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EMPRESARIAL
NDICE
IINTRODUCCIN
PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA
COMPETENCIA DE LA ASIGNATURA 9
UNIDADES DIDCTICAS 9
TIEMPO MNIMO DE ESTUDIO 9
UNIDAD I: Fundamentos del Estado de Derecho, Empresa y Comercio
11
11
11
12
1 El estado y la empresa
12
12
1.2 La Empresa
12
1.2.1 Evolucin
12
1.2.2 Definicin
12
1.2.3 Clasificacin
12
1.2.4 Importancia
12
2 El derecho empresarial
15
29
1 Libertad empresarial
29
30
LECTURA SELECCIONADA N 1
61
ACTIVIDAD N 1
35
29
29
2 Caractersticas de la EIRL
30
29
29
30
LECTURA SELECCIONADA N 2
61
ACTIVIDAD N 2
35
CONTROL DE LECTURA N 1
35
BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD I
35
Glosario
35
AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD I
35
39
39
39
40
1 Antecedentes
40
3 Tipos de sociedades
LECTURA SELECCIONADA N 1
41
43
61
Hundskopf Eusebio, Oswaldo. Las ltimas modificaciones a la Ley General de Sociedades. En: Manual de
Actualizacin Comercial. Gaceta Jurdica. Lima. 2010. pp. 9-14.
ACTIVIDAD N 1
48
48
49
2 Constitucin
50
3 Reglas aplicables
50
4 Modalidades
51
LECTURA SELECCIONADA N 2
51
61
Hundskopf Eusebio, Oswaldo. La sociedad annima y la autonoma de gestin de sucursales. En: Dilogo
con la Jurisprudencia. N 141. Junio-2010. Gaceta Jurdica. Lima. 2010. pp. 185-189
ACTIVIDAD N 2
54
Tarea Acadmica N 1
35
BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD II
35
Glosario
35
AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD II
35
57
57
57
58
1 Normas Generales
59
2 Procedimientos concursales
59
3 Quiebra
61
62
64
1 Antecedentes
2 El INDECOPI
LECTURA SELECCIONADA N 2
64
65
61
Aguilar Calvo, Alfonso B. Errores y aciertos de las modificaciones a la Ley General del Sistema Concursal.
En: Manual de Actualizacin Comercial. Gaceta Jurdica. Lima. 2010. pp. 67-71.
ACTIVIDAD N 1
70
64
1 Elementos constitutivos
2 Disposiciones Generales
64
65
64
64
65
ACTIVIDAD N 2
54
Control de lectura N 2
35
35
Glosario
35
35
73
73
73
74
1 Reglas generales
74
74
3 Clusulas especiales
75
75
5 El pago
75
tema N 2: El Protesto
1 Ttulos valores sujeto a protesto
74
74
74
3 Publicidad
LECTURA SELECCIONADA N 1
75
61
Alcances de la obligacin del avalista. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 149. Febrero-2011. Gaceta
Jurdica. Lima. pp. 166-168.
ACTIVIDAD N 1
54
80
75
75
74
LECTURA SELECCIONADA N 2
74
74
75
61
Acciones judiciales para cambiar un ttulo valor. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 145. Octubre-2010.
Gaceta Jurdica. Lima. pp. 191-193.
ACTIVIDAD N 2
54
Tarea Acadmica N 2
35
BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD IV
35
Glosario
35
AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD IV
35
INTRODUCCIN
Sin ms, me toca desear todos los xitos al lector, quien emprender en el conocimiento de sta rama del saber muy importante para el ejercicio de la profesin.
Desarrollo
Desarrollo
de
decontenidos
contenidos
PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA
Diagrama
Objetivos
Lecturas
Lecturas
seleccionadas
seleccionadas
Glosario
Glosario
Recordatorio
Recordatorio
Anotaciones
Anotaciones
Inicio
COMPETENCIA DE LA ASIGNATURA
Conocer, entender y aplicar el marco jurdico general dentro del cual se desenvuelve
la actividad de
las empresas
y las distintas instituciones, contratos e instrumentos que
Desarrollo
Actividades
Autoevaluacin
detiene
contenidos
relevancia para la misma.
Adquiere un enfoque doctrinario y prctico de las ramas del Derecho que informan
a los estudios empresariales, conociendo y aplicando los principios generales que
rigen los fenmenos econmicos, sociales y jurdicos de las empresas en sus diversas
fuentes
susBibliografa
relaciones con otras ciencias y la estructura de las normas
Lecturas y modalidades,
Glosario
seleccionadas
jurdicas relacionadas.
UNIDADES
Recordatorio DIDCTICAS
Anotaciones
UNIDAD I
Fundamentos
del Estado de
Derecho, Empresa
y Comercio
UNIDAD II
Anlisis de la Ley
General de Sociedades
UNIDAD III
UNIDAD IV
Fundamentos del
Anlisis de la Ley
Derecho Concursal, de Ttulos Valores
Industrial y Mypes
UNIDAD II
UNIDAD III
UNIDAD IV
1a y 2a Semana
3a y 4a Semana
5a y 6a Semana
7a y 8a Semana
16 horas
16 horas
16 horas
16 horas
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Bibliografa
Bibliografa
10
Desarrollo
Desarrollo
de
decontenidos
contenidos
Diagrama
Objetivos
Inicio
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
Diagrama
Actividades
Diagrama
Recordatorio
Glosario
Glosario
Recordatorio
Recordatorio
Anotaciones
Anotaciones
Bibliografa
Objetivos
Inicio
Anotaciones
Actividades
EJEMPLOS
Glosario
ACTIVIDADES
Autoevaluacin
AUTOEVALUACIN
Lecturas
seleccionadas
Lecturas
Lecturas
seleccionadas
seleccionadas
Autoevaluacin
CONTENIDOS
Recordatorio
Desarrollo
de contenidos
BIBLIOGRAFA
Bibliografa
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Inicio
Anotaciones
CONOCIMIENTOS
PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
Actividad N 1:
Elabora un mapa conceptual
sealando el concepto, caracterstica y funciones de los
principios econmicos de la
Constitucin Poltica del Per.
3 Describe y comenta las reglas e instituciones contenidas en la normativa vigente.
4. Explica las reglas e instituciones contenidas en la Ley
de la EIRL.
Actividad N 2:
Analiza crticamente, si las
asociaciones sin fines de lucro
pueden ejercer actividad empresarial. Redacta un resumen
de su punto de vista.
Control de Lectura N 1:
Prueba escrita de los temas 1,
2, 3 y 4.
Bibliografa
Bibliografa
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rollo
enidos
Actividades
Autoevaluacin
uras
onadas
Glosario
Bibliografa
atorio
Anotaciones
Desarrollo
Desarrollo
UNIDAD I: FUNDAMENTOS DEL ESTADO DE DERECHO, EMPRESA Y COMERCIO
de
decontenidos
contenidos
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Lecturas
Lecturas
seleccionadas
seleccionadas
Glosario
Glosario
Recordatorio
Recordatorio
Anotaciones
Anotaciones
simpleza de su conformacin. Una tribu poda ser bien guiada por un grupo
de ancianos en las actividades cotidianas, referentes a la recoleccin y a la caza,
por citar algunos ejemplos.
No obstante, con el pasar del tiempo, y el aumento demogrfico de algunas zonas de nuestro planeta, las relaciones sociales se volvieron mucho ms compleja, que tornaba en obsoleta la configuracin social sostenida hasta ese entonces;
naciendo as las primeras figuras pseudo-estatales, en donde las personas de
un considerable grupo humano empoderaba a algunos de sus integrantes para
regir el destino del mismo, incluso, asignndoles tareas especiales para tales
efectos.
Mientras su viva a la explosin demogrfica y con el sedentarismo de los grupos humanos, las personas crearon y perpetuaron el aparto poltico, esto es, en
base a una necesidad, la de encaminar a una civilizacin.
En nuestros das, la figura del Estado resulta inseparable al concepto de sociedad, ya que las relaciones humanas resultan ser tan complejas que es necesaria
la presencia del Estado de manera directa o indirecta.
De manera directa el Estado a travs de sus organismos se encuentran en la
facultad de poder determinar y/o precisar ciertos derechos pretendidos o de
resolver controversias suscitadas entre sujetos.
Por su parte, de manera indirecta, el estado se hace presente con las normas
dictadas por sus respectivos rganos, normas que forman parte de un Estado de
Derecho, condicionando a los entes particulares y pblicos a su acatamiento,
con el apremio de determinadas sanciones ante su incumplimiento.
Entonces tenemos que el Estado como la organizacin poltica de la sociedad
resulta ser un rgano rector de la vida social, nacido por necesidad, y perpetuado en el tiempo por seguridad.
1.2 La Empresa
1.2 .1 La Empresa
La actividad comercial del ser humana tiene una larga data, donde los
primeros vestigios los encontramos en el trueque. sta figura consiste en
el intercambio de bienes, cuyos beneficios son la obtencin de productos
sin los cuales no se puede realizar una determinada actividad.
Por el trueque, las personas obtenan bienes que vlidamente no podran
ser conseguidos por s mismos o, de obtenerlos, el proceso iba a tener un
costo muy alto. Por ello, en base al excedente que se obtena respecto de
algunos productos se realizaba la actividad de intercambio.
Esta figura ha sido utilizada incluso en el imperio incaico, toda vez de
que no exista moneda para la compra de mercaderas.
Bibliografa
Bibliografa
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rollo
enidos
Actividades
Autoevaluacin
uras
onadas
Glosario
Bibliografa
atorio
Anotaciones
Fuente: http://lorgio-historiaygeografiadigital.blogspot.com/2013/02/el-comercio-en-el-imperio-inca-existio.html
En la actualidad, el truque viene siendo utilizado a manera de permuta y
que ha sido recogida por nuestro Cdigo Civil en su artculo 1602, que
citamos a continuacin:
Por la permuta los permutantes se obligan a transferirse recprocamente la
propiedad de bienes.
Evidencindose que el sentido del trueque ha perdurado en el tiempo y
que resulta ser una figura comnmente utilizada en nuestros tiempos a
manera de un contrato.
Por su parte, la actividad comercial durante el paso del tiempo fue tomando un color de especialidad, es decir, las personas que se dedicaban
al intercambio de bienes con frecuencia eran llamados comerciantes, cuyas actividades se encontraban reguladas por varios cuerpos normativos.
As tenemos que las Leyes Rodias (que debe su nombre a aquella isla del
mar egeo de Rodas) hacan alusin al intercambio de bienes, incluso desde una perspectiva de comercio exterior, pues los comerciantes tenan
distintas procedencias.
Luego, en la edad media, con las cruzadas, se dieron los primeros indicios de comercio exterior desde la Europa continental, pues dichas
guerras haban aperturado nuevos mercados para las mercaderas que
venan desde oriente haca occidente y viceversa.
Finalizando la edad media, los gremios comerciales reforzaron el concepto de comercio, pues la proteccin del Estado era incipiente en sta
actividad humana. La proteccin de los comerciantes estaba a cargo de
los mismos comerciantes, siendo que las actuaciones mercantiles gozaban de una mayor proteccin y seguridad en el trato, sobre todo en las
ciudades italianas.
Entrada la edad contempornea, y teniendo en consideracin la mayor
fortaleza del Estado debido a la desaparicin de los feudos y sus seores,
Desarrollo
Desarrollo
UNIDAD I: FUNDAMENTOS DEL ESTADO DE DERECHO, EMPRESA Y COMERCIO
de
decontenidos
contenidos
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Lecturas
Lecturas
seleccionadas
seleccionadas
Glosario
Glosario
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Anotaciones
Anotaciones
Bibliografa
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Actividades
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Sujetos de comercio
Anotaciones
Los considerados sujetos de comercio cualquier persona natural o jurdica, pblica o privada, que realiza con determinada frecuencia actos de
comercio.
Teniendo a la habitualidad como un factor determinante para considerar a un determinado sujeto como uno de comercio. Es decir, para ser
considerado un sujeto de comercio, los actos de comercio realizados deben adquirir la calidad de hbito.
1.2.3. Clasificacin
Existen varios tipos clasificatorios, teniendo en consideracin la actividad
o giro de negocio, la forma jurdica, el tamao y el mbito de actuacin.
En cuanto a su actividad o giro, tenemos aquellas empresas que se dedican a actividades primarias (de corte extractivo, como la pesquera o la
minera), secundarias (de manufactura, como el procesamiento de harina de pescado) y terciarias (de transporte, comunicaciones y comercio).
En cuanto a su forma jurdica, tenemos aquellas individuales (cuya titularidad o propiedad recae sobre una sola persona como la EIRL) y
societarias (cuya titularidad recae sobre 2 ms personas).
En cuanto a su tamao, tenemos a las micros, pequeas, medianas y
grandes empresas, donde los factores distintivos son el nmero de trabajadores y la productividad generada.
Por su parte, en cuanto al mbito de actuacin, tenemos a las locales
(que se desenvuelven en un espacio geogrfico distrital, provincial o regional), nacionales (que se desenvuelven en un espacio geogrfico de un
determinado pas) y trasnacionales o multinacionales (que se desenvuelven en un espacio geogrfico de varios estados).
Diagrama N 1. Criterios clasificatorios de la Empresa.
Desarrollo
Desarrollo
UNIDAD I: FUNDAMENTOS DEL ESTADO DE DERECHO, EMPRESA Y COMERCIO
de
decontenidos
contenidos
2 El derecho empresarial
Lecturas
Lecturas
seleccionadas
seleccionadas
Fuente: http://www.educacionenred.com/Noticia/?portada=2710
1 Para el estudio de ste tema se tendrn en consideracin las disposiciones previstas en la Constitucin Poltica
del Per.
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Glosario
Glosario
Anotaciones
Anotaciones
Bibliografa
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Actividades
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Desarrollo
Desarrollo
UNIDAD I: FUNDAMENTOS DEL ESTADO DE DERECHO, EMPRESA Y COMERCIO
de
decontenidos
contenidos
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Lecturas
Lecturas
seleccionadas
seleccionadas
Glosario
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Recordatorio
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Anotaciones
Anotaciones
Fuente:http://www.revistaproyecta.com/proyecta/2012/03/20/peru-se-consolido-como-el-primer-receptor-de-la-inversion-chilena/inversion-inversiones-peru-chile-chilenos/
A su vez, dispone la adopcin de las medidas necesarias en contra de las inversiones
extranjeras cuando el Estado al que pertenecen dichas inversiones no guarden el
mismo trato para con los inversionistas peruanos.
Por su parte, se garantiza las vas de solucin de controversias conforme a la ley o
los tratados suscritos.
2 Economa social de mercado
Artculo 58.- Economa Social de Mercado
La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economa social de mercado.
Bajo este rgimen, el Estado orienta el desarrollo del pas, y acta principalmente en las reas de promocin de empleo, salud, educacin, seguridad, servicios pblicos e infraestructura.
Artculo 59.- Rol Econmico del Estado
El Estado estimula la creacin de riqueza y garantiza la libertad de trabajo y la
libertad de empresa, comercio e industria. El ejercicio de estas libertades no
debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad pblicas. El Estado
brinda oportunidades de superacin a los sectores que sufren cualquier desigualdad; en tal sentido, promueve las pequeas empresas en todas sus modalidades.
Como fue anotado en su oportunidad, el Estado ha cedido terreno a la actividad
empresarial privado, quien por propios mritos ha podido canalizar el buen desarrollo de la economa nacional.
Por su parte, el Estado conserva el derecho de regulacin para dotar de un marco
normativo, a fin de garantizar la actividad empresarial y promover el desarrollo
humano desde la perspectiva laboral, fiscal, ambiental, etc.
