreur, dol, violence, lsion)
- La capacit pr l'acheteur el le vendeur.
- Obligeance de la clientle et de
l'achalandage, en plus de :

prcision des lments vendus et de

leurs prix.
les brevets d'invention, les marques
de fabrique, de commerce ou de
service, les dessins et modles
industriels et les droits de proprit
littraire et artistique, sont rgis par
leurs propres lgislations concernant
le mode de transmission.
- La cause de la vente doit tre licite,
conforme l'ordre public et aux bonnes
murs.
- Le prix de vente doit tre srieux et ne
dissimule pas un fraude.
2) Les mesures de protection:
1/ les mesures de protection en valeur des
parties
du
contrat:
(ensemble
d'obligations)
-

Obligations du vendeur:
Dlivrer le fonds vendu et transfrer sa
proprit l'acheteur.
Il garantit l'acheteur contre:
*les vices cachs effet ngatif sur la
clientle ou rendant l fonds impropre
l'usage.
*l'viction: trouble manant d'une
personne tierce.
Obligations de l'acheteur:
Offrir au vendeur deux obligations
cumuler ou privilgier quand il ne paye
pas le prix intgralement:
*le premier: privilge du vendeur:
(exige le paiement du prix par
l'acheteur)
Le droit de suite: demander la
vente du FC de l'acheteur

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dfaillant en cas de cessions
successives.
Le droit prfrence: bnficier
du prix du FC revendu avant les
autres cranciers. Cependant, les
salaris, la justice et le trsor
sont prioritaires.
a) le contenu du privilge: (article 91)
- il porte sur les lments du FC de la vente et
de l'inscription, et particulirement sur: le nom
commercial, l'enseigne, le droit au bail, la
clientle
et
l'achalandage.
Il
concerne
seulement les prix de revente selon des prix
distincts pr chacun des lments incorpo, des
m/ses, et du matriel.
- le paiement partiel de ces prix s'imputent
respectivement aux M/ses, puis au matriel.
Le prix de revente distribu doit tre ventil, si
certains lments n'taient pas compris dans la
premire vente.
b) formalits d'inscription au privilge:
- effectuer l'inscription du privilge ds le registre
commercial, et ds le secrtariat-greffe de la
succursale de la vente du fonds ds un dlai de
15 jrs compter de la date de la vente, et qui
est opposable juridiquement (liquidation ou
redressement)
*le second: l'action rsolutoire:
Elle exige la reprise du FC en cas de nn
paiement, quand ce fonds n'a pas perdu
sa valeur.
a) Les formalits requises par le
vendeur: (article de 99 103)
- La rsolution se limite aux lments de
vente du FC, elle doit tre expressment
mentionne et rserve, et ne peut tre
exerc aprs l'extinction du privilge.
Elle peut tre:
Judiciaire: le vendeur la notifie au domicile lu
l'inscription des cranciers sur le fonds. Le
jugement ne pouvant alors intervenir qu'aprs
30 jrs de la notification.
Amiable: elle est notifie alors au domicile lu
des cranciers inscrits sur le fonds. Et n'est
dfinitive qu'aprs 30 jrs de la notification.
-

Si la rsolution est poursuite aux

enchres publiques, par le syndic de
redressement
ou
liquidation,
ou
judiciairement par un droitier:

Elle est notifie au domicile lu l'inscription

des prcdents vendeurs.
b) Les effets de l'action rsolutoire:
-Reprise des lments de la vente du FC (mme
ceux atteints par l'extinction du privilge)
-le vendeur devient comptable des prix
respectifs des M/es et matriels du fond, en
dduisant le surplus du privilge qui sert de

gage
pr
les
cranciers
inscrits
et
chirographaires.
2/ les mesures de protection en faveur des
cranciers du vendeur:

Les mesures de la publicit: les

cranciers
inscrits
et
opposants
disposent d'une expdition ou d'une
copie de l'acte de vente.
Possibilit de faire opposition: les
cranciers peuvent opposer le paiement
que la crance soit exigible ou non ds
quinze jrs de la deuxime insertion.
La
possibilit
de
faire
une
surenchre du sixime: les cranciers
inscrits
ou
opposant,
peuvent
communiquer l'acte de vente ou les
oppositions, et si le prix de vente est
insuffisant pr les dsintresser, ils
peuvent former une surenchre du
sixime du prix principal du FC nn
compris le matriel et les M/es.
B- La transmission par l'apport en
socit:
-L'apport en socit diffre de la vente du FC
par l'attribution de parts sociales ou d'actions
la place du prix.
1) la publicit lgale:
Les cranciers de l'associ apporteur fait
connaitre au secrtariat-greffe du tribunal qui a
reu l'acte, la somme qui lui est due ds les 15
jrs aprs la 2me insertion.
2) Les droits des associs:
Pour l'apport du FC par une st une autre
suite une scission ou une fusion (transmission
universelle: l'apport est dit en nature), les
coassocis peuvent annuler la socit (en
construction), ou l'apport ( une socit
constitue) ds les 30 jrs qui suivent la 2 me
insertion. Si l'annulation n'est pas prononc, la
socit est tenue solidairement ac le dbiteur
principal au paiement du passif dclar et
dment justifi, ds ces 30 jrs.
3) l'valuation de l'apport:
L'apport en st suit les rgles du FC et celles
des sts=>l'apport en nature suit les rgles des
sts.
3- Le nantissement du FC ou de de
certains de ses lments:
Le nantissement du FC ou de certains de ses
lments est son offre en gage sans
dpossession en paiement d'une dette ou
l'obtention d'un crdit.
Il y a deux types de nantissement:
-

