Justia Restaurativa: desafios polticos e o

papel dos juzes

PEDRO SCURO NETO*

EPOIS DE ASSISTIR A UM VDEO numa reunio do ncleo de justia restaurativa da

Escola da Magistratura (Porto Alegre), um promotor se levantou e pediu a palavra. O filme
havia mostrado o depoimento de um homem, vtima de assalto cometido por duas pessoas

que, mo armada, lhe roubaram a nica coisa de valor que possua, um carro velho. A Justia tratou
dos infratores, um adulto e o outro adolescente, de modos bem diferentes. O menor, acompanhado da
me e da namorada, aceitou participar de um procedimento restaurativo, junto com a vtima e uma de
suas filhas. A vtima agradou-se do resultado do encontro, no s pela chance de explicar ao
adolescente os danos que seu ato acarretara1, mas tambm pelo fato de o infrator ter se comprometido
a pagar metade do prejuzo. Nada parecido com o que ocorreu no caso do infrator adulto. Na outra
audincia, contou a vtima, deram-me cinco minutos para prestar depoimento, e o bandido saiu da
sala me gozando, convencido que ia pegar no mximo uns meses de cadeia.
1. JUSTIA DURA E BRANDA
Todos parecem estar muito felizes com a justia restaurativa e os benefcios que ela reserva
para as vtimas, disse o promotor logo aps a apresentao do vdeo. Contudo, deixamos de prestar
ateno ao fato de sermos funcionrios da Justia que no tm outro jeito de se comunicar com as
pessoas a no ser pelas aes e os smbolos da Justia que todo mundo entende. Em outras palavras,
referia-se ao modo como a justia aplicada na prtica, comunicando mensagens ora duras ora
brandas a vtimas, infratores e sociedade em geral [TABELA 1].
Mensagens duras e brandas, profundamente incorporadas a quase todos os sistemas de
justia, so expressas em termos ticos e culturais exclusivistas, como se a concepo de justia em
um determinado pas fosse melhor que a dos outros. Desse modo, no Brasil, onde a filosofia a
"reabilitao", os cdigos so redigidos como se penalidade no fosse castigo, mas condio para
devoluo de liberdade a ser conquistada progressivamente, pelo mrito e orientada presumida

Ph.D. (Leeds), diretor do Centro Talcott de Direito e Justia (So Paulo), introdutor da justia restaurativa e coordenador
dos primeiros projetos de implantao de procedimentos restaurativos no Brasil e na Amrica Latina. Este artigo foi
publicado na Revista da AJURIS (Associao dos Juzes do Rio Grande do Sul), n 103, setembro de 2006, pp. 231-254, e
uma verso contextualizada e bastante ampliada de outro, publicado em JOHNSTONE & VAN NESS, 2006.
1

Perseguidos por uma viatura policial os ladres acabaram derrapando e batendo num poste. O carro da polcia vinha logo
atrs e se chocou em cheio com o veculo roubado, que ficou completamente inutilizado.

adaptabilidade social do infrator (SCURO, 2004: 274, n. 56). S que, impregnado de relativismo esse
raciocnio s serve, na prtica, para camuflar os srios problemas de uma Justia que no funciona
bem. No porque aos operadores falte qualificao, bem ao contrrio, mas por conta de cdigos e
procedimentos labirnticos, e da excessiva confiana nas sentenas dos magistrados, nas autoridades e
no poder de Estado de perseguir, processar e encarcerar. As conseqncias desses mitos so
assustadoras, e simples de verificar por meio de comparao entre os indicadores de homicdio nas
diferentes regies do mundo [TABELA 2].
TABELA 1. JUSTIA RETRIBUTIVA: MENSAGENS

SANO

DURAS

BRANDAS

Pena

Tratamento compulsrio

ATOR
Infrator

Voc uma pessoa ruim e ser castigado

na proporo do mal que causou.

Voc doente e irresponsvel. Vamos

cuidar de voc para o seu prprio bem.

Vtima

Quando o malfeitor punido voc

beneficiado.

Suas necessidades no so to
importantes quanto s da Justia e do
infrator.

Comunidade

Intimidao a melhor maneira de

controlar condutas e fazer o malfeitor
entender que seu comportamento
inaceitvel.

Reabilitao trabalho exclusivo de

especialistas.

TABELA 2. TAXAS DE HOMICDIO POR REGIO, DCADA DE 1990. 2

REGIO

HOMICDIOS POR 100,000

N DE PASES

Estados rabes
Europa ocidental e setentrional

1,7
1,9

12
18

sia setentrional

2,2

Extremo Oriente

5,5

Sudeste asitico

5,6

Amrica do Norte

6,1

Leste europeu

8,6

16

frica subsaariana

13,0

17

Amrica Latina e Caribe

19,8

20

Fontes: levantamentos da ONU sobre regulamentao de armas de fogo, tendncias da criminalidade, e operaes da justia
criminal; dados do Centro para Controle de Enfermidades dos EUA; estatsticas criminais internacionais.

2. CRIME, CASTIGO, E POLTICA INTERNACIONAL

Os especialistas olham esses dados e deduzem que na frica e Amrica Latina criminalidade e
segurana pblica so problemas multidimensionais, excessivamente complexos, associados
natureza humana em sociedades que induzem ao crime e nas quais o efeito intimidao
questionvel, causado por massas de infratores famlicos que se transformam em criminosos
destemidos por conta da misria crnica e da indiferena (KAHN, 2001: 38, 42; AZEVEDO, 2005).
Quer dizer, so problemas que nenhum sistema de justia pode resolver ou controlar de modo
satisfatrio porque sua capacidade de absoro muitssimo inferior ao nmero de criminosos em
potencial que sociedades to perversas criam todos os dias. Sociedades to perversas, alis, quanto
seus prprios sistemas de justia, que funcionam exclusivamente do modo que os recursos
permitem, muito inferiores ao que o Errio pode oferecer,

denegrindo a imagem da Justia

Criminal como um todo, at mesmo porque os juzes no podem inventar condenaes ou

penalidades (AJUFE, 2001).
A complexidade desse quadro fica maior quando se percebe que, mais que em qualquer outra
regio do mundo, na Amrica Latina as taxas de homicdio parecem depender do modo como as
diferenas pessoais so encaradas, ou seja, como assuntos de vida ou de morte. 4 Um levantamento da
Polcia Militar de So Paulo recentemente mostrou que em 80% dos casos de homicdio os envolvidos
se conheciam e at se amavam. Paradoxalmente, os ndices esto caindo nas maiores cidades latinoamericanas, na razo de quatro a seis por cento ao ano fenmeno que os especialistas esclarecem tem
pouco a ver com causas sociais ou econmicas (por exemplo, melhoria de vida ou reduo nos fluxos
migratrios), do que com polticas de segurana pblica: de um lado, mano dura, ou seja, medidas
severas contra a criminalidade, refletidas no aumento das taxas de encarceramento, e, acima de tudo,
mano superdura, atitudes extremas especialmente contra traficantes de drogas e infratores
perigosos.
Tais estratgias esto perfeitamente de acordo com a noo do Departamento de Estado dos
EUA acerca de "criar um mundo mais seguro, democrtico e prspero em benefcio do povo
americano e da comunidade internacional" (FARRAR, 2005). Nesse particular, o papel de
protagonista desempenhado pela repartio governamental norte-americana incumbida de assuntos
internacionais relacionados com narcticos e segurana pblica, a INL, cujo discurso manter

Em verdade, a segurana pblica est entre os setores mais favorecidos pelos governos latino-americanos. No oramento do
mais importante dos estados brasileiros, por exemplo, a polcia e a construo de penitencirias recebem muito mais recursos
que educao e sade, respectivamente. O Brasil, alis, um dos pases do mundo com maior nmero de policiais por 100
mil habitantes (278), atrs s da China, ndia, EUA e Rssia [fontes: ONU e Crime Trends, 1997].
4

Quatro vezes mais que os americanos, os brasileiros parecem ter uma estranha propenso a dar tiros uns nos outros. Larry
Rohter, The New York Times, 20 out. 2005.