Artculo 60.- Pluralismo Econmico
El Estado reconoce el pluralismo econmico. La economa nacional se susten-
Bibliografa
Bibliografa
19
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Actividades
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uras
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Glosario
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atorio
Anotaciones
http://www.peruregional.com/20528
Desarrollo
Desarrollo
UNIDAD I: FUNDAMENTOS DEL ESTADO DE DERECHO, EMPRESA Y COMERCIO
de
decontenidos
contenidos
Diagrama
Objetivos
Inicio
Desarrollo
de contenidos
Actividades
Autoevaluacin
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Lecturas
Lecturas
seleccionadas
seleccionadas
Glosario
Glosario
Recordatorio
Recordatorio
Anotaciones
Anotaciones
LECTURA SELECCIONADA N 1
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Bibliografa
Bibliografa
Bibliografa
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rollo
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Actividades
Autoevaluacin
uras
onadas
Glosario
Bibliografa
atorio
Anotaciones
Desarrollo
Desarrollo
de
decontenidos
contenidos
Lecturas
Lecturas
seleccionadas
seleccionadas
Al efectuar una referencia a la Encclica Rerum No- varum y recordar que se opone
tanto a la estatificacin de los medios de produccin, pues reducira a todo ciudadano
a una pieza en el engranaje de la maquinaria estatal, tambin lo hace con una concepcin de Estado que deja la esfera de la economa totalmente fuera del propio campo
Recordatorio
Recordatorio
de inters y de accin, pues al Estado le corresponde determinar el marco jurdico dentro del cual se desarrollan las relaciones econmicas y salvaguardar as las condiciones
fundamentales de una economa libre, la Encclica CentesimusAnnus afirma: Para conseguir estos fines, el Estado debe participar tanto directa como indirectamente. Indirectamente, y segn el principio de subsidiar piedad, creando las condiciones favorables
al libre ejercicio de la actividad econmica, encauzada hacia una oferta abundante de
oportunidades de trabajo y de fuentes de riqueza. Directamente, y segn el principio de
solidaridad, poniendo, en defensa de los ms dbiles, algunos lmites a la autonoma de
las partes que deciden las condiciones de trabajo y asegurando en todo caso un mnimo
vital al trabajador en paro (CA, 15).
Sorprendi a los conquistadores espaoles, y as lo pusieron de manifiesto los cronistas
del siglo XVI, los notables logros econmicos y administrativos de los incas, aunque
se trataba de una economa sin moneda, mercado ni comercio. La reciprocidad, dice
Mara Rostoworowski, era un sistema organizativo socioeconmico que regulaba las
prestaciones de servicios a diversos niveles y serva de engranaje en la produccin y
distribucin de bienes. Era un ordenamiento de las relaciones entre los miembros de
una sociedad cuya economa desconoca el uso del dinero. Existi en todo el mbito
andino y actu como eslabn entre los diversos modelos de organizaciones econmicas
presentes en el amplio territorio. Se distinguen dos niveles de reciprocidad: por una
parte las comunidades rurales (ayllus) unidas entre s por lazos de parentesco y por
otra parte el Estado inca rodeado de un aparato militar y administrativo, beneficiario
de las prestaciones de servicio de sus sbditos y cuyos excedentes eran redistribuidos.
Rostoworowski hace un amplio anlisis de la evolucin de la reciprocidad antes y durante el imperio incaico y de su rol primordial como eje de los xitos incas. En trminos
modernos podra sealarse que se trataba de relaciones en el mbito del Derecho Privado -nocin inexistente en el mundo andino prehispnico- pero con fuerte presencia
regulatoria fctica estatal.
Las formas de trabajo tales como el ayni o reciprocidad, la minga o colectivismo y la
mita o estatal eran todas formas de trabajo que corresponden a sociedades de escaso
desarrollo de sus fuerzas productivas y se venan ejercitando desde antes que se consolidara el imperio incaico. El trabajo familiar y el ayni dependan de los compromisos y
reciprocidades de cada grupo domstico. El ayni que es una de las formas ms antiguas
y comunes de trabajo en el planeta, operaba en el desarrollo del ciclo agrario y en
toda actividad inmanente a ella. Se trata de un intercambio de trabajo entre los grupos
domsticos, el prstamo de trabajo que una persona o conjunto de personas hacan a
otro individuo o conjunto de individuos, a condicin de que se les devolviera en fecha
oportuna y en iguales estipulaciones de tiempo y envergadura de tarea. Dice Waldemar
Espinoza que el ayni no era exactamente un socorro mutuo de hermandad, sino un
trabajo interesado: un dar para recibir, un dame y toma sinfn. Tenan un definido y
ancho concepto de la reciprocidad generalizada e interesada: nadie deba proporcionar
nada a otro por el elemental mondo y lirondo hecho de regalar. Todo lo que se daba
se haca con la idea de ser correspondido; o en otras frases, se lo haca meditando en
la devolucin. Tambin exagerando el smil podra considerrsele un contrato con
contraprestaciones de contenido patrimonial.
La minga, por el contrario, dependa del consenso de quienes integraban el ayllu (familia extensa), planificados y controlados por sus lderes, como los curacas o camayos.
Eran faenas colectivas en obras de bienestar de toda la familia extensa y a diferencia
del ayni deban ser cumplidas obligatoriamente. Estos trabajos colectivos engendraban
vnculos de solidaridad y garantizaban el confort de cada familia extensa o ayllu mediante el ejercicio comn o mancomunado, impulsado por la profunda necesidad de resolver problemas socioeconmicos que beneficiaban a todos. La mita, por su parte, estaba
ordenada, planificada y supervigilada por el Estado y generaba rentas cultivando tierras,
cuidando el ganado, explotando minas o confeccionando armas y objetos artesanales.
Nos encontramos en el mbito de lo que modernamente se llamara Derecho Pblico,
obligaciones impuestas por la autoridad.
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
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Glosario
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Anotaciones
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Desarrollo
UNIDAD I: FUNDAMENTOS DEL ESTADO DE DERECHO, EMPRESA Y COMERCIO
de
decontenidos
contenidos
Lecturas
Lecturas
seleccionadas
seleccionadas
El Tribunal Constitucional se ha referido en varias de sus sentencias al principio de solidaridad. Por ejemplo, al referirse al contenido del derecho a la educacin, a la cual da el
ms alto rango, pues se fundamenta en los principios esenciales de la democracia y se
vincula con el desarrollo econmico y social, seala que debe estar dirigida a fortalecer
Recordatorio
Recordatorio
en la persona humana el principio de solidaridad. La solidaridad implica la creacin de
un desarrollo tico comn para las personas adscritas a un entorno social y reconoce
que es un principio de organizacin de la sociedad, en que cada individuo haga causa
comn con los dems por la mejor marcha del grupo humano en su conjunto (STC
04232-2004-AA, FJ 10 y 13).
En otra sentencia, el Tribunal ha sealado que el valor de la solidaridad se encuentra
en el cimiento mismo de los derechos fundamentales, y cumple una funcin inspiradora de la organizacin social. Afirma que en algunos casos los derechos sociales, que
deben interpretarse como verdadera garanta del ciudadano frente al Estado, han sido
planteados incluso como deberes de solidaridad que involucran no slo obligaciones
del Estado, sino de toda la sociedad. Tambin ha afirmado que en el marco del Estado
Social y Democrtico de Derecho el principio de solidaridad comporta el reconocimiento del otro, frente a la posicin utilitarista de la bsqueda egosta del beneficio
exclusivo y excluyente, que mina las bases de la fraternidad y la unidad de la comunidad
polticamente organizada (STC 2945-2003-AA/TC).
Vemos, pues, que si bien la prctica de la solidaridad parece ms tarea de individuos que
de sistemas, tanto la Doctrina como nuestro Tribunal Constitucional consideran que su
vigencia es no slo compatible con un sistema de economa social de mercado, sino uno
de los cimientos de los derechos fundamentales, por lo que normalmente el Estado
debiera establecer un marco regulador econmico favorable a su prctica sin por ello
predeterminar el protagonismo de la gestin privada, protagonismo que da presencia
real al principio de subsidiariedad.
Diagrama
Objetivos
Desarrollo
de contenidos
Actividades
Lecturas
seleccionadas
Recordatorio
Inicio
ACTIVIDAD N 1
Autoevaluacin
Glosario
Bibliografa
Anotaciones
La personalidad jurdica es la propia actuacin que tiene una persona y, en consecuencia, la capacidad de representarse a s mismo, la misma que se encuentra
amparada por el derecho.
Por su parte, la personera jurdica es la capacidad que tiene un ente conformado
por varias personas (naturales y/o jurdicas) para ser objeto de derechos y obligaciones.
2 Para el estudio de ste tema se tendrn en consideracin las disposiciones previstas en la Ley de Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada, Decreto Ley N 21621.
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
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Fuente: http://www.conducetuempresa.com/2011/11/que-es-la-sunarp-sistemaregistral.html
2 Caractersticas de la EIRL
A continuacin citaremos algunos de los postulados de la Ley N 21261, Ley de
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada para determinar los aspectos particulares de una EIRL.
Artculo 1.- La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada es una persona jurdica de derecho privado, constituda por voluntad unipersonal, con
patrimonio propio distinto al de su Titular, que se constituye para el desarrollo
exclusivo de actividades econmicas de Pequea Empresa, al amparo del Decreto Ley N 21435.
Una EIRL es una unidad econmica que es creada por la voluntad unilateral, es decir, para constituir una EIRL se requiere la sola voluntad del constituyente, ya que
no es considerada una modalidad asociativa para ejercer la actividad empresarial.
La EIRL se constituye principalmente para estar dentro del tipo clasificatorio de
microempresa, toda vez que su estructura est adecuada para la produccin en
proporciones menores a las dispuestas por ley para una mediana o gran empresa.
Artculo 2.- El patrimonio de la Empresa est constituido inicialmente por
los bienes que aporta quien la constituye. El valor asignado a este patrimonio
inicial constituye el capital de la Empresa.
El patrimonio de una EIRL est considerado por los bienes que aporta el constituyente. Dichos bienes pueden ser dinerarios, no dinerarios o una mixtura de ambos.
As tenemos que el patrimonio, como el capital de resguardo de una EIRL para
obligaciones frente a tercero, puede tener una textura monetaria, de bienes muebles o inmuebles o de ambos. Tal aporte deben consignarse en la documentacin
de constitucin de una EIRL.
Una vez consignado el aporte, ste pasa a ser de propiedad de la EIRL, siendo que
los atributos de la propiedad se ejercen a nombre de la EIRL.
Desarrollo
Desarrollo
UNIDAD I: FUNDAMENTOS DEL ESTADO DE DERECHO, EMPRESA Y COMERCIO
de
decontenidos
contenidos
Derecho
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Lecturas
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Anotaciones
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a) El Titular; y,
b) La Gerencia.
Anotaciones
Desarrollo
Desarrollo
UNIDAD I: FUNDAMENTOS DEL ESTADO DE DERECHO, EMPRESA Y COMERCIO
de
decontenidos
contenidos
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
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Recordatorio
Anotaciones
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Actividades
Autoevaluacin
uras
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Glosario
Bibliografa
atorio
Anotaciones
Por su parte, en cuanto a las personas con fines lucrativos, tenemos a la EIRL y las sociedades comerciales.
Una EIRL (Empresa Individual de Responsabilidad Limitada) es aquella que se crea
por voluntad y aporte de una sola persona quien es el titular, la misma que tiene como
objeto la promocin de la actividad empresarial a nivel micro o pequeo.
En cuanto a las sociedades comerciales, stas se constituyen por la voluntad de por lo
menos dos personas (socios) quienes suscriben un pacto social y convienen en realiDiagrama
Objetivos econmicas
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zar
actividades
en comn. Dentro de las sociedades comerciales tenemos
a las sociedades annimas (abiertas, cerradas y ordinarias), colectivas, comerciales de
responsabilidad limitada, civiles y en comanditas, las mismas que conservan rasgos diferenciadores.
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LECTURA SELECCIONADA N 2
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Hundskopf Eusebio, Oswaldo. La transformacin de asociaciones civiles en sociedades annimas. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 125. Febrero-2009. Gaceta
Jurdica. Lima. 2009. pp. 158-161.
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UNIDAD I: FUNDAMENTOS DEL ESTADO DE DERECHO, EMPRESA Y COMERCIO
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nes jurdicas. Ejemplificando tales razones, Enrique Elas, seala que es muy comn
encontrar la adopcin de nuevas formas que permitan a la empresa tipos de organizacin adecuados para acceder al financiamiento bancario, para realizar oferta pblica
de acciones o de obligaciones, para contar con una mejor estructura de carcter fiscal,
para limitar la responsabilidad d los socios o para adecuarlos a su propio crecimiento o
reduccin, entre otros y tambin seala que es frecuente que la motivacin provenga
de razones que son en principio meramente societarias, tales razones que son en principio meramente societarias, tales como asegurar la permanencia de un nmero limitado
de socios, lograr la preferencia en la adquisicin de participaciones, cumplir con determinadas disposiciones legales en cuanto al tipo o capital de la empresa o adquirir una
forma legal adecuada frente a un cambio substancial de sus operaciones, razones que
tambin tienen un trasfondo econmico.
En trminos prcticos, conforme lo exige la dinmica societaria y atendiendo a que el
nico objetivo es adoptar las reglas de un tipo societario distinto al actual, la transformacin evita tener que recurrir al proceso de disolucin, liquidacin y extincin de la
sociedad y/o persona jurdica (proceso largo, complicado e innecesariamente oneroso), as como el ulterior paso de inicia el procedimiento de constitucin de la nueva
forma societaria deseada.
Si bien la transformacin ya estaba regulada en la antigua LGS, solo se permita entre
sociedades, sean estas civiles o mercantiles. Hoy por el contrario podemos transformar
una asociacin, fundacin o comit (an cuando estas ultimas carezcan de finalidad
lucrativa) en cualquier sociedad civil o mercantil y viceversa, debe quedar claro que, a
nuestro entender, en el grupo de personas jurdicas a que se refiere la ley estn tambin
comprendidas otras como las empresas individuales de responsabilidad limitada y las
cooperativas. La precisin del artculo 333 es amplia al sealar: toda clase de personas
jurdicas no existiendo razn para una interpretacin restrictiva ni mucho menos literal. La restriccin, sin embargo, consiste en que el tipo societario o la persona jurdica
debe encontrarse regulada en la legislacin peruana.
As las cosas, entre las varias opciones posibles, la transformacin puede principalmente
en los siguientes supuestos:
1. Entre los tipos de sociedades mercantiles
2.- Entre los tipos de sociedades civiles.
3.- Entre los tipos de sociedades mercantiles y tipo de sociedades civiles.
4. Entre los tipos de sociedades mercantiles y personas jurdicas (asociaciones, fundaciones, comits, cooperativas, empresas individuales de responsabilidad limitada y
otras).
5. Entre los tipos de sociedades civiles y personas jurdicas (asociaciones, fundaciones,
comits, cooperativas, empresas individuales de responsabilidad limitada y otras).
Los casos de transformacin de sociedades constituidas y domiciliadas en el extranjero a tipos de sociedades civiles o mercantiles que radiquen en el Per y las sucursales
establecidas en el pas de sociedades constituidas en el extranjero a tipos de sociedades
civiles o mercantiles se regulan por los artculos 394 y 395 de la LGS, razn por la cual
no forman parte del listado anterior.
2. Simplificacin del procedimiento de transformacin
Respecto al procedimiento propiamente dicho, dentro de los alcances de la ley derogada, la transformacin deba acordarse por junta de socios o accionistas con quorum y
mayora calificada; realizarse tres publicaciones del acuerdo con intervalo de cinco das
; esperar 30 das desde la ltima publicacin referida para que los acreedores pudieran
ejercer su derecho de oposicin, si el acuerdo implicaba la limitacin de la responsabilidad de los socios; para luego recin poder extender la escritura pblica, a la que deba
insertarse los balances cerrados al da antes de la junta y del da antes de la escritura
pblica, entre otros cuantos datos e informacin. Loa LGS ha modificado el proceso
substancialmente y , si bien los requisitos para adoptar el acuerdo y los de publicacin
en cuanto a lugar y plazos subsisten, los dems aspectos han sido simplificados, tal como
precisamos a continuacin:
Desarrollo
Desarrollo
UNIDAD I: FUNDAMENTOS DEL ESTADO DE DERECHO, EMPRESA Y COMERCIO
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Este era un derecho que estaba contemplado en el artculo 350 de la ley derogada y que
Recordatorio
supona la espera de 30 das para continuar con el trmite. La LGS lo ha eliminadoRecordatorio
yn
por ello los acreedores se encuentran desprotegidos. Si se recuerda, este derecho estaba
reservado parta el supuesto en que la transformacin implicara el cambio de una sociedad de responsabilidad ilimitada a una limitada; sin embargo, a tenor del artculo 334,
en estos supuestos, los socios ilimitados siguen respondiendo por las deudas sociales
concertadas con anterioridad al acuerdo.
Si bien es cierto que la transformacin no trae ningn cambio en la personalidad jurdica, necesariamente va a generar cambios significativos que involucraran no solo la forma externa, sino, tambin, la forma interna de una organizacin, llegando en algunos
casos a modificar las relaciones entre los socios o entre la sociedad y os nuevos terceros
sobre cuestiones de responsabilidad y administracin, entre otras variantes.