Le nantissement judiciaire: offert au

crancier par le juge en cas d'urgence ou
risque de recouvrement de la dette.
Le
nantissement
conventionnel:
consenti librement entre les parties.

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A- Le nantissement du fonds
commerce:
1) Les conditions du nantissement:

de

Ces conditions sont regroupes dans deux

grands titres:
1/ l'assiette de nantissement:
Le nantissement exige l'existence relle et
juridique du FC.son assiette est constitue
des lments corporels et incorpo sauf
M/ses destines la vente et dont la valeur
est libre au profit des cranciers
ordinaires (article80).
Quand l'assiette n'est pas mentionne, le
nantissement ne comprend que: le nom
commercial, l'enseigne, le droit au bail, la
clientle et l'achalandage.
2/ la forme du nantissement:
-

Le nantissement se consigne par crit

authentique ou sous seing priv, puis se
constate par un acte dress et inscrit
suivant les rgles des alinas 1 et 2 de
l'article83.
- Un extrait de l'acte est enregistr au RC,
il contient: la date de l'acte, le nom,
prnom et domicile du propritaire du
fonds et du crancier.
- l'inscription du nantissement n'est pas
soumise publication dans les journaux.
- Les cranciers gagistes enregistrs le
mme jr sont des concurrents.
2) Les effets des nantissements:
Le nantissement ne donne pas au crancier
nanti le droit de proprit du fonds. Mais il
confre plusieurs droits:
1/ le droit de suite:
-Le dbiteur en possession du FC grev de
nantissement conserve le droit de le vendre par
vente directe ou aux enchres publiques par
voie non judicaire.
-le crancier nanti dispose d'un droit de suite lui
permettant la demande de la vente du FC
mme s'il est de la possession d'une personne
tierce.
- si le prix est insuffisant, le crancier nanti peut
provoquer la vente aux enchres publiques nn
judiciaires, en enchrissant lui mme le prix des
"lments incorporels major d'un dixime, et
en donnant caution pr le paiement des prix et
charges ou en justifiant de solvabilit suffisante.
2/ le droit de prfrence:
Le crancier nanti est prfr aux autres
cranciers, mais est devanc par les salaris, la
justice et le trsor. En cas de pluralit des
cranciers nantis, ils sont prfrs par dates
d'inscription.
3/ le droit de faire ordonner la vente du
fonds:
-Trois situations se prsentent:

Le
crancier
exerant
des
poursuites
de
saisie-excution
contre le dbiteur: les deux peuvent
demander devant le tribunal du ressort
d'exploitation du FC la vente totale de ce
dernier, son matriel et ses M/ses.
Le crancier gagiste: peut ordonner la
vente du FC son gage par le tribunal du
ressort de ce dernier aprs 8jrs de la
sommation payer.
Le tribunal saisi d'une demande de
paiement d'une crance de l'exploitation
d'un FC: quand il prononce un jugement
il peut inclure la vente du FC si le
crancier le requiert.

-La surenchre du sixime n'est pas admise

quand la vente est aux enchres publiques par
voie judiciaire.
4/ le droit d'opposition certaines actions
du dbiteur:
-le crancier nanti peut lutter contre les
oprations conduisant la dprciation du FC.
4-1 en cas de rsiliation du bail
commercial:
Cette rsiliation peut faire chuter la valeur du
FC ou bien l'anantir, pr ceci le propritaire doit
notifier sa demande de rsiliation poursuivie
aux cranciers inscrits.
-le jugement n'intervient qu'aprs 30 jrs de la
notification qui n'est pas opposable au crancier
ayant le droit de l'opposer contre le jugement
de la rsiliation, et qui n'est dfinitive qu'aprs
30 jrs de la rsiliation amiable.
4-2 en cas de dplacement du FC (article
111)
-le commerant peut dplacer le FC grev de
nantissement, en informant les cranciers
inscrits du dplacement et de son sige, 15 jrs
l'avance.
- la notification rend les crances exigibles.
-les cranciers inscrits peuvent:

Refuser le dplacement: les crances

ne sont exigibles que si le FC se
dprcie.
Consentir au dplacement: il faut
mentionner la marge de l'inscription
existante le nouveau sige, ou le report
de l'inscription primitive avec l'indication
du nouveau sige sur le registre du
tribunal d'un nouveau ressort, dans 15
jrs de la notification, ou 30 jrs de leur
connaissance du dplacement.
L'omission de l'une des formalits, peut
entrainer la perte du privilge, si elle
cause des prjudices aux tiers.

