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PARTE GENERAL
NDICE
INTRODUCCIN
PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA
11
COMPETENCIA DE LA ASIGNATURA
11
UNIDADES DIDCTICAS
11
11
13
13
13
14
14
15
14
15
23
23
25
25
LECTURA SELECCIONADA N. 1
Antecedentes y contenido de la Exposicin de motivos del Cdigo Penal (resumen) .
31
ACTIVIDAD N. 1
40
23
23
25
23
25
25
23
23
25
23
25
LECTURA SELECCIONADA N. 2
Libro I: Parte General, Ttulo III: De las penas del Cdigo Penal. Arts. 28 al 44 Pags. 74 al 80
31
CONTROL DE LECTURA N. 1
40
GLOSARIO de la unidad I
138
bibliografa de la unidad i
41
AUTOEVALUACIN de la unidad i
41
45
45
45
TEMA N. 1: La Accin
46
1.1 La accin como concepto previo al derecho penal La accin como concepto jurdico-penal
46
1.2 Teoras
47
46
47
LECTURA SELECCIONADA N. 1
La polmica sobre el concepto de accin de William Paco Castillo Dvila en Teora General del Hecho Punible. Pginas 81 al 87.
Actividad N.1
65
TEMA N. 2: La Tipicidad
77
57
58
58
58
58
58
58
LECTURA SELECCIONADA N. 2
1. Tipo, tipicidad y juicio de tipicidad de William Paco Castillo Dvila en Teora General del Hecho Puni-
65
TAREA ACAdMICA N. 1
77
GLOSARIO de la unidad Ii
138
bibliografa de la unidad ii
AUTOEVALUACIN de la unidad ii
UNIDAD III: TEORA DEL DELITO II
78
78
81
81
81
TEMA N. 1: Antijuridicidad
83
1.1 Concepto
84
85
84
85
84
85
TEMA N. 2: Culpabilidad
91
92
92
2.4 La inimputabilidad
2.5 El error de prohibicin
95
92
LECTURA SELECCIONADA N. 1
95
95
Actividad N.1
103
77
99
100
100
99
100
4.2 El dolo
100
4.3 La culpa
100
100
100
100
LECTURA SELECCIONADA N. 2
La evitabilidad como elemento diferenciador entre el Dolo Eventual y la Culpa Consciente de Jorge Tello Ramrez. Pginas 1 a 7.
103
CONTROL DE LECTURA N. 2
109
138
110
111
115
115
115
116
119
119
119
1.4 La tentativa
119
1.5 La Consumacin
119
125
2.1 La autora
125
125
2.3 La coautora
125
2.4 La participacin
125
2.5 La Instigacin
125
2.6 La Complicidad
125
LECTURA SELECCIONADA N. 1
1. Autora de William Paco Castillo Dvila en Teora General del Hecho Punible. Pginas 293 al 302
25
Actividad N.1
77
125
125
125
125
125
125
125
4.1 La punibilidad
125
125
125
125
125
125
LECTURA SELECCIONADA N. 2
VI. Concurso aparente de leyes de Luis Miguel Bramont-Arias Torres en la Interpretacin de la ley penal
132
TAREA ACAdMICA N. 2
138
GLOSARIO de la unidad Iv
138
bibliografa de la unidad IV
138
AUTOEVALUACIN de la unidad iv
ANEXO: claves de las autoevaluaciones
139
142
INTRODUCCIN
el anlisis del camino del delito (ter criminis), el grado de participacin delictiva y sus consecuencias jurdicas de su comisin.
dad, determinar el ter crminis toda vez que mientras la fase in-
derecho penal objetivo (ius poenale), los lmites del derecho penal subjetivo (ius puniendi); y, por ltimo se concluye con las
funciones de la pena. En la segunda y tercera unidad se analizar
El autor.
10
Desarrollo
de contenidos
PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA
Diagrama
Objetivos
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Recordatorio
Anotaciones
Inicio
COMPETENCIA DE LA ASIGNATURA
Analiza crticamente los principios y conceptos bsicos del Derecho penal y de la
poltica criminal.
Desarrollo
de contenidos
Actividades
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Autoevaluacin
Evala detalladamente la relevancia jurdico penal de la teora del delito de tal forma que logra vincular las diferentes instituciones del Derecho penal a la resolucin
de casos en concretos con argumentos que la dogmtica penal pone al alcance, y
de esa forma logra resolver casos penalmente relevantes con argumentos eminentemente dogmticos- doctrinarios
Bibliografa
UNIDADES DIDCTICAS
Recordatorio
UNIDAD I
Anotaciones
DERECHO
PENAL: PARTE GENERAL
Actividades Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
UNIDAD II
UNIDAD II
UNIDAD IV
UNIDAD I
UNIDAD II
UNIDAD II
UNIDAD IV
16 horas
16 horas
16 horas
16 horas
Bibliografa
11
12
Desarrollo
de contenidos
Diagrama
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
Diagrama
Objetivos
Inicio
Actividades
Glosario
Recordatorio
Anotaciones
Autoevaluacin
Bibliografa
Objetivos
Inicio
CONTENIDOS
Anotaciones
Actividades
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Diagrama
Lecturas
seleccionadas
Recordatorio
Desarrollo
de contenidos
Recordatorio
DERECHO
PENAL: PARTE GENERAL
Actividades Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
EJEMPLOS
Autoevaluacin
autoevaluacin
ACTIVIDADES
BIBLIOGRAFA
Bibliografa
Anotaciones
Inicio
CONOCIMIENTOS
PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
de contenidos
1.1
Finalidad Preventiva del
Derecho Penal.
1.2 La aplicacin de la analoga en Glosario
el Derecho
Penal
Bibliografa
Lecturas
seleccionadas
1.4 La responsabilidad
penal.
Recordatorio
Anotaciones
Tema N.2: Aplicacin de la
Ley Penal
2.1 Aplicacin Temporal
2.2 Aplicacin Espacial
2.3 Aplicacin Personal
Lectura seleccionada N.1
Antecedentes y contenido de la
Exposicin de motivos del Cdigo Penal (resumen).
Tema N.3: El Derecho Penal
Objetivo y el Derecho Penal
Subjetivo
3.1
Concepto Derecho Penal
Objetivo.
2. Reconoce la integracin
de las ciencias penales
3. Identifica la finalidad preventiva del derecho Penal
4. Identifica los diferentes
criterios de aplicacin de
la Ley Penal
5. Reconoce la ley penal
6. Identifica la funcin de la
pena
7. Elabora, conceptos sobre
los lmites de la actividad
punitiva del Estado
8. Reconoce los principios
que inspiran la actividad
punitiva del Estado
Actividad N. 1
Elabora un cuadro sinptico
de la aplicacin de la Ley Penal
Control de lectura N.1
Evaluacin escrita del manejo
de informacin bsico de los
temas N 1 y 2
2. Evala la importancia
de reconocer los lmites
de la actividad del jus
puniendi
3. Analiza la importancia
que tiene los principios
del Derecho penal
4. Toma conciencia de la
importacin
trascendental de la teora imputacin objetiva en el
derecho penal
5. Reconoce y comprende la teora del delito
y su aplicacin en la ley
penal, as como las consecuencias jurdicas del
delito
Bibliografa
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nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
CONOCIMIENTOS
Anotaciones
PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
DERECHO
PENAL: PARTE GENERAL
Desarrollo
Actividades Autoevaluacin
UNIDAD I: INTRODUCCIN AL DERECHO PENAL
de contenidos
MANUAL AUTOFORMATIVO
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Recordatorio
Anotaciones
Previamente al desarrollo de la finalidad preventiva del derecho penal, es necesario que se tenga conocimiento que el derecho penal viene a ser un conjunto de
principios y reglas jurdicas en el que se han establecidos en una primera parte las
condiciones que debe de examinarse y presentarse ante la comisin de una conducta punible tanto para establecer su responsabilidad como su culpabilidad, las
situaciones atenuantes y agravantes, los tipos de penas y su ejecucin o suspensin,
mientras que en una segunda parte denominada derecho penal especial se regulan
las conductas que la sociedad reprime porque la afecta, las penas a imponerse y se
establece la relacin que surge entre el Estado y la persona infractora durante el
desarrollo del proceso penal.
As, nuestro Cdigo Penal57 , ha considerado, por su importancia, que la finalidad
preventiva se encuentre ubicada en el primer artculo de su Ttulo Preliminar, bajo
la siguiente redaccin:
Finalidad Preventiva
Artculo I.- Este Cdigo tiene por objeto la prevencin de delitos y faltas como medio protector de la persona humana y de la sociedad.
Bibliografa
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Actividades
Autoevaluacin
as
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Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
otras normas.
Asimismo, es importante indicar que dicha finalidad se relaciona con la finalidad
de la pena.
1.2 La aplicacin de la analoga en el derecho penal
Tal como lo expresara en el numeral 1 del presente tema, las conductas que la
sociedad reprime o en todo caso no quiere que se realicen se encuentran expresamente sealadas en el cdigo penal en su parte especial. Asimismo, debe de tomarse en cuenta que en nuestro sistema penal el Juez no es un mero aplicador del
derecho penal sino por el contrario se encuentra obligado a analizar las conductas
realizadas y relacionarlas con las que se encuentras sealadas en el cdigo penal a
travs de la interpretacin.
Previamente al anlisis de la analoga en el derecho penal debemos conceptualizarla, al respecto el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua considera
que la analoga en su interpretacin legal es el Mtodo por el que una norma
jurdica se extiende, por identidad de razn, a casos no comprendidos en ella..
La importancia de la analoga radica juntamente en que junto con los principios
generales del derecho, constituyen los principales mtodos de integracin jurdica
para afrontar las lagunas que pudiera presentar el derecho, logrndose con ello
salvar los supuestos de hecho no contemplados en la legislacin positiva as como
las nuevas situaciones que la sociedad incorpora producto de la evolucin en sus
diversos aspectos.
Ahora es comprensible que dicho concepto sea vlidamente usado para aspectos
no penales, como por ejemplo en los procesos civiles en donde es pertinente su
uso, pues sin cuya aplicacin no sera posible dar solucin a un problema legal entre dos partes procesales, pues de no hacerse de dicha manera generara una inestabilidad al orden legal de una sociedad, toda vez que no existe legislacin que pueda
contemplar en ella todos los supuestos ms si estamos en una sociedad en constante
evolucin. Pero es factible que el mismo criterio sea adoptado en aspectos penales?,
pues la historia nos ha demostrado que no, ello por cuanto de no hacerse de dicha
manera podra generar situaciones en los cuales los gobiernos totalitarios puedan
investigar y sancionar sin que la conducta se encuentre prohibida con la sola aplicacin de la analoga.
jurista alemn Paul Johann Anselm von Feuerbach, sabedor de la importancia y
como uno de los mximos representantes de la teora relativa de la pena o teora de
la prevencin general negativa, redact la mxima NULLUM CRIMEN, NULLA
POENA, SINE PRAEVIA LEGE (No hay delito ni pena sin ley previa) como fundamento del principio de legalidad y que se sirvi como sustento a la prohibicin
de la analoga in malam partem.
NULLUM CRIMEN, NULLA POENA, SINE PRAEVIA LEGE
Ahora, la analoga en el derecho penal ha sido ampliamente tratada tanto en nuestra legislacin nacional como en la supranacional, a tal efecto a continuacin detallo las ms importantes:
a. Artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal.
b. Artculo 2, inciso 2.24, literal d); y, 139, inciso 139.9 de la Constitucin Poltica
del Per.
c. Artculo 11, inciso 258 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
d. Artculo 959 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
58
Artculo 11. 2. Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no
fueron delictivos segn el Derecho nacional o internacional. Tampoco se impondr pena ms grave que la
aplicable en el momento de la comisin del delito. (subrayado es mo)
59 Artculo 9. Principio de Legalidad y de Retroactividad
Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos
segn el derecho aplicable. Tampoco se puede imponer pena ms grave que la aplicable en el momento de la
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PENAL: PARTE GENERAL
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UNIDAD I: INTRODUCCIN AL DERECHO PENAL
de contenidos
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Anotaciones
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Actividades
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Glosario
Bibliografa
torio
Opus citate
Edgard Carpio Marcos. Constitucin y principio de legalidad penal: Inventario de problemas, Centro de Estudios Constitucionales del Tribunal Constitucional, Recuperado de: http://www.cec.tc.
gob.pe/themes/bluemarine/fundamentales/Constitucionprincipio_de_legalidad_penal.ppt.
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as
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Bibliografa
torio
Artculo VI.- No puede ejecutarse pena alguna en otra forma que la prescrita
por la ley y reglamentos que la desarrollen. En todo caso, la ejecucin de la
pena ser intervenida judicialmente.
De acuerdo con la lectura del principio se desprende de la misma que toda
pena impuesta debe estar previamente normada, con lo que se impide que al
sentenciado se le desve del tipo de pena que por ley le corresponde evitndose con ello arbitrariedades en su imposicin y cumplimiento, incluyndose
en ella su cumplimiento, ejecucin y aplicacin.
Este principio guarda relacin con el principio de legalidad, puesto que ambos protegen al investigado y sancionado, pues mientras el ltimo protege a
la persona a fin de que se le investigue y sancione solo por hechos considerados como delitos o faltas, en el primer caso impide que se le imponga un tipo
de pena no normado.
a responsabilidad objetiva viene a ser cuando un sujeto responde de un hecho causado por l aunL
que no haya tenido voluntad de realizarlo (dolo), ni haya actuado con imprudencia o negligencia
(culpa).
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Actividades
Autoevaluacin
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Anotaciones
66 C
omo ejemplo de un delito por accin tenemos el de homicidio simple (artculo 106) que seala expresamente un actuar como es El que mata a otro...; y, como ejemplo del delito por omisin de actuar tenemos
el delito de omisin de socorro y exposicin a peligro (artculo 126 del Cdigo Penal), cuyo texto es El que
omite prestar socorro a una persona que ha herido o incapacitado...
67 d. Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no est previamente
calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca, como infraccin punible; ni sancionado con pena no
prevista en la ley.
68 Cdigo Penal. Artculo 6.- La Ley Penal aplicable es la vigente en el momento de la comisin del hecho
punible. No obstante, se aplicar la ms favorable al reo, en caso de conflicto en el tiempo de leyes penales.
Si durante la ejecucin de la sancin se dictare una ley ms favorable al condenado, el Juez sustituir la sancin
impuesta por la que corresponda, conforme a la nueva ley.
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Recordatorio
Anotaciones
Este no se da cuando una ley modifica o deroga otra ley sino, solo se da cuando dos leyes penales se encuentran vigentes en lugar y tiempo, por tanto
aplicables para dar solucin a un caso en concreto, surgiendo el problema
cuando se quiere dilucidar cul norma debe aplicarse con exclusin de las
dems. Tal conflicto puede surgir entre normas que tipifican conductas; entre normas de la parte general de los Cdigos, o bien entre las primeras y las
segundas.
Al respecto, nuestro Cdigo Penal en su artculo 6 ha declarado que siempre
ser aplicable la norma ms favorable al reo.
b. Dacin de ley ms favorable:
El principio de legalidad estudiado en el tema anterior- tiene mucha relacin con la aplicacin temporal de la ley penal, pues en primer momento
no podra aplicarse una ley penal a una conducta punible si al momento de
su comisin sta no estaba vigente, pero si podra suceder que una norma
posterior pueda aplicrsele a un condenado u sentenciado si y solo si sta es
ms beneficiosa que la ley vigente al momento de los hechos, conforme lo sealado en nuestra Constitucin Poltica del Per en su artculo 103 y artculo
6 del Cdigo Penal.
2.1.2 Retroactividad benigna69:
Por el principio de legalidad, a toda conducta prohibida le ser aplicable la
norma vigente en dicho momento, pero como quiera que una sentencia penal afecta gravemente los derechos del condenado por as disponerlo la ley,
es perfectamente vlido que en forma posterior le sea aplicable una norma
que dispone que una conducta deje de ser punible, ello tambin por cuanto
el derecho penal es concebido como de ltima ratio, toda vez que se enmarca
en el principio de mnima intervencin, segn el cual, el ejercicio del ius
puniendi debe operar cuando los dems alternativas de control han fallado.
Como ejemplo podramos citar: cuando una conducta en un momento determinado era considerado delito posteriormente el legislador mediante el
ejercicio del ius poenale70 ya no lo considera dentro de las conductas punibles.
2.1.3 Leyes temporales
Como su propio nombre lo menciona, se trata de normas penales que han
sido expresamente promulgadas a fin de estar vigentes por un determinado
tiempo debido a situaciones especiales que el legislador ha credo por conveniente.
Nuestro cdigo penal en su artculo 8 ha sealado que las ...leyes destinadas
a regir slo durante un tiempo determinado se aplican a todos los hechos
cometidos durante su vigencia, aunque ya no estuvieren en vigor..., con lo
que se ha logrado que se sancionen todos las conductas delictivas, ms an
si precisa que tambin es aplicable cuando dicha norma ya no est vigente,
desincentivando con ello los actos delictivos, puesto que de no haberse precisado de tal manera podra generar que los que lo cometan esperen simplemente que dicha norma penal deje de estar vigente para as burlar al estado.
2.1.4 Momento de la comisin del delito
En cuanto a ste supuesto, ya al inicio se explic que el mismo es cuando ...
69 C
digo Penal. Artculo 7.- Si, segn la nueva ley, el hecho sancionado en una norma anterior deja de ser
punible, la pena impuesta y sus efectos se extinguen de pleno derecho.
70 Viene a ser el conjunto de normas jurdicas (penales), establecidas por el Estado, que definen los delitos y
faltas, sealan las penas y medidas de seguridad a imponerse a los responsables de tales infracciones.
Bibliografa
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Anotaciones
el autor o partcipe ha actuado u omitido la obligacin de actuar, independientemente del momento en que el resultado se produzca., con lo que se
precis el momento de la comisin del delito.
2.2 Aplicacin espacial
La ley penal de cada Estado viene a ser el ejercicio del derecho al ius puniendi
como expresin de su soberana e independencia, por lo que solo puede ser aplicada a su espacio geogrfico reconocido internacionalmente71 y a situaciones excepcionales creadas por Tratados y/o Convenios Internacionales, como puede ser
el caso de agentes diplomticos, esto ltimo por cuanto por excepcin la ley penal
puede ser aplicada a situaciones generadas en otro Estado.
En cuanto a la aplicacin espacial existen varios supuestos, que a continuacin proceder a desarrollar:
2.2.1 Principio de Territorialidad
Por este principio se dispone que la ley penal se aplique a toda conducta
punible realizada en el territorio del Per, con las nicas excepciones contenidas en el derecho internacional72, debindose entender como territorio al
comprendido en el subsuelo y espacio areo.
Asimismo, como parte de dicho principio tambin son considerados como
parte del territorio nacional:
a. Las naves73 o aeronaves74 nacionales pblicas, en donde se encuentren; y,
b. Las naves o aeronaves nacionales privadas, que se encuentren en alta mar
o en espacio areo donde ningn Estado ejerza soberana.
2.2.2 Principio de Extraterritorialidad, Principio Real o de Defensa y Principio de
Personalidad Activa y Pasiva
Con este principio se autoriza a que todo delito cometido en el extranjero sea
procesado bajo las leyes peruanas siempre y cuando se presente los siguientes
supuestos de hecho:
a. El agente es funcionario o servidor pblico en desempeo de su cargo;
b. Atenta contra la seguridad o la tranquilidad pblica o se traten de conductas tipificadas como lavado de activos, siempre que produzcan sus efectos
en el territorio de la Repblica;
71 Ejemplo de ello pueden ser los lugares en los cuales no se han establecido los lmites.
72 Inmunidad diplomtica para los agentes diplomticos, sealada en el Convenio de Viena sobre Relaciones
Diplomtica.
73 Como ejemplo se puede citar lo dispuesto en los artculos 32, 95 y 96 de la Convencin de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar, donde expresamente se seala la inmunidad que gozan los buques de guerra
y del Estado que no tengan fines comerciales, limitndose el estado ribereo a solicitar que dicho buque se
retire de su mar territorial en caso de cumplir las disposiciones emanadas.
74 Dispuesto en el Convenio de Aviacin Civil Internacional de Chicago de 1944
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Glosario
d. Es perpetrado contra peruano o por peruano y el delito est previsto como
susceptible de extradicin segn la Ley peruana, siempre que sea punible
Recordatorio
tambin en el Estado en que se cometi y el agente ingresa de cualquier
manera al territorio de la Repblica;
e. El Per est obligado a reprimir conforme a tratados internacionales.
Anotaciones
Bibliografa
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Glosario
Bibliografa
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Anotaciones
penal peruana.
2.2.5 Principio de Ubicuidad
Principio por el cual se establece que el lugar de comisin de un delito es
aqul en el cual el autor o partcipe ha actuado u omitido la obligacin de
actuar o en el que se producen sus efectos.