En cualquier caso, el artculo 334 de la ley ha previsto la responsabilidad de los socios
frente de a terceros, cuando se trata de una sociedad transformada y las regula en dos
normas que a continuacin sealamos:
a. Los socios que, en virtud de la transformacin, asumen responsabilidad ilimitada
responden en la misma forma por las deudas contradas antes de la transformacin. Aqu, resulta evidente que se trata de una extensin en la responsabilidad
de la sociedad frente a sus acreedores, con lo cual no solo van a responder ilimitadamente en las obligaciones contradas con posterioridad a la transformacin,
sino que tambin la responsabilidad abarcara a las deudas anteriores a estas. Este
tipo de transformacin no es muy utilizada en nuestros das, ya que los empresarios prefieren, en salvaguarda de su patrimonio, acogerse bajo una responsabilidad
limitada, siendo un ejemplo claro el gran nmero de sociedades annimas que se
han constituido en os ltimos aos.
b. Cuando los socios asumen responsabilidad limitada, no se afecta la responsabilidad ilimitada que les corresponde por las deudas sociales anteriores contradas
antes de la transformacin, salvo en el caso de aquellas deudas cuyo acreedor la
acepta expresamente. En trminos prcticos, esta regla obliga a fijar una fecha de
corte, que sera en principio la fecha del acuerdo de transformacin o la fecha de
la escritura pblica y ello permitir conocer la fecha de origen de la deuda y, por
ello, si es anterior, los socios, responden ilimitadamente y si son posteriores los
socios responden limitadamente, con lo cual no se afecta a los acreedores.
Desde luego, los acreedores de una sociedad en transformacin no tienen por qu verse
afectados respecto de las garantas de sus crditos, pues se trata de la misma persona
jurdica deudora que se comprometi de manera ilimitada al cumplimiento de una
obligacin; y, por este motivo, no ser necesario un proceso judicial oneroso y dilatado
para ejercer el derecho de oposicin, pues cualquiera que sea la nueva forma adoptada,
el tipo de responsabilidad frente a los acreedores depender del momento histrico en
el que se contrajo la obligacin, es decir- como ya se ha mencionado-, si la deuda de la
sociedad de responsabilidad ilimitada se genero antes de la transformacin, los socios
respondern ilimitadamente y, si se contrajo despus, la responsabilidad ser limitada.
2.2. Inalterabilidad de las participaciones porcentuales y otros derechos
Segn el artculo 335 de la LGS, la transformacin no puede traer como consecuencia
la alteracin en las participaciones porcentuales de los socios, en sus acciones o participaciones, sin que hayan manifestado expresamente su consentimiento. Sin embargo,
cuando alguno o algunos de los socios ejerzan su derecho de separacin, lo cual es
posible a tenor de lo establecido en el artculo 338 de la LGS , resulta evidente que los
dems vern incrementados en forma proporcional sus porcentajes de participacin
en la sociedad, por lo tanto, no ser necesario el consentimiento expreso de cada uno.
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Anotaciones
Ahora bien, respecto de los ttulos distintos de las acciones o participaciones, se aplica
la misma regla general de la inafectacin de sus derechos especiales reconocidos por
la sociedad antes de la trasformacin. Al respecto, tenemos que dentro de los derechos
especiales se encuentran los beneficios de los fundadores, el derecho de suscripcin
preferente tanto de nuevas acciones como de obligaciones convertibles en acciones y
los ttulos de participacin, y respecto de ellos solo mediante el consentimiento expreso
de sus titulares, podra surgir una modificacin o afectacin en sus derechos especiales,
pues una modificacin o afectacin en sus derechos especiales, pues una decisin unilateral de transformacin por parte de la junta general no puede afectar a los terceros
que contrataron con la sociedad.
()
2.4. Sobre la escritura pblica
En concordancia con los antes explicado y con lo que expresamente seala el artculo
340 de la LGS, la escritura pblica de transformacin solo debe esperar para ser extendida el plazo de 10 das naturales contados desde la publicacin del ltimo de los 3 avisos exigidos por la ley, plazo que corresponde al periodo en que el socio puede ejercer
el derecho de separacin.
Por su parte, solo se insertara en la escritura pblica la constancia de las referidas publicaciones, a lo que habra que agregar el acta de la junta que acord la transformacin y,
por lo tanto, ya no se requiere insertar en ella los dos balances que exiga la ley anterior,
(uno del da anterior al cuerdo y el segundo del da anterior a la escritura pblica).
Simplificado as el otorgamiento de la escritura pblica de transformacin, el proceso
de inscripcin resulta ser ms rpido y menos complicado, subsistiendo la obligacin de
formular un balance el da anterior a la fecha de la escritura pblica correspondiente,
el cual no requiere insertarse en la escritura pblica, pero la sociedad debe ponerlo a
disposicin de los socios y de los terceros interesados en el domicilio en un plazo no
mayor de 30 das contados a partir de la fecha de la referida escritura pblica.
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Esta actividad puede consultarla en su aula virtual.
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Economa: Ciencia que estudia los mtodos ms eficaces para satisfacer las necesidades humanas materiales, mediante el empleo de bienes escasos.
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Solidaridad: Obligaciones que se contraen in solidum (indivisibles) y de las personas que las contraen.
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BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD I
Echaiz Moreno, Daniel y Carlos guila Grados. El ABC del Derecho Empresarial.
Egacal. Lima. 2011.
Hundskopf Eusebio, Oswaldo. La transformacin de asociaciones civiles en sociedades annimas. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 125. Febrero-2009. Gaceta
Jurdica. Lima. 2009.
Bibliografa
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AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD I
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1.
D1. Segn nuestra normativa actual, el Estado peruano ha adoptado una funcin
subsidiaria sobre la economa.
( )
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CONOCIMIENTOS
PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
Tema NActividades
1: La Ley
GeneAutoevaluacin
ral de Sociedades
1. Antecedentes
2. Reglas aplicables a todas
las sociedades
Lecturas
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3. Tipos de sociedades
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de contenidos
Lectura Seleccionada N 1
Hundskopf Eusebio,
Recordatorio
Oswaldo.Anotaciones
Las ltimas
modificaciones a la Ley
General de Sociedades.
En: Manual de Actualizacin Comercial. Gaceta
Jurdica. Lima. 2010. pp.
9-14.
Tema N 2: Sociedad
Annima
1. Conceptos y caractersticas esenciales
2. Constitucin
3. Reglas aplicables
4. Modalidades
5. Modificacin de estatutos, aumento y reduccin de capital
Lectura Seleccionada N 2
Hundskopf Eusebio,
Oswaldo. La sociedad
annima y la autonoma
de gestin de sucursales. En: Dilogo con la
Jurisprudencia. N 141. Junio-2010. Gaceta Jurdica.
Lima. 2010. pp. 185-189.
Autoevaluacin N 2
Actividad N 1:
Elabora un cuadro comparativo de los diversos tipos
societarios que contempla
la Ley General de Sociedades.
3. Analiza y sustenta que
la S.A, es la forma societaria ms usada para el
desarrollo empresarial.
4. Identifica y explica las
normas que regulan
este tipo societario.
Actividad N 2:
Redacta un acta sobre la
constitucin de una sociedad annima (pacto social).
Tarea Acadmica N 1
Elabora una minuta de
constitucin societaria.
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constitucin, ofrecen a un pblico dirigido o abierto la participacin en el proyecto asociativo. sta ltima modalidad es utilizada cuando los fundadores necesitan
levantar capital para el emprendimiento empresarial, toda vez de que sus aportes
no resultan suficientes para dicha tarea, lo cual hace necesaria la participacinRecordatorio
de
Recordatorio
terceros en la empresa.
Diagrama N 3. Fases del proceso constitucin de una empresa (sociedad).
Fuente: http://www.congreso.gob.pe/comisiones/1999/microempresa/publica/
bccup.htm
Artculo 6.- Personalidad jurdica
La sociedad adquiere personalidad jurdica desde su inscripcin en el Registro y la mantiene hasta que se inscribe su extincin.
El nacimiento de una persona jurdica se origina cuando llega a inscribirse en los
Registros Pblicos (SUNARP), no antes. Lo que lleva a pensar que la voluntad social
(pacto social) es el acto de procreacin de la empresa.
Artculo 10.- Reserva de preferencia registral
Cualquiera que participe en la constitucin de una sociedad, o la sociedad
cuando modifique su pacto social o estatuto para cambiar su denominacin,
completa o abreviada, o su razn social, tiene derecho a protegerlos con reserva de preferencia registral por un plazo de treinta das, vencido el cual sta
caduca de pleno derecho.
No se puede adoptar una razn social o una denominacin, completa o abreviada, igual o semejante a aquella que est gozando del derecho de reserva de
preferencia registral.
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Una vez efectivizado el aporte otorgado4 , pasa a ser parte del capital social de la
empresa y, por tanto, de propiedad de la misma.
Artculo 31.- El patrimonio social
El patrimonio social responde por las obligaciones de la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad personal de los socios en aquellas formas societarias
que as lo contemplan.
En principio, el patrimonio social es el capital de aseguramiento frente a terceros
acreedores. Es decir, cuando existen deudas sociales, stas sern pagadas con el
patrimonio social de la empresa.
Sin embargo, existen tipos societarios que extienden la responsabilidad a cada uno
de los socios cuando el patrimonio social no alcance para pagar las acreencias.
Artculo 33.- Nulidad del pacto social
Una vez inscrita la escritura pblica de constitucin, la nulidad del pacto social slo puede ser declarada:
1. Por incapacidad o por ausencia de consentimiento vlido de un nmero de
socios fundadores que determine que la sociedad no cuente con la pluralidad de socios requerida por la ley;
2. Por constituir su objeto alguna actividad contraria a las leyes que interesan
al orden pblico o a las buenas costumbres; sin perjuicio de lo dispuesto
en el artculo 410;
3. Por contener estipulaciones contrarias a normas legales imperativas u omitir consignar aquellas que la ley exige; y,
4. Por omisin de la forma obligatoria prescrita.
El pacto social se constituye en el acuerdo de los socios de formar un tipo asociativo
para la realizacin de actividades con fines de lucro. No obstante, ste pacto social
puede ser sancionado con la nulidad cuando se presente vicios sobre el consentimiento de los fundadores para la constitucin de la empresa, o porque el objeto de
la empresa se encuentra fuera del orden pblico, o por omisin de alguna formalidad predispuesto por la ley para su realizacin.
Artculo 38.- Nulidad de acuerdos societarios
Son nulos los acuerdos societarios adoptados con omisin de las formalidades
de publicidad prescritas, contrarios a las leyes que interesan al orden pblico
o a las buenas costumbres, a las estipulaciones del pacto social o del estatuto,
o que lesionen los intereses de la sociedad en beneficio directo o indirecto de
uno o varios socios.
Son nulos los acuerdos adoptados por la sociedad en conflicto con el pacto
social o el estatuto, as cuenten con la mayora necesaria, si previamente no
se ha modificado el pacto social o el estatuto con sujecin a las respectivas
normas legales y estatutarias.
La nulidad se rige por lo dispuesto en los artculos 34, 35 y 36, salvo en cuanto
al plazo establecido en el artculo 35 cuando esta ley seale expresamente un
plazo ms corto de caducidad.
4 En los aportes dinerarios, es con el depsito del dinero a una cuenta corriente a nombre de la sociedad en
constitucin. En los aportes no dinerarios, es con la consignacin de los bienes en los documentos de constitucin. En los aportes en crditos, es con el pago de los importes que figuren en el ttulo otorgado..
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Una vez constituida la sociedad, sta inicia en su funcionamiento en base a las disposiciones de sus constituyentes, las mismas que se plasmaron en su pacto social y
Estatuto.
Asimismo, la voluntad de los constituyentes no se agota en ese extremo, toda vez de
que pueden an decidir sobre el destino de la empresa en base acuerdos adoptados, los mismos que se plasmaran en un libro legalizado. Estos acuerdos deben ser
adoptados en concordancia con el pacto social, el estatuto y las formalidades de la
ley, caso contrario sern sancionados con nulidad.
Artculo 40.- Reparto de utilidades
La distribucin de utilidades slo puede hacerse en mrito de los estados
financieros preparados al cierre de un perodo determinado o la fecha de
corte en circunstancias especiales que acuerde el directorio. Las sumas que
se repartan no pueden exceder del monto de las utilidades que se obtengan.
Si se ha perdido una parte del capital no se distribuye utilidades hasta que el
capital sea reintegrado o sea reducido en la cantidad correspondiente.
Tanto la sociedad como sus acreedores pueden repetir por cualquier distribucin de utilidades hecha en contravencin con este artculo, contra los socios
que las hayan recibido, o exigir su reembolso a los administradores que las
hubiesen pagado. Estos ltimos son solidariamente responsables.
Sin embargo, los socios que hubiesen actuado de buena fe estarn obligados
slo a compensar las utilidades recibidas con las que les correspondan en los
ejercicios siguientes, o con la cuota de liquidacin que pueda tocarles.
Las utilidades son ganancias o rentas percibidas por la empresa al cierre de un determinado ejercicio. El reparto de las mismas se hace en funcin de los aportes de
los socios, las disposiciones del Estatuto y las prescripciones de la ley.
Un socio tiene el derecho a percibir utilidades siempre que el balance arroje nmeros positivos de ganancias y en una razn directamente proporcional a su aporte
(sin dejar de lado otros documentos normativos de la sociedad). P. Ej. Si un socio
aporta el 10% del capital de la empresa, tendr derecho a recibir una suma proporcional de utilidades a ese aporte.
Artculo 48.- Arbitraje.
Los socios o accionistas pueden en el pacto o en el estatuto social adoptar un
convenio arbitral para resolver las controversias que pudiera tener la sociedad
con sus socios, accionistas, directivos, administradores y representantes, las
que surjan entre ellos respecto de sus derechos u obligaciones, las relativas
al cumplimiento de los estatutos o la validez de los acuerdos y para cualquier
otra situacin prevista en esta ley.
El convenio arbitral alcanza a los socios, accionistas, directivos, administradores y representantes que se incorporen a la sociedad as como a aquellos que
al momento de suscitarse la controversia hubiesen dejado de serlo.
El convenio arbitral no alcanza a las convocatorias a juntas de accionistas o
socios.
El pacto o estatuto social puede tambin contemplar un procedimiento de
conciliacin para resolver la controversia con arreglo a la ley de la materia.
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Fuente: http://gomezdemercado.blogspot.com/2010/05/arbitraje.html
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Hundskopf Eusebio, Oswaldo. Las ltimas modificaciones a la Ley General de Sociedades. En: Manual de Actualizacin Comercial. Gaceta Jurdica. Lima. 2010. pp. 9-14.
LASAnotaciones
LTIMAS MODIFICACIONES A LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES
Recordatorio
I. INTRODUCCIN
En el mes de junio del ao 2008 se promulgaron sesenta y siete (67) decretos legislativos mediante los cuales se modificaron, precisaron, actualizaron y regularon diversas
normas muy importantes para nuestro ordenamiento legal. Esto fue posible al hacerse
uso de las facultades legislativas delegadas por el Congreso de la Repblica al Poder
Ejecutivo mediante la Ley N 29157, con la finalidad de facilitar la implementacin del
Acuerdo de Promocin Comercial Per - Estados Unidos de Amrica, y apoyar la competitividad econmica para el aprovechamiento de dicho acuerdo a travs de la mejora
del marco regulatorio, el fortalecimiento institucional, la simplificacin administrativa
y la modernizacin del Estado, as como la mejora de la competitividad.
A modo de antecedente legislativo, es pertinente sealar que el artculo 104 de la Constitucin Poltica del Per de 1993, contempla expresamente la potestad que tiene el
Congreso de la Repblica de delegaren el Poder Ejecutivo, la facultad de legislar mediante decretos legislativos sobre materias especficas y por un plazo determinado, aspectos que deben estar establecidos en la ley autoritativa. En ese contexto, y dentro
del conjunto de dispositivos promulgados, con fecha 28 de junio de2008, se publicaron
en el diario oficial El Peruano, el Decreto Legislativo N 1061, que bsicamente modifica la Ley del Mercado de Valores, pero adems contiene importantes modificaciones
a la Ley General de Sociedades, y el Decreto Legislativo N 1071, mediante el cual se
ha normado el Arbitraje, constituyndose as en el nuevo marco legal que sustituye ala
Ley N 26572, y en el que adems se modifican los artculos 14 cuarto prrafo, 48 y 188
inciso 2, de la Ley General de Sociedades.
Ahora bien, teniendo en cuenta el contenido y la extensin de ambos decretos legislativos, debemos precisar que en el presente artculo se enfocarn nicamente las modificaciones realizadas a la Ley General de Sociedades (en adelante, la LGS), las cuales
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por razones didcticas sern expuestas en el mismo orden en el que han sido citadas las
normas legales respectivas.