segurana, democracia e interesses empresariais em equilbrio no seio de uma doutrina centrada

no combate corrupo e firme compromisso hemisfrico contra o narcotrfico. Para isso vai ser
preciso criar sistemas de justia criminal no apenas estveis, 5 mas tambm competentes para
identificar, investigar e processar infratores e organizaes criminosas. Razo pela qual um dos pontos
fundamentais da doutrina do governo norte-americano desmantelar o trfico internacional e a
produo de drogas ilcitas fora dos Estados Unidos, na base de ntima colaborao com os governos
da Amrica Latina, grupos intergovernamentais (como o Grupo de Lion, do G8 6) e organizaes
internacionais (ONU e OEA).
At ento a poltica externa americana vinha se concentrando somente na guerra s drogas
(SCURO 2002: 295), de modo to intenso que a poltica fracassou completamente, por conta do
desinteresse de seus agentes com os problemas institucionais profundos que impedem as polcias das
naes parceiras de combater efetivamente a criminalidade nas suas formas mais variadas, incluindo o
trfico de drogas (FARRAR, 2005). Recentemente, porm, os objetivos polticos foram ampliados,
de modo a incluir na guerra s drogas crimes contra o sistema financeiro e financiamento do
terrorismo, trfico de armas, imigrao ilegal e trfico de pessoas, crimes de informtica, roubo de
propriedade intelectual etc. Com a ampliao do foco a estratgia externa dos EUA passou a
considerar, de um lado, a construo na Amrica Latina de instituies complementares para
operaes programticas urgentes, e, de outro, o engajamento da populao no esforo de melhorar
os resultados da segurana pblica, o combate contra a corrupo, e o Estado de Direito [visto] como
fundamento da democracia e elemento de preveno contra o terrorismo (FARRAR, 2005).
O objetivo agora , portanto, no combater as drogas to-somente e de modo isolado, mas
equilibrar apoio operacional imediato com o soft side do problema, isto , os aspectos brandos da
violncia, educao cvica e preveno de criminalidade. Em outras palavras, a misso da INL, na
Amrica Latina e em outras partes do mundo, promover reformas de cima para baixo, sem no
entanto descuidar de estimular iniciativas em prol de uma cultura de legalidade. Isso inclui usar
justia restaurativa, por exemplo, para tratar feridas causadas pela guerra civil na Colmbia, conforme
um programa trienal ao custo de quase dois milhes de dlares (EMBAIXADA DOS ESTADOS
UNIDOS, 2004).

Estabilidade institucional (aliada a interesses corporativos) precisamente o fator que faz os sistemas de justia na Amrica
Latina serem to resistentes a mudanas. Jonathan Wheatley, Financial Times, 15 nov. 2005.
6

http://www.g8.utoronto.ca/crime/index.html

3. JUSTIA RESTAURATIVA: DA VONTADE DE QUEM MANDA

RESPONSABILIDADE COMPARTIDA
Justamente por conta desses objetivos geopolticos, a justia restaurativa na Amrica Latina
ainda est longe de ser entendida como um novo modo de justia com mensagens radicalmente
diferentes para vtimas, infratores, comunidades, e o conjunto da sociedade [TABELA 3]. Em vez
disso, confundida com o lado brando, soft side da justia retributiva, simplesmente como um meio
alternativo de resoluo de conflitos em estados fracos e internamente vulnerveis a redes terroristas
e cartis do narcotrfico (FARRAR, 2005). Desse modo, foi includa no arsenal de uma ofensiva
generalizada contra as 'assimetrias' entre os sistemas de justia dos EUA e dos pases da Amrica
Latina. Enquanto isso, os funcionrios dos governos latino-americanos e das organizaes
internacionais satisfazem-se em apresentar a justia restaurativa como uma esperana no s para os
problemas de criminalidade e violncia, mas tambm para a ineficcia dos nossos sistemas de justia
(SLAKMON, DE VITTO & GOMES PINTO, 2005: 13).
TABELA 3. JUSTIA RESTAURATIVA: MENSAGENS
ATOR

COMPROMISSO

Malfeitor

O que voc fez tem conseqncias. Voc responsvel e capaz de ajudar a colocar as
coisas nos seus devidos lugares.

Vtima

Voc tem o direito a ter seus prejuzos compensados e sua vida restaurada.

Comunidade

Os membros da comunidade devem ajudar vtimas e malfeitores a assumir

responsabilidades e cumprir seus compromissos.

Dadas essas condies, seria possvel imaginar a justia restaurativa como algo diferente do
que os mandatrios, domsticos e estrangeiros, dizem que ela significa? Se a resposta afirmativa,
pode a justia restaurativa se tornar uma ferramenta para resolver questes focalizadas no somente
em conflitos pessoais e responsabilidade individual, mas tambm em obrigaes coletivas, e contribuir
na construo de uma sociedade coesiva, coerente, baseada em valores como respeito, participao,
incluso, autorizao (empoderamento), processos decisrios consensuais, reparao de danos, e
reintegrao da sociedade como um todo? (TOWARD A RESTORATIVE SOCIETY, 2005) No
entanto, qualquer que for a resposta, os problemas devem ser vistos como algo condicionado no
apenas pelo cinismo de quem manda, mas tambm pela dificuldade em selecionar as prticas
restaurativas mais adequadas a intervenes que visam no apenas o contexto imediato, mas tambm a
o grau de restauratividade e relevncia social e poltica dos projetos.

4. ENXERTIA E TRANSFORMAO
Se uso uma palavra, disse Humpty Dumpty com certo desdm, ela quer dizer apenas o que eu
quero... nem mais nem menos. Depende se uma palavra significa coisas diferentes, emendou Alice.
Depende de quem manda, retrucou Humpty Dumpty pontificando. Isso tudo. 7

Mudanas no sistema de Justia, com efeito, no so uma 'questo de qualidade', eficincia ou

'humanidade', mas de 'fora' (AGOSTINI, p. 330). Ou seja, na hora de 'reduzir assimetrias' ou seja ,
tornar os sistemas de Justia dos pases subalternos 8 mais parecidos com os das naes dominantes
tudo depende de quem manda. Mas isso no tudo, pois possvel desejar um efetivo aumento de
qualidade se, conforme argumentamos a seguir, for permitida a interveno simultnea de
experincias jurdicas diversas ou diferentes modos de Justia e at mesmo mobilizar os cidados
para a ao, de vez que um dos aspectos de desenvolvimento social local que a comunidade, vista
de uma determinada problemtica, pode criar instncias formais (organizaes no-governamentais,
por exemplo) e, sentindo-se autorizada, prescindir da ao da Justia. 9
Antes, no entanto, preciso corrigir a perspectiva convencional, ou seja, a opinio dos
analistas sobre modernizao de sistemas jurdicos, notadamente quando esto envolvidos pases
subalternos, alvo constante de tentativas de reduo de 'assimetrias', pelas quais determinados
princpios e prticas so descartados em favor de outros, mais adequados aos padres das naes
dominantes. Com efeito, h pelo menos uma dcada os sistemas de justia latino-americanos esto
sendo harmonizados para ficarem cada vez mais parecidos ao dos Estados Unidos no Chile, por
exemplo, o processo de harmonizao foi inteiramente completado em 2005. Assim mesmo, olhando
do contexto histrico e de uma perspectiva comparativa, o que se verifica que alguns pases (Brasil,
Panam, Uruguai e outros) ainda resistem enxertia, at mesmo porque a reduo de assimetrias no
pretende resolver os problemas dos sistemas de justia latino-americanos, mas to-somente contemplar
interesses norte-americanos lesados por crimes relacionados com financiamento de terrorismo, trfico
de armas, imigrao ilegal, crimes de informtica e roubo de propriedade intelectual (FARRAR,
2005).
Doutra banda, o que se constata que mesmo ramos bem enxertados acabam no vingando.
o caso do Japo, que apesar de submetido, desde 1868, a trs grandes implantes de ordenamentos
7

Lewis Carroll, Alice Atravs do Espelho e o que Ela Viu Ali [Captulo VI, 1872].

Pases cuja histria (ou seja, o sentido dela) foi alterada a partir 'de fora' pela superioridade militar e tecnolgica das naes
mais poderosas do Ocidente (TANIZAKI, 1977).
9

No mesmo sentido, juzes podem mobilizar a comunidade para que esta venha ao encontro da Justia. Eduardo Rezende de
Melo (juiz coordenador do projeto de justia restaurativa em So Caetano do Sul, SP), em 'Comunidade e Justia em parceria
para a promoo de respeito e civilidade nas relaes familiares e de vizinhana: um experimento de justia restaurativa e
comunitria'. No mesmo diapaso, BAZEMORE & SCHIFF, 2005; KORTE, 2005, e mesmo a chamada "Justia
Comunitria", imaginada para ser arremedo ou coadjuvante dos Juizados Especiais brasileiros, disponvel em
www.tj.mt.gov.br/JusticaComum/SobreOProjeto.aspx - 40k -.

jurdicos ocidentais (francs, alemo e, por fim, norte-americano), isso em nada alterou a concepo
do povo japons quanto ao Direito aliengena ser algo seno perigoso, pelo menos intil
(PAPACHRISTOS, 1975: 115).
"O fato que a enxertia ocidental no pegou na sociedade japonesa. Assim, por exemplo, malgrado a
formalizao do casamento imposta pelo artigo 739 do Cdigo Civil, a unio de fato celebrada segundo
ritos ancestrais continua a ser praticada e produzir efeitos jurdicos de modo que a nova regra de
igualdade entre herdeiros geralmente contornada para dar lugar aos princpios tradicionais de
primogenitura e de masculinidade" (AGOSTINI, p. 328).