Queda como reflexin para Uds. estudiantes de derecho, el anlisis de las
nuevas caractersticas complejas que vienen utilizando los delincuentes al momento de cometer sus conductas como en los utilizados en el narcotrfico,
trfico ilegal de armas, trfico de menores, trata de personas, delitos informticos entre otros, que constituyen nuevos retos.
2.3 Aplicacin personal75
A lo largo de la historia, los derechos humanos han venido evolucionando continuamente, siendo el hito de mayor trascendencia lo sucedido en Francia con la
Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano del ao 1789, cuando se
afianz y dio mayor impulso a la igualdad que debe existir entre los hombres, lo que
fue recogido en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y en nuestra
actual Constitucin Poltica. Asimismo, nuestro actual Cdigo Penal tambin ha
recogido dicho derecho con lo que las leyes penales se aplican por igual a todas las
personas.
Sin embargo, tambin prev la existencia de circunstancias especiales establecidas
por ley o tratados por las cuales no se da cumplimiento al derecho de igualdad76 ,
sin que ello signifique que el estado abdique su ius puniendi, por lo que a continuacin se detallan dichas circunstancias:
a. En el caso de las autoridades que tiene derecho al antejuicio, para no permitir
injerencia o presiones polticas en sus funciones.
Es el caso de los Congresistas de la Repblica que por mandato del artculo 16 del
Reglamento del Congreso, que les acoge el derecho a no ser detenidos ni procesados salvo autorizacin del previa del Congreso o de la Comisin Permanente.
Igual derecho les corresponde a los Ministros de Estado; a los miembros del Tribunal Constitucional; a los miembros del Consejo Nacional de la Magistratura; a
los vocales de la Corte Suprema; a los fiscales supremos; al Defensor del Pueblo y
al Contralor General por as disponerlo el artculo 99 de la Constitucin Poltica
del Estado.
b. En cuanto a los Jefes de Estado77 , embajadores, agentes diplomticos, los mismos tienen inmunidad y por tanto no pueden ser detenidos ni procesados por
as disponerlo el artculo N 2978 y 31 de la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas del 18 de abril de 1961, norma internacional que solo permite al Estado afectado declarar personan nom grata al agente diplomtico y por
tanto obligar al Estado del agente a que lo reemplace, mientras que en relacin
al artculo 31 establece excepciones a dicha inmunidad.
75 C
digo Penal. Artculo 10.- La Ley Penal se aplica con igualdad. Las prerrogativas que por razn de la funcin o cargo se reconocen a ciertas personas habrn de estar taxativamente previstas en las leyes o tratados
internacionales.
76 La inmunidad tiene su inicio en el principio par in parem non habet imperium, el cual literalmente predica
que no existe jurisdiccin entre iguale.
77 Expresamente sealada en la Convencin sobre la Prevencin y el castigo de delitos Contra personas internacionalmente protegidas, inclusive Los agentes diplomticos, del 10 de junio del 1980.
78 Artculo 29. La persona del agente diplomtico es inviolable. No puede ser objeto de ninguna forma de detencin o arresto. El Estado receptor le tratar con el debido respeto y adoptar todas las medidas adecuadas
para impedir cualquier atentado contra su persona, su libertad o su dignidad.
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EXPOSICIN DE MOTIVOS
Es dable reconocer que el Cdigo Penal cuya vigencia cesa, constituy en su poca
un paso trascendental en relacin a las ciencias penales que le antecedieron. Sin
embargo el paso irreversible del tiempo, con los nuevos avances doctrinales y la explosiva realidad social del pas estremecieron su estructura funcional. El fenmeno
criminal con los ndices alarmantes y las nuevas modalidades violentas de la desviacin social presionaban por mejores propuestas de reaccin punitiva.
Hasta hace poco la tendencia era la de hacer una reforma parcial del Cdigo Penal;
pero desde 1979, con la promulgacin de la Constitucin Poltica del Estado, se
entendi que haba llegado el momento de afrontar la reforma total del ordenamiento jurdico punitivo. Esta empresa debera abocarse no solamente a adaptar
el Cdigo Penal al sistema poltico dibujado por la Constitucin sino, tambin a
las nuevas realidades de nuestra sociedad y a los avances que presenta en esta hora
la poltica criminal, la dogmtica penal, la criminologa y la ciencia penitenciaria.
El Cdigo Penal persigue concretar los postulados de la moderna poltica criminal,
sentando la premisa que el Derecho Penal es la garanta para la viabilidad posible
en un ordenamiento social y democrtico de derecho.
El Cdigo Penal en su Ttulo Preliminar enarbola un conjunto de principios garantistas como son: finalidad preventiva y protectora de la persona humana de la
ley penal (Artculo I);legalidad, segn el cual la actividad punitiva del Estado debe
tener apoyo pleno, claro y completo en la ley (Artculo II); prohibicin de la aplicacin analgica de la ley penal (Artculo III); principio de la lesividad o puesta en
peligro de bienes jurdicos para la aplicacin de las penas (Artculo IV); garanta
jurisdiccional, las sentencias no pueden ser dictadas ms que por Juez competente (Artculo V); garanta de ejecucin, exige que la pena se cumpla en el modo
previsto por la ley (Artculo VI); responsabilidad penal como fundamento de la
aplicacin de la pena (Artculo VII); proporcionalidad de la pena a la responsabilidad por el hecho y de la medida de seguridad a intereses pblicos predominantes
(Artculo VIII); funcin retributiva, preventiva, protectora y resocializadora de la
pena, y los fines de curacin, tutela y rehabilitacin de las medidas de seguridad
(Artculo IX); aplicacin de las normas generales del Cdigo Penal a las leyes especiales (Artculo X).
Aplicacin Espacial
La novedad consiste aqu en aceptar el criterio de la ubicuidad para determinar el
lugar de comisin del delito, pudiendo ser aquel sitio en que se produjo la accin
u omisin o el de la manifestacin del resultado (artculo 5).
Aplicacin Temporal
1. En acatamiento del artculo 233 inciso 7) de la Constitucin Poltica, se prescribe
la aplicacin de lo ms favorable al reo en caso de conflicto en el tiempo de leyes penales (artculo 6). De esta manera el Proyecto sustituye el principio de la
unidad de ley aplicable, ya fuese la precedente, la subsecuente, o la intermedia,
segn consagra el artculo 7 del Cdigo Penal de 1924, por el nuevo principio
de la combinacin, que toma lo ms benigno que tenga cada una de las normas
sucesivas.
2. Las leyes penales temporales o pasajeras, denominadas as por que regirn durante un tiempo predeterminado en su propio texto, se aplican a todos los hechos delictivos realizados en la poca de su vigencia, aunque ya no estuvieren
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de contenidos
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Autora y Participacin
Anotaciones
1. La pena del cmplice secundario, que conforme al Cdigo Penal en vigor es de
atenuacin facultativa, en el Proyecto que se motiva resulta de obligatoria disminucin, debiendo imponerse la sancin por debajo del mnimo legal sealado
para el delito cometido (artculo 21).
2. El texto que establece la responsabilidad penal de las personas fsicas que actan
en representacin de una persona jurdica, (artculo 27), ha sido tomado del artculo 15 bs del Cdigo Penal Espaol (adicionado por la Ley Orgnica 8/1983),
as como tambin del artculo 31 de la Propuesta del Anteproyecto del Nuevo
Cdigo Penal Espaol de 1983. Siguiendo, en su mayor parte, el artculo de la
primera fuente citada, el dispositivo proyectado exige que concurran en la persona representada, ms no necesariamente en el representante, las condiciones,
cualidades o relaciones que la correspondiente figura delictiva requiera para ser
sujeto activo.
Las Penas
La Comisin Revisora, a pesar de reconocer la potencia crimingena de la prisin,
considera que la pena privativa de libertad mantiene todava su actualidad como
respuesta para los delitos que son incuestionablemente graves. De esta premisa se
desprende la urgencia de buscar otras medidas sancionadoras para ser aplicadas a
los delincuentes de poca peligrosidad, o que han cometido hechos delictuosos que
no revisten mayor gravedad. Por otro lado, los elevados gastos que demandan la
construccin y sostenimiento de un centro penitenciario, obligan a imaginar nuevas formas de sanciones para los infractores que no amenacen significativamente la
paz social y la seguridad colectivas.
Clases de Penas
1. El sistema de sanciones del Proyecto resulta positivamente innovador. La Comisin Revisora estima haber perfeccionado la pena privativa de libertad al
unificarla (eliminando las penas de internamiento, penitenciaria, relegacin y
prisin), y permitiendo sea sustituida, en los casos expresamente indicados, por
otras formas de sanciones que no importen recortar la libertad ambulatoria. No
puede negarse la audacia con que el Proyecto ha previsto la aplicacin de penas
limitativas de derechos distintas a la privacin de la libertad ambulatoria, pero
hay que considerar que la densa poblacin carcelaria, los efectos perniciosos de
la prisin y la escasez de recursos pblicos para cubrir las ms elementales necesidades que exige al respecto la condicin humana, compelen a indagar por
soluciones que, sin ser perfectas, constituyan al menos un relativo avance en la
lucha contra el delito.
2. El Proyecto prev un elenco de penas marcadamente simple. Las sanciones son
de tres clases; privativa de libertad, restrictiva de libertad, limitativa de derechos
y multa (artculo 28).
3. La unificacin de la pena privativa de libertad se ha hecho siguiendo una tendencia legislativa que tuvo su origen en el Proyecto Alternativo Alemn de 1966
(pargrafo 36). La citada pena se extiende de dos das a 25 aos (artculo 29).
4. Las penas limitativas de derechos son la de prestacin de servicios a la comunidad, la limitativa de das libres e inhabilitacin (artculo 31). Dichas sanciones
se aplican como autnomas, o como sustitutivas de la pena privativa de libertad,
cuando la pena reemplazada, en criterio del juzgador, no sea superior a 3 aos
(artculo 32). La pena de prestacin de servicios a la comunidad consiste en
trabajos gratuitos que realiza el condenado en centros asistenciales, escuelas, hospitales, orfanatos, etc. (artculo 34). La sancin limitativa de das libres impone
la obligacin de permanecer los sbados, domingos y feriados por un mnimo
de 10 horas y un mximo de 16 horas en total por cada fin de semana, en los
establecimientos que se organicen con fines educativos (artculo 35). Tanto una
como otra de las penas limitativas de derechos referidas se extienden de 10 a 156
jornadas de servicio o limitacin semanales. El incumplimiento no justificado de
estas penalidades tendr el efecto de convertirlas en sancin privativa de libertad, de acuerdo a las equivalencias que se precisan en el artculo 52 del Proyecto
(artculo 33).
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Desarrollo
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5. La inhabilitacin experimenta importantes modificaciones con respecto al Cdigo Penal vigente. En primer lugar, se suprime el carcter perptuo de la inhabilitacin y se fija en 5 aos el mximo de su duracin (artculo 38). En segundo
trmino, el Proyecto precisa los casos en que la inhabilitacin se aplicar como
Recordatorio
pena accesoria, permitiendo de esta manera adecuarla a la naturaleza del deber
infringido (artculo 39).
6. La pena de multa se extiende de 10 a 365 das, salvo disposicin distinta de la ley
(artculo 42).
7. La expatriacin y la expulsin del pas, segn se trate de peruanos y de extranjeros, se aplican despus de cumplida la pena privativa de libertad (artculo 30),
tienen una duracin mxima de diez aos y slo proceden en delitos graves.
Diagrama
Objetivos
Desarrollo
de contenidos
Actividades
Inicio
ACTIVIDAD N.1
Autoevaluacin
Recordatorio
Glosario
Bibliografa
En este tercer tema vamos a analizar el Derecho Penal Objetivo y el Derecho Penal
Subjetivo, por lo que ya habiendo tratado algunos aspectos del derecho penal se hace
necesario precisar su nocin79 .
En tal sentido y debido a la existencia de diversos estudios vamos a encontrar diversos
conceptos del mismo, por lo que sintetizando todos ellos podemos decir que el mismo
es el conjunto de principios y reglas jurdicas que determinan las conductas punitivas
prohibidas por la sociedad, las penas o sanciones como consecuencia de la comisin
de las conductas prohibidas, y por ltimo las relaciones que nacen como consecuencia
entre el Estado y las personas infractoras.
Asimismo, el Derecho Penal entonces ser aquel que limitase el poder punitivo del Estado tanto en la creacin de normas penales (ius poenale) como en la aplicacin de las
mismas (ius puniendi) a los ciudadanos que las han infringido.
79 N
o defino al derecho penal por cuanto el mismo sera el resultado final de una investigacin profunda que
abarque todo su espectro, hecho que no se presenta en el manual
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
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Actividades
Autoevaluacin
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Anotaciones
(ius poenale)
(ius puniendi)
Se refiere a la facultad de
aplicar una sancin a aqullos que actualizan las hiptesis que prev el ius poenale
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Desarrollo
Actividades Autoevaluacin
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a. Norma penal completa: son todas aquellas en donde se encuentran presentes el supuesto jurdico y su respectiva consecuencia jurdica.
Recordatorio
b. Norma penal incompleta: es aquella norma penal en la cual por tcnica
legislativa no se presentan sus dos elementos, obligando al intrprete a que
la reconstruya. Este tipo de norma penal contiene los siguientes sub tipos:
La ley penal en blanco: es aquella que solo contiene la consecuencia jurdica mientras que el supuesto jurdico (descripcin de la conducta delictiva)
no se haya determinado claramente o est determinado genricamente y
por tanto lo deja para sea precisado en otras normas.
Dicho de otro modo la ley Penal en blanco es aquella proposicin jurdica
penal que fija expresamente la consecuencia jurdica y deja la determinacin del contenido del supuesto jurdico o conducta a otras normas.
Asimismo, este tipo de ley penal tiene la siguiente clasificacin en nuestro
Cdigo Penal:
Ley Penal en Blanco en sentido estricto o cuyo complemento es una
fuente de menor rango. Como ejemplo de ella tenemos:
Especulacin
Artculo 234.- El productor, fabricante o comerciante que pone en
venta
productos considerados oficialmente de primera necesidad a precios superiores a los fijados por la autoridad competente,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de tres aos y con noventa a ciento ochenta das-multa... (subrayado, negrita y cursiva es mo)
En este caso se tendr que conocer previamente cuales son los productos considerados oficialmente de primera necesidad, por lo que
para ello tendremos que recurrir a la Resolucin Suprema N 150-86EF-15 que los seala.
Ley Penal en Blanco cuyo complemento se halla en una ley distinta.
Como ejemplo de ella tenemos:
Apropiacin irregular
Artculo 192.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con limitacin de das libres de diez a veinte jornadas, quien realiza cualquiera de las acciones siguientes:
1. Se apropia de un bien que encuentra perdido o de un tesoro, o de la
parte del tesoro correspondiente al propietario del suelo, sin observar
las normas del Cdigo Civil.
2. Se apropia de un bien ajeno en cuya tenencia haya entrado a consecuencia de un error, caso fortuito o por cualquier otro motivo independiente
de su voluntad. (subrayado, negrita y cursiva es mo)
En este caso se aprecia que se tendr que recurrir al Cdigo Civil para
conocer la norma que se incumpli.
Ley Penal en Blanco cuyo complemento se encuentra en la misma ley.
Como ejemplo de ella tenemos:
Anotaciones
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Bibliografa
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Anotaciones
dio).
La ley penal en blanco al revs: es aquella que solo contiene la sancin mientras que el precepto no se haya determinado claramente o
est determinado genricamente y por tanto ser completa en forma
posterior.
3.3 Concepto derecho penal subjetivo
El derecho penal subjetivo viene a ser la potestad sancionadora (ius puniendi) que
tiene el Estado.
Desde la antigedad el Estado ha monopolizado la potestad sancionadora, sin que
ello importe desconocer que tambin en la historia los hombres tambin ejercan
tal potestad al buscar la justicia por sus propias manos, solo que esto lo ejercan al
margen de la ley.
En cuanto al derecho penal subjetivo la realidad y las bases para el desarrollo de la
sociedad han hecho innegable que sea el Estado quien deba tener la potestad de
sancionar.
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g. Proporcionalidad de las sanciones: norma que la pena debe estar directamente relacionado a la lesin producida.
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cialicen y por tanto no vuelvan a delinquir en un futuro mediante la imposicin de penas no privativas de la libertad o penas cortas.
b. Prevencin Especial Negativa
En este tipo se busca que el infractor de la ley penal no vuelva a delinquir,
inhibiendo las conductas que afecten a la sociedad (conductas punibles),
mediante su inocuizacin, utilizando para ello la pena de muerte, la castracin para los violadores, la cadena perpetua para terroristas o delincuentes
de alta peligrosidad, entre otros.
1.3 Las penas en el cdigo penal
En cuanto a las penas, he considerado por conveniente estudiar las clases de penas
y la clasificacin de las penas, para su mayor conocimiento:
1.3.1 Clases de Penas
Nuestro cdigo penal en su artculo 28 considera cuatro clases de penas aplicables, que son las siguientes:
a. Penas privativas de libertad (ART. 29)
Este tipo de pena viene a ser la ms importante, porque involucra la prdida de libertad ambulatoria de una persona por habrsele encontrado
responsable de un ilcito penal, con la finalidad de que cumpla la pena, sea
reeducado y posteriormente a su trmino regresar a la sociedad.
El artculo 29 del Cdigo Penal seala la existencia de dos tipos de penas
privativas de libertad, las mismas que tienen las siguientes caractersticas:
o Pena privativa de libertad temporal: la misma que tiene una duracin
mnima de dos das y una mxima de treinta y cinco aos.
o Pena de cadena perpetua: si bien es cierto la cadena perpetua es un
tipo de pena privativa de la libertad, la misma no est exenta de cuestionamientos ello en razn a que al aplicarse o imponerse no permite el cumplimiento de los fines de la pena (preventiva, protectora y
resocializadora) aunado a las tendencias actuales que proponen penas cortas y por tanto eficaces para cumplir con sus fines.
Asimismo, posteriormente mediante la Ley N 29499 se modifico el cdigo
penal incorporando el artculo 29-A, por la cual se dictaron disposiciones
acerca del cumplimiento de la pena de vigilancia electrnica personal, que
coadyuvan al cumplimiento de los fines de la pena.
b. Penas restrictivas de la libertad (ART. 30)
La pena restrictiva de libertad es una pena accesoria a la principal, pues se
aplican una vez cumplida la pena principal que es pena privativa de libertad. En nuestra legislacin existan dos tipos en razn a la nacionalidad de
la persona sancionada:
o Pena de expatriacin de nacionales, norma que por mandato de la
Ley N 29460 fue derogada, por tanto esta pena ya no es aplicables
para los nacionales.
o Pena de expulsin de extranjeros, como pena accesoria como por
ejemplo lo sealado en el artculo 303 del Cdigo Penal para Trfico
Ilcito de Drogas. Asimismo, tiene las siguientes caractersticas:
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Este tipo de pena se utiliza en forma alternativa a la pena privativa de libertad, para delitos de poca gravedad o afectacin a la sociedad y en los casos
en los que las condiciones personales de la persona lo justifiquen.
Recordatorio
La norma peruana ha sealado tres tipos:
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Anotaciones
signos exteriores de riqueza, monto que deber ser pagado dentro de los
diez das de pronunciada la sentencia.
1.3.2 Clasificacin de las penas.
Las penas podemos clasificarlas de la siguiente manera:
a. Por su naturaleza: por el tipo de restricciones en el condenado.
o
Pena pecuniaria.
Penas principales.
Penas accesorias.
1. Pena nica.
2. Penas conjuntas.
3. Penas alternativas.
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LECTURA SELECCIONADA N. 2
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Bibliografa
Libro I: Parte General, Ttulo III: De las penas del Cdigo Penal. Arts. 28 al 44
Pags. 74 al 80.
Recordatorio
Anotaciones
TITULO III
DE LAS PENAS
CAPITULO I
CLASES DE PENA
Clases de Pena
Artculo 28.- Las penas aplicables de conformidad con este Cdigo son:
- Privativa de libertad;
- Restrictivas de libertad;
- Limitativas de derechos; y
- Multa.
SECCIN I
PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD
Artculo 29.- Duracin de la pena privativa de libertad
La pena privativa de libertad puede ser temporal o de cadena perpetua. En el primer caso, tendr una duracin mnima de dos das y una mxima de treinta y cinco
aos.
Artculo 29-A.- Cumplimiento de la pena de vigilancia electrnica personal
La pena de vigilancia electrnica personal se cumplir de la siguiente forma:
1. La ejecucin se realizar en el domicilio o lugar que seale el condenado, a
partir del cual se determinar su radio de accin, itinerario de desplazamiento
y trnsito.
2. El condenado estar sujeto a vigilancia electrnica personal para cuyo cumplimiento el juez fijar las reglas de conducta que prev la ley, as como todas aquellas reglas que considere necesarias a fin de asegurar la idoneidad del mecanismo
de control.