Recordatorio
II. MODIFICACIONES INCORPORADAS POR EL DECRETOLEGISLATIVO Recordatorio
N
1061 MODIFICATORIO DE LA LEY DEMERCADO DE VALORES
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Anotaciones
Es importante resaltar, adems, que este nuevo artculo, as como introduce la posibilidad de votar a travs de medios de representacin a distancia o mediante firma digital,
tambin establece los distintos requisitos necesarios para su correcta validez; y en ese
sentido, se requiere para los casos de adopcin de acuerdos por firma digital o medio
postal, contar con firmas legalizadas, as como ser necesario que se dicten las normas
legales complementarias y reglamentarias que garanticen la autenticidad
y validez de los acuerdos adoptados bajo alguna de las nuevas modalidades.
Respecto al tema, cabe sealar que con fecha 19 de julio del ao pasado fue publicado
en el diario oficial El Peruano, el Decreto Supremo N 052-2008-PCM, Reglamento de
la Ley de Firmas y Certificados Digitales, que tiene por finalidad regular, en los sectores
pblico y privado, la utilizacin de las firmas digitales y el rgimen de la Infraestructura
Oficial de Firma Electrnica, y que comprende la acreditacin y supervisin de las Entidades de Certificacin, las Entidades de Registro de Verificacin
y los Prestadores de Servicios de Valor Aadido. Esta norma guarda estrecha relacin,
con la posibilidad de adoptar acuerdos societarios utilizando firmas digitales, razn por
la cual debe tomarse en consideracin al momento de aplicar el artculo 21-A de la LGS.
Del mismo modo, y como ya hemos adelantado, cabe suponer que la Comisin Nacional
Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV) dictar las normas complementarias,
aplicables a las empresas bajo su mbito, destinadas a regular en detalle los requisitos
para ejercer el derecho de voto mediante medios de representacin a distancia o firma
digital, garantizndose de esa manera la autenticidad de los acuerdos y, en consecuencia, la transparencia en el Mercado de Valores.
Finalmente, en cuanto a la tcnica legislativa utilizada al ubicar este artculo en la LGS,
entre el artculo 21 relativo a sucursales y el 22 sobre aportes, coincidimos con Daniel
Echaiz Moreno, en el sentido de que fue una decisin desacertada, ya que ambas materias no guardan relacin con el derecho de voto, debiendo haberse ubicado antes de los
dispositivos reguladores del qurum y de la adopcin de acuerdos como el artculo123A.
2. Modificacin al segundo prrafo del artculo 97
AAsimismo, se modifica el segundo prrafo del artculo 97 de la LGS, el cual regula el
derecho a percibir el dividendo preferencial del que gozan los titulares de las acciones
sin derecho a voto, aprecindose la modificacin en el cuadro comparativo siguiente:
Artculo 97.- Preferencia de las acciones sin derecho a voto
()
Existiendo utilidades distribuibles, la sociedad est obligada al reparto del dividendo preferencia la que se refiere el prrafo anterior.
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Artculo 97.- Preferencia de las acciones sin derecho a voto
()
Existiendo utilidades distribuibles, la sociedad est obligada al reparto del dividendo preferencia la que se refiere el prrafo anterior, sin necesidad de un acuerdo adicional de la Junta.
()
De la comparacin podemos apreciar que anteriormente exista la obligacin del reparto del dividendo preferencial siempre y cuando existan utilidades distribuibles, pero
con la modificatoria se establece que para realizar la distribucin del dividendo preferente y existiendo utilidades distribuibles, no es necesario que la junta lo acuerde
expresamente, pues la obligacin de repartir las utilidades se genera al determinarse su
existencia, siendo innecesaria la adopcin de un acuerdo adicional expreso de la junta
general.
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Podemos encontrar el fundamento de la modificacin al artculo 97de la LGS en la opinin de Elas Laroza, quien considera que por el hecho de que las acciones sin derecho
a voto confieren a su titular derechos especiales que justifican la prdida del derecho
poltico ms importante del accionista, es decir, el de votar sobre las cuestiones Recordatorio
que
Recordatorio
interesan a la gestin social, es por ello que las acciones sin derecho a voto otorgan derechos patrimoniales preferenciales o privilegiados respecto delos titulares de las acciones
comunes. Siendo ello as, el artculo 97 de la LGS, otorga a los accionistas sin derecho a
voto, el derecho a percibir el dividendo preferencial establecido estatutariamente, y en
ese sentido, el segundo prrafo de dicho artculo establece que la sociedad se encuentra
obligada al reparto del dividendo preferencial, siempre bajo la condicinde que existan
utilidades distribuibles, imponindose a la sociedadla obligacin del reparto del mismo,
sin necesidad de una junta general
especfica.
En nuestra opinin, la modificacin bajo comentario, es acertada en razn a que por no
haberse precisado antes que no exista la necesidad de un acuerdo de junta general de
accionistas para repartir el dividendo preferencial a favor de los accionistas sin derecho
a voto, ello se prestaba a una interpretacin por medio de la cual se requiere necesariamente del acuerdo expreso de la junta, y bastaba que no se convocara a la junta, o que
no se instalara por falta de qurum, para que se frustren las expectativas de los titulares
de acciones sin voto.
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Una sociedad annima es considerada como una forma asociativa con fines de lucro de corte capitalista, pues imperan los derechos otorgados por el porcentaje de
capital aportado.
Sus caractersticas esenciales son:
Artculo 50.- Denominacin
La sociedad annima puede adoptar cualquier denominacin, pero debe
figurar necesariamente la indicacin sociedad annima o las siglas S.A..
Cuando se trate de sociedades cuyas actividades slo pueden desarrollarse, de
acuerdo con la ley, por sociedades annimas, el uso de la indicacin o de las
siglas es facultativo.
El nombre registral de una empresa (sociedad) puede ser adoptado como una denominacin o como una razn social.
Las denominaciones son utilizadas para las sociedades capitalistas (pues su responsabilidad se reduce al capital) como la sociedad annima y la sociedad comercial
de responsabilidad limitada.
En cambio la razn social es utilizada para identificar sociedades personalistas (ya
que su la responsabilidad se dirige contra los socios en un segundo plano) como la
sociedad civil, la sociedad colectiva y la sociedad en comandita.
5 Para el estudio de ste tema se tendrn en consideracin las disposiciones previstas en la Ley general de Sociedades, Ley N 26887
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La denominacin adoptada para la sociedad annima puede ser completa o abreviada. Si es completa se denominar CONSTRUCTORA LOS RBOLES SOCIEDAD ANNIMA. Si es abreviada ser CONLOSARB S.A.C., por citar un ejemplo.
Artculo 51.- Capital y responsabilidad de los socios
En la sociedad annima el capital est representado por acciones nominativas
y se integra por aportes de los accionistas, quienes no responden personalmente de las deudas sociales. No se admite el aporte de servicios en la sociedad
annima.
En una sociedad capitalista como la sociedad annima, es el capital el que soporta
la carga obligacional de la empresa ante terceros, no habiendo posibilidad de que
dicha responsabilidad alcance a los socios.
Artculo 52.- Suscripcin y pago del capital
Para que se constituya la sociedad es necesario que tenga su capital suscrito
totalmente y cada accin suscrita pagada por lo menos en una cuarta parte.
Igual regla rige para los aumentos de capital que se acuerden.
Existe una diferencia entre capital suscrito y capital pagado. El capital suscrito es el
conjunto de compromisos hechos por los socios, mientras que el capital pagado es
aquel conjunto de aportes efectivizados (dinerariamente o no).
El capital pagado tiene un porcentaje mnimo del 25% frente al capital suscrito o
comprometido.
1 Conceptos y caractersticas esenciales5
Artculo 53.- Concepto
La constitucin simultnea de la sociedad annima se realiza por los fundadores, al momento de otorgarse la escritura pblica que contiene el pacto social y
el estatuto, en cuyo acto suscriben ntegramente las acciones.
La constitucin simultnea es el acto en el cual los fundadores plasman su voluntad
de crear una sociedad, sin necesidad de trmite posterior para la formalizacin del
acuerdo negocial asociativo.
Los requisitos que debe prever el documento que contiene el pacto social son:
Artculo 54.- Contenido del pacto social
El pacto social contiene obligatoriamente:
1. Los datos de identificacin de los fundadores. Si es persona natural, su
nombre, domicilio, estado civil y el nombre del cnyuge en caso de ser casado; si es persona jurdica, su denominacin o razn social, el lugar de su
constitucin, su domicilio, el nombre de quien la representa y el comprobante que acredita la representacin;
2. La manifestacin expresa de la voluntad de los accionistas de constituir una
sociedad annima;
3. El monto del capital y las acciones en que se divide;
4. La forma como se paga el capital suscrito y el aporte de cada accionista en
dinero o en otros bienes o derechos, con el informe de valorizacin correspondiente en estos casos;
5. El nombramiento y los datos de identificacin de los primeros administradores; y,
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1. Los datos de identificacin de los fundadores, conforme al inciso 1 del artculo 54;
2. El proyecto de pacto y estatuto sociales;
3. El plazo y las condiciones para la suscripcin de las acciones, la facultad de
los fundadores para prorrogar el plazo y, en su caso, la empresa o empresas
bancarias o financieras donde los suscriptores deben depositar la suma de
dinero que estn obligados a entregar al suscribirlas y el trmino mximo
de esta prrroga;
4. La informacin de los aportes no dinerarios a que se refiere el artculo 27;
5. La indicacin del Registro en el que se efecta el depsito del programa;
6. Los criterios para reducir las suscripciones de acciones cuando excedan el
capital mximo previsto en el programa;
7. El plazo dentro del cual deber otorgarse la escritura de constitucin;
8. La descripcin e informacin sobre las actividades que desarrollar la sociedad;
9. Los derechos especiales que se concedan a los fundadores, accionistas o
terceros; y,
10. Las dems informaciones que los fundadores estimen convenientes para la
organizacin de la sociedad y la colocacin de las acciones.
Artculo 58.- Publicidad del programa.
El programa debe ser suscrito por todos los fundadores, cuyas firmas se legalizarn notarialmente, debiendo depositarse en el Registro, conjuntamente con
cualquier otra informacin que a juicio de los fundadores se requiera para la
colocacin de las acciones.
Slo se podr comunicar a terceros el programa una vez que se encuentre
depositado en el Registro.
El programa de Constitucin debe ser publicado para su atencin por parte de terceros y as generar el inters de inversin sobre la empresa en constitucin.
Artculo 70.- Fundadores
En la constitucin simultnea son fundadores aquellos que otorguen la escritura pblica de constitucin y suscriban todas las acciones. En la constitucin por
oferta a terceros son fundadores quienes suscriben el programa de fundacin.
Tambin son fundadores las personas por cuya cuenta se hubiese actuado en
la forma indicada en este artculo.
Los fundadores son aquellas personas quienes planean el proyecto desde un inicio,
tanto en su forma inmediata como en la constitucin por oferta a terceros. stos
pueden suscribir un tipo clasificatorio de acciones concordante a su condicin.
3 Reglas aplicables
Artculo 74.- Objeto del aporte
En la sociedad annima slo pueden ser objeto de aporte los bienes o derechos
susceptibles de valoracin econmica.
Los aportes en una sociedad annima deben ser susceptibles de valorizacin econmica, lo que conlleva a colegir que los servicios (aunque podran tener una valorizacin econmica por su contraste con el mercado real) no pueden ser ofrecidos
como aporte de capital.
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Las acciones representan partes alcuotas del capital, todas tienen el mismo
valor nominal y dan derecho a un voto, con la excepcin prevista en el artculo
164 y las dems contempladas en la presente Ley.
La accin es una representacin de una parte del capital suscrito, la misma que
genera ciertos derechos a su titular como es el derecho a voto.
Las acciones representan para el socio titular la titularidad sobre ciertos derechos
en la participacin de la empresa, as como del reparto de utilidades.
Artculo 83.- Creacin de acciones
Las acciones se crean en el pacto social o posteriormente por acuerdo de la
junta general.
Es nula la creacin de acciones que concedan el derecho a recibir un rendimiento sin que existan utilidades distribuibles.
Puede concederse a determinadas acciones el derecho a un rendimiento mximo, mnimo o fijo, acumulable o no, siempre sujeto a la existencia de utilidades distribuibles.
Las acciones son creadas por acuerdo de la Junta General de Accionistas, quin es
el rgano supremo y rector de la sociedad annima. Las acciones son creadas en el
momento de constituirse efectivamente la sociedad o por acuerdo posterior como
es el aumento de capital.
Artculo 85.- Del importe a pagarse por las acciones
El importe a pagarse por las acciones se establece en la escritura pblica de
constitucin o por la junta general que acuerde el aumento de capital.
La suma que se obtenga en la colocacin de acciones sobre su valor nominal
es una prima de capital.
Los trminos y condiciones del pago de la prima y la aplicacin de la misma
estn sujetos a lo que establezca la ley, la escritura pblica de constitucin o el
acuerdo de la junta general.
Si el valor de colocacin de la accin es inferior a su valor nominal, la diferencia se refleja como prdida de colocacin.
Las acciones colocadas por monto inferior a su valor nominal se consideran para
todo efecto ntegramente pagadas a su valor nominal cuando se cancela su valor de
colocacin.
El valor de cada accin es determinado por los constituyentes, quienes se encuentran en plena libertad de asignar un valor nominal para las acciones. Al final, la
sumatoria debe arrojar como resultado que el nmero de acciones y su valor guardan relacin directamente proporcional con el capital aportado. P. Ej. Un capital
de S/.50,000.00, dividido en 50,000 acciones, donde el valor de cada accin es de
S/.1.00. Todo guarda una exacta relacin.
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Como fue mencionado lneas arriba, la Junta General de Accionistas es el rgano
Supremo de control de la sociedad, en sus manos se encuentra la direccin general
de la empresa.
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La administracin ejecutiva de la empresa recae sobre los gerentes, quienes ejecutan las disposiciones de la Junta General de Accionistas o del Directorio que la representa, conforme a lo establecido en sus funciones, las mismas que se encuentran
establecidas en el Estatuto.
4 Modalidades
Artculo 234.- Requisitos
La sociedad annima puede sujetarse al rgimen de la sociedad annima cerrada cuando tiene no ms de veinte accionistas y no tiene acciones inscritas
en el Registro Pblico del Mercado de Valores. No se puede solicitar la inscripcin en dicho registro de las acciones de una sociedad annima cerrada.
Una modalidad de la sociedad annima es vertiente cerrada, la cual se particulariza
por no tener ms de 20 accionistas, siendo su extensin social la de sociedad annima cerrada o S.A.C.
Artculo 249.- Definicin
La sociedad annima es abierta cuando se cumpla uno a ms de las siguientes
condiciones:
1. Ha hecho oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles
en acciones;
2. Tiene ms de setecientos cincuenta accionistas;
3. Ms del treinta y cinco por ciento de su capital pertenece a ciento setenticinco o ms accionistas, sin considerar dentro de este nmero aquellos
accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil del
capital o exceda del cinco por ciento del capital;
4. Se constituya como tal; o,
5. Todos los accionistas con derecho a voto aprueban por unanimidad la adaptacin a dicho rgimen.
Por su parte, existe una modalidad abierta, la cual se diferencia por tener ms de
750 accionistas o cumpla con algunas de las condiciones establecidas lneas arriba.
Su extensin social es sociedad annima abierta o S.A.A.
5 Modificacin de estatutos, aumento y reduccin de ca-
pital
Artculo 198.- rgano competente y requisitos formales
La modificacin del estatuto se acuerda por junta general.
Para cualquier modificacin del estatuto se requiere:
1. Expresar en la convocatoria de la junta general, con claridad y precisin, los
asuntos cuya modificacin se someter a la junta.
2. Que el acuerdo se adopte de conformidad con los artculos 126 y 127, dejando a salvo lo establecido en el artculo 120.
Con los mismos requisitos la junta general puede acordar delegar en el directorio o la gerencia la facultad de modificar determinados artculos en trminos
y circunstancias expresamente sealadas.
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Hundskopf Eusebio, Oswaldo. La sociedad annima y la autonoma de gestin de sucursales. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 141. Junio-2010. Gaceta Jurdica. Lima.
2010. pp. 185-189.
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nas o agencias no tienen la autonoma de gestin que tiene una sucursal. Precisamente
por esta ltima diferenciacin, la razn determinante para que se opte por establecer
una sucursal, en lugar de una oficina o una agencia, ser el volumen de negocios que
realice la sociedad fuera de su domicilio que justifique su constitucin, que tenga estabilidad y permanencia, que cuente con la asignacin de un fondo patrimonial, y que
adems tenga un representante legal.
b) Filial o subsidiaria
Si bien tanto la filial como la sucursal son establecimientos permanentes que gozan de
autonoma de gestin, diferencian en que la filial o subsidiaria posee personera jurdica propia, lo que la convierte en una persona jurdica completamente distinta a la de su
matriz, a pesar de que la matriz tenga injerencia permanente en sus actividades.