Para os analistas, o Direito japons funciona, ao mesmo tempo, da maneira 'ocidental',

formalista, e a base de valores (confisso, arrependimento e absolvio) imbricados em todas as
fases do processo judicial, contando com a participao no apenas das autoridades, mas tambm de
vtimas e infratores. Assim, desde o interrogatrio policial sentena do magistrado, a vasta maioria
dos acusados confessa, demonstra arrependimento, negocia o perdo das vtimas e se submete
clemncia das autoridades, recebendo em troca tratamento extremamente leniente, e podendo ser at
ser contemplada com suspenso do processo formal ou com a remisso da pena (HALEY, 1989: 195).
Isso ocorre porque o Direito no Japo sempre observou o Giri, ou seja, obrigaes naturais que apesar
de no serem consagradas na lei tm qualquer coisa de jurdico.

10

As regras desses compromissos se

assentam em preceitos de contedo indeterminado, que obrigam o ator a desempenhar seus deveres
calculando o alcance e a extenso [dos mesmos] de maneira a conformar-se presumvel vontade do
adversrio. Da a relevncia do encontro, como valor restaurativo, de vez que um ator no deve
esperar uma ao espontnea do outro sem estar obrigado a lhe perguntar expressamente. Em
seguida, uma vez cumprido o dever a vez do ator reagir do modo necessrio, exatamente da mesma
maneira (KITAMURA, 1987: 791-824).
Contudo, deve-se verificar que mais que se render tradio o ordenamento jurdico japons
evolui em uma nica via de bitola dupla (SCURO, 2005: 193-208), com dois modos diferentes de
Justia operando lado a lado. Com isso dois modos diferentes de Justia, retributiva e restaurativa,
complementam-se mutuamente [GRFICO], freqentemente cooperando por fora da prtica
determinada pelo entrelaamento de relaes coletivas e individuais, por meio de procedimentos em
que poder e autoridade se conjugam com conscincia de deveres e obrigao de cortesia, condies
necessrias realizao da cooperao harmoniosa caracterstica de uma cultura de paz.
Na opinio dos analistas isso somente cortesia legal determinada pela necessidade de se
preservar harmonia numa sociedade em que prevalecem as normas ticas, aparentemente tornando o
recurso aos mecanismos jurdicos formais algo intil ou at mesmo prejudicial. A bem da verdade,
10

J. Ghestini & G. Goubeaux, mencionados por AGOSTINI, p. 329.

porm, o elemento fundamental no somente uma cultura de paz enraizada durante sculos, mas a
complementaridade de diferentes experincias jurdicas ou modos de Justia, que assegura a ordem
social, estabilizando relaes interpessoais de tal modo que o Japo hoje em dia um dos exemplos
mais admirveis de sistema de Justia e de segurana pblica eficiente e sustentvel. 11 Algo
praticamente invivel nos contextos nacionais como esto sendo construdos na Amrica Latina, em
que as assimetrias so abominadas e a jusdiversidade

12

se torna cada vez menor, a cultura de paz

encarada de modo leviano, e a justia restaurativa definida como mtodo alternativo de resoluo de
conflitos, mero recurso para transformar o sistema convencional mais eficiente e no para
transform-lo.
MODELOS DE JUSTIA RESTAURATIVA13
Complementar (bitola dupla)
O sistema convencional (retributivo) e a justia
restaurativa operam lado a lado, seus processos
se complementam e, por conta de necessidades
de ordem prtica, freqentemente cooperam e
obtm os mesmos resultados.

Na verdade, a justia restaurativa corresponde a uma atitude transformadora que,

quando fiel aos valores restaurativos, tambm no campo das estratgias polticas haver de optar pelo
no-conflitual, por dialogar com o prprio sistema para acolh-lo em sua imperfeio e respeitar a sua
diversidade. A partir da, inocula-se nas fissuras do sistema, em suas frestas, como um vrus, ou
melhor, como um anticorpo violncia institucional, como um grmen silencioso da mudana. Nisso,
a pertinncia do sentido de complementaridade: pela disponibilidade de convvio com o prprio
sistema, dentro do prprio sistema (embora indo alm dele), pela oportunidade de enriquec-lo (no

11

O nvel criminalidade no Japo, apesar ter crescido na dcada de 1990, muito baixo (em mdia 0,58 homicdios, 1,48
estupros, 15,40 agresses com leses graves por 100 mil) comparado, por exemplo, aos Estados Unidos (6,32; 34,20; 37,94).
Fonte: Japan Statistical Yearbook, Justice and Police, 1999 (ano-base: 1998). Disponvel em
http://www.stat.go.jp/english/data/nenkan/zuhyou/b2301000.xls
12

Noo que implica preservao do patrimnio jurdico da humanidade, dilapidado quando se presume erroneamente que os
sistemas das naes mais poderosas so mais eficientes que os demais (SCURO, 2006).
13

Os outros modelos so completares, suplementares, e hbridos VAN NESS & STRONG (2002: 225).

sentido de atribuir-lhe algo que no momento lhe falta), e transform-lo (ou seja, a partir do pontual,
reconstru-lo para que institucionalmente incorpore a superao dessas faltas). 14
5. STATUS DA JUSTIA RESTAURATIVA
Como pode a justia restaurativa enriquecer e transformar a Justia15 que todo mundo
entende? Para responder, relativa ateno tem sido dedicada condio jurdica dos acordos obtidos
por meio de processos restaurativos malgrado os esforos de aplic-los e aferi-los em diferentes
espaos ou contextos de valores e regras mais amplos que os limites constitucionalmente
estabelecidos (BRAITHWAITE, 2002; FROESTAD & SHEARING, 2005). Nesse particular, o
desafio inicial essencialmente tcnico, pertinente aos usos e resultados dos procedimentos
restaurativos em comparao com a Justia convencional. Desafios que os defensores da justia
restaurativa procuram contornar deixando que tudo se resolva na prtica, ou seja, das diferentes
formas pelas quais acordos obtidos por meio de cmaras restaurativas 16 so considerados nas decises
dos juzes (STRANG, 2002: 203).
Os problemas, no entanto, comeam desde cedo, a partir da prpria noo de crime, ao ou
fato voluntrio ou temerrio que causa leses a pessoas ou danos a coisa protegida por lei. Sendo
assim, no importa que o sistema seja 'adversarial' (como nos Estados Unidos e Inglaterra) ou
'inquisitorial' (como na Europa ou na Amrica Latina), 17 crime sempre o ilcito pblico punvel pelo
Estado18, via procedimento criminal. Pblico, nesse sentido, denota a irresistvel considerao do
Direito com a conduta social, mais precisamente com o comportamento justo ou razovel em
relao aos outros. Crimes prototpicos (furto, homicdio, violao da integridade fsica ou moral das
pessoas) so, conseqentemente, infraes contra direitos humanos fundamentais; razo pela qual toda
iniciativa da parte prejudicada de promover uma ao de danos, por exemplo, no contempla a
dimenso pblica do malfeito s a Justia Criminal pode fazer isso, mesmo dispensando muito
pouco s vtimas em termos de solues, em particular quando os tribunais esto congestionados, a
segurana pblica mal gerenciada e o sistema por inteiro transformou em um gigantesco aparato

14

Leoberto Brancher, juiz coordenador do projeto-piloto de justia restaurativa (Porto Alegre), comunicao pessoal, 19 mar.
2006.
15

Queremos que o Direito positivo incorpore os valores da justia restaurativa e com eles, adequadamente normatizados,
atue de modo vlido e eficaz. Carlos Eduardo de Vasconcelos, gerente de preveno e mediao de conflitos, Secretaria de
Justia e Direitos Humanos, Pernambuco. Comunicao pessoal, 19 mar. 2006.
16

Ver ANEXO.