3. El cmputo de la aplicacin de la vigilancia electrnica personal ser a razn
de un da de privacin de libertad por un da de vigilancia electrnica personal.
4. El condenado que no haya sido anteriormente sujeto de sentencia condenatoria
por delito doloso podr acceder a la pena de vigilancia electrnica personal. Se
dar prioridad a:
b) Los que sufran de enfermedad grave, acreditada con pericia mdico legal.
c) Los que adolezcan de discapacidad fsica permanente que afecte sensiblemente su capacidad de desplazamiento.
d) Las mujeres gestantes dentro del tercer trimestre del proceso de gestacin.
Igual tratamiento tendrn durante los doce meses siguientes a la fecha del
Bibliografa
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nacimiento.
Anotaciones
e) La madre que sea cabeza de familia con hijo menor o con hijo o cnyuge
que sufra de discapacidad permanente, siempre y cuando haya estado bajo su
cuidado. En ausencia de ella, el padre que se encuentre en las mismas circunstancias tendr el mismo tratamiento.
5. El condenado deber previamente acreditar las condiciones de su vida personal,
laboral, familiar o social con un informe social y psicolgico. (*)
(*) Artculo incorporado por el Artculo 4 de la Ley N 29499, publicada el 19 enero
2010. La citada Ley entrar en vigencia progresivamente en los diferentes distritos
judiciales segn el calendario oficial que ser aprobado mediante decreto supremo,
refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros, el Ministro de Justicia, el
Ministro de Economa y Finanzas y el Ministro del Interior. Se excepta de dicho
calendario a los distritos judiciales de Lima, Lima Norte, Lima Sur y Callao, en los
cuales la citada ley ser aplicada una vez concluido el proceso de seleccin por concurso pblico e implementados todos los mecanismos de la vigilancia electrnica
personal, con la vigencia del reglamento pertinente.
SECCIN II
PENAS RESTRICTIVAS DE LIBERTAD
Artculo 30.- Pena restrictiva de libertad
La pena restrictiva de libertad es la de expulsin del pas, tratndose de extranjeros.
Se aplica despus de cumplida la pena privativa de libertad.
SECCIN III
PENAS LIMITATIVAS DE DERECHOS
Penas limitativas de derechos - Clases
Artculo 31.- Las penas limitativas de derechos son:
1. Prestacin de servicios a la comunidad;
2. Limitacin de das libres; e
3. Inhabilitacin.
Aplicacin de penas
Artculo 32.- Las penas limitativas de derechos previstas en los dos primeros incisos
del artculo 31 se aplican como autnomas cuando estn especficamente sealadas
para cada delito y tambin como sustitutivas o alternativas de la pena privativa de
libertad, cuando la sancin sustituida a criterio del Juez no sea superior a cuatro
aos.
Duracin de las penas limitativas de derechos como penas sustitutas
Artculo 33.- La duracin de las penas de prestacin de servicios a la comunidad y
limitativa de das libres se fijar, cuando se apliquen como sustitutivas de la pena
privativa de libertad, de acuerdo con las equivalencias establecidas en el artculo 52.
Prestacin de servicios a la comunidad
Artculo 34.- La pena de prestacin de servicios a la comunidad obliga al condenado a trabajos gratuitos en entidades asistenciales, hospitalarias, escuelas, orfanatos,
otras instituciones similares u obras pblicas.
Los servicios sern asignados, en lo posible, conforme a las aptitudes del condenado, debiendo cumplirse en jornadas de diez horas semanales, entre los das sbados
y domingos, de modo que no se perjudique la jornada normal de su trabajo habitual.
El condenado puede ser autorizado para prestar estos servicios en los das tiles
semanales, computndosele la jornada correspondiente.
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La ley establecer los procedimientos para asignar los lugares y supervisar el desarrollo de la prestacin de servicios.
Recordatorio
Limitacin de das libres
Artculo 35.- La limitacin de das libres consiste en la obligacin de permanecer
los das sbados, domingos y feriados, por un mnimo de diez y un mximo de diecisis horas en total por cada fin de semana, en un establecimiento organizado con
fines educativos y sin las caractersticas de un centro carcelario.
Esta pena se extender de diez a ciento cincuentiseis jornadas de limitacin semanales.
Durante este tiempo el condenado recibir orientaciones tendientes a su rehabilitacin.
La ley establecer los procedimientos de supervisin y cumplimiento de la pena.
Artculo 36. Inhabilitacin
La inhabilitacin produce, segn disponga la sentencia:
1. Privacin de la funcin, cargo o comisin que ejerca el condenado, aunque
provenga de eleccin popular;
2. Incapacidad o impedimento para obtener mandato, cargo, empleo o comisin
de carcter pblico;
3. Suspensin de los derechos polticos que seale la sentencia;
4. Incapacidad para ejercer por cuenta propia o por intermedio de tercero profesin, comercio, arte o industria, que deben especificarse en la sentencia;
5. Incapacidad para el ejercicio de la patria potestad, tutela o curatela;
6. Suspensin o cancelacin de la autorizacin para portar o hacer uso de armas
de fuego. Incapacidad definitiva para renovar u obtener licencia o certificacin
de autoridad competente para portar o hacer uso de armas de fuego, en caso de
sentencia por delito doloso o cometido bajo el influjo del alcohol o las drogas.
7. Suspensin, cancelacin o incapacidad definitiva para obtener autorizacin para
conducir cualquier tipo de vehculo;
8. Privacin de grados militares o policiales, ttulos honorficos u otras distinciones
que correspondan al cargo, profesin u oficio del que se hubiese servido el agente para cometer el delito;
9. Incapacidad definitiva de las personas condenadas con sentencia consentida o
ejecutoriada por los delitos de terrorismo tipificados en el Decreto Ley 25475,
por el delito de apologa del terrorismo previsto en el inciso 2 del artculo 316
del Cdigo Penal, por cualquiera de los delitos de violacin de la libertad sexual
tipificados en el Captulo IX del Ttulo IV del Libro Segundo del Cdigo Penal
o por los delitos de trfico ilcito de drogas para ingresar o reingresar al servicio
docente o administrativo en instituciones de educacin bsica o superior, pblica
o privada, en el Ministerio de Educacin o en sus organismos pblicos descentralizados o, en general, en todo rgano dedicado a la educacin, capacitacin,
formacin, resocializacin o rehabilitacin. Esta medida se impone obligatoriamente en la sentencia como pena principal;
10. Privacin del derecho a residir en determinados lugares o acudir a ellos;
11. Prohibicin de aproximarse o comunicarse con la vctima, sus familiares u otras
personas que determine el juez; o,
12. Prohibicin de comunicarse con internos o visitar establecimientos penitenciarios.
Inhabilitacin principal o accesoria
Artculo 37.- La pena de inhabilitacin puede ser impuesta como principal o accesoria.
Artculo 38. Duracin de la inhabilitacin principal
Anotaciones
Bibliografa
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Anotaciones
La inhabilitacin principal se extiende de seis meses a diez aos, salvo los supuestos
de incapacidad definitiva a que se refieren los numerales 6, 7 y 9 del artculo 36 del
Cdigo Penal.
Inhabilitacin accesoria
Artculo 39.- La inhabilitacin se impondr como pena accesoria cuando el hecho
punible cometido por el condenado constituye abuso de autoridad, de cargo, de
profesin, oficio, poder o violacin de un deber inherente a la funcin pblica,
comercio, industria, patria potestad, tutela, curatela, o actividad regulada por ley.
Se extiende por igual tiempo que la pena principal.
Inhabilitacin accesoria en los delitos culposos de trnsito
Artculo 40.- La pena de inhabilitacin prevista en el artculo 36 inciso 7, de este
Cdigo podr aplicarse como accesoria en los delitos culposos de trnsito.
SECCIN IV
PENA DE MULTA
Concepto
Artculo 41.- La pena de multa obliga al condenado a pagar al Estado una suma de
dinero fijada en das-multa.
El importe del da-multa es equivalente al ingreso promedio diario del condenado
y se determina atendiendo a su patrimonio, rentas, remuneraciones, nivel de gasto
y dems signos exteriores de riqueza.
Extensin de la pena de multa
Artculo 42.- La pena de multa se extender de un mnimo de diez das-multa a un
mximo de trescientos sesenticinco das-multa, salvo disposicin distinta de la ley.
Importe del da-multa
Artculo 43.- El importe del da-multa no podr ser menor del veinticinco por ciento ni mayor del cincuenta por ciento del ingreso diario del condenado cuando viva
exclusivamente de su trabajo.
Plazo del pago de multa
Artculo 44.- La multa deber ser pagada dentro de los diez das de pronunciada la
sentencia. A pedido del condenado y de acuerdo a las circunstancias, el Juez podr
permitir que el pago se efecte en cuotas mensuales.
El cobro de la multa se podr efectuar mediante el descuento de la remuneracin
del condenado cuando se aplica aisladamente o cuando se aplica acumulativamente con pena limitativa de derechos o fuere concedida la suspensin condicional de
la pena, conforme a los lmites previstos en el artculo 42.
El descuento no debe incidir sobre los recursos indispensables para el sustento del
condenado y su familia.
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Analoga: Mtodo por el que una norma jurdica se extiende, por identidad de razn, a
casos no comprendidos en ella.
Recordatorio
Bienes
tutelados: bienes que tienen proteccin estatal.
Anotaciones
Extradicin: procedimiento administrativo y penal por el cual una persona puede ser
trada al Per para que sea juzgada o para que lo juzguen en otro pas.
Principio de legalidad: ms conocido por la mxima NULLUM CRIMEN, NULLA
POENA, SINE PRAEVIA LEGE, del jurista Paul Johann Anselm von Feuerbach.
Retroactividad: Efecto que implica que una norma tenga vigencia tambin sobre hechos
pasados (anteriores a su vigencia).
Objetivos
Servidor pblico: Persona natural que labora para una entidad del Estado.
Inicio
Actividades
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Glosario
Bibliografa
BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD I
Ministerio de justicia - SISTEMA PERUANO DE INFORMACIN JURDICA (SPIJ). Cdigo Penal. Lima Per. 1991. En: http://spij.minjus.gob.pe/CLP/contenidos.dll?f=templates&fn=default-codpenal.htm&vid=Ciclope:CLPdemo
Anotaciones
Bibliografa
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Anotaciones
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AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD I
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Anotaciones
Bibliografa
5. El siguiente concepto No puede ejecutarse pena alguna en otra forma que la prescrita por la ley y reglamentos que la desarrollen le pertenece a:
a. Principio de lesividad.
b. Principio de legalidad.
c. Principio de garanta de ejecucin.
d. Todas son incorrectas.
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PENAL: PARTE GENERAL
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UNIDAD I: INTRODUCCIN AL DERECHO PENAL
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Lecturas
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8. Como parte del principio de territorialidad, indique cuales de las alternativas son
considerados como parte del territorio nacional:
a. Naves o aeronaves del estado en cualquier lugar.
b. Naves o aeronaves privadas en puerto extranjero.
c. Naves o aeronaves del estado en puerto extranjero.
d. Ninguna de las anteriores.
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Anotaciones
Bibliografa
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Actividades
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14. A quien le pertenece el siguiente concepto ...aquella que solo contiene la consecuencia jurdica mientras que el supuesto jurdico (descripcin de la conducta
delictiva) no se haya determinado claramente o est determinado genricamente
y por tanto lo deja para sea precisado en otras normas...:
a. Ley penal en blanco.
b. Ley penal en blanco al revs.
c. Ninguna de las anteriores.
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Actividades Autoevaluacin
UNIDAD I: INTRODUCCIN AL DERECHO PENAL
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UNIDAD I: INTRODUCCIN AL DERECHO PENAL
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CONOCIMIENTOS
PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
1. Reconoce la evolucin de
la dogmtica de la teora
del delito.
2. Reconoce la diferencia
entre los concursos de
delitos.
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Bibliografa
1.3 La Accin
y el Cdigo
Penal
Anotaciones
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N.1
Recordatorio
Actividad N.1
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TEMA N. 1: LA ACCIN
1.1 L
a accin como concepto previo al derecho penal. la accin como concepto jurdico-penal.
1.1.1 La accin como concepto previo al derecho penal
La concepcin de la accin tuvo sus races constructivas en la antigua filosofa griega, apareciendo con mayor nfasis en la obra de Samuel Pufendorf
(seguidor de las ideas de Aristteles en lo referente a la teora de la accin y
la atribucin) en el siglo XVIII; sin embargo, quien lo introduce al Derecho
penal fue Von Bhmer57 . La concepcin moderna de la accin se origina con
Hegel, en el siglo XIX, que incluye a la imprudencia dentro del concepto de
accin, sin lograr alcanzar la diferenciacin con el concepto de imputacin.
En los primeros tratados de Derecho penal entre los que destaca el clsico
von Feuerbach58 , a quien se debe precisamente el primer Cdigo Penal liberal, esto es, el Cdigo Bvaro de 1813, la accin no era considerada objeto
de especial anlisis. La teora del delito solamente conoca la distincin entre
imputacin objetiva y subjetiva, recin con la dogmtica clsica59 , a Binding,
Beling, Von Liszt y Radbruch, se conoci la concepcin tripartita del delito,
como accin tpica, antijurdica y culpable.
1.1.2 La accin como concepto jurdico-penal
La accin como concepto jurdico penal60 ha sido la base principal para el
desarrollo del sistema de la teora del delito y de la dogmtica penal .
Asimismo, los esfuerzos efectuados para elaborar la nocin de accin se han
materializado en las denominadas teoras de la accin.
Tradicionalmente la accin ha sido considerada como el primer elemento
del delito, aunque actualmente al ser nuestro cdigo penal un derecho penal
del acto y no de autor se encuentra unido a la tipicidad, conocindose como
accin tpica. Los dems presupuestos de punibilidad (antijuridicidad, culpabilidad) son considerados como caractersticas que necesariamente deben
estar relacionados al concepto de accin.
En el Derecho penal contemporneo, esta concepcin suele ser abandonado
por quienes prescinden de la elaboracin de un concepto previo de la accin,
para comenzar a estudiar el delito directamente por criterios normativistas.
Actualmente se viene discutiendo la accin bajo el nombre de imputacin
objetiva, que demuestra la relevancia jurdica de actos causales en la prolongacin o, mejor dicho, la precisin de la controversia relativa al concepto de
accin.
La conducta humana se puede expresar como:
a. Accin: conducta voluntaria realizada con la finalidad de cometer un delito.
b. Omisin: viene a ser el dejar de hacer algo que se deba de hacer por mandato de la ley.
Elementos de la accin penal:
La accin penal tiene los siguientes elementos esenciales:
a. Voluntad: Es cuando el sujeto activo61 quiere cometer un delito.
b. Manifestacin externa de la persona: Es la realizacin por parte del suje57 R
uben Quintino Zepeda. Injusto Penal y Culpabilidad. 1-151. Recuperado en: http://www.inacipe.gob.mx/
stories/investigacion/descargas/CAP%C3%8DTULO%209%20Injusto%20Penal%20y%20Culpabilidad.
pdf
58 Recuperado de: http://es.wikipedia.org/wiki/Paul_Johann_Anselm_von_Feuerbach
59 Recuperado de :
http://www.elprisma.com/apuntes/derecho/escuelaspensamientopenal/default3.asp
60 Viene a ser un mtodo de estudio e investigacin jurdica siendo su objeto de investigacin la norma.
61 Persona fsica que comete la conducta punible o delito.
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como parte del tipo, ya que el dolo es la intencin especifica de un acto antijurdico, y no podemos concebir o identificar la accin humana independientemente de
su finalidad o intencin.158
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de culpabilidad lleno quedara vacio el de tipicidad. Los finalistas podran entonces alegar contra los casualistas que estos dejan vaca la tipicidad167.
Por el momento, es suficiente decir que la teora final de la accin tiene cada
vez ms partidarios, aunque si bien es cierto- no todos acepten los postulados filosficos de los que dicha teora parte; vinculacin del legislador a las estructuras
ontolgicas que no pueden modificar168.
Lo que realmente interesa es que la accin contenida en el tipo penal es una
accin final.
Si no recurrimos al contenido de la voluntad la finalidad- no podremos distinguir la conducta de un humano que mata a otro ser humano de la muerte de la
misma persona a causa de un movimiento ssmico.
Pero tambin para distinguir las acciones humanas unas de otras hay que recurrir a la finalidad: un disparo puede ser una tentativa de homicidio o un simple acto
de caza; solo la finalidad de su autor puede dar sentido a este proceso puramente
causal169.
Por eso la finalidad es vidente ve adonde tiende: la finalidad perseguida170
-, la causalidad ciega.171.
En el campo de la causalidad solo hay causas solo hay causas y efectos, en un
proceso ciego que va al infinito. El nexo de causalidad a nivel cientfico no tiene
una direccin. En lugar, la finalidad siempre es vidente (WELZEL), es decir, tiene
un sentido y se sienta sobre la previsin de la causalidad. El nexo de finalidad toma
las riendas de la causalidad y la dirige.172
Dado que la finalidad se bas sobre la capacidad de la voluntad de prever, dentro de ciertos lmites, las consecuencias del engranaje de la intervencin causal, y
merced a ello dirigirla de acuerdo a un plan a la consecucin del fin, es la voluntad
consciente del fin que rige al acontecer causal, la columna vertebral de la accin
final.173.
De la misma forma, para realizar la tipificacin de la conducta debemos recurrir
desde el principio a determinados elementos subjetivos que la ley exige (nimo de
lucro, por ejemplo).
Ante la lucha entre causalistas y finalistas surge una nueva posicin: la Teora
Social de la accin. Esta teora se presenta como superacin de insuficiencias del
concepto causal y del concepto final de accin para explicar dicen- satisfactoriamente todas las distintas formas de comportamiento relevantes para el Derecho
Penal174.
Para sta teora la accin es segn la versin defendida por Jeschecck- una
conducta humana socialmente relevante, entendiendo por conducta la adopcin de una posibilidad de reaccin que est a disposicin del ser humano con
arreglo a su naturaleza general en la situacin concreta. Socialmente relevante
significa que afecta a la relacin del individuo con su mundo circundante, que le
manifiesta como persona social.
La finalidad y la posibilidad de finalidad sern los dos criterios que, junto al
de trascendencia exterior, concedern relevancia social a un comportamiento humano: la finalidad en los hechos dolosos, y la posibilidad de finalidad en la imprudencia y la omisin. En la imprudencia, porque el hecho causado poda haberse
evitado mediante la conduccin final del proceso, y en la omisin, porque tambin
el no hacer lo esperado poda haberse evitado finalmente.175
Respecto a sta teora, Muoz Conde opina que ...puede ser aceptada en la
medida en que slo atendiendo al contenido de la voluntad del autor se puede
determinar el sentido social de la accin. Pero este concepto de relevancia social es
excesivamente ambiguo y, en ltima instancia, es un dato prejurdico que no interesa directamente al jurista. Lo que a ste le interesa es, en definitiva, la relevancia
tpica.176.
--------------------------------------------------------147 MUOZ CONDE, Francisco.
148
ZAFFARONI, Eugenio R.
149
ZAFFARONI, Eugenio R.
173
WENZEL, Hans.
172
171
170
169
BACIGALUPO, Enrique.
168
167
WELZEL, Hans.
166
WELZEL, Hans.
165
164
163
162
161
160
159
VELSQUEZ, Fernando.
158
VELSQUEZ, Fernando.
157
ZAFFARONI, Eugenio r.
156
155
154
153
VELSQUEZ, Fernando
152
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WELZEL, Hans
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WENZEL, Hans.
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Objetivos
Desarrollo
de contenidos
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ACTIVIDAD N.1
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En el tema anterior tratamos el tema relacionado a la accin penal que guarda relacin
con la tipicidad y complementa a las dems caractersticas que debe reunir cualquier
conducta calificada como delito.
A modo de prembulo recordemos que:
- La sociedad ha escogido aquellas conductas que por su gravedad la afectan, por lo
que las reprime sancionndolas.
- El delito tiene las siguientes caractersticas: tiene que ser una accin u omisin, pueden ser dolosos o culposos y necesariamente deben estar previstos y sancionados
por la ley, en cumplimiento al principio de legalidad.
- Los elementos esenciales del delito son: la tipicidad (conducta o comportamiento),
la antijuridicidad y la culpabilidad.
Por lo expuesto podemos definir al delito como la conducta, tpica, antijurdica en
donde el sujeto activo es culpable. En relacin a la antijuridicidad y culpabilidad en los
siguientes temas se les explicar.