5/ les effets sur les crances antrieurs:

(article111)
L'inscription du nantissement peut rendre
exigibles les crances antrieures ayant pr

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cause
l'exploitation
du
d'insolvabilit du dbiteur.

FC

pr

risques

B- Le nantissement de l'outillage et du
matriel d'quipement:
Ce nantissement est un gage sans dpossession
qui permet de garantir le paiement du prix
d'acquisition du matriel et outillage, et a pr
objet de faciliter cette acquisition.
Les prteurs sont des garants dans l'octroi des
crdits d'quipement, et sont subrogs de plein
droit aux cranciers. (Article 365)
1) Les conditions du nantissement de
l'outillage
et
du
matriel
d'quipement:
Elles concernent la forme de l'acte et les
inscriptions.
1/ les conditions relatives la forme de
l'acte: (article365)
Le nantissement est consenti par un acte ou
sous seing priv, soit au vendeur (ds l'acte de
vente), ou bien au prteur (ds l'acte de prt), en
mentionnant pr le second que l'objet est le
paiement du prix des biens acquis, peine de
nullit.
-

L'acte juridique doit: numrer et dcrire

prcisment les biens acquis pr les
individualiser des autre identiques de
l'acqureur, mentionner le lieu et la
possibilit de dplacement.
Le nantissement doit tre conclu au plus
tard ds 30jrs de la date de livraison du
matriel d'quipement, peine de
nullit.

2/ les conditions relatives aux inscriptions:

-le nantissement doit s'inscrire ds 20 jrs de
l'acte constitutif, peine de nullit. Si
l'acqureur exerce des activits commerciales
ou
industrielles,
l'immatriculation
du
nantissement se fait ds le registre de commerce
o est inscrite son E/se
- le privilge s'tablit par l'inscription sur un
registre spcial tenu au secrtariat-greffe du
tribunal du ressort o les biens nantis sont
exploits. L'un des exemplaires du de l'acte de
vente ou de prt constitutif de nantissement s'il
est sous seing priv, ou une expdition si l'acte
est authentique, y sont dposs aussi
(article358).
- l'inscription conserve le privilge pr 5ans, et
n'a plus d'effet si elle n'est pas renouvele
avant son expiration. Elle garantit deux annes
d'intrts et peut tre renouvele pr 5ans.

2) Les effets du nantissement

l'outillage
et
du
matriel
l'quipement:

de
de

-la transmission de plein droit du bnfice du

nantissement aux porteurs successifs des effets
ngociables (crs ds l'acte de nantissement et
mentionns ds son inscription).
-Le dbiteur, doit avoir le consentement du
crancier nanti, ou du juge pr la vente amiable
des biens grevs de nantissement, sous peine
de sanctions.
- le privilge du crancier nanti qui n'est
prcd que par celui des salaris, de la justice
et du trsor, subsiste mme quand les biens
deviennent immeubles par destination (article
364, 365).
Les crances deviennent exigibles:

en cas de dplacement du matriel (365)

nanti attache fixe, si le dbiteur ne
mentionne pas l'intention et l'adresse de
dplacement (366).
par la saisie-excution du matriel nanti.

- en cas de non paiement l'chance ou

d'exigibilit de la crance, le vendeur ou le
bailleur de fonds, peut soit:

poursuivre la ralisation du bien nanti

(article370): si le matriel est consenti pr
le matriel ou l'outillage usage
industriel.
faire
constater
l'inexcution
des
obligations par le juge des rfrs
(article 371): si les biens sont usage
agricole.

- Les biens non soumis aux dispositions de

nantissement du matriel et outillage sont: les
vhicules automobiles, ls navires de mer, les
aronefs => ils ont leur propre rglementation.
- des peines d'emprisonnement et d'amende
sont prvues pr:

l'acqureur ou le dtenteur du bien nanti

pr tte application qui les dtruit ou tente
de les dtruire, les dtourne ou tente de
les dtourner, les altre ou tente de les
altrer=> en vue de faire chec aux
droits du crancier.
Tte manuvre frauduleuse destine
priver le crancier de son privilge ou de
le diminuer.