17

A diferena bsica entre os principais sistemas jurdicos do mundo ocidental que no contexto inquisitorial o juiz
participa ativamente na determinao dos fatos, ao passo que no sistema adversarial o magistrado atua na maior parte das
vezes como se fosse um rbitro imparcial ou consultor ad hoc em matria legal.
18

Os maiores expoentes da justia restaurativa ainda no sabem decidir sobre isso sem recorrer a frmulas equvocas. Veja,
por exemplo, a Proposio I (11) da Declarao de Leuven (1997) sobre a abordagem restaurativa do crime em casos de
infratores adolescentes disponvel em www.restorativejustice.org

10

submetido a mesma perda de legitimidade da maioria das instituies contemporneas. Por outro lado,
a nossa percepo dos direitos fundamentais cada vez mais impe restries adicionais ao processo
penal, tornando irreal a busca pela certeza jurdica notadamente quando provas cruciais para a se
estabelecer a verdade dos fatos no so aceitas pelos tribunais por conta das maneiras pelas quais as
evidncias foram obtidas (MUOZ CONDE, 2000).
Quais seriam as chances de o pensamento jurdico restaurativo ocupar essa terra de ningum
processual e conceitual? Difcil dizer, pois os esforos para constitu-lo em jurisprudncia ou teoria
jurdica robusta tem sido escassos,

19

delimitados principalmente pela nfase em resultados

20

e, a

partir desta, pela determinao de impedir que definies restaurativas venham a ser refns de leis e
normas escritas, em vez de resultar de juzos consensuais da comunidade afetada pela transgresso
(KORTE, 2005). No que os mltiplos levantamentos sobre a aplicao de procedimentos
restaurativos no possam dar substncia a novas definies de crime particularmente quando
revelam a satisfao das vtimas com programas restaurativos, ou mostram o grande nmero de
acordos para restituir realizados sem superviso estatal, ou provam que a aplicao de justia
restaurativa promove menos reincidncia.
Contudo, como os procedimentos restaurativos mais elaborados raramente so aplicados
(levam muito tempo ou do muito trabalho) ficamos sem saber ao certo a verdadeira
potencialidade do novo modo de Justia. Com efeito, dentre centenas de programas restaurativos
nos Estados Unidos, por exemplo, na vasta maioria preferiu-se usar mediao e dilogo vtima/
malfeitor (50 por cento) ou conselhos de vizinhana (30 por cento) em vez de cmaras
restaurativas (s 12 por cento), justamente o procedimento que melhor contempla a responde
trplice perspectiva de Van Ness e Strong: dano reparado, envolvimento dos interessados, e
transformao da relao comunidade/ governo (BAZEMORE & SCHIFF, 2005). 21
Em conseqncia, recorre-se a argumentos escapistas: no importa o procedimento
restaurativo empregado, o que decide sua fora e seu sentido a disposio dos atores de se reunirem
no apenas para resolver conflitos, mas tambm para promover aes preventivas, resgatar a
influncia comunitria, reverter a escalada na demanda por mais policiamento e controles formais, e
contribuir para mudar a perspectiva convencional sobre crime. Ou seja, todo procedimento
restaurativo bom e adequado quando conscientiza os participantes que transparncia e prestao de
19

Uma exceo, na Amrica Latina, Introduccin al Derecho Restaurativo, de Gustavo Korte.

20

A dinmica dos sistemas de justia no se manifesta apenas por meio resultados, mas acima de tudo por processos que
envolvem decises regulares, sucessivas que pode ser medida por nmero, sem dvida, mas tambm pela energia e as
inclinaes dos integrantes do sistema (SCURO, 2004: 203).
21

Segundo os autores do levantamento em cada programa analisado havia exemplos de pssimos encontros, encontros em
que houve plena restaurao plena, e freqentemente encontros mais restaurativos que ocorriam fora de qualquer
programa (Gordon Bazemore, comunicao pessoal, 7 out. 2005).

11

contas so virtudes comunais e que todos e cada um podem se envolver um pouco mais nos assuntos
que dizem respeito justia social (BAZEMORE & SCHIFF, 2005: 294), aumentando as chances de
sucesso dos procedimentos e magnificando a capacidade individual e coletiva de construir sociedades
coesivas e reintegradas algo que a justia criminal que todo mundo entende no consegue.
Oportunidades existem em toda parte, o argumento conclui, principalmente nos projetos e
programas de interveno restaurativa na Amrica Latina, que mal comearam e j esto sugerindo aos
pensadores que os atuais procedimentos, ineficientes, podem ser substitudos por redes de cmaras
restaurativas capazes de decidir mesmo contra o senso comum e os objetivos socialmente
reconhecidos (KORTE, 2005). Se for assim, e as prticas restaurativas forem operadas com rigor e
segundo os princpios de uma Justia dirigida por valores (incluso, reparao, encontro, e
reintegrao), governos e comunidades podero atender no apenas as necessidades das pessoas
afetadas pelo crime, mas tambm transformar positivamente a sociedade por inteiro, estimulando
grandes mudanas no somente no acesso Justia, mas tambm no combate violncia e
corrupo generalizada (PARKER, 2005).
Temas de discusso fascinantes e linhas de pesquisa desafiadoras, porm aparentemente
prematuros diante de uma realidade que mantm a justia restaurativa distante do ideal de uma nova
viso de Justia, com entendimento totalmente original do crime e respostas para todos os tipos de
transgresso (ZEHR, 1990: 180). Na prtica, e principalmente no discurso das autoridades, a justia
restaurativa continua a ser encarada de modo leviano, reduzida a componente do soft side da punio,
'mediao penal' ou mecanismo para 'desjudicializar' tipos menores de conflito. No plano poltico, por
outro lado, o proverbial desencanto latino-americano com as estruturas judiciais vigentes talvez
pudesse estimular a busca por novas e concretas aplicaes da justia restaurativa. Mas o quadro
institucional desfavorvel, inclusive por conta do processo globalizante que privilegia a
americanizao dos sistemas de justia criminal, na Europa continental e (principalmente) na Amrica
Latina (NADELMANN, 1997: 126; SCURO, 2002), cujo resultado mais provvel pode ser uma
Common-Lawnizao do Direito inquisitorial. 22

6. MUDANDO A ROTINA DO SISTEMA

Malgrado todas as dificuldades, j existe um plano para reformar sistemas de justia de um
ponto de vista restaurativo (BAZEMORE & WALGRAVE, 1999: 65-66), concebido a partir de uma
agenda particularmente audaciosa. Para comear, os estrategistas propem mudanas no foco do
sistema, que em vez de se concentrar unicamente em respostas a infraes, deve se empenhar na
construo de solues comunitrias. Isso feito, preciso mudar as mensagens do sistema, assim
22

Daniel Van Ness, comunicao pessoal, 17 nov. 2005.

12

como as metas convencionais estabelecidas para desempenhos individuais e coletivos, e, ao mesmo

tempo, os mtodos disposio do sistema para determinar suas finalidades. Finalmente, novas
estruturas participativas devem ser desenvolvidas, de baixo para cima, para que o sistema se distancie
de seus padres convencionais, tipicamente burocrticos, tutelares e autoritrios. Para realizar essas
tarefas os militantes da justia restaurativa precisam implementar programas no seio do sistema, e
assumir os mesmos desafios que seus integrantes enfrentam todos os dias e cada vez mais.
Construir um sistema de justia restaurativo envolve, portanto, assumir por inteiro nus como
o congestionamento dos processos judiciais ou a imagem de sistema perverso e ineficaz. misso
particularmente relevante, e muito arriscada, na Amrica Latina. Na Colmbia, por exemplo, durante a
dcada de 1990 o tempo mdio necessrio para concluir um processo em varas cveis de primeira
instncia era 3,2 anos e nas criminais 3,9 anos. Na poca, os especialistas estimavam que para
desafogar completamente o fluxo de trabalho os cartrios dos tribunais teriam de fechar para novas
aes pelo menos durante nove anos (MERCADO, 2005). Premidos, os congressistas colombianos
aprovaram reformas de implementao de mtodos alternativos de resoluo de disputas (Lei n
23/1991), provisoriamente permitindo que cidados administrassem justia sem precisar de ordem ou
sentena judicial. Subseqentemente, ainda no objetivo de aliviar o congestionamento nos tribunais,
reduzir custos, fazer os processos flurem mais rpido, e promover o envolvimento da sociedade na
resoluo de conflitos, a nova Constituio reconheceu o papel de rbitros e facilitadores privados no
desempenho de funes judiciais.
Contudo, apesar de toda sustentao legislativa o uso de conciliao (e arbitragem) na
Colmbia permaneceu modesto e inconsistente (apenas 10,1% no judicirio, 27, 3% em delegacias de
polcia, defensorias e promotorias de famlia, e 20% em escritrios de advocacia, cmaras de
comrcio, ONGs e faculdades de Direito23). A razo aparente foi os mtodos alternativos terem sido
encarados apenas como ferramentas de desjudicializao para (1) conceder competncia jurisdicional
a rgos administrativos (como as Casas de Justicia, criadas com apoio da USAID e agncias
internacionais para colocar sob o mesmo teto diversas reparties direta ou indiretamente ligadas
segurana pblica e relativamente capazes de administrar justia extrajudicialmente); (2) persuadir a
populao a no usar o gigantesco sistema de justia; (3) reduzir congestionamentos mediante
bonificaes aos funcionrios e terceirizao de servios jurdicos gratuitos; e (4) resgatar modos
tradicionais ou promover solues comunitrias para tratar de disputas menores.
Conseqentemente, malgrado a riqueza e potencialidade do modelo colombiano, no seu
contexto original a conciliao segue sendo informal, um artifcio quase permanente para situaes