2.1 Tipo legal
La tipicidad viene a ser la adecuacin de una conducta realizada a la descripcin
que de esa conducta se hace en la ley penal. La descripcin a la que se refiere es
aquella que el legislador ha regulado en forma negativa, es decir no quiere que se
cometa en la sociedad. sta regulacin se hace en cumplimiento al principio de
legalidad, en razn a ello cualquier conducta que se desea que no se cometa debe
estar incorporada en la norma penal (convirtindose en un tipo penal), lo que no
permite que la sociedad reprime o sancione conductas que la afecten si antes no
se cumpli con prohibirlas. Estas conductas que se prohben tambin deben de
emitirse tomando en cuenta el principio de mnima intervencin en la sociedad y
el de principio de subsidiariedad penal o ltima ratio, esto por cuanto se busca que
se proteja la sociedad con medios menos lesivos que el derecho penal, quedando
sta aplicacin solo cuando no existe otra alternativa.
Asimismo, en la investigacin que como estudiante realicen se encontraran con
que la tipicidad tambin es empleada en otras ramas del derecho, pero a diferencia
de ellas en el derecho penal adquiere tal importancia que su inexistencia genera
que la conducta sea irrelevante para el derecho penal.
2.2 Tipo legal, bien jurdico y norma
a.Tipo penal
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Es una garanta toda vez que no se permite que se pueda enjuiciar como delito
aquellas conductas que no se adecuen al tipo penal, en cumplimiento al principio nullun crimen nulla poena sine lege, an cuando sea peligrosa para la
sociedad.
Indiciaria:
El tipo penal consiste en la descripcin general de acciones antijurdicas, permitiendo distinguir entre conductas punible de las que no lo son.
Motivadora:
En razn a que los tipos penales contienen prohibiciones y sanciones se busca
que las personas no cometan delitos.
b. Bien jurdico
La definicin de bien jurdico para el derecho en general viene a ser todo aquel
bien material e inmaterial que es sujeto de proteccin legal, pero esta definicin
que es vlido para el derecho en general no lo es para el derecho penal, no sirve
para que el Estado ejerza el ius puniendi, por lo que es necesario reformularlo.
Entonces para el derecho penal el bien jurdico es aquella realidad valorada socialmente por su vinculacin con la persona y su desarrollo.
Asimismo, el bien jurdico cumple las siguientes funciones:
Funcin Instrumental: por cuanto permite clasificar los diversos delitos en torno
a sus respectivos bienes jurdicos.
F
uncin Interpretativa: porque permite interpretar los diversos preceptos a la
luz y desde el prisma del bien jurdico que vienen a tutelar.
F
uncin Poltico Criminal: sirve como lmite al legislador al momento de definir a las conductas como delitos.
El concepto de bien jurdico es comn a todo el mbito del Derecho. Pero dentro del rea
penal cobra una importancia especial, no porque la funcin del Derecho Penal sea otorgar la
tutela jurdica, sino por su particular forma de otorgarla por medio de la amenaza y de la
ejecucin de la pena (von Hippel, Treves); y porque su misin especfica es la defensa ms
enrgica de los intereses especialmente dignos y necesitados de proteccin (V. Liszt, Liszt-Schmidt, Jimnez de Asa)., el acecho, el apuntar, el apretar el gatillo; mientras que en el rayo,
el resultado muerte es la resultante ciega de los componentes causales circunstancialmente
concurrentes.
Guillermo Cabanellas en Diccionario Jurdico de Derecho usual.
c. Norma
Definiremos a la norma penal como toda aquella disposicin que establece el delito y su correspondiente sancin, es decir indica qu conducta est prohibida u
ordenada y amenazada su realizacin o no con una consecuencia jurdica negativa
para el autor.
Para la construccin de una norma penal completa han de considerarse conjuntamente el artculo de la Parte especial y el conjunto de artculos de la Parte general
que hacen referencia a las causas de exclusin de la antijuridicidad. Asimismo, es
preciso recordar que se trat acerca de la norma en el Tema N 2 de la I Unidad.
2.3 Tipicidad y antijuridicidad
Previo al estudio de la antijuridicidad vamos a estudiar la relacin existente entre
ambos.
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As la tipicidad viene a ser la conducta prevista en la ley penal, mientras que la antijuridicidad es la conducta prohibida o no permitida. Asimismo, una conducta tpica
puede no ser antijurdica.
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Este tipo se agota en la realizacin de una accin que, si bien debe ser
lesiva a un bien jurdico, no necesita producir un resultado material o peligro alguno. La cuestin de la imputacin objetiva es totalmente ajena a
estos tipos penales, dado que no vincula la accin con el resultado o con el
peligro de su produccin.
2.5 Tipo legal subjetivo
Con el tipo legal subjetivo lo que se busca es analizar la actitud interna del agente
que ha cometido el tipo penal. El anlisis recae en el dolo, la culpa, los elementos
subjetivos del tipo.
Los tipos se clasifican en dolosos, culposos; comisivos y omisivos.
2.5.1 Dolo (comisin)
El dolo viene a ser la voluntad consciente de realizar una conducta que para
la ley penal es un delito. Asimismo, los delitos dolosos de comisin se caracterizan porque existe una coincidencia entre lo que el autor hace objetivamente (tipo objetivo) y lo que quiere realizar (tipo subjetivo)
a. Elementos:
La conciencia o conocimiento: Basta que el sujeto que realiza la conducta
sepa que est cumpliendo con los elementos del tipo objetivo, por lo que
no se exige que dicha persona sepa que est cometiendo un delito.
La voluntad: Se exige que el sujeto que realiza la conducta lo haga voluntariamente. Para el dolo no es importante saber las razones de la comisin
del delito.
b. Clases de dolo:
Dolo directo o dolo de primer grado: Cuando el sujeto realiza su conducta con un fin y lo cumple, por lo que hay coincidencia entre el resultado
producido y la conducta.
Ejemplo: Juan quiere estafar a Mara y lo cumple.
Dolo de consecuencias necesarias o 2do. Grado: se presenta cuando el
sujeto activo sabe que para realizar un hecho necesariamente tendr que
producirse una consecuencia adicional que se encuentra ligada al resultado. En este caso el sujeto activo asume las consecuencias generadas por el
hecho que comete. Predomina el elemento intelectual o conocimiento.
Dolo eventual: Cuando el sujeto no se representa el resultado sino como
posible. En este tipo de dolo es necesario indagar el fin de los resultados.
El agente se representa el resultado como probable (representacin), pero
adicionalmente, asume voluntariamente este hecho (teora de la voluntad).
c. Ausencia de Dolo: Error de Tipo:
Es tratado en el numeral 6 del presente tema.
Error in persona.
Aberratio ictus.
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su configuracin, este el caso de los elementos subjetivos del tipo, por lo que
si no existen o se presentan estos requisitos, la conducta devendra en atpica,
razn por el cual no puede sancionarse.
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a.Error de tipo.
b.Otras modalidades particulares de error.
A continuacin vamos a tratar el error de tipo:
a. Error de tipo:
Se produce cuando existe un desconocimiento o ignorancia de uno de los elementos del tipo penal. Un ejemplo clsico de este error se presenta cuando Marco y
Juan van de cacera y por razones de estrategia deciden separarse para acorralar a
la presa, pero resulta que Marco cuando estaba en silencio siguiendo a la presa ve
que unos arbustos cercanos se mueve y pensando que era la presa (venado) dispara,
pero al acercarse se da cuenta que era su amigo Juan.
Este tipo de error se diferencia del error de prohibicin67 , por cuanto en el ltimo
de los casos la persona o sujeto desconoce que no puede realizar ciertos actos pero
los hace en la creencia que estn permitidos.
Error vencible y error invencible.
Este tipo de error vencible o invencible se diferencia uno del otro si es que brindndose el cuidado necesario o normal pudo o no pudo evitarse. El error vencible
en caso de probarse eliminar el dolo pero mantendr la culpa; mientras que en el
caso de error invencible, es decir pese a poner toda la diligencia y cuidado no fue
posible evitarlo, eliminar tanto el dolo como la culpa.
a. Error sobre las circunstancias agravantes y atenuantes.
En este caso el error como su nombre lo indica recae sobre circunstancias agravantes y atenuantes.
Como ejemplos podemos mencionar los siguientes casos:
Marco decide matar a Mara por puro gusto, luego lo efecta y cuando es
detenido se entera que Mara era su mam, en este caso a Marco no se le
podra investigar ni sancionar por el delito de Feminicidio (artculo 108-B),
pero si por el delito de homicidio calificado (artculo 108).
Otro de los casos se da cuando Marco pensando que Mara era su mam
decide matarla y lo ejecuta, pero en la investigacin se determina que no era
su mam entonces no le correspondera investigarlo por el delito de Feminicidio sino por el delito de homicidio simple.
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TIPICIDAD
1. TIPO, TIPICIDAD Y JUICIO DE TIPICIDAD.
La tipicidad es la adecuacin de un hecho cometido a la descripcin que de ese
hecho se hace en la ley penal1 seala Muoz Conde; es una operacin mediante
la cual las conductas que se producen son encuadradas dentro de la hiptesis contenida en la ley penal, o sea, se produce un traslado del hecho humano voluntario
real a la descripcin abstracta de la ley.
Cuando el codificador regula en la ley un determinado comportamiento, previamente lo ha valorado en forma negativa, lo cual permitira empezar el anlisis de
las caractersticas del hecho punible con la antijuridicidad2.
No existe conducta que por ms contraria al orden jurdico (antijurdica) y culpable
que sea pueda constituirse como hecho punible si no est debidamente tipificada.
De la amplia gama de comportamientos antijurdicos que se dan en la realidad, el
legislador selecciona conforme al principio de intervencin mnima aquellos ms
intolerables y ms lesivos para los bienes jurdicos ms importantes y los amenaza
con una pena, describindolos en el supuesto de hecho de una norma penal, cumpliendo as, adems, las exigencias del principio de legalidad o den intervencin
legalizada3 contenido en el artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal.
La descripcin que de stos ltimos comportamientos hace el Estado por medio del
legislador, es lo que los alemanes han llamado siguiendo a Beling- Tatbestand y los
italianos Fattispecie Legale4.
Dicha descripcin se realiza dentro del tipo penal. La palabra tipo, proviene del
latn Tipus y este, a su vez del griego Turos5 que significa en trminos generales,
smbolo representativo de una cosa figurada o imagen principal de algo a lo que se
otorga una fisonoma propia6.
El tipo penal es un instrumento legal, lgicamente y de naturaleza predominantemente descriptiva que tiene por funcin la individualizacin de conductas humanas penalmente relevantes (por estar penalmente prohibidas)7.
Se dice que el tipo es un instrumento legal porque es un dispositivo que se encuentra en la ley y no en el hecho punible.
Con el adecuamiento de la conducta al supuesto de hecho contenido en el tipo
penal que a su vez forma parte de la tipicidad- surge la tipicidad; pues se ha producido una identidad entre: la conducta humana y las circunstancias que la rodean,
con la descripcin de la conducta y circunstancias en el tipo penal.
El tipo, como sustantivo, es la descripcin de una conducta a la que se asigna una
pena, en tanto que la tipicidad como adjetivo, es la caracterstica de una determinada conducta a ser adecuada a la descripcin del tipo8.
La tipicidad de una conducta se establece mediante el juicio de tipicidad, siendo
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cindibles. Hasta el causalismo contemporneo debe reconocer que en los tipos hay
claras referencias a lo subjetivo20.
Sintetizando, el tipo es una figura que resulta de la imaginacin del legislador; el
juicio de tipicidad la averiguacin que sobre una conducta se efecta para saber si
presenta los caracteres imaginados por el legislador la tipicidad el resultado afirmativo de este juicio21.
El hecho que una conducta se identifique con un tipo penal no quiere decir que se
ha producido un hecho punible, pues como sabemos, faltara verificar la antijuridicidad de esa conducta; claro est que la tipicidad delimita y enmarca la antijuridicidad22: El tipo desempea una funcin indiciaria de la antijuridicidad, pero no se
puede identificar con ella.
La tipicidad no es exclusiva del Derecho Penal, sino que tambin es empleadas en
otras ramas del ordenamiento jurdico; lo que sucede es que slo en materia penal
alcanza una funcin agotadora y excluyente, de tal manera que su inexistencia hace
que la conducta humana sea jurdicamente irrelevante23, y es que en la esfera del
Derecho Penal la descripcin tpica es absolutamente indispensable por imperativo
constitucional (pargrafo d, inciso 24, art. 2 de nuestra Constitucin Poltica:
Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no est previamente calificada en la ley, de manera expresa e inequvoca como
infraccin punible; ni sancionado con pena no prevista en ley), de tal manera que
el Derecho punitivo est limitado inexorablemente por el marco del tipo, fuera del
cual las acciones y omisiones del hombre le son jurdicamente indiferentes24.
-------------------------------------------1. MUOZ CONDE, Francisco.
2. VELSQUEZ, Fernando.
Tipicidad; pg. 1.
Tipicidad; pg. 7.
6. VELSQUEZ, Fernando.
7. ZAFFARONI, Eugenio.
8. CREUS, Carlos.
9. ZAFFARONI, Eugenio.
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Tipicidad; pg. 2.
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Aberratio ictus: viene a ser una expresin usada en delitos de resultado, por el cual si
bien el sujeto activo dirige su conducta contra un determinado bien jurdico, no consigue lesionarlo, pero si a otro bien.
Anotaciones
Bien jurdico: es aquella realidad valorada socialmente por su vinculacin con la persona y su desarrollo.
Dolo: intencin de cometer un delito (accin tpica).
Iter criminis: locucin latina que significa camino del delito.
Numerus clausus: locucin latina que significa relacin cerrada.
Numerus apertus: locucin latina que significa relacin abierta, es decir admite incorporaciones posteriores.
Teora: se trata de un sistema lgico compuesto de observaciones, mximas y postulados, que tienen como objetivo declarar bajo qu condiciones se desarrollarn ciertos
supuestos.
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Castillo Dvila, William Paco. (2000).Teora General del Hecho Punible. Per.
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Resuelva el siguiente cuestionario, marcando la respuesta correcta en cada caso, para
fijar los conceptos e ideas fundamentales tratados en la Unidad:
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3. La siguiente definicin concibiendo a la accin como la conducta humana voluntaria -movimiento voluntario fsico o mecnico- destinado a producir un cambio en la
realidad vulnerando con ello una norma que lo prohbe, le pertenece a.
a. Finalista.
b. Causalista.
c. Voluntarista.
d. Funcionalista.
4. El siguiente concepto La teora de la causalidad adecuada sostiene que no toda condicin es causa, sino slo aquella o aquellas que resulten adecuadas para producir el
resultado, le pertenece a.
a. Teora de equivalencias de condiciones.
b. Teora de la causalidad adecuada.
c. Teora de la relevancia tpica.
d. Teora de la imputacin objetiva.
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6. La siguiente definicin explica que las estructuras del delito dependen de los fines
y funciones que cumple el derecho en la sociedad y que la finalidad del derecho es
la estabilizacin de expectativas sociales, le pertenece a.
a. Finalista.
b. Causalista.
c. Voluntarista.
d. Funcionalista.
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12. La siguiente definicin viene a ser la voluntad consciente de realizar una conducta
que para la ley penal es un delito, le pertenece a.
a. Dolo.
b. Culpa.
c. Omisin.
d. Ninguna de las anteriores.
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17. La siguiente definicin El tipo penal establece expresamente que la conducta tiene
que realizarse por omisin, le pertenece a.
Recordatorio
a. Omisin dolosa.
b. Omisin propia.
c. Omisin impropia.
d. Ninguna de las anteriores.
20. La siguiente definicin no hay confusin en la persona sino que la ejecucin tuvo
errores, le pertenece a.
a. Error de tipo.
b. Error de prohibicin.
c. Error sobre el proceso causal.
d. Ninguna de las anteriores.
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CONTENIDOS
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PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
1. Valora la importancia de
las causas de justificacin
2. Elabora la estructura de
culpabilidad en el derecho penal
2. Valora la importancia de
reconocer a la culpabilidad como un elemento de
la teora del delito
3. Desarrolla y comprende la
aplicacin de la legtima
defensa en la ley penal
4. Reconoce la diferencia de
la relacin los diferentes
tipos penales dolosos y
culposos
5. Conoce la casustica en el
error de prohibicin
6. Identifica la importancia
de la imputacin objetiva
en Derecho penal
7. Elabora la diferencia entre tipicidad objetiva y tipicidad subjetiva
8. Ordena y contrasta a los
delitos de omisin
9. Conoce los diferentes grados de la culpa
10.
Reconoce la naturaleza
jurdica de los delitos de
peligro
Actividad N.1
Participa en Foro sobre la antijuridicidad y culpabilidad.
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CONOCIMIENTOS
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PROCEDIMIENTOS
4.2 El dolo
4.3 La culpa
4.4 La preterintencional y los
delitos cualificados por el
resultado
4.5 Delitos de Omisin
4.6 Delitos de Peligro
ACTITUDES
Desarrollo
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no tiene otra forma de garantizarle el ejercicio de sus derechos, o, mejor dicho, la proteccin de sus bienes jurdicos.
a. Caracteres de la defensa propia
La defensa propia o de sus derechos abarca la posibilidad de defender legtimamente cualquier bien jurdico.
El requisito de la racionalidad de la defensa exige una cierta proporcionalidad entre la accin defensiva y la agresiva, cuando ella sea posible, es decir,
que el defensor debe utilizar el medio menos lesivo que tiene en sus manos.
As puede defenderse cualquier bien jurdico, a condicin que la defensa no
exceda los lmites de la necesidad.
Requisitos: La agresin, necesidad racional del medio empleado, falta de
provocacin suficiente.
La legtima defensa es una causa de justificacin primaria que est en el Art.
20 inc.360
Tiene requisitos legales, que a falta o ausencia de ellos impide la legtima
defensa.
Agresin ilegtima: es el ataque hacia un bien jurdico tutelado por un hombre. La agresin debe ser una conducta tpica y antijurdica, o sea, un injusto,
para que d pie a quien lo padece para defenderse. Debe ser cualquier bien
jurdico.
Necesidad racional del medio empleado para impedirlo o repelerla, as como
la proporcionalidad en la defensa: frente al ataque el sujeto el sujeto que lo
padece est en condiciones de ejercerla pero debe hacerla en forma proporcional al ataque. La defensa no puede afectar con mayor intensidad de la que
recibe. El medio no es detonante en la proporcin pero hay que utilizar el
menor agresivo. La proporcionalidad est dada por el acto de defensa y el
medio menor agresivo que se tenga a mano. La reaccin de la defensa debe
ser antes o concomitante con la agresin, nunca despus; porque parecera
una venganza y cesa el Estado de necesidad., debindose considerar en otras
circunstancias, la intensidad y peligrosidad de la agresin , la forma de proceder del agresor y los medios de que se disponga para la defensa.
Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende: este debe ser
ajeno a la agresin, no provocarla porque si la provoca no puede ejercer la
legtima defensa. La provocacin debe ser suficiente y esto est dado por las
caractersticas de los sujetos y la intensidad de la misma; no hay un parmetro,
se lo analiza en cada caso en particular.
1.5 Estado de necesidad justificante
Es una situacin de peligro en la que la lesin de un bien jurdicamente protegido aparece como el nico medio para salvar un bien del agente es decir es una
situacin objetiva de peligro inminente o actual para bienes o intereses protegidos
por el derecho, por ello se dice que aparece por la colisin de bienes jurdicos de
distinto valor, en cambio el estado de necesidad exculpante surge cuando los bienes
jurdicos en conflicto son del mismo valor. Mientras que en el estado de necesidad
justificante la ley aprueba el sacrificio del bien de menor valor en el segundo se dice
que la ley no puede inclinarse por ninguno de los bienes que son de igual valor.
60 CDIGO PENAL Edit. Juristas Editores. Edic 2013, Lima Per, Pag 63.
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Est presente en el Art.20 inc.4 del C.P.: el que causare un mal para evitar otro
mayor inminente al que ha sido extrao.
Recordatorio
En este supuesto, el que sufre el mal menor no ha hecho nada contrario al derecho
y, no obstante, debe soportar el mal, porque el que lo infiere se encuentra en una
situacin de necesidad en la que el conflicto fctico le impone una eleccin.
El mal que se quiere evitar puede provenir tanto de una fuerza de la naturaleza
como de una accin humana. Ejemplos: El que viola un domicilio para refugiarse
de un cicln; el que viola un domicilio para escapar de un secuestro. El fundamento general del estado de necesidad justificante es la necesidad de salvar el inters
mayor, sacrificando el menor en una situacin no provocada de conflicto externo.