Segn Beaumont, citando a Etcheverry: La filial, a diferencia de la sucursal, es una
organizacin jurdicamente distinta, con personalidad, medios propios y conduccin
diferenciada. La filial tiene patrimonio y una organizacin propios; posee nombre, domicilio, personalidad independientes de la sociedad principal. Pero de alguna manera
esa independencia es solo formal, ya que por un mecanismo societario u otro, la filial
est controlada por la casa central o matriz.
Caractersticas de la sucursal
a) Se trata de un establecimiento principal ubicado en la sede social.
b) Cuenta con un domicilio distinto al de su principal, por lo que no pueden crearse
o establecerse sucursales en el mismo domicilio.
c) Desarrolla actividades empresariales o profesionales que son objeto de la principal;
en efecto, la sucursal ser conformada para realizar actividades idnticas o complementarias a la de la matriz, que coadyuven al objeto social.
d) Carece de personera jurdica independiente, puesto que la sucursal es la proyeccin jurdica de una sociedad, no tendr por tanto vida propia, ni ser sujeto de
derechos y obligaciones, sino que constituye un centro de imputacin de derechos
y obligaciones con la matriz.
e) En cuanto a la estabilidad y permanencia de las sucursales a travs de sus representantes legales, resulta evidente que la sucursal se crea para desarrollar el negocio
permanente en un lugar lejano al domicilio social<5), y que para ello requiere de
un representante legal que se haga responsable por sus actividades en forma permanente6.
f) En lo concerniente a su autonoma de gestin, esto significa que podrn realizarse
y adoptarse decisiones en la misma sucursal, que se encuentren enmarcadas en las
actividades autorizadas por la matriz, sin que ello signifique su individualidad jurdica.
g) Respecto de la responsabilidad derivada de sus actividades o negocios, debemos
recalcar que la principal o matriz est detrs de todo acto que realice su sucursal y
responder por los actos y o contratos que celebre esta, resultando nulo todo pacto
en contrario, segn refiere expresamente nuestra Ley General de Sociedades.
Conformacin de las sucursales en el Per
En cuanto a las sucursales de sociedades en el Per, debemos resaltar que salvo que el
estatuto disponga lo contrario, ser el directorio el rgano social facultado para crear
sucursales, inscribiendo dicho acuerdo tanto en la partida matriz donde est registrada
la sociedad, como en la partida especial que se abrir lugar donde se van a desarrollar
las actividades de la sucursal
En nuestro medio dicha inscripcin se hace a mrito de una copia certificada del acuerdo del directorio, o en caso de que se hubiere previsto desde el acto constitutivo, el
ttulo que dar mrito a la inscripcin m la propia escritura pblica de constitucin,
que debe establecer expresamente la creacin de sucursales en un domicilio disanto al
de la sociedad matriz.
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En cuanto a las normas sobre la representacin es muy importante sealar cules son
los alcances de la actuacin de los representantes de la sucursal. En atencin a ello
consideramos necesario recalcar que los represrseles de las sucursales podrn realizar
Recordatorio
Recordatorio
exactamente los mamo actos y contratos u operaciones relativos al objeto social de la
sociedad matriz, pero en el mbito geogrfico que se le ha asignado, gozando de las facultades generales y especiales de representacin procesal a que se refieren los artculos
74 y 75 del Cdigo Procesal Civil-.
Asimismo, es pertinente aclarar en cuanto a las facultades del representante legal de
las sucursales, que le son de aplicacin las normas relativas al gerente general y, en tal
sentido, deben distinguirse de las facultades de un simple mandatario, puesto que el representante de la sucursal debe responder tanto frente a la sociedad matriz como frente
a sus accionistas y a los acreedores sociales, por el incumplimiento de sus obligaciones,
por dolo, por abuso de facultades y por negligencia grave.
Advirtase lo importante que es la simple mencin de que al representante legal de la
sucursal le son aplicables los mismos niveles de responsabilidad que al gerente general,
ya que con ello se establece la posibilidad de plantear contra estas pretensiones sociales
e individuales de responsabilidad.
Finalmente, en cuanto a este punto, debemos manifestar que en caso de vacancia del
representante, si transcurren 90 das y no se designa al nuevo representante legal. cualquier persona que tenga legitimo inters puede pedir ia cancelacin de la sucursal.
Autonoma en la gestin en las sucursales
En palabras simples se podra entender a la autonoma de gestin de las sucursales
como la esfera privada de decisin que tiene el representante legal de la sucursal realizar las actividades que la entidad principal le ha asignado o como el poder de decisin
del representante legal para decidir la forma de actuacin de la sucursal en la consecucin de sus actividades propias.
Elas Laroza seala respecto de la sucursal que: Cuenta con una independencia relativa
de gestin. Hemos indicado que la sucursal es un establecimiento secundario, en la medida en que las instancias de administracin del establecimiento principal tienen una
jerarqua mayor. Sin embargo, la administracin de la sucursal se desarrolla dentro de
una relativa autonoma, lo que conlleva la existencia de un mbito de decisin reservado al representante legal de la sucursal, cuya amplitud vara en cada caso concreto. Por
ello, el artculo 396 establece que la sucursal goza de autonoma de gestin, dentro de
las actividades que la principal le asigna.
Ahondando en la definicin Castle lvarez seala que: La autonoma de gestin, junto
con la capacidad de inscripcin en el registro, es uno de los pilares para identificar a
la sucursal, por cuanto ella lleva a cabo una actividad empresarial, con organizacin
propia, pero con la caracterstica de carecer de independencia y de compartir la responsabilidad patrimonial con su principal. As, las sucursales tienen su propio domicilio,
instalaciones y organizacin, maneja sus propios ingresos y gastos (...).
Asimismo Castle lvarez en el siguiente prrafo seala que: La autonoma permite as
diferenciar a la sucursal de otros establecimientos auxiliares como la agencia (entendido como establecimiento y no como contrato de agencia), oficinas de representacin y
similares por medio de las cuales las actividades desarrolladas no estn dirigidas a concluir actos jurdicos funcionalmente independientes y dentro del contexto de un ciclo
econmico, sino en todo caso como mero apoderado con facultades limitadas.
Afirmamos que la autonoma de la que gozan las sucursales por mandato legal es un
rasgo diferenciador y determinante en la naturaleza de la sucursal, diferencindola de
otros establecimientos comerciales.
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Definitivamente el cordn umbilical que une a la sucursal con la principal es la personalidad jurdica, puesto que 1a sucursal por s misma no es una persona distinta, ms
bien, es una extensin de esta.
Como seala Elas Laroza respecto de la sucursal: No tiene personera jurdica distinta a la de la sociedad principal El establecimiento de una sucursal no conlleva en
modo alguno la creacin de una persona jurdica diferente. Se trata simplemente de la
dispersin territorial de los establecimientos de una determinada sociedad, que mantiene su unidad jurdica como sujeto de derecho. Por ello, el patrimonio afectado a la
realizacin de las actividades asignadas a una determinada sucursal no est constituido
por bienes y derecho distintos o ajenos al patrimonio de la persona jurdica principal.
Asimismo la LGS seala en su artculo 397 que:
kk La expansin de los negocios de las organizaciones econmicas a lugares distintos
del domicilio social se puede dar a travs de la creacin de establecimientos permanentes, como unidades de operacin dependientes de su matriz, pero con autonoma funcional. Cuando encontramos estas caractersticas estamos hablando de las sucursales. 99
b) El derecho al establecimiento es aquel que reconoce a las sociedades la facultad
de contar con establecimientos en lugares distintos a su domicilio ya sea en el mbito nacional o extranjero.
c) Los establecimientos secundarios de las sociedades pueden ser sucursales. oficinas
o agencias.
d) La sucursal es un establecimiento secundario a uno principal o primario, que carece de personalidad jurdica independiente del principal, funciona en domicilio
distinto, tiene representacin legal permanente y goza de autonoma de gestin en
el mbito de las actividades.
La sociedad principal responde por las obligaciones de la sucursal.
Nulo todo pacto en contrario.
Al respecto es importante sealar que la sucursal y la principal son la misma persona
jurdica, por lo cual el patrimonio de la sucursal y de la principal tambin es uno solo, a
pesar de que el patrimonio de la sucursal est constituido por bienes o derechos afectados exclusivamente a las actividades de la sucursal.
Es por ello que la LGS establece que la sociedad principal responder con su patrimonio las obligaciones de la sucursal, en caso que esta ltima no las pueda afrontar
individualmente.
Las sucursales y la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguro y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros
En el caso materia de anlisis se trata de una sucursal de un banco por lo cual es necesario hacer referencia a la regulacin de estas dentro del mbito financiero.
El artculo 30 de la Ley N 26702 establece que la apertura de una sucursal en el pas o
en el extranjero de una empresa del sistema financiero requiere la autorizacin previa
de la Superintendencia de Banca y Seguros (SBS).
Igualmente la mencionada ley establece que es obligatoria la exhibicin de la resolucin de apertura emitida por la SBS en todas las sucursales de los bancos, as como copia
certificada de la resolucin de autorizacin de funcionamiento de la empresa.
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Constitucin: Accin de creacin de una determinada empresa con base a las formalidades prevista por la ley.
- Anotaciones
Oferta: Accin de ofrecer un determinado producto o servicio a un pblico determinado.
-
Notario Pblico: Funcionario privado encargado de dar fe sobre la actividad humana practicada ante su presencia conforme a las disposiciones de la ley.
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Dilogo con la Jurisprudencia. N 141. Junio-2010. Gaceta Jurdica. Lima. 2010. pp.
173-192.
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Marque V si la respuesta es verdadera, o F si la repuesta es falsa, segn corresponda. (10
ptos. c/u).
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1. La
sociedad colectiva es una sociedad capitalista.
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a. Nomenclatura.
b. Razn social.
c. Denominacin social.
d. Sealizacin.
8. En la constitucin simultnea:
a. Los fundadores elaboran el programa de constitucin.
b. Los fundadores buscan inversin de terceros.
c. Los fundadores constituyen la sociedad en un solo acto.
d. El nmero de socios puede ser menor a 2.
9. Un socio es considerado como de una sociedad:
a. Necesariamente administrador.
b. Necesariamente gerente.
c. Necesariamente apoderado.
d. Necesariamente propietario.
10. En la constitucin por oferta a terceros son considerados fundadores:
a. Todos los que intervienen en la constitucin de la sociedad.
b. Slo aquellos que redactan el programa de constitucin.
c. Los que se incorporan posteriormente a la elaboracin del programa de constitucin.
d. Los que aportan slo bienes no dinerarios
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Anotaciones
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EJEMPLOS
Autoevaluacin
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ACTIVIDADES
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Derecho
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Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Inicio
CONOCIMIENTOS
Tema N 1:
Fundamentos del
Actividades Autoevaluacin
Derecho Concursal.
1. Normas Generales
2. Procedimientos concursales
Lecturas
Glosario
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3. Quiebra
seleccionadas
4. Entidades administradoras
y liquidadoras
Tema N 2: Fundamentos del
Derecho Industrial
Recordatorio
Anotaciones
1. Antecedentes
2. El INDECOPI
Lectura Seleccionada N 1
Aguilar Calvo, Alfonso B.
Errores y aciertos de las modificaciones a la Ley General
del Sistema Concursal. En:
Manual de Actualizacin
Comercial. Gaceta Jurdica.
Lima. 2010. pp. 67-71.
Desarrollo
de contenidos
Tema N 3: La Propiedad
Industrial
1. Elementos constitutivos
2. Disposiciones Generales
Tema N 4: Las MYPEs
1. Promocin y formalizacin de las MYPEs
2. Promocin de la competitividad, formalizacin y
desarrollo de las MYPEs
Lectura seleccionada 2:
Escobar Vsquez de Velasco,
Marcela. Principales cambios
incorporados en la regulacin de signos distintivos,
En: Manual de Actualizacin
Comercial. Gaceta Jurdica.
Lima. 2010. pp. 305-309.
Autoevaluacin N 03
PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
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Anotaciones
6 Para el estudio de ste tema se tendrn en consideracin las disposiciones previstas en la Ley General del
Sistema concursal, Ley N 27809
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Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
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14.4
En las sucesiones indivisas formarn parte de la masa Concursal los
bienes materia de la herencia.
Recordatorio
Recordatorio
Cuando una persona es sometida a un procedimiento concursal, en virtud al principio de responsabilidad patrimonial (prenda genrica), su patrimonio responde por
sus obligaciones, siendo que ste se constituye por todo su activo y pasivo.
Anotaciones
Anotaciones
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Anotaciones
18.4
En ningn caso el patrimonio del deudor sometido a concurso podr
ser objeto de ejecucin forzosa, en los trminos previstos en la Ley, con la
excepcin prevista en el primer y segundo prrafos del Artculo 16.
18.5
El marco de proteccin legal no alcanza a los bienes perecibles. En
tal caso, el producto de la venta de dichos bienes ser puesto a disposicin
del administrador o liquidador, segn corresponda, para que proceda con el
pago respectivo, observando las normas pertinentes.
18.6 Declarada la situacin de concurso y difundido el procedimiento no proceder la ejecucin judicial o extrajudicial de los bienes del deudor afectados
por garantas, salvo que dichos bienes hubiesen sido afectados en garanta de
obligaciones de terceros, en cuyo caso podrn ser materia de ejecucin como
en los supuestos de los artculos 16.1 y 67.5
18.7
La prohibicin de ejecucin de bienes no alcanza a las etapas destinadas a determinar la obligacin emplazada al deudor. La autoridad competente continuar conociendo hasta emitir pronunciamiento final sobre dichos
temas, bajo responsabilidad.
Cuando se realiza la publicacin del listado de deudores sometidos a procedimiento concursal, cualquier autoridad administrativa o jurisdiccional que prohibida de
conceder o ejecutar cualquier accin que signifique la desposesin de bienes en
poder del deudor, toda vez de que el INDECOPI decidir el futuro del pago de las
acreencias.
Artculo 19.- Ineficacia de actos del deudor
19.1
El juez declarar ineficaces y, en consecuencia, inoponibles frente a
los acreedores del concurso, los gravmenes, transferencias, contratos y dems actos jurdicos, sean a ttulo gratuito u oneroso, que no se refieran al
desarrollo normal de la actividad del deudor, que perjudiquen su patrimonio
y que hayan sido realizados o celebrados por ste dentro del ao anterior a
la fecha en que present su solicitud para acogerse a alguno de los procedimientos concursales, fue notificado de la resolucin de emplazamiento o fue
notificado del inicio de la disolucin y liquidacin.
()
Si durante el trmite del procedimiento concursal el deudor decida enajenar sus
bienes con terceras personas para as evitar cualquier desposesin a favor de los
acreedores concursales, se tendrn por ineficaces, toda vez de que afectan el pago
de la acreencia.
2 Procedimientos concursales
Tenemos a los procesos ordinarios, preventivos y de quiebra.
A travs del proceso concursal ordinario se tienen dos destinos, el cual va a ser
elegido por parte de la Junta de Acreedores convocada para tal efecto: la reestructuracin patrimonial o la liquidacin y disolucin.
A travs de la reestructuracin se busca que la empresa concursada (o persona)
tenga una nueva oportunidad de gestin en sus actividades econmicas a fin de
afrontar responsablemente sus obligaciones frente a terceros.
Por su parte, a travs de la liquidacin y disolucin se busca el trmino de las actividades econmicas del concursado, debiendo pagarse a las acreencias con el dinero
resultante de la liquidacin de los activos. Los activos sirven para solventar los pasivos.
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Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
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Recordatorio
Recordatorio
Anotaciones
Anotaciones
3 Quiebra
Artculo 99.- Procedimiento judicial de quiebra
99.1 Cuando en los procedimientos de disolucin y liquidacin se verifique el supuesto previsto en el Artculo 88.7 el Liquidador deber solicitar la declaracin
judicial de quiebra del deudor ante el Juez Especializado en lo Civil.
99.2 Presentada la demanda el Juez, dentro de los treinta (30) das siguientes
de presentada la solicitud, y previa verificacin de la extincin del patrimonio a
partir del balance final de liquidacin que deber adjuntarse en copia, sin ms
trmite, declarar la quiebra del deudor y la incobrabilidad de sus deudas.
99.3 El auto que declara la quiebra del deudor, la extincin del patrimonio del
deudor y la incobrabilidad de las deudas, deber ser publicado en el Diario Oficial El Peruano por dos (2) das consecutivos.