23

As mais altas taxas de acordo foram alcanadas em conflitos trabalhistas (75%), o que reduziu enormemente o volume de
aes na Justia, alm de aes cveis envolvendo crianas e adolescentes (47%).

13

no muito complicadas. O mesmo poderia ser dito acerca da informalidade judicial aplicada em toda
Amrica Latina, caracterizada hoje em dia por (1) programas pouco institucionalizados, operados por
iniciados ou entidades no geral despreparados para fazer o servio, (2) investimento virtualmente nulo
em treinamento e pesquisa (acarretando ruptura entre prticas, resultados e mudanas no bem-estar dos
clientes e sua percepo acerca do sistema de justia)24, (3) programas implementados
prioritariamente como poltica compensatria dirigida a setores desprivilegiados, (4) servios muitas
vezes realizados em bases voluntrias por indivduos e grupos desprovidos de metodologia consistente
(SINHORETTO, 2005).
A soluo seria implementar inovao na prpria rotina da Justia. Na Argentina, por
exemplo, a lei 24.573/1995 tornou a mediao e a conciliao25 aspectos quase integrais do sistema,
operadas por advogados 26 registrados e certificados pelo Ministrio da Justia, mediante quarenta
horas de treinamento e vinte horas de atividade supervisionada. Os honorrios variam de 150, 300 a
600 dlares dependendo do valor do acordo, e so pagos por um fundo administrado pelo governo.
Diferentemente do caso colombiano, na Argentina mediao e conciliao so instrumentos
diversrios empregados, por exemplo, em aes cveis e comerciais: o queixoso preenche um
formulrio, paga uma taxa mdica de quinze dlares e fica sabendo no ato os nomes do mediador, juiz
e promotor do seu caso. As audincias, sempre confidenciais, tm lugar em escritrios de mediao e
conciliao, com prazo de sessenta dias para terminar, a menos que as partes concordem com uma
prorrogao (ALVAREZ, 2005). Um estudo promovido pelo governo, cinco anos aps a promulgao
da lei, revelou que mediao e conciliao ainda no eram utilizadas em casos de crime, em aes
envolvendo o Estado, em aes de despejo e certas modalidades de disputas de famlia. Concluiu, no
entanto, que os procedimentos aplicados obtiveram bons resultados e que 27 por cento das aes cveis
e 31 por cento das comerciais foram tratadas por meio de mediao e conciliao e deixaram de
sobrecarregar a Justia. Menos alvissareira, contudo, foi a constatao que mediadores e conciliadores
mais qualificados, especialmente os formados para lidar com questes trabalhistas, logo abandonavam
o esquema (infelizmente, o estudo parece no ter se preocupado em investigar as razes para tanto).

7. JUZES QUE PODEM MAIS

Dentre as vrias alternativas de Justia aplicadas at aqui, com efetivo ganho na administrao
e resoluo de conflitos, as melhores perspectivas para a construo de um modelo restaurativo,
integralizado, eficaz, gratuito e a todos disponvel parecem residir no Brasil e nos Estados Unidos.
24

Esta tambm uma caracterstica das prticas restaurativas nos Estados Unidos e alhures (BAZEMORE & ELLIS, 2006).

25

Mediao e conciliao visam resultados relativamente restaurativos por meio de encontro para resolver problema em que
um pensa que a causa o outro. Mediador e conciliadores devem se manter imparciais e procurar ajudar as partes a encontrar
um denominador comum para problema que requer soluo compartilhada.
26

Posteriormente, legislao complementar autorizou tambm mediao interdisciplinar.

14

Ambas experincias esto centradas no papel do juiz como protagonista da construo de uma nova
cultura judiciria, embora ainda no exista plena conscincia acerca da importncia de misso to
arriscada, nem roteiro explcito e inequvoco para o desempenho de to relevante tarefa. O primeiro
caso so os juizados especiais brasileiros, criados em 1982, no Rio Grande do Sul, e agora
implantados nacionalmente, coordenados por juzes de Direito e operados por conciliadores
geralmente voluntrios, apesar de em contextos mais avanados haver conciliadores remunerados.
Nos juizados especiais cveis podem ingressar aes de pessoas fsicas e microempresas;
pessoas jurdicas (empresas e estabelecimentos comerciais) s podem ser rus, apesar de ultimamente
comparecerem microempresas tambm como autoras [art. 38, da Lei 9.841/99] o que estaria
contribudo, na opinio de quem submete os juizados ao vis paternalista do ordenamento brasileiro
(SCURO, 2004: 212-215), para transform-los em balces de cobrana, em instrumentos de
presso de empresrios e firmas, algumas de razovel expresso (...), para o recebimento de seus
crditos ou acerto de negcios, muitas vezes acionando quem deveria ser o destinatrio dessa justia
(...): pequenos comerciantes, modestos prestadores de servios, carentes jurisdicionados, titulares de
direitos patrimoniais de inexpressivo valor.27
Nesses juizados os procedimentos so simples, conformes aos princpios de simplicidade,
informalidade e expedincia na busca de acordos sempre que possvel via conciliao.
Conseqentemente, em quinze dias deve ser marcada uma audincia de conciliao, ocasio em que
as partes se encontram para fechar um acordo sob orientao de um conciliador (preferentemente
bacharel em Direito). Se houver consenso o juiz d a sentena e o caso resolvido da forma mais
rpida e amigvel possvel. Caso o contrrio o conciliador explica as conseqncias do
prosseguimento da ao e marca uma nova audincia, para da a 15 dias. Essa audincia de instruo
e julgamento presidida por um juiz leigo (auxiliar da Justia recrutado, em tese, dentre advogados
com mais de cinco anos de experincia, impedido de exercer a advocacia nos Juizados Especiais
enquanto estiver no desempenho de suas funes). O juiz leigo ouve cada uma das partes e
testemunhas, analisa as provas apresentadas, d a sentena ou marca uma data para proferir deciso. A
partir da so dez dias para apelar s turmas recursais, fase em que h despesas, devido
obrigatoriedade de representao por advogado quem perde paga as custas processuais.
Nos juizados especiais criminais, por sua vez, so julgadas infraes de menor potencial
ofensivo, delitos e contravenes penais como agredir ou provocar ferimentos leves, submeter a maus
tratos, determinados crimes de trnsito, evaso de local de acidente sem prestar socorro, ameaa com a
27

Rmolo Letteriello, O perigo da ampliao da competncia dos Juizados Especiais Cveis. Disponvel em
http://www.tj.ms.gov.br/juizados/doutrina/doutrina.html. Jan. 2005 (redao modificada). Ademais, existem projetos de lei
que, se aprovados, admitiro como autoras firmas mercantis individuais (projeto de lei n 4.537/98, de Augusto Nardas),
pequenas empresas (projeto de lei, de Germano Rigotto), associaes sem fins lucrativos, e cooperativas (projeto de lei n
6.468/02, de Osrio Adriano).