1.5.1 Requisitos
a. Elemento subjetivo: el tipo permisivo de estado de necesidad justificante
requiere del conocimiento de la situacin de necesidad y la finalidad de
evitar el mal mayor.
b. Mal: por mal debe entenderse la afectacin de un bien jurdico, que
puede ser del que realiza la conducta tpica como de un tercero o incluso
del mismo que sufre un mal menor. El mal puede provenir de cualquier
fuente, humana o natural, entre las que cuentan las necesidades fisiolgicas. Ejemplo: el hambre da lugar al hurto famlico.
c. El mal debe ser inminente: es el mal que puede producirse en cualquier
momento.
d. El mal amenazado debe ser inevitable: de otro modo menos lesivo, de ser
evitable el mal causado no sera necesario.
e. El mal causado debe ser menor del que se quiere evitar: el mal menor se
individualiza mediante una cuantificacin que responde fundamentalmente a la jerarqua de los bienes jurdicos en juego y a la cuanta de la lesin
amenazada a cada uno de ellos.
f. La ajenidad del autor a la amenaza del mal mayor: implica que el mismo no
se haya introducido por una conducta del autor en forma que, al menos se
hiciere previsible la produccin del peligro.
g. El agente no debe estar obligado a soportar el riesgo: quien se halla obligado a sufrir un dao no es un extrao al mal amenazado. Ejemplo: el
bombero no debe renunciar a su vida para salvar los muebles.
h. Necesidad y defensa: La legtima defensa tiene lugar cuando media una situacin de necesidad, lo que la vincula a otra causa de justificacin: estado
de necesidad. No obstante ambas se mantienen separadas.
El estado de necesidad exculpante sabemos que es el que se da cuando entran
en colisin males; no evitndose uno de mayor entidad que el que se causa.
La coaccin ser un estado de necesidad justificante. As si A amenaza de
muerte a B para que mate a C, habr un estado de necesidad exculpante,
pero si A amenaza de muerte a B para que se apodere del reloj de C, el estado
de necesidad en que se encuentra B ser justificante.
1.5.2 Los elementos del estado de necesidad justificante
Situacin de peligro, significa que su titular debe encontrarse en una situacin en la cual uno de sus bienes jurdicos pueda resultar perjudicado, por lo
tanto el peligro debe ser real e inminente para un bien o un inters jurdicamente protegido y que el mal causado sea menor que el que se quiere evitar.
Situacin de necesidad se entiende que no hay otro modo de superar el peligro actual amenazante, se encuentra en la necesidad de sacrificar un bien
jurdico de menor valor. Ausencia de provocacin la situacin de necesidad
no debi ser provocada intencionalmente por el autor, el peligro debe ser
extrao al autor.
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tido un acto ilcito a pesar de haber podido actuar conforme a derecho, el objeto
de este reproche es la actitud incorrecta del autor ante las exigencias del orden
jurdico, actitud que se concreta en el injusto penal.
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hecho a causa del desarrollo incompleto de la psiquis y por ende la aptitud para
entender cabalmente la accin injusta que llevan a cabo.
f. El artculo 20 del Cdigo Penal establece que estn exentos de pena los menores de 18 aos y que adems se establece la figura de la responsabilidad restringida que implica la reduccin prudencial de la pena si el agente se encuentra
en la comisin del hecho punible entre los 18 y 21 aos o es mayor de 65 aos
excepto en los delitos de violacin sexual, trfico ilcito de drogas, terrorismo
agravado, terrorismo y traicin a la patria.
2.5 El error de prohibicin61
2.5.1 A qu llamamos error de prohibicin?
Cuando el agente desconoce la antijuricidad o ilicitud del hecho cometido
es decir cuando el autor cree actuar con arreglo a derecho por desconocer la
norma prohibitiva o conocindola, cree que lo ampara una causa de justificacin permisiva. El error est referido al desconocimiento que tiene el autor
de la desaprobacin jurdico penal del acto, por lo que nicamente basta el
error sobre la antijuricidad material, no siendo necesario el que pudiera recaer sobre la punibilidad correspondiente al acto.
Existen dos tipos de error de prohibicin, el invencible o inevitable que elimina de manera absoluta la responsabilidad (culpabilidad), ya que ocurre cuando el agente actuando con diligencia ordinaria se le es imposible advertir o
prever la antijuricidad de su injusto. El otro tipo de error de prohibicin es el
vencible o evitable cuando el agente estando en posibilidad real y objetiva de
salir de su ignorancia no hace algo al respecto y perpetra el injusto, aqu se le
reprocha al autor no salir de su estado de error teniendo la posibilidad, por
ello se le atenuar la pena.
2.5.2 Modalidades de error de prohibicin
a. Error sobre la existencia de la norma el autor desconoce la existencia de
la norma y en consecuencia ignora la prohibicin recada en su comportamiento como por ejemplo al extranjero que desconoce la norma que
tipifica la tenencia ilegal de armas
b. Error sobre la eficacia de la norma el agente considera inaplicable a su
comportamiento por la creencia errnea de estar amparado por una justificacin, la creencia errnea de una norma de mayor jerarqua, la creencia
errnea de estar amparado por una causa de inculpabilidad y la creencia
errnea de estar amparado por una disposicin autoritativa o por disposicin de la ley.
Error de prohibicin culturalmente condicionado.
Se presenta cuando el agente por causa cultural o de costumbre no est en
condiciones de conocer el carcter delictuoso de su comportamiento o comprendindolo no es capaz de determinarse con arreglo a esa comprensin es
decir el agente conoce la norma de prohibicin pero no la puede internalizar
por razones culturales por lo que no se le puede formular reproche ya que se
encuentra inmerso en otros valores culturales por ello se exime de responsabilidad al agente, por ejemplo: el consumo de masticacin de hoja natural de
coca por la poblacin andina hara una norma prohibitiva de su consumo una
culturalmente incomprensiva para esta poblacin a quien no podra reprochrsele este gnero de consumo ya que no cabria exigirle la comprensin de
la antijuricidad de la conducta de chacchar la coca, como se le conoce a la
prctica de masticacin.
2.6 Situacin de inexigibilidad
La responsabilidad penal no slo decae cuando el sujeto del injusto se encuentra
61 DERECHO PENAL. Edit. EGACAL, Edic 2013 Lima Per, Pag. 274 y ss.
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que pueda urgrsele humanamente para que obre de otro modo, ya que
cualquiera, en idnticas circunstancias obrara de un modo semejante.
b. Supuestos: La obediencia debida puede tener varios supuestos:
Si el sujeto tiene que actuar con intencin de cumplir una orden legtima, si la orden es manifiestamente ilegal o conoce la ilegalidad,
responde por el hecho en concurso con el superior
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Sucesos de la naturaleza.
Peligros que procedan de personas (terror poltico o el comportamiento inhumano de una padre desptico)
El hecho realizado en estado de necesidad no slo resulta exculpado cuando el peligro amenaza al autor sino tambin cuando afecta a un pariente
prximo o a otra persona allegada a aqul, ya que al estar el peligro latente
a alguna persona vinculada al autor por vnculos familiares o estrechas
relaciones personales el sujeto siente el peligro como si el mismo lo amenazase. Sin embargo, hay situaciones en las que no oprime al autor o a
un familiar suyo esa necesidad, y es una necesidad ajena de esa misma
naturaleza la que lo lleva a una contradiccin de deberes (conflicto de
conciencia), al que no puede sustraerse, sin asumir una medida determinada de culpabilidad moral. As tenemos el Ejemplo que cita WELZEL:
en el tramo empinado de una cordillera se desacopla un vagn de carga,
y baja a gran velocidad hacia una pequea estacin situada en el valle, en
la que, circunstancialmente, se encuentra detenido un tren de pasajeros.
En caso de que el vagn de carga siga por la misma va, chocar con aqul
y causar la muerte de un gran nmero de personas. Un empleado del
ferrocarril que prev la desgracia, cambia, en el ltimo momento la aguja
que hace que el vagn de carga se dirija hacia la nica va lateral, en la que
en ese momento descargan algunos obreros un vagn. A consecuencia del
choque, mueren tres obreros, como lo previo el empleado.
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a accin del autor haya sido el nico medio para evitar un mal
mayor.
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II. Evolucin del concepto de culpabilidad de Fernando Velsquez V. en La Culpabilidad y el Principio de Culpabilidad. Pginas 1 al 9.
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carcter normativo sobre una base psicolgica solo fue posible con R. FRANK
(1907)29, para quien dicho concepto se encontraba compuesto por tres elementos: la imputabilidad; el dolo y la culpa; y, las circunstancias bajo las cuales
acta el autor, las cuales se compendian en un concepto superior: la reprochaRecordatorio
bilidad. Por ello dice, un comportamiento prohibido slo se le puede imputar
a alguien, si se le puede formular un reproche por haberlo realizado.
Por su parte, A. HEGLER (1915) concibe la culpabilidad desde el punto de vista
formal como reprochabilidad y materialmente como equivalente al dominio
del hecho, dentro de una sistemtica del delito de rasgos teleolgicos 31(); no
obstante, fue J. GOLDSCHMIDT (1913, 1930) quien, partiendo inicialmente
del examen del estado de necesidad como un problema de culpabilidad, hara
un aporte de importancia a la fundamentacin de la teora normativa y a la
formacin de la concepcin de las excluyentes de responsabilidad, que mucha
influencia ha ejercido en la dogmtica penal posterior32. En efecto, este autor
entendi que el elemento normativo de la culpabilidad estaba constituido por
la contrariedad al deber partiendo de la distincin entre injusto y culpabilidad, aseverando que el primero se configuraba por una norma de accin
(de carcter imperativo) y la segunda por una norma de deber (de carcter
motivador); de ste modo, la culpabilidad es concebida como puro juicio de reproche compuesto por la exigibilidad (deber de motivarse de conformidad con
la representacin del deber indicado en la norma de derecho), y por la no motivacin del sujeto acorde con la representacin del deber jurdico, pasando a ser
la imputabilidad, el dolo, la culpa, y la motivacin normal meros presupuestos
de ella.
[291] Un tercer aporte de trascendencia a la concepcin mixta, objeto de estudio, lo constituyen las elaboraciones de FREUDENTHAL (1922), para quien la
esencia de la culpabilidad radica en el desprecio mostrado por el autor quien se
ha comportado de determinada manera, a pesar de que poda y deba hacerlo
en otro sentido, aadiendo que el criterio limitativo del reproche de culpabilidad est constituido por la exigibilidad de otra conducta adecuada a derecho,
elemento que deriva del postulado segn el cual a lo imposible nadie est obligado ; as las cosas, para este autor la culpabilidad tiene un elemento de carcter tico junto al cual ubica otro de carcter psquico constituido por el dolo y la
culpa.33
Las formulaciones anteriores, permitieron una amplia discusin de la teora
mixta de laculpabilidad bajo los haremos del neokantismo, siendo asimilada por
los ms destacados autores de esta tendencia, aunque con diferentes variantes,
a lo largo de los aos veinte. Muy dicientes al respecto son los desarrollos de E.
SCHMIDT y MEZGER, entre otros, como se ve enseguida. En efecto, para el primero de los nombrados el concepto de culpabilidad se debe deducir de la teora
de la norma afirmando que junto a la funcin del derecho como norma devaloracin se encuentra la no menos significativa como norma de determinacin, lo
cual le permite invocar la contrariedad al deber como concepto central de la
culpabilidad como ya haban planteado otros expositores en los que se apoya34;
esto le posibilit convertir el concepto psicologista de von LISZT en una nocin
de amplio contenido normativo, como se deduce de la siguiente definicin:
culpabilidad es reprochabilidad de una accin antijurdica desde la perspectiva
de la deficiencia del proceso psquico que la ha originado35. De esta manera,
a la culpabilidad del carcter se asocia la concepcin normativa aunque sin olvidar la peligrosidad que ahora es asignada a esta ltima, permitindole reiterar
el concepto material de culpabilidad de su maestro que parta de la asocial
disposicin de nimo del autor36.
[p. 292] Pero, sin lugar a dudas, la ms pulida elaboracin compleja de la culpabilidad37 es la llevada a cabo por MEZGER, el mximo arquitecto del concepto
neoclsico del hecho punible, tal como la plante en 1931/1932 sometindola
despus a diversos ajustes que no comprometen el fondo del planteamiento38;
efectivamente, segn l, acta culpablemente aquel cuya accin jurdicamente
reprobable, es expresin de su personalidad, entendiendo por culpabilidad
el conjunto de aquellos presupuestos de la pena que fundamentan, frente al
sujeto, la reprochabilidad personal de la conducta antijurdica39. Esto supone,
entonces, que el juicio de culpabilidad est referido a una determinada situacin de hecho, es un juicio de referencia, por lo cual puede aadir: en una
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comportarse de manera distinta; nace as, el criterio del poder en lugar de ello
que sirve de contenido material al juicio de reproche46. De esta manera, de la
mano del concepto final de accin, dolo y culpa no son formas de culpabilidad
sino de conducta humana y la teora del delito adquiere una nueva estructura;
Recordatorio
al injusto personal se opone la culpabilidad entendida en sentido puramente
normativo, y al juicio de reproche se le asignan como elementos la imputabilidad, la posibilidad de comprensin del injusto y la exigibilidad de la conducta
conforme a derecho47.
Esta concepcin fue acogida por un buen sector doctrinario sobresaliendo los
desarrollos de MAURACH y ARMIN KAUFMANN. Con l, culmina toda la evolucin del concepto de culpabilidad hasta llegar a la poca actual, en la cual
el debate ha tomado otros rumbos gracias a la irrupcin de diversas corrientes
que, despus de discutir a fondo el principio de culpabilidad, buscan darte a la
categora culpabilidad un contenido distinto.
E. L
a concepcin vigente. Despus de la vertiginosa evolucin sufrida por el concepto de culpabilidad, la doctrina actual se muestra ms preocupada por darle
a este estrato del hecho punible un contenido preciso; por ello, se insiste en
una clasificacin que se fundamenta en las elaboraciones del positivismo sociolgico de finales del siglo XIX, en virtud de la cual debe distinguirse entre los
aspectos formal y material de las diversas categoras delictuales distincin que,
como se recordar, ya efectuaba von LISZT al formular su cuestionable teora
de la [295] culpabilidad por el carcter (cfr. supra B) y cuya utilizacin por la
doctrina posterior, en muy variados y diversos sentidos, no ha estado siempre
exenta de abusos.48
En efecto, el concepto formal de culpabilidad comprende todos aquellos presupuestos que, en un ordenamiento jurdico dado, son indispensables para formular al agente la imputacin subjetiva; mientras que el material busca desentraar
el contenido de esa imputacin, el por qu de la misma49. De sta manera, a la
luz de la discusin actual no basta con decir que la culpabilidad es un juicio de
reproche sino que es indispensable indagar por los presupuestos de contenido
de los cuales depende esa reprochabilidad; en torno a ello, responde la dogmtica contempornea de diversas maneras como no se puede ver a continuacin50.
En efecto, en primer lugar, se entiende la culpabilidad como el poder actuar de
otra manera por lo cual el contenido de esta categora se basa en el poder en
lugar de ello, de donde se infiere que la culpabilidad fundamenta el reproche
personal contra el autor que no ha omitido la accin antijurdica aunque poda
hacerlo, como alguna vez dijera la jurisprudencia alemana51. En contra de esta
postura se ha dicho que no es admisible cientficamente por cuanto, en el caso
concreto, es imposible demostrar la libre autodeterminacin del ser humano
amn de que termina haciendo una simbiosis entre culpabilidad por el hecho y
culpabilidad por el carcter.
En segundo lugar, se afirma que el mencionado criterio debe indagarse a partir
del nimo jurdicamente desaprobado o mejor: culpabilidad es pues reprochabilidad del acto en atencin al nimo jurdicamente desaprobado que se
realiza en l, entendiendo por nimo el valor o disvalor de la actitud [p.
296] actualizada en el acto concreto52. A este criterio, se le puede objetar que
no plantea nada nuevo, dejando el problema en el aire, pues no explica cmo
se desborda jurdicamente el nimo del autor no estando lejos de caer en un
derecho penal de nimo; en todo caso, no puede ser una formulacin mejor
que la del poder en lugar de ello.
Asimismo, en tercer lugar, se postula que el baremo buscado debe partir de la
responsabilidad de la persona por su propio carcter, pues se es culpable por las
cualidades que inducen a cometer el hecho, por ser as; como dice uno de los
ms destacados voceros de esta corriente: en la vida se responde por lo que se
es, sin consideracin de las razones por las cuales esto se ha producido53. Tal
manera de entender el contenido de la culpabilidad, supone una concepcin
determinista del actuar humano como punto de partida, lo cual comporta llevar
el problema planteado hasta unos lmites insostenibles; con razn, se ha dicho
que es una paradoja asignarle a alguien culpabilidad por un estado (disposicin
caracteriolgica) respecto de la cual no es culpable y nada puede hacer54.
Una cuarta alternativa, es el ensayo funcionalista de reemplazar la culpabilidad
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14. Este concepto lo toma de BINDING, a quien cita (Cfr. Das deutsche, pg. 95,
nota 2), concibindola como presupuesto de la culpabilidad mientras que el padre
de la Teora de las Normas la entendi como elemento de la misma.
Recordatorio
15. LISZT, ibdem, pgs. 105, 106 y 108.
16. En efecto, lo dicho se verifica en la 20a. ed. (1913), en la cual dice que la culpabilidad, en el ms amplio sentido, es la responsabilidad del autor por el acto ilcito
realizado, mientras en sentido estricto comprende tan slo la relacin subjetiva
entre el acto y el autor aadiendo que ella slo puede ser psicolgica: pero, si
existe determina la ordenacin jurdica en consideracin valorativa (normativa).
Segn ella, el acto culpable es la accin dolosa o culposa del individuo imputable.
Ello le permiti proponer un concepto material de culpabilidad: ste radica en
el carcter asocial del autor, cognoscible por el acto cometido: es decir, en la imperfeccin del sentimiento del deber social necesario para la vida en comn en el
estado y en la motivacin antisocial, provocada por esa causa (en proponerse un fin
contrario a los fines de la comunidad. Cfr. Tratado, 2, pgs. 387 a 389. Desde luego,
la susodicha nocin material se formula a partir de una concepcin determinista.
(Cfr. pg. 389).
17. ZAFFARONI, Tratado, IV, pgs. 18 y 19.
18. Cfr. ACHENBACH, Historische, pg. 62 y ss.
19. No es fcil agrupar estas posiciones bajo un comn denominador, pues comprenden matices muy diversos: por ello, JIMNEZ DE ASUA, Tratado, V, pg. 135,
prefiere denominarlas como Teoras de la Culpabilidad generalizada y personificada, pues todas ellas tienen de comn el basarse en la personalidad del agente, es
decir, que el carcter culpable se generaliza a todo el juicio y se personaliza en l
la culpabilidad. (Cfr. pg. 136 y ss.).
20. Vase ACHENBACH, Historische, pg. 75 y ss., 123 y ss., 203.
21. MAYER, Die Schuldhafte, pg. 104 y ss.; del mismo Der Allgemeine Teil, pg.
232 y ss.
22. Cfr. Die Schuldhafte, pg. 100.
23. DOHNA, La Estructura, pg. 60. Era, en esencia, lo planteado en otro estudio
previo: Zur Systematik der Lehre vom Vebrechen en ZStW, 27 (1907), pgs. 342
y 343; tambin defendi ste planteamiento STROM (1902). Cfr. ACHENBACH,
Historiche, pg. 80 y ss.
24. TESAR, Die Symptomatische Bedeutung, pg. 196; ello supone concebir el comportamiento delictivo como sntoma de la peligrosidad del sujeto quien traduce
en su actuar un defecto psiquitrico (cfr. pg. 230 y ss., 237).
25. KOLLMANN, Der symptomatische Verbrechensbegriff en ZStW, 28 (1908),
pg. 463.
26. SIEGERT, Grundzge des Strafrechts. pgs. 47 y 48. Este punto de partida fiie
defendido por SCHAFFSTEIN, DAHM, WOLF, entre otros. Cfr. WEBER, Die Entwicklung der normativen Schuldlehre, pg. 43 y ss.
27. En este sentido, ACHENBACH, Historiche, pg. 91.
28. BELING, Grundzge, pg. 30; como es obvio, tal postura se asienta en el libre
albedro corno presupuesto de la culpabilidad (cfr. pg. 32): del mismo. Die Lehre.
pg. 178 y ss.
29. No obstante, ACHENBACH, Historische, pg. 101 y ss., niega que FRANK fuera
el iniciador de una nueva poca en la teora de la culpabilidad y JIMNEZ DE
ASA, Tratado,V, pg. 163, admite que tuvo predecesores.
30. HEGLER, Die Merkmale des Verbrechens, en ZSrW, 36 (1915), pg. 19 y ss.; y
184 y ss.
31. FRANK, ber den Aufbau, pg. 11.
32. GOLDSCHMIDT, Der Notstand, pg. 1 y ss.; del mismo, La concepcin normativa, pg. 3 y ss.
33. Freudenthal, Schuld und Vorwurf. pg. 6 y ss., 27.
34. LISZT/SCHMIDT, Lehrbuch (25a. ed.), pg. 209, invocando a pie de pgina
(nota 4) los trabajos de DOHNA, MAYER, KOHLRAUSCH, GOLDSCHMIDT, entre
otros.