99.4 Consentida o ejecutoriada la resolucin que declara la quiebra, concluir
el procedimiento y el Juez ordenar su archivo, as como la inscripcin de la
extincin del patrimonio del deudor, en su caso, y emitir los certificados de
incobrabilidad para todos los acreedores impagos. Asimismo, la declaracin de
la extincin del patrimonio del deudor contenida en dicho auto, deber ser
registrada por el Liquidador en el Registro Pblico correspondiente.
99.5 Los certificados de incobrabilidad tambin podrn ser entregados por la
Comisin en aquellos casos en los que un acreedor manifieste su voluntad de
obtenerlos una vez que se acuerde o disponga la disolucin y liquidacin del
deudor. Dichos certificados generarn los mismos efectos que aqullos expedidos por la autoridad judicial en los procedimientos de quiebra. En tal caso, la
Comisin emitir una resolucin que excluya a dicho acreedor del procedimiento concursal.
99.6 La declaracin de la incobrabilidad de un crdito frente a una sucursal que
es declarada en quiebra, no impide que el acreedor impago procure por las vas
legales pertinentes el cobro de su crdito frente a la principal constituida en el
exterior.
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Anotaciones
Cuando el patrimonio del deudor sometido a un procedimiento concursal no alcance para saldar las acreencias impagas, el liquidador deber solicitar la declaracin judicial de quiebra del deudor, donde el deudor perder en cierto sentido la
capacidad legal de ejercicio de sus derechos civiles en las actividades detalladas en
el artculo siguiente. Esto es, entendido como una limitacin de sus derechos fundamentales como consecuencia de la falta de pago de sus obligaciones.
Artculo 100.- Efectos de la quiebra
100.1 El quebrado, mientras dure ese estado, est impedido de:
a) Constituir sociedades o personas jurdicas, en general, o de formar parte de
las ya constituidas;
b) Ejercer cargos de director, gerente, apoderado o representante de sociedades
o personas jurdicas, en general;
c) Ser tutor o curador, o representante legal de personas naturales;
d) Ser administrador o liquidador de deudores en los procedimientos regulados
en la Ley.
100.2 El quebrado no deviene en incapaz por razn de la quiebra, por lo que
puede ejercer sus derechos civiles sin ms limitaciones que las sealadas en el
prrafo anterior.
()
100.4 Corresponde al liquidador o a cualquier interesado inscribir la quiebra en
el Registro pertinente.
Sin embargo, el deudor conserva el ejercicio de sus derechos sobre otras particularidades, pues la declaracin de quiebra no lleva a la incapacidad civil absoluta.
4. Entidades administradoras y liquidadoras
Artculo 120.- Registro de entidades administradoras y liquidadoras
120.1
Podrn ejercer las funciones de Administrador o de Liquidador las
personas naturales o las personas jurdicas registradas ante la Comisin.
120.2
Para acceder al registro los interesados debern presentar ante la Comisin de Procedimientos Concursales del INDECOPI una solicitud acreditando
cumplir los requisitos siguientes:
a) En caso de personas naturales:
a.1 Tener capacidad de ejercicio.
a.2 Tener grado acadmico universitario.
a.3 No haber sido condenado por delito doloso.
a.4 Presentar declaracin jurada de bienes y rentas.
a.5 Tratndose de personas previamente inscritas, no encontrarse suspendido su
registro ni haber sido inhabilitado en forma permanente, segn el Artculo
123.1.
b) En caso de personas jurdicas:
b.1 Estar inscrita en los Registros Pblicos del pas.
b.2 Presentar declaracin jurada de bienes y rentas.
b.3 Tratndose de entidades previamente inscritas, no encontrarse suspendido
su registro ni haber sido inhabilitado en forma permanente, segn el Artculo
123.1.
b.4 Los representantes, apoderados, gerentes, directores, accionistas y similares
de la persona jurdica debern cumplir los requisitos para personas naturales,
en lo que sea aplicable.
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120.3. Los requisitos sealados en el numeral anterior debern cumplirse mientras el Administrador o el Liquidador tenga el registro vigente ante la Comisin.
Recordatorio
Recordatorio
120.4 La Comisin podr solicitar informacin complementaria a las diversas
centrales de riesgo u otros organismos que considere pertinente.
Anotaciones
Anotaciones
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Otorgar, inscribir y proteger los derechos sobre signos distintivos. As como tambin, resolver los procedimientos contenciosos derivados de dicho registro.
Recordatorio
Recordatorio
Fuente: http://www.indecopi.gob.pe/0/modulos/JER/JER_Interna.
aspx?ARE=0&PFL=11&JER=255
Procedimientos
Es en la Direccin de Signos Distintivos donde se inician y resuelven todos los
procedimientos administrativos para el registro de marcas, nombres comerciales,
lemas comerciales, marcas colectivas y marcas de certificacin. Dentro de la Direccin, es la Comisin de Signos Distintivos la que se pronuncia con respecto de las
solicitudes de registro con oposicin de terceros as como de las cancelaciones y
nulidades de registro. La segunda instancia administrativa es la Sala de Propiedad
Intelectual del Tribunal del INDECOPI.
Legislacin aplicable
Decisin 486
Rgimen Comn Sobre Propiedad Industrial/ Comunidad Andina.
Decisin 689
Adecuacin de determinados artculos de la Decisin 486/ Comunidad Andina.
Decreto Legislativo N 1075
Norma que aprueba Disposiciones Complementarias a la Decisin 486 de la Comisin de la Comunidad Andina que establece el Rgimen Comn sobre Propiedad
Industrial (incluye las modificaciones realizadas por la Fe de Erratas publicada el
28 de junio de 2008 en el diario oficial El Peruano y por la Ley N 29316 publicada
el 29 de enero de 2009).
Decreto Legislativo N 1033
Ley de Organizacin y Funciones del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual (INDECOPI).
Anotaciones
Anotaciones
Bibliografa
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Actividades
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Ley No 27444
Ley del Procedimiento Administrativo General.
Ley N 28677
Ley de la Garanta Mobiliaria.
Convenio de Pars
Para la Proteccin de la Propiedad Industrial / Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI).
ADPIC
Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados
con el Comercio / Organizacin Mundial de Comercio (OMC).
Arreglo de Lisboa
Convenio relativo a la Proteccin de Denominaciones de Origen y su Registro Internacional / Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI).
Reglamento del Arreglo de Lisboa
Reglamento del Arreglo de Lisboa para la Proteccin de Denominaciones de Origen y su Registro Internacional. (Texto en vigor desde el 01 de abril de 2002)
Convencin de Washington
Convencin General Interamericana de Proteccin Marcaria y Comercial.
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Objetivos
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Actividades
Autoevaluacin
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LECTURA SELECCIONADA N 1
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Aguilar Calvo, Alfonso B. Errores y aciertos de las modificaciones a la Ley General del
Sistema Concursal. En: Manual de Actualizacin Comercial. Gaceta Jurdica. Lima. 2010. pp.
67-71.
Recordatorio
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Como breve, pero ambicioso sustento de dicho DL, se sostuvo que luego de cinco aos
de aplicacin de la LGSC, el diagnstico evidenciaba que se requera reformarla, para
definir claramente que su objetivo era garantizar la recuperacin de los crditos, procurando el restablecimiento oportuno de la cadena de pagos y que esta coadyuve Recordatorio
a la
Recordatorio
competitividad econmica y mejora del bienestar de los consumidores, estableciendo
un ambiente apropiado para el fomento del comercio y la inversin privada.
En funcin a lo expuesto, en este artculo analizaremos algunas de estas modificaciones a efectos de comprobar qu tan cerca estuvieron en relacin al ambicioso objetivo
planteado.
II. EL NUEVO OBJETIVO DEL SISTEMA CONCURSAL
Artculo I.- Objetivo de la Ley
El objetivo de la presente Ley es la recuperacin del crdito mediante la regulacin
de procedimientos concursales que promuevan la asignacin eficiente de recursos
a fin de conseguir el mximo valor posible del patrimonio del deudor.
().
Debemos empezar indicando que quizs esta sea una de las modificaciones ms esperadas y controvertidas del sistema concursal peruano. En efecto, hasta antes de la dacin
del DL los objetivos del sistema concursal eran, en el siguiente orden: i) la permanencia
de la unidad productiva, ii) la proteccin del crdito y iii) la proteccin del patrimonio
de la empresa; los cuales, desde que se promulg la LGSC, all en el lejano2002, fueron
materia de crticas.
En realidad son seis aos y no cinco los que haban transcurrido entre la vigencia de
la LGSC y el DL.las modificaciones a la Ley General del Sistema Concursal. En efecto,
solo basta con recordar que en el Proyecto de Ley de la LGSC que el Indecopi remiti
al Congreso de la Repblica, la Exposicin de Motivos de esta, indicaba claramente que
NICAMENTE la proteccin del crdito se constitua en el norte, eje central y finalidad
bsica del sistema concursal, dejando de lado las voces que llamaban a configurar un
sistema de reestructuracin patrimonial destinado a proteger empresas, salvar puestos
de trabajo, paliar la crisis econmica de la industria nacional u otros objetivos, que eran
trascendentes por cierto, pero no resultaban propios a un sistema concursal, sino a otra
clase de polticas.
Sin embargo, dicho objetivo que ya era criticable, pues haca reposar en la LGSC un
tema que implicaba a todo un conjunto de normas, pero que se acercaba ms al actual,
fue relegado a un segundo plano, pues cuando las Comisiones de Economa, Defensa
del Consumidor y Organismos Reguladores de los Servicios Pblicos del Congreso revisaron el citado proyecto estas no coincidieron, por decirlo elegantemente, con el
mencionado nico objetivo y, por el contrario, agregaron en primer ordenla permanencia de la unidad productiva y en tercer orden la proteccin del patrimonio de la
empresa.
En este orden de ideas, era claro que modificar el objetivo del sistema concursal era
necesario y, por lo tanto, la recuperacin del crdito mediante la regulacin de procedimientos concursales que promuevan la asignacin eficiente de recursos a fin de
conseguir el mximo valor posible del patrimonio del deudor, a nuestro entender ya
se vena gestando en mltiples pronunciamientos que emita el Tribunal del Indecopi.
En efecto, si revisamos la Resolucin N 377-2004/SCO-INDECOPI, calificada como
Precedente de Observancia Obligatoria, el referido Tribunal estableci que El crdito es un elemento esencial para el desarrollo de la economa al fomentar la inversin. Sin embargo, uno de los principales problemas que afronta el sistema crediticio
lo constituye el incumplimiento de las obligaciones asumidas por los deudores. Por
ello, los marcos legales modernos orientan sus esfuerzos a proveer a los acreedores
de mecanismos concursales y extraconcursales eficientes para el cobro de las deudas,
pues la incertidumbre en su recuperacin tiene incidencia directa en la estructura del
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Anotaciones
costo del crdito y, en casos de gravedad, conduce a su contraccin. Un sistema concursal confiable y predecible en la recuperacin de los crditos permite a los agentes del
mercado administrar y controlar los riesgos derivados de las crisis empresariales, lo que
redundar en un abaratamiento del costo del capital. Ello explica por qu una de las
principales justificaciones econmicas de la existencia de la legislacin concursal es la
proteccin de crdito, por cuanto un sistema concursal eficiente que permite obtener el
mximo retorno de los crditos beneficia no solo a los acreedores involucrados en una
situacin particular de crisis, sino a todos aquellos que requieren de capital de trabajo o
de lneas de crdito para seguir operando en el mercado. (El resaltado y la nota al pie
de pgina son nuestras).
Asimismo, se indica que () los procesos concursales requieren de decisiones oportunas respecto del destino del patrimonio del deudor y la forma de pago de los crditos,
toda vez que la demora que pudiera incurrirse en la toma de tales decisiones genera un
riesgo de depreciacin de los bienes integrantes de la masa, lo que afecta directamente
las posibilidades de que los acreedores obtengan el mejor ndice de recuperacin de
sus crditos. En el mismo sentido indica que deba tenerse encuentra que () todo
proceso concursal enfrenta el problema de que el patrimonio del deudor concursado
resulte insuficiente para satisfacer los crditos de todos los acreedores, por lo que una
situacin de indefinicin en la toma de acuerdos incrementar sustancialmente la proporcin las modificaciones a la Ley General del Sistema Concursal de prdidas que
tendr que enfrentar cada acreedor y, por ende, har ms difcil y menos probable una
salida exitosa de la crisis. (El resaltado es nuestro).
El fundamento de lo expuesto est en concordancia con lo desarrollado por el Banco
Mundial en su documento denominado Principios y lneas rectoras para sistemas eficientes de insolvencia y de derechos de los acreedores, en el cual podemos apreciar
que: () La maximizacin del valor de los activos es un objetivo crucial del proceso
de insolvencia.
Los administradores y otros interesados deben tener incentivos fuertes para lograr valores altos, puesto que el mayor valor importa que los acreedores recibirn distribuciones
ms altas, reducindose el riesgo de la insolvencia (). (El resaltado es nuestro).
Asimismo, el Proyecto de gua legislativa sobre el rgimen de la insolvencia desarrollada por la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional
- UNCITRAL establece que Las insolvencias deben abordarse y resolverse de forma ordenada, rpida y eficiente con miras a evitar una perturbacin indebida de los negocios
y de las actividades del deudor y para reducir al mnimo el costo del procedimiento.
Con una administracin oportuna y eficiente se contribuir a la realizacin del objetivo
de maximizacin del valor de los bienes, mientras quela imparcialidad apoyar el cumplimiento del objetivo de un trato equitativo. Debe estudiarse todo el proceso detenidamente a fin de asegurar la mxima eficiencia sin sacrificar la flexibilidad. (El resaltado
es nuestro).
Pese a todo lo expuesto, no estamos muy convencidos de que la recuperacin del crdito sea el mejor objetivo de la LGSC. Creemos, en realidad, que el objetivo de la ley
ha estado siempre all, pero oculto dentro del artculo II, como una finalidad de los
procedimientos concursales, pues suena ms coherente que un sistema concursal tenga por finalidad propiciar un ambiente idneo para la negociacin entre los acreedores
y el deudor sometido a concurso, que les permita llegar a un acuerdo de
reestructuracin o, en su defecto, a la salida ordenada del mercado, bajo reducidos
costos de transaccin.
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Qu es una marca?
Es todo signo que sirve para identificar en el mercado a los productos o servicios,
diferencindolos de sus competidores.
Una marca puede estar conformada por una palabra, combinacin de palabras,
imgenes, figuras, smbolos, letras, cifras, etc. Se incluyen bajo este concepto, las
formas de presentacin de los productos y formas determinadas de envases o envolturas. De forma general, comprende a todo elemento que cumpla con la funcin
de distinguir productos o servicios.
Es obligatorio registrar una marca?
No, no es obligatorio. Tampoco es un prerrequisito para iniciar actividades comerciales en el mercado. El registro de una marca es un acto completamente voluntario.
Por qu es importante registrar una marca?
El registro de una marca es la manera ms efectiva de protegerla frente a posibles
copias o imitaciones por parte de quienes se quieran aprovechar de su prestigio.
El registro convierte al titular en el dueo de la marca y en el nico autorizado a
emplearla por los siguientes diez aos a partir de su inscripcin, los cuales pueden
ser renovados.
Cul es la vigencia del registro de una marca? Este registro tiene valor internacional?
La vigencia de una marca es de diez aos a partir de la fecha en que se expide la
resolucin que otorga el registro.
La proteccin de una marca solo es efectiva dentro del mbito nacional. Es decir,
si se registra una marca ante el INDECOPI, sta queda protegida nicamente en
el Per. Si se desea que una marca sea amparada tambin en el exterior, se deber
registrarla en cada uno de los pases elegidos.
Qu condiciones debe reunir una marca para poder ser registrada?
Para realizar su registro, la marca debe cumplir con los requisitos establecidos en
el artculo 134 de la Decisin 486 y no debe encontrarse incursa en alguna de las
prohibiciones estipuladas en los artculos 135 y 136 de la citada Decisin.
Estas prohibiciones impiden el registro de signos que constituyan la forma como se
denomina al producto o servicio y de aquellos que se limiten a describir sus caractersticas. Tampoco se pueden registrar signos que sean confundibles con marcas
registradas o solicitadas con anterioridad.
Cmo saber si una marca se encuentra registrada o solicitada con anterioridad?
Para verificar la existencia de una marca igual o parecida a la que se quisiera registrar, el INDECOPI le ofrece, de forma opcional, el Servicio de Bsqueda de Antecedentes Fonticos. Con tal objeto, deber acercarse a nuestras oficinas y, segn el
tipo de pesquisa deseada, cancelar la cantidad correspondiente. En caso de que se
trate de buscar una palabra o una combinacin de palabras, los resultados le sern
entregados en un lapso de 30 minutos, aproximadamente.