15

inteno de amedrontar, praticar de atos obscenos, perturbar a tranqilidade de algum, prtica de

charlatanismo, anunciando curas ou resultados impossveis, violao ou destruio de correspondncia
alheia etc. A vtima registra a ocorrncia numa delegacia de polcia, e pode constituir advogado para
ajudar na conciliao ou solicitar a designao de um defensor pblico. O ru intimado a comparecer
a uma audincia preliminar, acompanhado de advogado ou, na falta deste, a Justia designa um
defensor pblico. Na ocasio tentado um acordo, efetuado por um juiz de Direito, que procura
estabelecer os prejuzos para estipular o pagamento de indenizao. O juiz conversa com os
envolvidos e prope um acordo; se no houver, um promotor de Justia pode propor uma transao
penal (pagamento de multa ou cumprimento de medida como doao de cestas bsicas ou prestao
de servio a instituies pblicas ou privadas, permanncia em albergues aos finais de semana ou
freqncia obrigatria a algum curso).
Se a transao aceita o processo no tem incio e no h registro de antecedentes criminais.
Caso contrrio, o juiz marca uma audincia de instruo e julgamento em que nova tentativa de acordo
ou transao penal realizada. Se persistir o impasse o promotor pode propor suspenso do processo
por dois a quatro anos, desde que o acusado aceite as condies impostas pelo juiz. Durante esse
prazo, no havendo reincidncia e cumprimento das obrigaes impostas ao ru o processo extinto.
Se, no entanto, o ru rejeitar a suspenso do processo, o juiz houve a vtima, as testemunhas e o
acusado, d a sentena ou marca uma data para faz-lo. Objetivo da penalizao nesse contexto
promover a reparao reclamada e aplicar medidas no restritivas de liberdade, nas quais o ru, se
condenado, cumprir medidas educativas em liberdade. Se algum dos envolvidos no se conformar
com a sentena pode haver recurso julgados por turmas recursais. Pessoas carentes tm direito a
advogado pago pelo Estado e a iseno das custas para recurso.
O segredo do sucesso dos juizados especiais brasileiros que hoje em dia absorvem quase a
metade da demanda cvel do judicirio so precisamente os poderes de seus juzes, bem maiores que
na Justia Comum. Isso demonstra, por outro lado, que o legislador concebeu o sistema preocupado
com quem tomaria as decises e em saber como os juizados funcionariam. Reflexo desse descuido tem
sido a queda constante e acerada da taxa de acordos [TABELA 4], que os executivos do sistema
tentam explicar invocando causas exgenas: a crescente litigiosidade que grassa na sociedade, a
suposta preferncia dos advogados pelo litgio e, acima de tudo, uma presumida contaminao das
prticas dos juizados pelos modos caractersticos da Justia Comum mais exatamente, a negligncia
dos novos atores da Justia (conciliadores e juzes leigos) em relao aos princpios da Justia
informal, flexvel, negociada, rendendo-se aos modos burocrticos da Justia Comum.
Em verdade, qualquer que seja a causa o problema real por demais evidente tal como
ilustrado na tabela e no grfico abaixo, que mostram o nmero de juizados, conciliadores e juzes

16

leigos, e a porcentagem de acordos atingidos no Rio Grande do Sul, primeiro estado brasileiro a
construir um sistema de juizados especiais: os equipamentos eram apenas dois em 1986 e atualmente
so 169; o nmero de conciliadores e juzes leigos remunerados subiu de vinte em 1986 para quase
dois mil em 2004, ao passo que o desempenho do sistema, medido pela porcentagem de acordos
desabou de 58 por cento (1986) para 28 % (2004).
TABELA 4 E GRFICO 1. CADA VEZ MENOS ACORDOS 28
ANO

JUIZADOS

JUZES LEIGOS

CONCILIADORES

ACORDOS (%)

1986

20

58

1987

21

61

41

1988

37

56

48

1989

23

59

204

60

1990

32

68

278

55

1991

48

63

427

51

1992

67

170

570

55

1993

67

177

568

49

1994

129

246

551

38

1995

160

354

854

43

1996

160

347

874

40

1997

161

400

855

36

1998

167

479

831

34

1999

167

491

730

35

2000

167

759

758

33

2001

167

823

826

32

2002

168

875

799

33

2003

169

939

885

30

2004

169

928

825

28

Uma pesquisa da Escola Superior da Magistratura relatada em Os Juizados Especiais Cveis

do Rio Grande do Sul: os novos atores da Justia e a cultura da instituio concluiu que, de fato, um
sinistro movimento de involuo est distanciando cada vez mais os juizados especiais do ideal de
Justia negociada, informal e flexvel. Os problemas tm a ver, verdade, com a necessidade de
uma nova cultura jurdica, embora fatores externos no sejam exatamente os culpados pelas
28

Dados da Coordenadoria dos JEC, Rio Grande do Sul.

17

dificuldades do sistema (SCURO, 2005b). O que preciso, o relatrio argumenta, uma mudana
organizacional viabilizada por meio de compromisso com a qualidade ativado a partir do topo da
pirmide, ou seja, pelos prprios juzes que coordenam os juizados e administram o sistema como um
todo. O elemento decisivo nesse empreendimento substituir fragmentrias rotinas informais e
flexveis atualmente em uso para recrutar conciliadores e juzes leigos, por gerenciamento
estratgico baseado em planejamento de recursos humanos, anlise de cargos e funes e avaliao de
desempenhos, alm de maior sintonia entre os objetivos do sistema, sua estrutura organizacional e seus
resultados tangveis (feedbacks).
A estratgia recomendada preserva os princpios que nortearam a criao dos juizados
especiais29 e fizeram deles uma instituio original, criativa e exemplo de servio pblico bem
prestado. No entanto, daqui para frente o objetivo deve ser conduzir os juizados a um novo patamar,
confirmando sua condio como elemento indispensvel e decisivo do sistema de Justia. Para isso, a
estratgia se fundamenta em uma nova abordagem da Justia, incorporando a noo de organizao
social orientada resoluo de problemas (KRALSTEIN, 2005) e propugnando:

Compatibilidade entre os aspectos formais do processo e resultados tangveis para as partes e a

sociedade, utilizando-os de modo competente e flexvel para evitar repetio de condutas lesivas,
reduzir a necessidade de punir, multar ou deter, e encarando o Direito e a Justia como instrumentos de
soluo de conflitos e convivncia social saudvel;

Autoridade jurisdicional ativa, efetivada para alterar o comportamento dos litigantes por exemplo, em
vez de simplesmente transferir a soluo de um caso, a Justia continua envolvida, monitorando atravs
de procedimentos de colaborao o cumprimento do acordo entre as partes;

Informatizao do processo, orientada rpida e efetiva soluo de problemas e para garantir o

cumprimento dos acordos (ou protocolos de intenes);

Parceria entre juizados, rede de atendimento e

organizaes da sociedade, visando efetivo

acompanhamento e monitoramento dos acordos;

Promotores e magistrados desempenhando papis no-convencionais, aplicando sanes de carter

restaurativo e usando sua autoridade e prestgio para coordenar parcerias, familiarizar-se e envolver-se
na condio de facilitadores e patrocinadores de processos no-judiciais de soluo de conflito;

Acima de tudo, nfase na capacidade do Judicirio de promover mudanas sistmicas, internas e

externas, de modo contnuo, considerando que o aperfeioamento de instituies como os Juizados
Especiais no pode ser detido e que sempre possvel mudar para melhorar.30

29
30

Oralidade, informalidade, preferncia pela soluo conciliatria, e, julgamento por eqidade.

Como tem ocorrido com grandes organizaes, como a NASA, por exemplo, desde 1967 (data do acidente da Apollo 1) e,
de modo ainda mais acentuado, aps o acidente do nibus especial Challenger, em 1986.

18

Portanto, o que se percebe na base da experincia do Autor como coordenador dos primeiros projetos
de justia restaurativa na Amrica Latina, bem como da pesquisa sobre os juizados especiais gachos a
viabilidade de convergncia entre a slida experincia brasileira e o processo de construo, nos Estados Unidos,
de juizados especializados (drogas, violncia domstica, infncia e juventude, etc.) que funcionam na
perspectiva de problemas que subjazem diversas modalidades de conflito envolvendo vtimas, infratores e
comunidades. Criado em 1989, o sistema norte-americano conhecido por vrios termos (community courts,
collaborative justice courts, problem-solving courts, drug courts, mental health courts, family treatment courts,
juvenile drug courts etc.) usados para descrever processos e prticas baseadas (1) na filosofia das organizaes
orientadas soluo de problemas, em (2) decises elaboradas em equipe, (3) integrao de servios atuando em
rede, (4) superviso judicial dos processos de atendimento, (5) incluso da comunidade, (6) interao direta entre
as partes e os magistrados, (7) desempenho proativo do juiz dentro e fora do tribunal (FAROLE et al., 2005).