35. Ibdem, pg. 215.
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nada tiene de novedoso, trata de exponer, quiz, con mayor precisin la teora de
la adecuacin tpica65.
d. Enrique Bacigalupo afirma con relacin a la Teora de la imputacin objetiva:
Esta teora que tiende a imponerse ampliamente en la actualidad es consecuencia
de la teora de relevancia. Su punto de partida es el reemplazo de la relacin de
causalidad por una relacin elaborada sobre la base de consideraciones jurdicas y
no naturales (Manual de derecho penal, Ed. Temis, 1996).
e. Gnther Jakobs define la imputacin objetiva diciendo que es el reparto de responsabilidades para establecer a quien pertenece el suceso lesivo, por haberlo creado o haber permitido que tuviera lugar (Mara Gabriela Lpez Iiguez, Teora de
la Imputacin Objetiva en el derecho penal actual, Orden Jurdico Penal, 1999).
3.1.1 La imputacin objetiva y el delito imprudente:
La Teora de la Imputacin Objetiva se vincula en su origen al delito imprudente (culposo). Surgi precisamente para limitar el mbito de la tipicidad
en el delito culposo, excluyendo aquellas conductas descuidadas en las que
el resultado producido por aplicacin de principios teleolgicos de carcter
normativo debe ser considerando un caso fortuito o consecuencia del azar.
La relevancia prctica de la Teora de la Imputacin Objetiva del comportamiento se manifiesta ms bien (aunque no siempre) en el delito imprudente (Jakobs, La imputacin objetiva en derecho penal, Ed. Ad-Hoc, 2002).
Sostiene Roxin, que la tipicidad, la antijuridicidad, y la culpabilidad deben
sistematizarse desde el punto de vista de sus funciones poltico-criminales.
La funcin poltico-criminal del tipo consiste en la realizacin del principio
de legalidad.
3.1.2 Recaudos de la imputacin objetiva:
Segn Roxin es necesario para la imputacin objetiva, verificar tres recaudos:
1) Que la accin del sujeto haya creado un riesgo (peligro); 2)Que ese riesgo
sea jurdicamente desaprobado; 3)Que se haya concretado en un resultado
tpico.
Afirma Roxin que el derecho debe limitarse a la proteccin de los bienes jurdicos. La preservacin de la norma moral como tal, no es misin del derecho
penal siempre y cuando, mediante tales comportamientos nadie se vea perjudicado o importunado en su intimidad. La moral no es un bien jurdico. Con
esta afirmacin coincide Zaffaroni. Al respecto expone:Desde ningn punto
de vista puede ser la moral un bien jurdico. Distingue lo tico de lo moral.
Lo tico est referido al comportamiento social y la moral hace referencia a la
conciencia individual (Teora del Delito).
Con la culpabilidad se trata de averiguar si el sujeto es responsable del hecho
cometido y si existen razones de prevencin que justifiquen la imposicin de
una pena.
3.1.3 Imputacin objetiva, versin amplia de gnther jakobs
Las ideas funcionalistas de Gnther Jakobs, segn Paz M. De la Cuesta Aguado, tienen aceptacin en la Argentina por parte de Sancinetti.
La concepcin de Jakobs se relaciona con una visin funcionalista del derecho penal. Va ms all del tipo objetivo y se manifiesta en todas las categoras
del delito.
Para Jakobs la Teora de la Imputacin Objetiva se divide en dos niveles:1) Por
un lado la imputacin objetiva del comportamiento como tpico y 2) por otro
la constatacin en el mbito de los delitos de resultado de que el resultado
producido queda explicado precisamente por el comportamiento objetiva65 Carlos Creus, Derecho penal, parte general, Ed. Astrea, 1988).
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En el primer nivel de la imputacin objetiva (Imputacin del comportamiento), Jakobs a travs de cuatro instituciones dogmticas concreta el juicio de
tipicidad: 1) El riesgo permitido; 2) Principio de confianza; 3) ProhibicinRecordatorio
de
regreso y 4) Actuacin a propio riesgo de la vctima.
Riesgo permitido: El riesgo permitido es para Jakobs el estado normal de
interaccin, es decir, como el vigente status quo de libertad de actuacin. El
riesgo permitido est y siempre estuvo presente en todos los mbitos vitales.
No es hijo de la tcnica (Gnther Jakobs, La imputacin objetiva en el derecho penal, Ed. Ad-Hoc, 2002).
El riesgo permitido es el resultado del clculo entre costos y beneficios. La
configuracin de la sociedad es el fundamento del riesgo permitido.
Existe el riesgo no permitido cuando el propio derecho lo define como tal
por su peligrosidad concreta o abstracta.
3.1.4 Caractersticas de la teora de la imputacin objetiva
Cancio Meli, sobre las caractersticas de la Teora de la Imputacin Objetiva
trae la opinin de distintos autores entre los cuales destaca las siguientes: a)
Indefinicin sistemtica de la construccin dogmtica; b) Distancia entre la
teora y la prctica; c) Es un enorme pulpo con innumerables tentculos (Manuel Cancio Meli, Lneas bsicas de la Teora de la Imputacin Objetiva,
Ediciones Jurdicas Cuyo, 2001, Pg.24). Un ejemplo de la mencionada indefinicin dogmtica es el siguiente caso: El sobrino que enva al to millonario
al bosque un da de tormenta, con la esperanza que caiga un rayo y lo mate,
para algunos es un caso de atipicidad por la aplicacin de la teora de la adecuacin social de Welzel y para otros, como De la Cuesta Aguado es un caso
de falta de accin por faltar la evitabilidad y la dominabilidad que es esencial
en el concepto de accin.
3.2 Aplicacin de los criterios de imputacin objetiva
Respecto de la Teora de la Imputacin Objetiva David Baign dice: La Teora de
la Imputacin Objetiva puede ser utilizada como correctivo de la insuficiencia de
la adecuacin o de la relevancia con el objeto de decidir, en ciertos casos lmite, la
verificacin de la tipicidad de los delitos de resultado, mediante ciertos parmetros
de imputacin extrados de la propia norma. Debemos reconocer que la imputacin objetiva, amn del papel correctivo del tipo, sirve de eje a la atribuilidad, presupuesto de la responsabilidad, categora esta ltima, que en el sistema diseado
sustituye a la culpabilidad.
Sostiene Baign, adems, en el sistema que propone para las personas jurdicas: a)
que el tipo debe prescindir del dolo tradicional; b) concibe a las causas de justificacin, en la antijuridicidad, sin el elemento subjetivo; c) sostiene en su propuesta
que: en las personas jurdicas el conocimiento institucional y la voluntad social solo
pueden relacionarse con el resultado mediante la imputacin objetiva; d) a la accin de la persona jurdica la denomina accin institucional.
Concretamente propone un nuevo esquema con dos vas de imputacin en el caso
de delitos cometidos por personas jurdicas: a) una para las personas fsicas que la
integra; b) otra para la persona jurdica como unidad independiente.
En la primera se aplicar el modelo de la teora tradicional. En la segunda est la
accin institucional dividida en tres mbitos: normativo, organizativo y econmico.
Respetando la relacin del mandato o prohibicin con la naturaleza de la accin
institucional se pueden mantener las categoras institucionales (de la imputacin
individual) en relacin a los delitos de comisin, culposos y omisivos.
En la accin institucional la toma de decisin integra el tipo. Aunque la ejecucin
sea llevada por terceros ajenos a la persona jurdica esta tiene el carcter de sujeto
activo. En cuanto a la relacin de causalidad no hay diferencia con el sistema tradicional. La imputacin objetiva es la base sin la cual es imposible construir la respon-
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El profesor de la nueva escuela de Bonn Gnther Jakobs, quien es representante del Funcionalismo jurdico-penal, apunta a una renormativizacin de
la teora del delito. En este sentido, Jakobs considera que el sistema de la
imputacin debe elaborarse en la forma como est organizada la sociedad, en
un determinado tiempo histrico, y de acuerdo con los fines y funciones que
cumple el Derecho en una comunidad organizada.
Para Jakobs, en la determinacin del peligro jurdicamente desaprobado
entran en consideracin cuatro instituciones bsicas: el riesgo permitido,
el principio de confianza, la prohibicin de regreso y la competencia de la
vctima. Estas instituciones tienen en comn que excluyen la tipicidad del
comportamiento, porque en virtud de valoraciones sociales que lo legitiman
(riesgo permitido, principio de confianza y prohibicin de regreso), o por la
especial configuracin que la victima le da al hecho (acciones apropio riesgo), el riesgo creado no est prohibido por el ordenamiento jurdico.
Veamos su anlisis y puesta en prctica de dichos criterios en el desarrollo de
casos en nuestra jurisprudencia penal.
a. El riesgo permitido
El fundamento de este instituto radica en la aceptacin social de riesgos,
en pro de beneficios obtenidos y necesidades propias de la actual configuracin social. En este sentido se entiende por riesgo permitido, como
aquellos riesgos mnimos que una sociedad tolera para posibilitar su funcionamiento. De este modo los contactos sociales cuentan con un estndar
normativo que la conducta de la persona est obligada a respetar para no
hacerse acreedora de una responsabilidad. Para la configuracin de un
ilcito se requiere la superacin del riesgo permitido.
b. El principio de confianza
Es un principio general del Derecho que posibilita una correcta divisin
de trabajo en un mbito de intervencin plural de personas. En este sentido el principio de confianza se da cuando, los actores sociales se comportaran de igual manera respetando la norma, satisfaciendo las expectativas
sociales.
Su aplicacin se observa por ejemplo, en el trfico automotor, quin se
comporta conforme a las reglas del trfico, tiene derecho a esperar de los
dems una conducta reglamentaria.
c. La prohibicin de regreso
Existe prohibicin de regreso cuando alguien de manera unilateral desva
hacia fines delictivos, una conducta que es en s misma estereotipadamente inocuo. En este sentido ste instituto dogmtico excluye la participacin
delictiva de quien obra con forme a su rol social.
Tal como muestra la jurisprudencia en cuanto a la exclusin de imputacin
por delito de trfico ilcito de drogas del conductor donde se transportaba
dicha sustancia ilcita, al sealar que No se subsume en el tipo penal del
delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad agravada, la conducta
del chofer de un camin que transporta productos comestibles, al cual se
le encuentra dentro de su carga paquetes conteniendo hojas de coca, en
cantidades superiores a las permitidas por ley, las mismas que pertenecen
a terceras personas, que solicit el servicio de carga al citado chofer. ste
realiza un comportamiento que genera un riesgo permitido dentro de los
estndares objetivos predeterminados por la sociedad, y por tanto, no le es
imputable el resultado, en aplicacin del principio de prohibicin de regreso, ya que acept transportar la carga ilcita, en la confianza de la buena
fe en los negocios y en que estos terceros realizan una conducta ilcita. No
habindose acreditado con prueba un concierto de voluntades con los comitentes, y estando limitado su deber de control sobre los dems en tanto
no era el transportista dueo del camin sino slo el chofer asalariado del
mismo; estando adems, los paquetes de hojas de coca camuflados dentro
de bultos cerrados. Aclarando que el conocimiento estandarizado socialmente y dentro de un contexto que no implique un riesgo no permitido o
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d. Competencia de la vctima.
Este instituto dogmtico se funda en el principio de autorresponsabilidad
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de la persona, en virtud del cual a la vctima se le reconoce una autonoma
responsable sobre su autodeterminacin. Por este criterio de imputacin
se afirma la atipicidad de la conducta de un autor cuando ha sido la propia
vctima la que ha favorecido su autolesin.
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del dolo est en el elemento cognoscitivo, y por lo tanto confirma una teora
normativa del dolo71.
71 SCHNEMANN, Bernd. El Sistema Moderno del Derecho Penal; Editora Tecnos. Espaa. 1991. Pg. 47
72 LAURENZO COPELLO, Patricia. Dolo y Conocimiento, Tiran t Monografas. 1999. Pg. 13.
73 RAGUS I VALLS, Ramn. El Dolo y su Prueba en el Proceso Penal. Editora Bosch. Espaa. 1999. Pg.
62.
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sea la de una imprudencia, es decir que para este autor, la culpa es castigada
por razones poltico criminales como dolo, por lo que estructuralmente la culpa mantiene su esencia, pero poltico criminal se convierte en una imputacin
dolosa.
La presente teora tiene varias arista, empero trataremos de conglomerar todas
ellas para un mejor entendimiento. En esta teora el plus del comportamiento
doloso tiene como esencia la voluntad, en ese sentido el dolo eventual adems
del dolo de consecuencias necesarias, no tendra ningn sustento, porque en el
dolo eventual, no existe ninguna voluntad sobre el resultado y por otro lado, en
el dolo de consecuencias necesarias, la voluntad est presente solamente relacionando a una parte del resultado; es as que sta teora (teora de la voluntad)
no tiene mayor trascendencia, porque el punto de partida volitivo dificulta la
determinacin de manera certera entre la imputacin dolosa y culposa, ya que
la voluntad y todos los elementos que pueden presentarse en la esfera del dominio personal del sujeto, es imposible de verificar, porque esta slo se constituye
dentro del subjetivo interno de la persona, y el pretender ingresar a esta esfera
interna traera problemas dentro de la misma administracin (concretamente
en el razonamiento del juez), porque muchas veces se podra imputar a ttulo
de dolo lo que en realidad es imprudencia o viceversa, esto por la imposibilidad
absoluta de saber cul fue el dato volitivo exacto.
Teora de la representacin.- Para esta teora el plus del establecimiento de un
comportamiento a ttulo de dolo est determinado por la representacin que
asume el autor sobre los elementos del tipo objetivo, es decir que el contenido
del dolo est determinado por elementos cognoscitivos, dejando a un lado la
parte subjetiva frente a su representacin, es decir que a diferencia de la teora
de la voluntad que afirmaba la distincin del dolo en base de la posibilidad o
probabilidad de la afectacin del bien jurdico, para esta teora el dolo solamente
importa la determinacin de los elementos cognitivos, es as que lo resaltante
para esta teora es que el sujeto representndose los elementos integrantes del
tipo penal (especficamente la parte especial) haya querido igualmente, realizar
el comportamiento, sin que esto signifique necesariamente que se deba verificar
la produccin del resultado tpico, es decir para esta teora y todos sus defensores, el conocimiento sobre la posibilidad de la configuracin del resultado sera
el plus de determinacin del dolo.
Percy Garca74 acertadamente hace algunas crticas a esta teora incidiendo en
que esta teora peca de excesiva, porque extienden demasiado el mbito del
dolo, en la medida en que esta saca del mbito de la culpa consiente para formar
parte de las conductas dolosas, adems que en algunos casos los que se representaron la probabilidad del resultado respondern por dolo eventual, mientras que
los indiferentes tendrn una responsabilidad nicamente por culpa; la probabilidad como plus de determinacin de la imputacin a ttulo de dolo es un dato
no verificable difcil de establecer. Esto significa que la representacin al igual
que la voluntad no son criterios propiamente para determinar los lmites entre
la culpa y el dolo.
Como se ha podido apreciar, el establecer o determinar el contenido actual del
dolo, es de suma importancia, pues solo de esa manera estableceremos, contrario
sensu, que si una conducta no se enmarca en una imputacin dolosa, esta ser
imprudente.
Por ello, en principio se debe dejar sentado la consideracin de que el elemento
volitivo (dato psicolgico) no es importante, pues se considera que para determinar una conducta como dolosa, solo es necesario que la conducta se encuentre
dentro de la esfera de la previsibilidad racional del autor, es decir que para poder
determinar la imputacin a titulo de dolo habr que valorarse la conducta del autor tendido presente la capacidad y conocimiento que este tuvo en el momento
inmediato de la realizacin de hecho75. Es ese sentido, consideramos que la dis74 G
ARCA CAVERO, Percy. Imputacin subjetiva en el Derecho Penal. En: Revista Peruana de Doctrina y
Jurisprudencia Penales. N 05. Per. 2004.
75 ZUGALDA ESPINAR, Jos Miguel. La Demarcacin entre el Dolo y la Culpa; En: Anuario de Derecho
Penal. Pg 420
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tincin entre el dolo y la culpa solo est en niveles de probabilidad de la produccin de resultados, esto es el indicador indispensable de la imputacin subjetiva.
4.2 El dolo
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4.3 La culpa
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ca, el deber objetivo de cuidado y el resultado. Por otra parte, el delito culposo
gira en torno a varios puntos: Slo se sanciona a ttulo de culpa, si el delito est
expresamente tipificado en la ley (Art. 12, 2do. prrafo del CP).
El comportamiento del agente debe infringir una norma de cuidado, se debe
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analizar si el comportamiento del agente era el objetivamente debido en la situacin que se le ha presentado para evitar la lesin del bien jurdico. Se debe
tener en cuenta el criterio de previsibilidad.
La capacidad del agente, es decir, se le exige al sujeto el comportamiento objetivamente debido teniendo en cuenta sus caractersticas y capacidades individuales.
Debe existir relacin de causalidad teora de la equivalencia de condicionesentre el comportamiento del agente y el resultado efectivamente producido.
Adems, se debe comprobar la existencia de la imputacin objetiva.
De no haberse producido un resultado lesivo para el bien jurdico, no se sanciona el delito culposo.
4.4 La preterintencional y los delitos cualificados por el resultado
a. Delito de resultado
Es cuando el delito para su consumacin exige un resultado, por ejemplo: para
los delitos contra la vida, el resultado muerte; para los delitos patrimoniales, el
resultado apoderamiento. En el tipo objetivo, vemos que un delito de resultado
posee dos elementos vinculados causalmente: conducta y resultado, por lo que
para que un delito de resultado se consume, la conducta tiene que producir el
resultado previsto en el tipo penal, y querido por el autor. En esta clase de delitos
es admisible la tentativa.
Contrariamente al delito de resultado, es el delito de mera actividad, pues aqu
el delito se consuma con la sola realizacin de la conducta: conducir en estado
de ebriedad, usar un modelo industrial sin autorizacin, etc.
b. Error en el golpe (aberratio ictus).
En esta modalidad especial de desviacin del curso causal, se incluyen los casos
en los que el sujeto dirige efectivamente su conducta contra un determinado objeto que finalmente no consigue lesionar, sino que por un fallo en la ejecucin,
el efecto lesivo termina producindose en otro objeto.
De inicio, debe aclararse que el yerro no se basa en una confusin sobre la identidad o caractersticas de los objetos, sino en la ejecucin del comportamiento.
Ejemplo: Un jugador de ftbol, fuera de s por la marcha del partido, se dirige
al rbitro y lanza un puo contra el rostro de ste, pero no resulta lesionado el
Juez de la contienda sino otro futbolista que se haba interpuesto para tratar de
impedir la agresin.
c. Dolus generalis
Un caso especial de desviacin del curso causal es el denominado dolus generalis, en el que el resultado es producto de una accin dolosa anterior o posterior
a la que el sujeto atribuye eficacia consumativo. Ejemplo. El sujeto activo dispara contra la vctima quien cae inconscientemente, y luego la arroja al mar en
la creencia de que se trata de un cadver. Finalmente, sta fallece a causa de la
inmersin. En el caso inverso, el sujeto activo planea la muerte de la vctima por
ahogamiento, pero sta fallece a causa de la herida que aquel le produjo para
inmovilizara.
d. Error sobre el objeto de la accin (error in persona vel in obiecto)
En estos casos, el autor yerra sobre la identidad o caractersticas del objeto de la
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accin. Aqu, se presentan los supuestos de error in persona, esto es: se confunde
a la vctima, tomndola por otra persona.
El primer supuesto se configura, cuando el error versa sobre una persona protegida de la misma forma por la ley penal que la que se crea atacar, el error ser
irrelevante, porque para el tipo de homicidio, es suficiente que se quiera matar
a otro, y no es preciso conocer la concreta identidad de la victima; as por
ejemplo es irrelevante que Ral mate a Marco creyendo que es Alberto, en este caso no
se excluye la responsabilidad por un delito doloso consumado, ya que se ha afectado al mismo y concreto bien jurdico representado y perseguido por el autor.
De otro modo, el error ser relevante cuando los objetos confundidos no sean
tpicamente equivalentes, de modo que la confusin provoca un cambio de calificacin tpica. Es decir, el hecho equivocadamente realizado puede merecer una
calificacin distinta a la que hubiese correspondido al hecho que se quera ejecutar. Por ejemplo, Pepe mata a Luchin, ignorando que se trataba de su hijo.
Aqu seala Luzn, que si el error sobre la identidad de la vctima era vencible se
apreciar un parricidio imprudente en concurso ideal con un homicidio simple
doloso consumado, mientras que si dicha confusin fue producto de un error
invencible, slo se apreciar un homicidio simple doloso consumado.