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Fuente: http://grupoverona.pe/new/1013/registra-tu-marca-y-evita-que-seacopiada
Propiedad Intelectual 13
Registro de Derechos de Autor
Se trata de un registro facultativo y no obligatorio para autores. Es declarativo y no
constitutivo de derechos. El registro de derecho de autor constituye un medio de
publicidad y una prueba de anterioridad.
El carcter facultativo del registro no se extiende a los casos en que expresamente la
ley lo establece como obligatorio, tal como sucede con los actos y documentos que
13 Vase http://www.indecopi.gob.pe
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14 Para el estudio de ste tema se tendrn en consideracin las disposiciones previstas en la Ley de Promocin y
formalizacin de la Micro y Pequea Empresa, Decreto Supremo N 009-2003-TR.
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Efectivamente, en la actualidad el Estado a travs de sus Ministerios de la Produccin y de Trabajo vienen realizando eventos de capacitacin a fin promover la actividad empresarial con incidencia en la micro y pequea empresa, delimitando campos de actuacin y fomentando la asociatividad como herramienta del crecimiento
Recordatorio
Recordatorio
y de la competitividad frente a las grandes empresas y corporaciones.
Asimismo, se viene impulsando legislativamente el favorecimiento de las MYPEs en
las compras estatales, estableciendo regmenes de incentivos a nivel de los procesos
de seleccin conforme a la Ley de Contrataciones del Estado y su Reglamento.
En cuanto al comercio exterior, el Estado a travs de sus entidades (por ejemplo
PromPer) se encuentra implementando ncleos de produccin y venta al exterior
teniendo como organismos tutelares a las Cmaras de Comercio en algunos casos.
La tecnologa y el financiamiento se logran en cooperacin con otras entidades
pblicas como FOGAPI o COFIDE, las que permiten liquidez para el desarrollo de
la actividad empresarial.
Por su parte, como instrumentos de promocin de la formalizacin tenemos:
Diagrama N 8. Instrumentos de Formalizacin de las MYPEs.
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Anotaciones
Anotaciones
Bibliografa
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Actividades
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Diagrama
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
Objetivos
Diagrama
Actividades
Inicio
ACTIVIDAD
Objetivos
Inicio N 2
Autoevaluacin
Actividades
Autoevaluacin
Bibliografa
LECTURA SELECCIONADA N 2
Lecturas
seleccionadas
Recordatorio
Glosario
Bibliografa
Anotaciones
Anotaciones
Desarrollo
Desarrollo
UNIDAD III: FUNDAMENTOS DEL DERECHO CONCURSAL, INDUSTRIAL y MYPEs
de
decontenidos
contenidos
Lecturas
Lecturas
seleccionadas
seleccionadas
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Glosario
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Anotaciones
Anotaciones
Bibliografa
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Actividades
Autoevaluacin
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Bibliografa
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Anotaciones
Conforme a las disposiciones de la norma bajo comentario, la divisin de registros opera en los siguientes supuestos:
1. Cuando el cambio de titularidad de un registro no afecte a todos los productos y/o
servicios relacionados en el registro del titular, en cuyo caso se crear un registro separado relativo a los productos y/o servicios respecto de los cuales haya cambiado la
titularidad(artculo 65 del Decreto Legislativo N 1075).
2. Cuando el titular solicite la divisin de un registro de marca que comprenda varios
productos y/o servicios en dos o ms registros divisionales, en cuyo caso el pedido de
divisin deber cumplir con las formalidades previstas para la divisin de solicitudes,
en lo que corresponda (artculo 70 del Decreto Legislativo N 1075).
Diagrama
CONTROL DE LECTURA N 2
Objetivos
Inicio
Actividades
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Autoevaluacin
GLOSARIO
Bibliografa
Sistema Concursal: El Sistema Concursal est conformado por las normas aplicables
a los procedimientos concursales, por los agentes que intervienen en los procedimientos concursales, as como por las Autoridades Administrativas y Judiciales a las
Anotaciones
que la Ley y/o sus normas complementarias o modificatorias asigne competencia.
-
Recordatorio
Comisin: La Comisin de Procedimientos Concursales y las Comisiones desconcentradas de las Oficinas Regionales del INDECOPI.
Crdito: Derecho del acreedor a obtener una prestacin asumida por el deudor
como consecuencia de una relacin jurdica obligatoria.
Actividad Empresarial: Actividad econmica, habitual y autnoma en la que confluyen los factores de produccin, capital y trabajo, desarrollada con el objeto de
producir bienes o prestar servicios.
Diagrama
Objetivos
Desarrollo
de contenidos
Actividades
Autoevaluacin
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Bibliografa
Recordatorio
Anotaciones
Inicio
HundskopfExebio, Oswaldo y otros. Manual de actualizacin comercial. Gaceta Jurdica. Lima. 2010.
Desarrollo
Desarrollo
UNIDAD III: FUNDAMENTOS DEL DERECHO CONCURSAL, INDUSTRIAL y MYPEs
de
decontenidos
contenidos
Objetivos
Inicio
Actividades
Autoevaluacin
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Lecturas
Lecturas
seleccionadas
seleccionadas
Glosario
Glosario
Recordatorio
Recordatorio
Anotaciones
Anotaciones
Bibliografa
5.
Bibliografa
Bibliografa
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Desarrollo
Desarrollo
de
decontenidos
contenidos
Diagrama
Objetivos
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
Diagrama
Inicio
Lecturas
Lecturas
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seleccionadas
Glosario
Glosario
Recordatorio
Recordatorio
Anotaciones
Anotaciones
Autoevaluacin
Bibliografa
Objetivos
Inicio
CONTENIDOS
Recordatorio
Desarrollo
de contenidos
Anotaciones
Actividades
Lecturas
seleccionadas
Glosario
EJEMPLOS
ACTIVIDADES
Autoevaluacin
AUTOEVALUACIN
Recordatorio
Diagrama
BIBLIOGRAFA
Bibliografa
Inicio
CONOCIMIENTOS
PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
Tema N 01:
Parte General
Actividades Autoevaluacin
1. Reglas generales
2. Circulacin de los ttulos
valores
3. Clusulas especiales
Glosario
Bibliografa
4.Lecturas
Garantas
de los ttulos
seleccionadas
valores
5. El pago
Tema N 2: El Protesto
1. Ttulos valores sujeto a
Recordatorio
protestoAnotaciones
2. Ttulos valores no sujeto a
protesto
3. Publicidad
Lectura Seleccionada N1
Alcances de la obligacin
del avalista. En: Dilogo con
la Jurisprudencia. N 149.
Febrero-2011. Gaceta Jurdica.
Lima. pp. 166-168.
Tema N 3: Accin Cambiaria
1. De regreso y ulterior
regreso
2. Caducidad de las acciones
cambiarias
Tema N 4: Deterioro, Destruccin, Extravo y Sustraccin de los Ttulos Valores
1. Deterioro notable o destruccin parcial
2. Deterioro total, extravo y
sustraccin
3. Ineficacia de valores nominativos e intransferibles
Lectura Seleccionada N 2
Acciones judiciales para
cambiar un ttulo valor. En:
Dilogo con la Jurisprudencia.
N 145. Octubre-2010. Gaceta
Jurdica. Lima. pp. 191-193.
Autoevaluacin N 04
Procedimientos:
1. Identifica y aplica instrumentos y normatividad en
relacin a los ttulos valores
especficos mayormente utilizados en la actividad.
2. Explica la importancia de
la circulacin de los ttulos
valores.
Actividad N1:
Prepara un cuadro comparativo entre los ttulos y valores
previstos en la normativa vigente.
Desarrollo
de contenidos
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Procedimientos:
3. Identifica y analiza las opciones a seguir para el
ejercicio de las acciones
cambiarias derivadas de los
ttulos valores.
4. Conoce y describe los procedimientos legales en los
supuestos de deterioro, destruccin, extravo y sustraccin de ttulos valores.
Actividad N2:
Construye un cuadro sinptico de los diferentes tipos de
cheques regulados en la nueva
ley de ttulos valores.
Tarea Acadmica N 2
Elabora un ensayo sobre la
importancia del uso de los
ttulos valores para la circulacin de la riqueza.
Bibliografa
Bibliografa
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Actividades
Autoevaluacin
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Anotaciones
1 Reglas generales
Desarrollo
Desarrollo
UNIDAD IV: ANLISIS DE LA LEY DE TTULOS VALORES
de
decontenidos
contenidos
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
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Lecturas
Lecturas
seleccionadas
seleccionadas
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Recordatorio
Recordatorio
Anotaciones
Anotaciones
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Actividades
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Anotaciones
Los ttulos valores al portador son aquellos que consignan una clusula al portador y son transferidos mediante la entrega o tradicin del documento. Por ejemplo, un cheque al portador, en donde la persona que lo posea podr cobrarlo.
Los ttulos valores a la orden son aquellos que consignan una clusula a la orden y
son transferidos mediante endoso, la cual es una operacin que realiza el endosante a favor del endosatario en donde se consignan la clusula a la orden y los datos
del endosatario para el ejercicio del cobro del importe. Los ttulos valores que no
consignen sta clusula no pueden ser considerados como a la orden, salvo para los
casos de letras de cambio, facturas conformadas, certificados de depsito, warrant y
ttulos de crdito hipotecario.
Los ttulos valores nominativos son aquellos que no consignan clusula alguna pero
que son transferibles mediante cesin derechos, la cual es una operacin, por la
cual el beneficiario cede las facultades incorporadas en el ttulo a otra persona.
Desarrollo
Desarrollo
UNIDAD IV: ANLISIS DE LA LEY DE TTULOS VALORES
de
decontenidos
contenidos
3 Clusulas especiales
Lecturas
Lecturas
seleccionadas
seleccionadas
TEMA N 2: EL PROTESTO
El protesto15 es un acto solemne y pblico de requerimiento, por medio del cual se deja
constancia autntica de la falta de aceptacin o de pago de quien debi realizarlo en el
tiempo oportuno.
15 Caldern Sumarriva, Ana y Guido, Caldern Grados. AEIOU del Derecho Corporativo. EGACAL. Lima.
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
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Glosario
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Anotaciones
Anotaciones
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Actividades
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Anotaciones
Se puede concluir expresando que el protesto es un acto formal realizado por un Notario o en su defecto ante el Juez de Paz, slo encaso de no haber el funcionario antes
mencionado en dicho lugar; en virtud del cual se deja constancia del incumplimiento
dela obligacin contenida en el ttulo o de su falta de aceptacin, tratndose de una
letra de cambio.
Finalidad
-
Ser prueba fehaciente de que el ttulo valor ha sido presentado y que no ha sido
aceptado o no se ha cumplido con el pago.
Servir para probar el contenido exacto del ttulo al momento de levantarse la diligencia y demostrar que el ltimo tenedor ha hecho la presentacin para la aceptacin o el pago, sin que el ttulo valor haya sido aceptado o pagado.
El protesto por falta de pago de ttulos valores con vencimiento a la vista, con excepcin del cheque, hasta 8 das posteriores al vencimiento del plazo legal o del
sealado en el mismo ttulo como trmino para su presentacin al pago.
Por falta de pago de suma dineraria, con excepcin del cheque y ttulos valores con
vencimiento a la vista, dentro de los 15 das posteriores a su vencimiento.
El tenedor debe hacer entrega del ttulo valor al fedatario dentro de los ocho primeros das delos quince previstos en ellos, con lo cual se le otorga un plazo de siete
das al fedatario para hacer la diligencia.
Por la falta de pago del cheque, debe realizarse dentro de los 30 das establecidos
para su presentacin, tanto para cheques emitidos dentro o fuera del pas.
En los dems ttulos valores sujetos a protesto, dentro de los 15 das siguientes ala
fecha en que debi cumplirse la obligacin.
Das de protesto
-
La notificacin relativa al protesto del ttulo valor deber cumplirse slo de lunes a
viernes, siempre que sea da hbil.
Si se decide realizar el protesto o entregar el ttulo al fedatario el ltimo da del plazo y ste fuera un da feriado, sbado o domingo, el protesto se realizar el primer
da hbil o da laborable siguiente.
Para el cmputo del plazo se consideran los das feriados, sbados o domingos y los
das no laborables, Asimismo, se toma en cuenta que la notificacin del protesto
del ttulo valor deber cumplirse slo de lunes a viernes sin lmite de hora.
El ttulo recibido dentro del plazo legal, ya sea de entrega, de aceptacin o de pago,
por el Notario o sus secretarios o, en su defecto por el Juez de Paz del distrito que
corresponde el lugar de pago.
Desarrollo
Desarrollo
UNIDAD IV: ANLISIS DE LA LEY DE TTULOS VALORES
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El protesto se consuma con la constancia del documento protestado con indicacin de la fecha en que se curs la notificacin.
La indicacin de la denominacin del ttulo valor sujeto a protesto, fecha de emisin, fecha de vencimiento, importe o derecho que representa y cualquier otro
elemento necesario para su identificacin.
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
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Anotaciones
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Diagrama
Actividades
Inicio
ACTIVIDAD
Objetivos
Inicio N 1
Autoevaluacin
Actividades
Autoevaluacin
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LECTURA SELECCIONADA N 1
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Recordatorio
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Anotaciones
Alcances de la obligacin del avalista. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 149. Febrero-2011. Gaceta Jurdica. Lima. pp. 166-168.
Recordatorio
Anotaciones
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Desarrollo
UNIDAD IV: ANLISIS DE LA LEY DE TTULOS VALORES
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La figura del aval se da especficamente en los ttulos valores, tales como la letra de cambio o el pagar, no existiendo como tal en el Cdigo Civil que es la norma aplicable al
caso de autos; que tampoco puede equipararse el aval que figura en los instrumentosRecordatorio
de
Recordatorio
fojas uno a tres como si fuera una fianza, pues como lo determina el Cdigo Civil, este
es un contrato distinto y accesorio a la obligacin principal y debe reunir determinada
formalidad que no se aprecia de auto. (Exp. N 1918-95).
3. ALCANCES DE LA OBLIGACIN DEL AVALISTA
La jurisprudencia se ha encargado de confirmar los caracteres de la obligacin que asume el avalista, nos explica que se trata de una garanta objetiva, autnoma, tpicamente
cambiara y abstracta. Es objetiva porque se pretende nica y exclusivamente asegurar el
pago de la obligacin cambiara, vinculando el ttulo valor a una persona por lo general
de reconocida solvencia econmica, para brindar confianza a los adquirientes en la
circulacin del ttulo; es autnoma, porque a diferencia de las garantas reales que se
hacen exigibles solo en caso de incumplimiento de la obligacin asumida por el deudor
cambiario, en el aval ocurre una cosa distinta: la obligacin del avalista es principal y
se encuentra en el mismo grado respecto del avalado, de tal suerte que el tenedor del
ttulo valor avalado puede dirigirse, indistintamente, contra el deudor o el avalista; es
tpicamente cambiara, porque la obligacin solo se puede concebir en relacin con
ttulos valores, sea que se trate de ttulos de contenido crediticio, de tradicin o representativos de mercaderas; y, es abstracta, porque se independiza de la causa que le dio
origen, o sea, de la relacin jurdica fundamental.
La obligacin del avalista es autnoma?
La autonoma del aval significa afirmar la existencia propia y diferenciada de la obligacin del avalista, respecto de todas las restantes obligaciones cambiaras del mismo
ttulo, incluida lgicamente la deuda cartular del avalado. Efectivamente, la obligacin
cambiaria del avalista es tan autnoma e independiente como la del avalado, sindolo
tambin respecto de los restantes firmantes del ttulo valor (Exp. N 1385-2005. Corte Superior de Justicia de Lima Primera Sala Civil Subespecialidad Comercial. Lima
28/11/2005).
Si la firma del obligado principal es falsa, el aval se exime de su responsabilidad?
Aun cuando la firma del obligado en el ttulo valor fuese falsificada, el aval no se exime
de su responsabilidad de responder por el pago del ttulo valor, toda vez que las obligaciones emergentes de los ttulos valores son de carcter autnomo, no dndose en el
presente caso un supuesto de efecto formal del ttulo valor para que el avalista se vea
exonerado de su obligacin (Cas. N 761-2005-Lima. La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica. Lima, 18/11/2005. El Peruano, 03/07/2006).
El avalista puede excusarse de la obligacin si su avalado es declarado insolvente?
Al estar el avalista de un ttulo valor obligado solidaria- ente con el deudor principal,
y al no poder oponer al redor del ttulo las excepciones personales de este ltimo,
tampoco podr excusarse de cumplir con la obligaron cambiaria, si su avalado ha sido
declarado insolvente (Cas. 1665-98-Lambayeque. 25/11/1998).