9. JUZES QUE DISSEMINAM INOVAO

O nmero de juizados especializados nos Estados Unidos bem modesto, se comparado s
centenas de juizados especiais atualmente em funcionamento no Brasil. As duas modalidades so
partes integrantes da Justia em seus pases, se bem que o desgnio dos defensores do modelo norteamericano no simplesmente criar indefinidamente rplicas da prpria instituio como parece ser
o objetivo de seus colegas brasileiros mas disseminar novas prticas e princpios nos demais
tribunais dos Estados Unidos, suscitando dessa maneira trs pontos de interrogao:
1. Que princpios e prticas inovadoras so mais facilmente assimilveis pela Justia
Comum?
2. Quais obstculos os magistrados encontram quando querem aplicar essas inovaes aos
processos convencionais, e como as barreiras podem ser superadas?
3. De que maneiras as inovaes podem ser transferidas aos juzes e demais operadores do
Direito de todo o sistema de Justia?
Em contexto inquisitorial, como o brasileiro, a disseminao e a adoo de novos princpios e
prticas judiciais deveriam ser, pelo menos em tese, menos complicadas que nos Estados Unidos.
Entre ns, os juzes so os incontestveis protagonistas do processo judicial, bem diferente do
desempenho essencialmente neutro de seus colegas na Common Law, que, desarmados de autos, atuam
como meros garantidores do devido processo legal, intervindo somente em caso de discordncia entre
os representantes das partes. Por outro lado, como ficou evidente nos trs projetos piloto de justia
restaurativa desenvolvidos em tribunais brasileiros a partir de 2005,

disseminao e adoo de

inovao judicial no carecem necessariamente de juzes com poderes magnificados, como ocorre nos
juizados especiais. Ou seja, conforme ficou demonstrado pelo clima eminentemente positivo que
circundou os projetos de Braslia, Porto Alegre e So Caetano do Sul, alm do carisma do magistrado
predisposto a enfrentar riscos e inovar, investido de um tipo de poder bem distante da autoridade
tradicional, legalista, dos juzes burocratas (WEBER, 1964: 328-329), a modalidade de Justia

19

assumida, diversa daquela que todo mundo entende, tambm faz diferena dependendo, claro,
quo freqente e efetiva a aplicao das prticas e princpios restaurativos.
Nesse sentido, tal como sustentado no decorrer deste ensaio, a Justia Restaurativa adquire
substncia apenas quando inserida na rotina do sistema. Ou seja, mais que uma carinha bonita,
ideologia atraente e conceitos agradveis, seus procedimentos se afirmam e se reproduzem por meio
de mecanismos que acentuam (1) o papel proativo do magistrado que participa, investiga e busca
solues criativas; (2) a interao das partes visando, alm de elucidao das necessidades, efetiva
modificao de comportamentos; (3) superviso judicial permanente; (4) atendimento em rede; e (5)
abordagem coletiva, no-adversativa, envolvendo os operadores do Direito e facilitando cada vez mais
a incluso da Justia Restaurativa nas agendas dos juizados se bem que de maneira seletiva,
mediante triagem abrangendo casos mais apropriados (geralmente na Justia da Infncia e Juventude,
varas de famlia, casos envolvendo questes que requerem enfoque especializado, etc.).
A essas prioridades devem ser includas principalmente no tocante implementao de
procedimentos restaurativos, cuja reprodutibilidade depende de padres semelhantes e at superiores
aos aplicados no processo convencional [TABELA 5] garantias de preciso e rigor cientfico, algo
que, por falta de recursos, temor de avaliao independente, excesso de zelo ou de vaidade, as
lideranas do sistema nem sempre esto preparadas para aceitar (PARKER, 2005b: 258-261). Tais
obstculos costumam ser maiores do que imaginam os iniciados to grandes que muitos cientistas e
pesquisadores de justia restaurativa nos pases mais avanados praticamente j desistiram de
continuar tentando implement-la em tribunais.31
TABELA 5. PROCEDIMENTOS RESTAURATIVOS: CONDIES DE REPRODUTIBILIDADE.32
A reprodutibilidade dos procedimentos restaurativos nos diferentes subsistemas da sociedade (Justia,
Educao, Trabalho etc.) deve demonstrar que alm de tornar os subsistemas menos perversos e mais
sensveis e responsivos em relao s necessidades de vtimas, infratores e comunidades a sua
implementao...

Complementa/ substitui procedimentos convencionais

Estimula cooperao entre os integrantes, internamente e entre os subsistemas envolvidos
Simplifica processos internamente e nos subsistemas envolvidos
Reduz a durao dos processos e torna seus resultados mais seguros
Reduz custos e o trabalho dos integrantes dos subsistemas envolvidos
Facilita a todos o acesso justia
Contribui para a harmonizao das atividades dos subsistemas
Contribui para alterar a estrutura dos sistemas de acordo com novas regras e procedimentos de

31

Obstculos que incluem, entre outras coisas, convencer os juzes a aplicar procedimentos restaurativos com mais
freqncia em um projeto conduzido na Blgica, por exemplo, em trs anos foram realizadas to-somente cerca de 60
cmaras (VANFRAECHEM & WALGRAVE, 2000-2003).
32

Making contact work: a consultation paper from the Children Act Sub-Committee of the Lord Chancellors Advisory
Board on Family Law, 2001. Inglaterra. Disponvel em http://www.dca.gov.uk/family/abfla/mcwrep.pdf; Centro Talcott.
Justia Restaurativa no Contexto Jurdico Brasileiro. Experimento na justia da Infncia e juventude de Santos, SP, 2006.

20

carter restaurativo.
No sistema de justia, em particular no Brasil, a reprodutibilidade depende de os procedimentos restaurativos
comprovarem que...

Podem ser aplicados no contexto judicial brasileiro

Respeitam os direitos das partes envolvidas
As partes ficaram satisfeitas com a aplicao
Tm impacto positivo no comportamento e contribuem para diminuir reincidncia
Sua adio ao processo acarreta menos trabalho aos operadores do Direito e menos despesas para o
Judicirio

BIBLIOGRAFIA
Agostini, E. Direito Comparado. Porto: RS Editora, s/d.
AJUFE Associao Brasileira de Juzes Federais. Informativo AJUFE, jul. 2001. Disponvel em www.ajufe.org.br.
Alvarez, G. S. Estudio de Experiencias Comparativas en Resolucin Alternativa de Disputas. OEA/ Departamento de
Assuntos e Servios Jurdicos. Disponvel em http://www.undp.org/surf-panama/docs/resolucion_disputas.doc
Azevedo, R. G. de. Criminalidade e Justia Penal na Amrica Latina. Sociologias, n 13, 2005.
Bazemore, G. & Ellis, L. The independent variable in restorative justice evaluation: principle-based standards and the
integrity of intervention. Rascunho de contribuio ao Handbook of Restorative Justice (G. Johnstone & D. Van
Ness, ed.). Uffculme, Willan, 2006.
_____. & Schiff, M. Juvenile Justice Reform and Restorative Justice: Building Theory and Policy from Practice.
Cullompton: Willan, 2005.
_____. & Walgrave, L. Restorative Juvenile Justice: In Search of Fundamentals and an Outline for Systemic Reform, in
Bazemore & Walgrave (eds.), Restorative Juvenile Justice: Repairing the Harm of Youth Crime, Monsey, NY:
Criminal Justice Press, 1999: 317-334.
Braithwaite, John. Restorative Justice and Responsive Regulation. Oxford: Oxford University Press. 2002
_____. The Evolution of Restorative Justice. Tokyo: United Nations Asia and Far East Institute for the Prevention of Crime
and the Treatment of Offenders, 2004.
Embaixada dos Estados Unidos (Colombia). Restorative Justice, Coexistence and Peace. Disponvel em
http://bogota.usembassy.gov/wwws0065.shtml
Farole, D. et al. Collaborative Justice in Conventional Courts. Opportunities and Barriers. Congresso Mundial de
Criminologia, Filadlfia, ago., 2005.
Farrar, J. D. Transparency and the Rule of Law in Latin America. Washington, DC: U.S. Department of State, 2005.
Disponvel em http://www.state.gov/p/inl/rls/rm/46913.htm
Froestad, J. & Shearing, C. Prtica da justia o modelo zwelethemba de resoluo de conflitos. In: Slakmon, C., De Vitto,
R. & Gomes Pinto, R. S. (org.), 2005: 79-123.
Haley, J. O. Confession, Repentance and Absolution. Mediation in Criminal Justice (M. Wright & B. Galaway, org.),
Londres: Sage, 1989.
Johnstone, G. & Van Ness, D. (org.). Handbook of Restorative Justice . Uffculme, Willan, 2006.
Kahn, T. Cidades Blindadas. Ensaios de Criminologia. So Paulo: Conjuntura, 2002.
Kitamura, I., Une esquisse psychoanalytique de lhomme juridique au Japon. Revue Internationale du Droit Compar, 1987:
791-824.
Korte Jr., G. L. Derecho Restaurativo: campo de conocimientos de prcticas restaurativas. Santo Domingo de Heredia,
Costa Rica, set., 2005.
_____. Introduccin al Derecho Restaurativo. Disponvel em www.gustavokorte@korte.com.br
Kralstein, D. Community Justice: A review of community court findings. Congresso Mundial de Criminologia, Filadlfia,
ago., 2005.