4.5 Delitos de omisin
La omisin es una forma tpica de prohibir acciones la conducta debida que hubiera evitado el resultado producido que implica el no haber realizado la conducta
debida que hubiera evitado el resultado producido. En otros trminos, se vulnera
una norma preceptiva que obliga al agente a ejecutar un acto. Ello deviene de la diferenciacin que realiza nuestra norma penal al mencionar la existencia de accin
y omisin. (Art. 11 del C.P.) Por ejemplo: omitir prestar socorro a una persona en
peligro (art. 126 del C.P.).
4.5.1 CLASES DE DELITOS DE OMISIN.
La doctrina ha dividido a los delitos de omisin en dos clases: omisin pura o
propia y comisin por omisin o impropia. En los delitos de omisin propia
la norma preceptiva obliga al sujeto a la realizacin de un determinado comportamiento. Estos delitos se encuentran previamente escritos en la norma
penal. Ejemplo: omisin legal de actos oficiales (Art. 377 del C.P.)
Por otra, en los delitos de omisin impropia la norma obliga al garante a
evitar la produccin de un resultado tpico. Estos delitos no se mencionan
expresamente en el tipo. Ejemplo: el salvavidas que intencionalmente omite
rescatar a otro quien circunstancialmente se est ahogando.
4.5.2 Diferencia entre los delitos denominados comisin por omisin y omisin
por comisin
En la doctrina nacional se equiparn los delitos de comisin por omisin a los
delitos de omisin impropia.
De manera diferente, los delitos denominados omisin por comisin se caracterizan porque en estos el obligado a actuar interviene de manera activa
en el hecho con el propsito de impedir que la accin cumpla su objetivo de
salvar el bien jurdico protegido por la ley. Ejemplo: el cajero de banco que se
embriaga para no impedir que un compaero robe.
4.5.3 Elementos que atribuyen responsabilidad penal en los delitos de omisin propia
En el margen de la atribucin de responsabilidad penal encontramos dos instituciones ya desarrolladas anteriormente: a) imputacin objetiva e b) imputacin subjetiva. En el marco de la imputacin objetiva de los delitos dolosos
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a. Situacin tpica.- este elemento trata de la situacin que genera una determinada conducta. Generalmente, la situacin tpica se encuentra descrita
en su totalidad en la ley penal.
Recordatorio
b. No realizacin de la conducta ordenada.- en este caso el agente no realiza la
conducta ordenada. La comprobacin de esta categora se obtiene a travs
de la comparacin de la accin que realiz el obligado y la que requiere el
cumplimiento del deber de actuar.
c. Capacidad para realizar la accin ordenada.- el agente obligado debe encontrarse en la capacidad pisco-fsica de realizar la accin ordenada. Es sabido, que no se puede ordenar lo fsicamente imposible.
En el marco de la imputacin subjetiva, los delitos dolosos de omisin propia
se atribuyen a ttulo de dolo. Por lo general, el sujeto es consciente de la situacin tpica y de su deber de actuar, e incluso as decide omitir su conducta.
4.5.4 Elementos que atribuyen responsabilidad penal en los delitos de omisin impropia
En el margen de la atribucin de responsabilidad penal encontramos dos instituciones ya desarrolladas anteriormente: a) imputacin objetiva e b) imputacin subjetiva. En el marco de la imputacin objetiva de los delitos dolosos
de omisin impropia encontramos diversos elementos:
a. Posicin de garante.- en este elemento se exige un deber especial de proteccin del sujeto con el bien jurdico. Se considera sujetos garantes a quienes asumen deberes especficos mencionados de accin para mantener
inclumes los bienes jurdicos.
b. Injerencia.- este elemento seala que quien haya creado con su conducta
precedente una situacin de peligro para determinado bien jurdico tiene
el deber de evitar que ese mismo peligro se convierta en una lesin.
c. Deberes de salvacin o auxilio.- este elemento acta cuando los cursos causales peligrosos ya han salido del mbito de organizacin y pueden haber
alcanzado el de la vctima.
d. Aceptacin voluntaria de proteccin.-en este supuesto una persona deposita su confianza en otra y sta la acepta. Se requiere la existencia de una
decisiva dependencia de quien acepta la proteccin y quien la recibe.
e. Relaciones familiares.- se trata de un supuesto de responsabilidad que considera que la relacin familiar genera una situacin de garante con los integrantes de la misma familia.
f. Deberes estatales.- este presupuesto hace referencia a los deberes estatales
expresados en las labores de los funcionarios o servidores pblicos frente a
los bienes particulares sometidos a su competencia.
En el marco de la imputacin subjetiva, los delitos dolosos de omisin impropia se atribuyen a ttulo de dolo. Por lo general, presenta las siguientes
caractersticas: conocimientos de la situacin de garante y conocimiento de la
posibilidad de evitar el resultado
4.6 Delitos de peligro
Es opuesto al delito de lesin, pues el delito de peligro se consuma con la sola
creacin de un peligro.
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una idea clara, didctica y resumida de nuestro punto de vista, sobre donde radicara el elemento principal que marca la diferencia entre el dolo eventual tambin
llamado dolo como indiferencia o dolo condicionado y la culpa consciente o con
representacin, entendida esta como la nica forma de culpa en la que existeRecordatorio
la
proyeccin de un posible resultado, entendidas a la vez estas categoras como extremos de las conductas humanas tanto internas como externas y con un aspecto
tanto de conocimiento como de voluntad; alternativa y conjuntamente presentadas
segn la teora que se adopte, es decir centrar una posicin en lo medular: la
actuacin humana y las provisiones tomadas o no para afrontar las consecuencias
de un resultado positivamente imaginado.
Segn Claus Roxin: existen acciones que tienen una peligrosidad tan grande que
ellas solamente pueden ser entendidas como que por lo menos- han sido realizadas bajo un dolo eventual, dando lo mismo si la delimitacin entre dolus eventualis
e imprudencia consciente se llevara a cabo segn criterios volitivos o cognitivos2.
Postura acertadamente expuesta y que actualmente vendra cobrando fuerza, en
el sentido de establecer que cualquier conducta dolosa, mnimamente es eventual
y tambin en el ltimo extremo, de rechazar una explicacin de la diferencia entre
dolo eventual y culpa consciente va la aplicacin de las teoras volitiva y cognitiva,
pues las mismas presentan ms criterios descriptivos en lo puramente subjetivo ya
sea un actuar con conocimiento y/o voluntad y no resuelven el aspecto de la justificacin existente en la conducta del sujeto que acta con dolo y del que acta con
culpa.
Para Enrique Bacigalupo: la delimitacin del dolo y la culpa se establece segn la
delimitacin del grado y peligro atribuido por el autor a su accin3. En ese sentido
advertimos que el profesor argentino, atribuye una separacin diferenciadora entre
ambas categoras, teniendo en cuenta en primer lugar la intensidad y gradualidad de un determinado accionar subjetivo, pudindose advertir que de esta idea
expuesta se desprende como elemento condicionante en las mismas nicamente
el conocimiento (opta por la teora cognitiva) eso se rescata de su proposicin
dogmtica, pues atribuye al autor un conocimiento directo del mismo sobre su conducta, en otras palabras se trata de un actuar con conocimiento que variara segn
la magnitud del acto y con respecto a las justificaciones de una conducta, menciona
el mismos autor , la mera confianza en la buena suerte o en suposiciones carentes
de fundamento, es la expresin ms clara de la indiferencia respecto a la lesin
jurdica. Si la suposicin tiene una base racional pero apoyada en una precepcin
errnea, que permita afirmar que el autor ha considerado que el peligro no era
concreto se excluir el dolo.
Resulta difcil distinguir el dolo eventual de la culpa consciente4, as tenemos en
la doctrina nacional a Felipe Villavicencio Terreros, quien adoptando una posicin
intermedia entre las teoras del consentimiento y de la probabilidad, refiere que en
el dolo eventual el autor considera seriamente la posibilidad de realizacin del tipo
legal y se conforma con ella. Seguidamente continuando la postura de Santiago
Mir Puig, seala que la diferencia entre el dolo eventual y culpa consciente radica
en que el dolo eventual se presenta cuando el sujeto cuenta con la posibilidad de
produccin del resultado, la culpa consciente cuando el sujeto confa en que el
delito no se producir5.
Como seala Gunther Jakobs, dentro de su famosa teora de los roles, el que acta
por culpa demuestra una total incompetencia para administrar su propio asuntos o mbito de dominio, mientras que el que acta por dolo demuestra un total
desprecio por la norma. Este autor analizando el concepto de dolo eventual marca
una diferenciacin con la imprudencia, en el sentido de remarcar que el primero
no se trata de una voluntad condicionada de accin, sino de que el autor se da
cuenta que una consecuencia secundaria solo se realizar eventualmente incluso
si acaecen todas las consecuencias principales de un actuar querido incondicionadamente. La decisin acerca de lo que en tal situacin es aun dolo y lo que es ya
imprudencia debe adoptarse en consideracin al fin de la separacin entre dolo e
imprudencia, es decir, en consideracin a la distincin entre la causacin del
resultado ms fcilmente evitable y aquella otra evitable con ms dificultad.6
Para internalizarnos en nuestra propuesta y graficar didcticamente la misma , podemos citar a manera de ejemplo : la del conductor que va a salir de viaje en su vehculo y sabe que el radiador est fallando, pero no obstante tener conocimiento de
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desenlace trgico.
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Esta actividad puede consultarla en su aula virtual.
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Abstracto: su definicin precisa que es una realidad que no se percibe por los sentidos.
Recordatorio
Culpa: viene a ser la omisin de una conducta debida o razonable para prever y evitar
un
dao.
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Delito preterintencional: Es aquel delito que tiene lugar cuando se produce un efecto
no deseado y de grado superior al esperado y querido por el propio sujeto activo.
Doctrina: Viene a ser un conjunto coherente y ordenado de enseanzas o instrucciones.
Legitima defensa: Viene a ser cuando una personal (o varias) se defienden por medios
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Jorge Tello Ramrez (2010). La evitabilidad como elemento diferenciador entre el Dolo Eventual
y la Culpa Consciente.1-7. Recuperado de http://www.incipp.org.pe/media/uploads/documentos/laevitabilidadcomoelementodiferenciador.pdf
MINISTERIO DE JUSTICIA - SISTEMA PERUANO DE INFORMACIN JURDICA (SPIJ).
Cdigo Penal. Lima Per. 1991. En: http://spij.minjus.gob.pe/CLP/contenidos.dll?f=templates&fn=default-codpenal.htm&vid=Ciclope:CLPdemo
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a. Tipicidad.
b. Antijuricidad.
c. Dolo.
d. Ninguna de las anteriores.
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6. Identifique a quien le pertenece la siguiente definicin ...perturbacin de la conciencia de tal grado que impida la comprensin normal del carcter delictuoso del
acto:
a. Anomala psquica.
b. Grave alteracin de la percepcin.
c. Grave alteracin de la conciencia.
d. Ninguna de las anteriores.
8. Identifique a quien le pertenece la siguiente definicin ...el agente considera inaplicable a su comportamiento por la creencia errnea de estar amparado por una justificacin:
a. Error de prohibicin culturalmente condicionado.
b. Error sobre la existencia de la norma.
c. Error sobre la eficacia de la norma.
d. Ninguna de las anteriores.
9. Identifique a quien le pertenece la siguiente definicin ...cuando el agente por causa cultural o de costumbre no est en condiciones de conocer el carcter delictuoso
de su comportamiento o comprendindolo no es capaz de determinarse con arreglo
a esa comprensin es decir el agente conoce la norma de prohibicin pero no la
puede internalizar por razones culturales:
a. Error de prohibicin culturalmente condicionado.
b. Error sobre la existencia de la norma.
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13. Identifique a quien le pertenece la siguiente definicin ...Aun cuando el autor haya
creado un riesgo jurdicamente relevante, se excluye la imputacin si se trata de un
riesgo permitido:
a. Exclusin de la imputacin cuando hay disminucin de riesgo.
b. Exclusin de la imputacin en los casos de riesgo permitido.
c. Exclusin de la imputacin cuando no se realiza el peligro.
d. Ninguna de las anteriores.
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19. Identifique a quien le pertenece la siguiente definicin ...En esta modalidad especial de desviacin del curso causal, se incluyen los casos en los que el sujeto dirige
efectivamente su conducta contra un determinado objeto que finalmente no consigue lesionar, sino que por un fallo en la ejecucin, el efecto lesivo termina producindose en otro objeto:
a. Delito de resultado.
b. Aberratio ictus.
c. error in persona v el in obiect.
d. Ninguna de las anteriores.
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CONOCIMIENTOS
PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
1. Toma conciencia de la
importancia de identificar
las fases de la realizacin
del delito
2. Toma conciencia de la
importancia de identificar
las fases de participacin
del delito
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1.4 La tentativa
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1.5 La Consumacin
Tema N.2: Participacin deRecordatorio
Anotaciones
lictiva
2.1 La autora.
2.2 Clases de autora.
2.3 La coautora.
2.4 La participacin.
2.5 La Instigacin.
2.6 La Complicidad.
Lectura seleccionada N.1
1. Autora de William Paco
Castillo Dvila en Teora General del Hecho Punible. Pginas 293 al 302.
Tema N.3: Concurso de leyes
y de delitos
3.1 Unidad y pluralidad de
accin.
3.2 Concurso Ideal de Delitos.
3.3 Concurso real de Delitos.
3.4 Delito continuado.
3.5 Concurso aparente de leyes.
Anotaciones
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ACTITUDES
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Es el proceso de realizacin del delito comprende una serie de etapas de realizacin del hecho punible es decir constituye las etapas de un delito, es un proceso
que parte desde un momento mental (se concibe la idea de cometer el delito)
hasta llegar a un momento externo (se llega a consumar el delito), la construccin
de este proceso delictivo en base a etapas es claro que resulta ser ideal pues en
muchos supuestos media solamente un instante entre la concepcin de la idea y su
ejecucin.
1.1.1 Etapas del iter criminis
La doctrina del derecho penal ha reconocido la existencia de dos etapas:
a. Fase interna y
b. Fase externa.
Se entiende por fase interna a aquella que se encuentra constituida por los
momentos del nimo a travs de los cuales se formaliza la voluntad criminal
y que preceden a su manifestacin. Por otra parte, se entiende como fase
externa a aquella en la cual se comienza a realizar la exteriorizacin de la
voluntad. En otras palabras, es la fase la objetivacin del delito.
a. Momentos de la fase interna. Se reconoce generalmente tres momentos:
L
a ideacin, esto se produce cuando en el sujeto la idea de cometer un
delito aparece en su mente;
L
a deliberacin, esto se da cuando el sujeto inicia la evaluacin de los pro
y los contra que sucederan al momento de ejecutar el delito; y
L
a realizacin criminal, que se produce cuando se constituye la firme
voluntad de cometer el crimen.
b. Momentos de la fase externa. En la fase externa la doctrina ha sealado la
existencia de tres momentos:
Previa a la ejecucin, aqu se producen los actos preparatorios;
E
n el momento de la ejecucin, aqu se ubican la tentativa y la consumacin; y
Posterior a la ejecucin, aqu se produce el agotamiento.
El Iter criminis pasa por las siguientes fases:
Ilustracin 13. Iter Criminis o Fases De Realizacin Del Delito. Fuente: http://4.
bp.blogspot.com/_j5skDZNA9NQ/Sbb4-3rwxcI/AAAAAAAAAMw/t6WTiYONFvc/s1600-h/intercriminis-fases.jpg
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Abstencin total.
Voluntariedad.
Espontaneidad.
Interrupcin: Primero debe demostrarse que comenz el proceso de ejecucin. Debe ser por causas ajenas al sujeto activo en el que debe concurrir
el dolo. Su efecto ser una causal de atenuacin de la pena (Art. 16 del
Cdigo Penal.
b. T
entativa Acabada.- Se da cuando el autor ha realizado todos los actos
necesarios para la consumacin, pero sta no se realiza. Cierto grupo de
la doctrina denomina a esta figura como el delito frustrado. No puede
haber desistimiento en la tentativa acabada, pues como indica el profesor Creus: (...) es indudable que si el autor complet la conducta que el
tipo requiere en lo que compete a su actividad u omisin, ya no puede
desistir. Por ejemplo: una persona dispara cuatro balas sobre su enemigo, pero la intervencin oportuna y rpida de los peritos mdicos impide
que la persona muera. Sin embargo, en la tentativa acabada puede surgir
del arrepentimiento, denominado por cierto sector de la doctrina como
desistimiento activo.
El sujeto activo que inici los actos, ha realizado todos los elementos que
el tipo penal exiga (concluy plan del autor), se han dado todas las condiciones para que se produzca el resultado empero ste no se produce ya
sea por desistimiento o por circunstancias accidentales. Se produce por:
b.1. Desistimiento: De acuerdo a los siguientes requisitos:
T
iene que haber una actividad positiva por parte del sujeto activo
enmarcado a impedir el resultado.
T
iene que haber una voluntad y debe ser presentada en el sujeto
activo antes de que se tenga conocimiento de su actuar ilcito.
D
ebe ser definitivo (Art. 18 del Cdigo Penal.
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2.1 La autora
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Segn la definicin que adopta el Art. 23 de nuestro Cdigo Penal, autor es el que
realiza por s o por medio de otro el hecho punible y los que lo cometan conjuntamente.
2.2 Clases de autora
El Cdigo Penal Peruano se afilia a la doctrina dominante que distingue 3 supuestos de autor: el autor directo, el autor mediato y la coautora:
a. Autor directo: Es el que realiza personalmente el delito, quien tiene dominio de
la accin, pues l mismo realiza la accin tpica. En algunos casos, no bastar el
dominio del hecho para afirmar que la persona tiene la calidad de autor, pues
ser necesario contar adicionalmente, con alguna condicin especial exigido
por el tipo penal. Por ejemplo, en el caso de los delitos especiales: el gerente
de una empresa privada realiza un acto arbitrario que ocasiona perjuicio, sin
embargo, no tendr la calidad de autor del delito de abuso de autoridad, pues
carece de la calidad de funcionario pblico que el tipo penal exige.
b. Autor mediato: Es el que realiza el delito valindose de otra persona, aqu el autor tiene dominio sobre la voluntad de otra persona. Es el autor tras el autor. No
se incluye dentro del concepto de autor mediato, los casos en que ste emplee
fuerza fsica irresistible contra otro, por ejemplo, colisionar su auto contra otro,
para que se produzca el atropello, tampoco se admiten los casos en el que el
autor emplee animales o mquinas. En estos casos el autor responde como autor
directo.
Clases de autora mediata: teniendo en cuenta que la caracterstica del autor
mediato es dominar el hecho, a travs del dominio de la voluntad de la persona
que le sirve de instrumento, las clases de autora mediata son:
Dominio de la voluntad por coaccin: por ejemplo el caso del que amenaza
de muerte a la familia del ejecutor, para que ste cometa un robo u otro delito.
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el acuerdo previo en la realizacin del delito, para que quienes suscriban dicho
acuerdo y realicen su parte (eslabn), sean coautores.
Es de dos clases:
Recordatorio
Primario.- Participa desde los actos preparatorios; su aporte es necesario para que
se realice el tipo penal; pero no tiene el dominio de la voluntad, el hecho, ni la
funcionalidad. Lleva igual sancin que el autor.
Secundario.- Participa desde la ejecucin del tipo penal pero su aporte no resulta significativo en la realizacin del hecho, slo colaboracin no necesaria. Lleva
pena atenuada.
2.4 La participacin
Se entiende por participacin el hecho delictivo realizado por un conjunto de personas a las cuales se les impondr la pena en funcin del modo de intervencin en
la comisin del delito.
El comportamiento del partcipe depende del hecho principal el cual pertenece al
autor, y por lo tanto su infraccin no es autnoma. El tipo del partcipe depende
del tipo principal que se le atribuye al autor.
2.5 La instigacin
Termino que proviene del verbo transitivo Influir en una persona para que realice
una accin o piense del modo que se desea, especialmente si es para que haga algo
malo o perjudicial. fue acusado de instigar las revueltas; en ningn momento les
ha culpado de instigar el mltiple asesinato.
En tal sentido para una adecuada calificacin de los delitos se debe de considerar
este aspecto para determinar la realidad del ilcito.
La induccin la encontramos prevista en el artculo 28 a) Cdigo Penal, en el cual
se consideran tambin autores los que inducen directamente a otro u otros a ejecutar el hecho.
La induccin se caracteriza por ser una forma de participacin parecida a la autora que consiste en que una persona hace nacer en otra la decisin de delinquir a
travs de la persuasin. A diferencia de la autora mediata, quien decide y domina
la realizacin del delito es el inducido. Al inductor se le castiga con la misma pena
que al autor porque aunque sea una forma tpica de participacin, el legislador por
su entidad cualitativa la asimila a la autora.