Cul es el alcance de la obligacin del avalista?
El artculo cincuenta y nueve punto uno de la Ley de Ttulos Valores nmero 27287
refiere que el avalista queda obligado de igual modo que aquellos por quien prest el
aval: y su responsabilidad subsiste aunque la obligacin causal del ttulo valor avalado
fuere nula; excepto si se trata de defecto de forma de dicho ttulo (Exp. N 1385- 2005.
28/11/2005).
Es el aval accesorio en los ttulos valores?
El aval forma parte del ttulo y sigue la surte de este, dado el formalismo de la letra de
cambio; de modo que si la letra es ineficaz, el aval es nulo y no puede ser considerado
como fianza simple o una garanta comn, porque resulta extrao a la intencin de las
partes, ya que el aval se presta para garantizar una obligacin cambiaria, autnoma y
abstracta; que en consecuencia, los artculos mil ciento ochenta y seis y mil ochocientos
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
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Anotaciones
setenta y uno del Cdigo Civil, no solo resultan impertinentes al caso de autos, sino que
adems demuestran la falta de legitimidad para obrar de los demandados, dentro de un
proceso abreviado por accin causal y no cambiaria, por las razones precedentes (Cas.
N 202-98-Cajamarca. 25/06/1998).
4. ACCIONES CONTRA EL AVALISTA
En este rubro la jurisprudencia nos seala que, si bien proceden contra el avalista las
mismas acciones cambiaras que contra el obligado principal, no ser factible exigirle la
satisfaccin de la obligacin contenida en el ttulo valor a travs de la accin causal; toda
vez que el avalista no forma parte de la relacin existente entre el acreedor y el deudor.
Se puede exigir el pago al avalista y al deudor principal?
Consecuentemente, tal como lo ha sealado -reiteradas veces- el recurrente (aval), el
acuerdo conciliatorio corriente de fojas treinta a treinta y dos se llev a cabo solamente,
entre el ejecutante y el obligado principal; por tanto, sus efectos no conducen a extinguir la obligacin cambiaria respecto del aval pues -tal como se ha anotado reiteradamente- su responsabilidad es independiente, autnoma y unilateral (Exp. N 1385-2005
28/11/2005).
Se puede demandar accin causal contra el avalista?
Debe sealarse que el punto central de la controversia ha sido y sigue siendo el siguiente: si el recurrente en su calidad de avalista del ttulo valor, consistente en el pagar de
fojas cinco, est obligado solidariamente con el deudor principal a satisfacer el crdito
que es materia de la presente accin causal.
Examinados los presentes autos, se constata que si bien es cierto que las instancias de
mrito para establecer que los avalistas estn solidariamente obligados con el deudor
principal al pago de la obligacin demandada han tenido en cuenta no solo el ttulo
valor de fojas cinco, sino tambin la solicitud de crdito de fojas tres, documentos que
constituyen los ttulos con que se ha acreditado la obligacin puesta a cobro en el presente proceso, en los cuales se consignan expresamente la solidaridad de los obligados.
Es ms, el propio impugnante al contestar la presente demanda expres que haba
garantizado como aval solidario al mencionado deudor.
La solidaridad del aval es netamente cambiara; en ese sentido no es factible exigirle
(como aval) la satisfaccin de la obligacin contenida en el ttulo valor a travs de la
accin causal (Cas. N 859-2002-Callao. El Peruano, 02/02/2004).
En el caso de autos, resulta manifiestamente improcedente demandar accin causal a
los avales de un pagar que ha perdido la calidad de ttulo valor, conteniendo la demanda un petitorio jurdicamente imposible (Cas. N 3551-2001-Lambayeque. El Peruano,
03/02/2003).
La accin cambiara puede dirigirse nica-mente frente al avalista?
La Letra de Cambio representa una obligacin abstracta y el avalista queda obligado
frente al tenedor, en relacin independiente, por eso, su obligacin subsiste aun cuando la obligacin garantizada fuera nula, como resulta de lo dispuesto en los artculos 85
y 122 de la Ley de Ttulos Valores y por eso tambin, la accin cambiara puede dirigirse
solamente contra el avalista (Cas. N 1343-97-Lima 17/09/1998).
El avalista puede oponer medios de defensa personales de su avalado?
El avalista no puede oponer al tenedor del ttulo valor los medios de defensa personales de su avalado (artculo cincuenta y nueve, punto dos de la Ley nmero 27287); en
tanto, que los medios de defensa personales estn dirigidos a las situaciones causales
que hicieron que el deudor principal asuma la obligacin de cumplimiento dentro de
un ttulo valor, situacin totalmente dismil al origen de la obligacin en calidad de aval
del avalista, pues el acto por el cual asume tal calidad es como se ha sealado- autnoma
(independiente) y personal. Por ello, tratndose de obligaciones que son asumidas independientemente, en primer lugar el deudor principal dentro de un ttulo valor y en
Desarrollo
Desarrollo
UNIDAD IV: ANLISIS DE LA LEY DE TTULOS VALORES
de
decontenidos
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segundo lugar la del aval, que asume la obligacin en forma unilateral, las obligaciones
se toman en independientes en cuanto a la forma de pago, lo cual tiene como correlato
que los deberes y obligaciones de este se mantengan intactos frente al acreedor, as se
produzcan actos jurdicos posteriores y/o renovaciones entre su avalado y el tenedorRecordatorio
del
Recordatorio
ttulo o acreedor (Exp. N 1385-2005. 28/11/2005).
Para ejecutar un aval se requiere de protesto contra el avalista?
Cuando la obligacin expresada en un pagar es solidaria entre el obligado principal
y los avalistas, no es necesario que ante la falta de pago el protesto deba ser realizado
contra todos, bastando nicamente que el protesto se verifique contra el obligado principal para que procedan la acciones cambiaras: directa y de regreso (Cas. N 1446- 99.
El Peruano, 30/11/1999).
Si el tenedor exige el pago tanto al avalista como al obligado principal, puede admitirse
un doble pago?
Si bien la autonoma del aval significa afirmar la existencia propia y diferenciada de
la obligacin del avalista, respecto de todas las restantes obligaciones cambiaras del
mismo ttulo, lo que expone este Colegiado no significa que el rgano jurisdiccional
permita la produccin de un doble pago, siendo lo concreto que lo que resulte del trmite de ejecucin de un proceso afectar necesariamente al otro -si lo hubiere- en tanto
la deuda no haya sido completamente cubierta, surgiendo de ello tres facultades: a)
del acreedor: quien podr exigir el pago del eventual saldo por otra va, b) del deudor:
quien deber poner en conocimiento de la pertinente autoridad judicial la amortizacin o cancelacin total de la deuda y c) del Poder Judicial: quien debe velar que no
se produzcan situaciones que puedan configurar un abuso de derecho, como lo puede
ser la persecucin de un doble cobro (inadvertido aqu y ahora) (Exp. N 1385-2005
28/11/2005).
Debe verificarse la formalidad sustitutoria de los ttulos valores no sujetos a protesto, acreditndose la constancia por falta de cumplimiento de la obligacin.
Debe acreditarse la tenencia del ttulo cuyo plazo est vencido o resulte exigible la
obligacin segn el texto del documento.
Derecho
Empresarial
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UNIDAD IV: ANLISIS DE LA LEY DE TTULOS VALORES
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Acciones extracambiarias
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101.2 Si adems del obligado principal, dicho ttulo hubiese sido suscrito por
otras personas, stas, si el tenedor lo exige mediante comunicacin notarial,
debern intervenir y firmar en el nuevo ttulo valor, con derecho a testar sus
firmas en el documento original.
101.3 Si cualquiera de los requerimientos notariales sealados en los prrafos
anteriores no fuese atendido en el plazo de tres das hbiles por el requerido,
a peticin del tenedor, el Juez ordenar el cumplimiento de las obligaciones
antes sealadas, en proceso sumarsimo, por el slo mrito de la presentacin
del ttulo original; sin perjuicio de la responsabilidad que corresponda por la
negativa injustificada de sustituir el ttulo o intervenir en l.
Uno de los principios ms importantes que rige en el Derecho Cambiario, es el
Principio de Literalidad, segn el cual es exigible nicamente lo que consta literalmente en el ttulo, tanto respecto de los montos y/o bienes que representa, como
de los obligados a su pago o entrega, segn sea el caso.
En ese sentido, la necesidad de reposicin de un ttulo valor deteriorado o destruido parcialmente, esto es, que conservando intactos los datos esenciales consignados
en el mismo, ha sufrido un deterioro visible a primera vista o una rotura pequea,
tiene su origen en el carcter formal que demanda el Derecho Cambiario, el cual
exige para la eficacia plena de la accin cambiaria, que el documento contenga
todos los requisitos solicitados en la Ley de la materia, su buen estado de conservacin, y por supuesto su tenencia fsica.
Con la suscripcin del nuevo ttulo valor repuesto, el tenedor debe entregar al
obligado el ttulo original anterior, debidamente anulado. Para su anulacin, basta
escribir en forma cruzada la palabra anulado, o sellarlo con la misma frase. A ello
se debe acompaar la firma transversal del tenedor, en cuanto prueba indubitable
de su conocimiento y aceptacin de la nulidad del ttulo original.
La norma ha previsto un plazo para que los citados con la solicitud notarial firmen
el nuevo ttulo valor. Este plazo es de tres das hbiles de recibida la comunicacin,
y es vlido tanto para el obligado principal como para los avalistas y endosatarios
cuando se les ha exigido su firma. En caso de una negativa injustificada, el tenedor
podr solicitar al Poder Judicial que ordene el cumplimiento; solicitud que deber
tramitarse por la va del procedimiento sumarsimo, presentando como nico sustento, el ttulo daado o destruido parcialmente.
Imagen N 8. Cheque.
Fuente: http://aulacontable-paccelly.blogspot.com/2010/05/cheque.html
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LECTURA SELECCIONADA N 2
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Acciones judiciales para cambiar un ttulo valor. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 145.
Octubre-2010. Gaceta Jurdica. Lima. pp. 191-193.
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UNIDAD IV: ANLISIS DE LA LEY DE TTULOS VALORES
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Para ejercer las acciones cambiaras, es necesario presentar el testimonio de protesto o alguna constancia adicional?
Es ttulo suficiente para ejercitar la accin cambiaria, el ttulo valor sellado por la
notara, con la constancia de documento protestado con indicacin de la fecha
del protesto y la firma del funcionario interviniente. No es obligatorio acompaar
el testimonio del protesto (Exp. N 15715-98. Sala de Procesos Ejecutivos. Lima,
07/01/1999).
El ttulo valor que contiene la constancia de protesto es ttulo suficiente para ejercitar las acciones cambiaras, sin que sea necesario acompaar constancia adicional
alguna (Exp. N 245-2005. Corte Superior de Lima Primera Sala Civil con Subespecialidad Comercial. 30/06/2005).
Se puede ejercitar las acciones cambiaras con la copia del ttulo valor?
Las acciones cambiaras se ejercitan teniendo a la vista el ejemplar original en tanto
la letra de cambio como todo ttulo valor es un documento de contenido patrimonial, cuya caracterstica esencial es la literalidad, en atencin a que de l emergen
los derechos, y donde debe anotarse todos los gravmenes y accesorios que pudieran pactarse (Exp. N 1279-95 Corte Superior de Lima. 22/01/1996).
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Glosario
Glosario
Anotaciones
Anotaciones
Bibliografa
Bibliografa
105
rollo
enidos
uras
onadas
atorio
106
Actividades
Autoevaluacin
Glosario
Bibliografa
Anotaciones
Desarrollo
Desarrollo
UNIDAD IV: ANLISIS DE LA LEY DE TTULOS VALORES
de
decontenidos
contenidos
Lecturas
Lecturas
seleccionadas
seleccionadas
Glosario
Glosario
La sola letra de cambio no resulta suficiente para justificar la accin de cobro por
la suma que aparece consignada en ella, toda vez que siendo una accin distinta
Recordatorio
Recordatorio
a la cambiaria, corresponde a la portadora del ttulo valor acreditar la obligacin
originaria subyacente, esto es, la que motiv su expedicin (Exp. N 4468-98. Sala
de Procesos Abreviados y de Conocimiento. Lima, 19/03/1999).
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Se puede ejercitar accin causal contra los avales del obligado principal?
La accin causal solo puede dirigirse contra el deudor principal, no resultando
procedente exigirles el pago a los avalistas en va de accin causal, en tanto que
estos ltimos solo pueden responder por la accin cambiaria derivada del ttulo
valor (Cas. N 3551-2001-Lambayeque. Sala Civil Permanente de la Corte Suprema
de Justicia. 04/10/2002. El Peruano, 03/02/2003).
La solidaridad del aval es netamente cambiaria; en ese sentido no es factible exigirle (como aval) la satisfaccin de la obligacin contenida en el ttulo valor a
travs de la accin causal. Un avalista no forma parte de la relacin existente entre
el acreedor y el deudor. En el supuesto que el aval haya garantizado al deudor
en la obligacin causal solo se le podr exigir el pago si en ella se comprometi
a pagarla de manera solidaria con el deudor, pero ya no como avalista (Cas. N
859-2002. Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
01/10/2003. El Peruano, 02/02/2004).
Cabe sealar que el sistema multiclase, adoptado por el Decreto Legislativo N
1075 para adecuar nuestro rgimen marcario a las disposiciones del TLT, solo se
aplica al caso de solicitudes de registro de marcas y no as en el caso de solicitudes
Anotaciones
Anotaciones
Bibliografa
Bibliografa
107
rollo
enidos
108
Actividades
Autoevaluacin
uras
onadas
Glosario
Bibliografa
atorio
Anotaciones
Objetivos
Diagrama
Desarrollo
de contenidos
Objetivos
Actividades
Inicio
TAREA ACADMICA N 2
Inicio
Autoevaluacin
Actividades
Glosario
Lecturas
seleccionadas
Recordatorio
Glosario
Autoevaluacin
Bibliografa
GLOSARIO
-
Recordatorio
Bibliografa
Anotaciones
Acreedor: Persona que ostenta el derecho de exigir el pago del importe sealado en
el ttulo valor.
Anotaciones
Deudor: Persona que tiene el deber de pagar el importe sealado en el ttulo valor.
Relacin cambiaria: Nexo creado entre un acreedor y un deudor respecto a la obligacin contenida en un ttulo valor.
os
Desarrollo
Desarrollo
UNIDAD IV: ANLISIS DE LA LEY DE TTULOS VALORES
de
decontenidos
contenidos
Objetivos
Inicio
Actividades
Autoevaluacin
Glosario
Bibliografa
Anotaciones
Lecturas
Lecturas
seleccionadas
seleccionadas
Glosario
Glosario
Recordatorio
Recordatorio
Anotaciones
Anotaciones
BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD IV
Caldern Sumarriva, Ana y Guido, Caldern Grados. AEIOU del Derecho Corporativo. EGACAL. Lima.
Objetivos
Inicio
Actividades
Autoevaluacin
AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD IV
Marque V si la respuesta es verdadera, o F si la repuesta es falsa, segn corresponda.
(10 ptos. c/u).
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Bibliografa
Bibliografa
109
rollo
enidos
uras
onadas
atorio
110
Actividades
Autoevaluacin
Glosario
Bibliografa
c. Tradicin.
d. Cesin de derechos.
MENSAJE FINAL
Habiendo llegado al final del desarrollo de la presente asignatura, espero que las ideas
departidas, as como las herramientas otorgadas para el desarrollo de las mismas hayan
sido de su entero provecho, a fin de poder forjar aptitudes y conocimientos para un
mejor entendimiento de la rama del derecho dedicada al estudio de los instrumentos
legales-empresariales.
Asimismo, espero que la asignatura haya generado el inters necesario para un mayor
abundamiento sobre los temas tratados, pues resultan ser un hito importante en el manejo de la actividad empresarial; pues debemos tener presente que el derecho es una las
herramientas ms importantes para el ejercicio de cualquier actividad humana.
Finalmente, agradezco la atencin y consideracin prestada a las ideas impartidas durante las sesiones, desendoles xitos en su vida profesional.
Halley Esterhazy Lopez Zaldvar
Derecho Empresarial
Desarrollo
Desarrollo
ANEXO
de
decontenidos
contenidos
Derecho
Empresarial
Actividades
Actividades Autoevaluacin
Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
Lecturas
Lecturas
seleccionadas
seleccionadas
Glosario
Glosario
Recordatorio
Recordatorio
Anotaciones
Anotaciones
Bibliografa
Bibliografa
111
112