21

Mercado, H. H. Estado de los Mtodos Alternativos de Solucin de Conflictos en Colombia. OEA/ Departamento de
Assuntos e Servios Jurdicos, 2005. Disponvel em http://www.oas.org/juridico.
Muoz Conde, F. La Bsqueda de la Verdad en el Proceso Penal. Buenos Aires: Hammurabi, 2000.
Nadelmann, E. A. The Americanization of Global Law Enforcement: The Diffusion of American Tactics and Personnel.
Crime and Law Enforcement in the Global Village (McDonald, W. F., org.). Highland Heights: ACJS/Anderson,
1997.
Nalini, J. R. Juzgados Especiales en Brasil. OAS/ Departament of Judicial Affairs and Services, 2005. Disponvel em
http://www.oas.org/juridico
NIJ National Institute of Justice. How to Change Your Local System. Washington, DC: National Institute of Justice, 2000.
Disponvel em www.ojp.usdoj.gov/nij/rest-just/ch6/chg_sys.html
Papachristos, A. C. La rception des droits privs trangers comme phnomene de sociologie juridique. Paris: Librarie
Genrale de Droit et de Jurisprudence, 1975.
Parker, L. Developing Restorative Practices in Latin America. Bangkok: Eleventh United Nations Congress on Crime
Prevention and Criminal Justice Ancillary Meeting, abr. 2005.
_____. Justia restaurativa: um veculo para a reforma. In: Slakmon, C., De Vitto, R. & Gomes Pinto, R. S. (org.) 2005b.
Scuro Neto, P. Justia, Controle Penal Transnacional e o mais frio de todos os monstros. Revista da EMARF. Rio de
Janeiro: Escola da Magistratura Regional Federal, vol. 2, 2002: 291-308.
_____. Sociologia Geral e Jurdica (5 edio). So Paulo: Saraiva, 2004.
_____. Justia restaurativa: parmetros conceituais, procedimentos e modelos. Seminrio Internacional Justia Restaurativa:
Um caminho para os direitos humanos? Porto Alegre, out. 2004b disponvel em jij.tj.rs.gov.br/jij_site/docs/
JUST_RESTAUR/JR+-+AJURIS+JUL.+2004.PPS
_____. Por uma justia restaurativa real e possvel. Revista da AJURIS. Porto Alegre: Escola Superior da Magistratura, vol.
32, n 99, 2005: 193-208.
_____. Os Juizados Especiais Cveis do Rio Grande do Sul. Relatrio de pesquisa. Porto Alegre: Escola Superior da
Magistratura, 2005b.
Sinhoretto, J. Acesso Justia por Sistemas Alternativos de Administrao de Conflitos. Mapeamento Nacional de
Programas Pblicos e No-governamentais. Braslia, DF: Ministrio da Justia, 2005.
Slakmon, C., De Vitto, R. & Gomes Pinto, R. S. (org.). Justia Restaurativa. Braslia, DF: Ministrio da Justia/ Programa
das Naes Unidas para o Desenvolvimento (PNUD), 2005.
Strang, H. Repair or Revenge: Victims and Restorative Justice. Oxford: Clarendon, 2002.
Tanizaki, Y. Praise of Shadows, Nova York: Leete's Island Books, 1977
Toward a Restorative Society. Conference, Wellington, New Zealand, out., 2005.
Van Ness, D. W. & Strong, K. H., Restoring Justice. Cincinnati: Anderson, 2002.
Vanfraechem, I. & Walgrave, L. Restorative Conferencing in Belgium, relatrio de pesquisa (2000-2003).
Weber, M. The Theory of Social and Economic Organization. Nova York; Free Press, 1964.
Zehr, H. Changing Lenses: A New Focus for Crime and Justice. Scottsdale, PA, Herald Press.

ANEXO
PROCEDIMENTOS RESTAURATIVOS
1. Escuta restaurativa
Ponto de partida de todo processo restaurativo. Requer ouvir de modo ativo e sem pretenso de julgar.
Usado para ajudar a refletir acerca de uma situao e para que os envolvidos encontrem alternativas por
si mesmos. Ouvir de modo ativo e sem julgar virtude bsica de todo coordenador de processos
restaurativos. Por isso absolutamente fundamental que o coordenador no procure dominar a
discusso e dar prioridade a sua prpria agenda, usando o encontro para assuntar, fazer investigao,
extrair confisso ou desculpa, comportando-se como se fosse o centro das atenes ou quisesse que os
presentes o reconhecessem como tal e se recolhessem condio de observadores passivos. O ouvir

22

restaurativo permite que todos expressem seus pontos de vista e viabiliza o debate entre os envolvidos
em um incidente.
Recomendaes:33
1. Oua com ateno e receptividade. Antes de expressar seu prprio ponto de vista, escute e mostre que
entendeu o que foi dito, mesmo se no concorda ou sabe que no verdade;
2. Convide e explique os objetivos da conversa. Explique que tipo de conversa pretende ter, ajudando o
interlocutor a cooperar com voc e a evitar desentendimentos;
3. Procure se expressar com clareza e de forma integral. Fale devagar e d ao outro toda informao
acerca do que est sentindo ou pensando;
4. Traduza suas crticas e reclamaes (e a dos outros) em termos de reivindicaes e procure expliclas;
5. Faa perguntas de modo aberto e criativo. Tente articular suas atividades com as dos outros;
6. Expresse considerao, gratido, prazer, positivismo e encorajamento;
7. Concentre-se no aprendizado contnuo, incorporando as recomendaes anteriores ao seu cotidiano.
2. Debate restaurativo
Encontro promovido para resolver situaes difceis, freqentemente opondo pessoas com poder
diferenciado. Requer capacidade de expressar e ouvir procurando sentimentos e necessidades, e
disposio para entender por que o outro agiu do modo como agiu.
3. Mediao restaurativa
Encontro para ocasies em que um pensa que o outro a causa do problema. O mediador deve se
manter imparcial e procurar ajudar as partes a encontrar um denominador comum para problema que
requer soluo compartilhada.
4. Mediao vtima-transgressor
Encontro restaurativo em que um reconhece que fez mal a outro, e em que ambos concordam que as
coisas podem ser ajeitadas com a ajuda de um mediador imparcial.
5. Crculos restaurativos
Reunio provida para agregar, juntar as pessoas para resolver um problema por meio de respeito mtuo,
confiana e reconhecimento. Usada se o coordenador acha que agregar os envolvidos e afetados por um
incidente seria recomendvel para resolver um problema,
6. Cmaras restaurativas (em ingls, 'conferencing")
Encontro entre quem reconhece que fez mal e a vtima. Ambos procuram entender a perspectiva do
oponente e chegar a um acordo acerca dos meios de reparar o malfeito. Ao encontro comparecem
tambm os apoiadores das partes, todos os diretamente envolvidos no incidente, bem como quem tiver
algo a dizer sobre a situao criada pelo incidente e pode contribuir para o sucesso do acordo entre as
partes. Usada se, mais que entendimento entre as partes for preciso resolver um problema, garantir
reparao, reintegrar etc.
7. Cmaras de famlia
Reunio provida para agregar, juntar as pessoas para resolver um problema por meio de respeito mtuo,
confiana e reconhecimento. Usada se o coordenador acha que agregar necessrio para resolver um
problema.

33

Transformao de Conflitos, G. Knudsen Hoffman, C. Monroe & L. Green. Disponvel em www.NewConversations.net.