Requisitos:
a. La induccin se debe de realizar con anterioridad a la ejecucin del delito. Asimismo puede ser concomitante, por ejemplo cuando una discusin se incita a
uno de los que discute a agredir a la parte contraria.
b. Tiene que ser directa, es decir, entre el autor y el inducido debe de existir una
relacin personal e inmediata, a travs de la cual se induzca de manera concreta
a la realizacin de un delito.
Aunque hay un sector mayoritario de la doctrina que no admite la induccin en
cadena, hay algunas resoluciones, como la del Tribunal Supremo 1978/1994, de
7 de diciembre, que si la admite, y que por ella establece el castigo de cooperador
necesario, ya que la induccin debe de ser directa, y por lo tanto no se puede considerar autor al partcipe que no influye de manera directa en la ejecucin del hecho.
a. Ha de ser eficaz. Tiene que tener la suficiente entidad para que el inducido
decida cometer el delito y que al menos inicie su ejecucin.
b. El autor material debe de tener en todo momento la capacidad para poder decidir si comete el hecho delictivo.
c. Tiene que ser dolosa, concurriendo un doble dolo: el de la accin inductora y el
que abarca el delito a cometer.
d. El inducido tiene que comenzar la ejecucin y sino la consuma se le debe poder
castigar, al menos por tentativa. Con respecto al exceso del inducido, el inductor
solo se debe de hacer responsable del hecho inducido y no del resto de delitos
que haya podido cometer el inducido.
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Muoz Conde entiende que no cabe la induccin por omisin ni tampoco por
imprudencia. Por su parte, Mir Puig diferencia entre induccin a un hecho doloso
e induccin a un hecho imprudente.
Induccin a un hecho doloso:
Tipo objetivo: El inductor debe provocar que otra persona realice la produccin
del resultado criminal. La conducta del inducido debe subsumirse en un tipo
doloso de autora.
Tipo subjetivo: Hay un dolo en el inductor segn el cual el inductor quiere que
se produzca el hecho delictivo y que se realice efectivamente el hecho.
Induccin a un hecho imprudente: Es posible si se admite la participacin en hechos imprudentes:
Tipo objetivo: La decisin del autor ha de ser de realizar una conducta imprudente. La conducta del inducido debe subsumirse en un tipo imprudente.
Tipo subjetivo: En el inductor debe concurrir la voluntad de inducir a realizar la
conducta imprudente.
Como seala Bacigalupo, el instigador es quien crea el dolo en la cabeza del autor,
dicho en otras palabras genera la idea de la comisin dolosa del delito en el autor.
Las dos grandes diferencias entre la instigacin comn y la prevista en este artculo
son que: 1. Debe ser pblica. 2. Se dirige a una generalidad de personas.
El verbo tpico es instigar. Puede ser contra un individuo o una institucin, pero
siempre pblicamente, para que los sujetos receptores de esa idea cometan un delito determinado.
La instigacin debe ser seria, por lo que quedan excluidos los simples consejos, la
propaganda de ideas, las manifestaciones indeterminadas o accidentales, las sugerencias ambiguas o veladas. En definitiva la instigacin debe ser clara, determinada
y revelar la intencin del sujeto activo de que el delito se cometa.
2.6 La complicidad
Puede definirse como aquella contribucin o auxilio al hecho, anterior o simultnea, que ha sido til para la ejecucin del plan del autor. Tambin, puede definirse
a la complicidad como el acto por el que dolosamente se pone una condicin
del hecho, coincidiendo en la resolucin delictuosa, sin cumplir la accin tpica,
ni valerse de otro para ejecutarla. Es un actuar doloso en un hecho doloso, una
aportacin consciente a la tarea que se sabe y quiere comn.
En este sentido, es suficiente con un auxilio que facilite o haga ms expedita la
ejecucin del hecho, sin ser esta ayuda necesariamente material, pudiendo ser intelectual o moral.
a. Cmplices primarios o necesarios: Dos elementos configuran esta forma de participacin: a) la intensidad objetiva de su aportacin al delito; sin l el hecho
no se hubiera podido cometer. b) El momento en que realiza la contribucin;
quien pone una condicin sin el cual el delito no hubiera podido cometerse
slo ser punible si el agente no toma parte en la ejecucin, sino slo en la
preparacin del hecho. Si intervino en la ejecucin seria coautor, pues con una
aportacin decisiva, hubiera tenido el dominio del hecho. Por ejemplo el Gerente de un banco que brinda a los autores antes de la ejecucin la combinacin
de la caja fuerte, que estos utilizaran en la ejecucin del asalto, es cmplice
necesario. Si, en cambio, el gerente concurre con los autores a la ejecucin del
hecho y abre la caja, aprovechando su conocimiento de la clave, ser coautor,
pues habr tenido el dominio del hecho hasta el final.
b. Cmplices secundarios o no necesarios: El segundo prrafo del artculo 25 del
Cdigo Penal establece que a los que, de cualquier otro modo, hubieran dolosamente prestado asistencia, se les disminuir prudencialmente la pena. En
este sentido, el cmplice secundario es el que ha prestado una colaboracin que
no es indispensable parasentido, el cmplice secundario es el que ha prestado
una colaboracin que no es indispensable para la comisin del delito.
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Complicidad anterior o paralela a la ejecucin: La palabra cooperar significa aportes acordados anteriores o simultneos a la ejecucin del delito. El carcter convenido de esta ayuda la diferencia del mero auxilio que es un simple socorro
o
Recordatorio
amparo.
Complicidad por actos posteriores al hecho: Se trata de prestar una ayuda posterior cumpliendo una promesa previa al hecho, de otro modo sera encubrimiento.
Esta ayuda posterior a la ejecucin del hecho comprende a los cooperadores necesarios y no necesarios.
La complicidad es de dos clases:
Primario.- Participa desde los actos preparatorios; su aporte es necesario para que
se realice el tipo penal; pero no tiene el dominio de la voluntad, el hecho, ni la
funcionalidad. Lleva igual sancin que el autor.
Secundario.- Participa desde la ejecucin del tipo penal pero su aporte no resulta
significativo en la realizacin del hecho, slo colaboracin no necesaria. Lleva pena
atenuada.
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1. Autora de William Paco Castillo Dvila en Teora General del Hecho Punible.
Pginas 293 al 302.
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1.2.1 Concepto
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El autor no necesita cumplir por sus propias manos el hecho en cada una de
sus fases, sino que se puede servir para ello no slo de instrumentos mecnicos, sino tambin poner para sus fines el actuar de otro, en cuanto slo l
posee el dominio del hecho respecto de la realizacin del tipo49.
La doctrina alemana ha creado una especial categora de autores, el denominado autor mediato50 y se presenta cuando el hecho punible no se realiza
por el agente de modo personal y directo sino acudiendo a fuerzas vitales
extraas a su persona que emplea a modo de instrumento para su perpetracin51 requirindose en l la presencia del dominio del hecho.
La autora mediata se caracteriza como dominio de voluntad, pues alguien
realiza el tipo penal, pero no se propia mano, sino mediante otra persona que
le sirve a estos fines, que no puede oponer resistencia a la voluntad dominante del hecho del otro y, por lo tanto, es designada como herramienta en
manos de ste52. El autor mediato domina el hecho mediante el dominio del
otro (instrumento) que realiza el tipo en forma inmediata53.
El concepto de autora mediata aparece por primera vez con la obra de
Stbel, be die Teilnahme mehrerer Personem an einemen Verbrechen (sobre la participacin de varias personas en un delito), publicada en 182854, y fue creado
para llenar vacos de la punibilidad, que se haban originado en parte por el
estado de la legislacin y en parte a travs de la dogmtica55.
El autor mediato responde como si hubiera ejecutado por s mismo la accin
que realiza el autor inmediato56. Pero la autora mediata no necesita de
la presencia de una autora inmediato, pues el que hace de instrumento
puede no poseer el dominio del hecho, tal como ocurre en los supuestos en
que acta sin dolo.
Dominar fcilmente el hecho es llevar a cabo, por medio de un actor final, la
propia voluntad de realizacin (el dolo tipo), por eso falta en el actor inmediato, que obra sin dolo de tipo, y es propio del que est detrs, que con dolo
de tipo manda realizar el resultado tpico a travs de un tercero que obra sin
dolo en relacin a ese resultado, y es indiferente si el tercero acta con o sin
lesin del cuidado objetivomexigido57.
Por ejemplo: un mdico entrega con voluntad homicida a una enfermera una
inyeccin de morfina demasiado fuerte, para ser aplicada a un enfermo. Ella
la inyecta sin barruntar su efecto y el paciente muere.58
Aqu el mdico es autor mediato; la enfermera, si el empleando el cuidado requerido no reconoce el exceso de la dosis es absolutamente inculpable pues
no tiene el dominio final del hecho59, de lo contrario sera autora culposa.
Para esta forma de autora el dominio del hecho requiere que todo el proceso
se desenvuelva como obra de la voluntad rectora del hombre de atrs quien
gracias a su influjo- debe tener en sus manos al intermediario60. Por eso el
hombre de atrs es aqu el nico causante del hecho al que puede imputrsele como propio, puesto que el instrumento, pese a hallarse ms prximo a
la consumacin, no puede disputarle la pertenencia del mismo61.
1.2.2 Casos de Exclusin
En los casos que el sujeto empleado como instrumento posea el dominio del
hecho o lo comparte con el supuesto autor mediato o un tercero, debeos
apreciar cualquier otra forma de concurso de personas en el delito.
La figura de la autonoma mediata no es admisible en los delitos culposos
porque en ellos como ya expresramos- no existe dominio del hecho.
Para poder apreciarla debe tratarse de un tipo penal que no requiera realizacin corporal o personal de la accin tpica por parte del autor (de propia
mano de los que slo puede ser autor el que los ejecuta inmediata y corporalmente62-), o una caracterstica especial en el autor [delicta propia], o un
elemento subjetivo del tipo de carcter especial (delitos de intencin)63.
Tampoco nos encontraremos frente a la figura tratada si se trata de organi-
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zaciones delictivas, en las cuales las rdenes criminales son dadas desde la
cspide de la jerarqua y deben ser ejecutadas por los subordinados64, aqu
observaremos una caso de coautora. As, por ejemplo: el capo de la organizacin mafiosa que ordena al jefe de los asesinos (sicarios) la seleccinRecordatorio
de
uno de sus hombres para dar muerte a un dirigente poltico determinado65.
Si acta alguien como rgano de representacin autorizado de una persona
jurdica, como socio representante autorizado de una sociedad mercantil o
como representante legal de otro y realiza el tipo legal de un delito, es responsable como autor, aunque los elementos personales especiales que fundamentan la penalidad de este tipo no concurran con l, pero s en el representado66; as lo contempla el artculo 27 del Cdigo Penal vigente.
1.2.3 Supuestos de Autora Mediata
La subordinacin a la que nos hemos venido refiriendo puede proceder por
coaccin, error, incapacidad de culpabilidad, o sencillamente por la actuacin de buena fe por parte del instrumento67.
1.2.3.1
1.2.3.2
1.2.3.3
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b. En un segundo supuesto, puede suceder que una persona cometa varios hechos
o conductas punibles que configuran tipos penales distintos, lo que devendra
en una pluralidad de acciones.
Los supuestos sealados son conocidos doctrinariamente y legislativamente como
concursos de delitos y en consideracin a ello ameritan un tratamiento normativo
especial para hacerlos frente mediante el ius puniendi que nos permita determinar
las consecuencias jurdicas que acarrean.
Estos concursos de delitos son dos:
a. Concurso ideal de delitos.
b. Concurso real de delitos
En razn a esta diversidad en los siguientes numerales se van a estudiar los casos de
concursos que se presentan y la solucin que la legislacin nacional y la doctrina
han establecido, para lo cual en el siguiente cuadro se muestran de manera grfica
las diferencias existentes.
Ilustracin 15. Diferencia entre concurso real e ideal de delitos. Fuente: Margarita
Martnez Escamilla y otras. (2012). Derecho Penal. Introduccin Teora Jurdica
del Delito. Materiales para su docencia y aprendizaje, Universidad Complutense de
Madrid. Madrid Espaa.
Asimismo, tambin se aprecia que al ser ambos concurso de delitos tienen la semejanza de que en ambos casos se han cometido diversos delitos por los cuales se va a
investigar y sancionar al sujeto activo.
Asimismo, cabe mencionar que nuestro cdigo penal en su artculo N 51 considera tambin el concurso real retrospectivo, que si bien no va a ser objeto de desarrollo en el presente manual lo publico para conocimiento.
Artculo 51.- Concurso real retrospectivo
Si despus de la sentencia condenatoria se descubriere otro hecho punible cometido antes
de ella por el mismo condenado, ser sometido a proceso penal y la pena que fije el juez
se sumar a la anterior hasta un mximo del doble de la pena del delito ms grave, no
pudiendo exceder de 35 aos. Si alguno de estos delitos se encuentra reprimido con cadena
perpetua, se aplicar nicamente sta, sin perjuicio de fijarse la reparacin civil para el
nuevo delito.
Cdigo Penal.
3.2 Concurso ideal de delitos
El concurso ideal de delito ha sido definido por nuestro cdigo penal en su artculo
N 48, como:
Artculo 48.- Concurso ideal de delitos
Cuando varias disposiciones son aplicables al mismo hecho se reprimir hasta con
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ste tipo de concurso de delitos doctrinariamente se puede presentar de las siguientes formas:
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a. Concurso ideal de delitos heterogneo: cuando una conducta punible configura dos o ms tipos penales iguales.
b. Concurso ideal de delitos homogneo: cuando una conducta punible configura
dos o ms tipos penales iguales.
Este tipo de concurso de delito tiene las siguientes caractersticas:
a. Se produce a consecuencia de una sola conducta punible o hecho.
b. Esa sola conducta punible viola o incumple varios tipos penales.
c. Produce el aumento de la pena.
d. La pena mxima a imponerse no debe sobrepasar o exceder los treinta y cinco
aos59.
e. La pena a imponerse es ms benigna que para el caso del concurso real de delito.
De todo lo antes expresado se infiere que ste tipo de concurso de delitos se diferencia del concurso real porque con una sola conducta punible o hecho se cometen varios delitos.
Como ejemplo del concurso ideal de delitos les propongo el siguiente: Marco decide robar en una casa de cambio de monedas, para lo cual con una pata de cabra y
dems instrumentos abre la puerta y la caja de seguridad, ya dentro sustrae dinero,
joyas, microcomputadoras y una mquina para contar dinero.
En Espaa y en algunos otros pases existe la figura del concurso medial de delitos,
como un derivado o subtipo del concurso ideal, el mismo que se presenta cuando
una de las infracciones sea el medio necesario para cometer otra conducta punible,
aunque como lo dicen Margarita Martnez Escamilla, Mara Martn Lorenzo y Margarita Valle Mariscal de Gante60 estructuralmente se tratara de concursos reales
de delitos.
3.3 Concurso real de delitos
El concurso real de delito ha sido definido por nuestro cdigo penal en su artculo
N 50, como:
Artculo 50.- Concurso real de delitos
Cuando concurran varios hechos punibles que deban considerarse como otros tantos delitos independientes, se sumarn las penas privativas de libertad que fije el
juez para cada uno de ellos hasta un mximo del doble de la pena del delito ms
grave, no pudiendo exceder de 35 aos. Si alguno de estos delitos se encuentra
reprimido con cadena perpetua se aplicar nicamente sta.
ste tipo de concurso de delitos doctrinariamente se puede presentar de las siguientes formas:
a. Concurso real de delitos heterogneo: cuando las conductas punibles configuran tipos penales diferentes.
b. Concurso real de delitos homogneo: cuando las conductas punibles configuran tipos penales iguales.
Este tipo de concurso de delitos tiene las siguientes caractersticas:
a. Se produce a consecuencia de varias conductas punible.
b. Cada conducta punible es considerado como un delito independiente de los
otros.
c. Produce el aumento de la pena, siendo esta ms gravosa que la contemplada
59 E
sto por cuanto el artculo N 29 del Cdigo Penal dispone que la pena privativa de la libertad no puede
exceder de los treinta y cinco aos.
60 Margarita Martnez Escamilla y otras. (2012). Derecho Penal. Introduccin Teora Jurdica del Delito. Materiales para su docencia y aprendizaje, Universidad Complutense de Madrid. Madrid Espaa.
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d. En todo caso la pena mxima a imponerse no debe sobrepasar o exceder los
treinta y cinco aos61 , salvo en el caso de que se encuentre penado con cadena
perpetua en cuyo caso solo se impondr una sola cadena perpetua62 .
Como ejemplo del concurso real de delitos les propongo el siguiente:
Cuando Marco, quien es funcionario pblico, dispone sin autorizacin que el dinero asignado para la compra de equipos informticos sea utilizado para la compra
de uniformes para el personal de secretarias de la Institucin (lo que constituye
malversacin de fondos); posteriormente, en el mismo cargo acepta dinero de un
proveedor del Estado para aprobar unas bases administrativas (constituye cohecho
pasivo impropio), en este caso se ha configurado la comisin de un concurso real
de delitos.
Como se aprecia del artculo N 50, el concurso real se haba configurado solo
para delitos, pero nuestros legisladores han considerado que tambin el concurso
real sea aplicado para falta, mediante el artculo N 50-A, el mismo que tiene sus
particularidades.
Artculo 50-A.- Concurso real de faltas
Cuando se realiza una pluralidad de acciones que deban considerarse como faltas
independientes que perjudican a varias personas e infringen el mismo precepto
penal o preceptos de igual o semejante naturaleza, ser sancionado como autor del
delito correspondiente y se le impone la pena privativa de libertad prevista para
este, teniendo en cuenta el perjuicio total causado. (*)
(*) Artculo incorporado por el Artculo 2 de la Ley N 29407, publicada el 18 septiembre 2009.
3.4 Delito continuado
Este tipo de delito denominado continuado se diferencia de los concursos de delitos, por cuanto a diferencia de ellos, en este caso existe un solo delito (aunque pareciera que hubieran varios delitos) pero realizado por una pluralidad de acciones
o conductas punibles realizado en diferentes momentos.
El delito continuado se encuentra contemplado en el articulo N 49, el mismo que
lo define como:
Artculo 49.- Cuando varias violaciones de la misma ley penal o una de igual o
semejante naturaleza hubieran sido cometidas en el momento de la accin o en
momentos diversos, con actos ejecutivos de la misma resolucin criminal, sern
considerados como un slo delito continuado y se sancionarn con la pena correspondiente al ms grave. Si con dichas violaciones, el agente hubiera perjudicado
a una pluralidad de personas, la pena ser aumentada en un tercio de la mxima
prevista para el delito ms grave.
La aplicacin de las anteriores disposiciones quedar excluida cuando resulten
afectados bienes jurdicos de naturaleza eminentemente personal pertenecientes
a sujetos distintos.
Presenta las siguientes caractersticas:
a. Deben de haberse ejecutado una pluralidad de acciones o conducta punibles.
b. La norma violada o tipo penal cometido debe ser el mismo o de semejante naturaleza.
c. Debe ser cometido por un nico sujeto activo.
d. El sujeto pasivo debe ser el mismo.
Como ejemplo de ste tipo de delito continuado tenemos el siguiente caso: Cuando Jorge que labora como guardia de seguridad en un almacn de ropa de una
empresa en el horario nocturno, procede a robar sistemticamente ropa todas las
61 E
sto por cuanto el artculo N 29 del Cdigo Penal dispone que la pena privativa de la libertad no puede
exceder de los treinta y cinco aos.
62 A diferencia de otros sistemas penales, como por ejemplo el de USA en el que si se puede sumar las penas
pudiendo en algunos casos exceder el promedio de vida de un humano, pues se han visto penas de dos a ms
cadenas perpetuas.
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a. Teora de la ficcin: Teora que consiste en que si bien se han producido una
pluralidad de delitos (concurso real) estos se pueden fusionar en uno, si es que
el bien jurdico afectado es el mismo.
b. Teora Realista: Esta teora indica que el delito continuado supondra una mitad
real de accin, en cuanto a que los actos parciales responden a un solo designio
criminal.
c. Teora de la realidad jurdica: manifiesta que el delito continuado es una creacin del derecho que, cuando no se halla previsto en la ley, se fundamenta en el
derecho consuetudinario.
3.5 Concurso aparente de leyes
El concurso aparente de leyes conceptualmente vendra a la aparente aplicabilidad
de varias leyes a un hecho o conducta delictuosa.
Concordando con el Dr. Luis Miguel Bramont-Arias Torres64 , en el presente caso
se tratara de una apariencia pues lo que en verdad se presenta es un problema de
interpretacin, toda vez que a la conducta delictiva solamente se le puede aplicar
una ley penal y no dos o ms, en razn a que se vulnerara el principio de Nem Bis
In dem, lo que produce que la ley preferente desplace a las dems leyes.
Como ejemplo de ste concurso aparente de leyes propongo el siguiente caso:
El caso de Mara, quien mata a su padre, en este caso aparentemente existira un
concurso aparente de leyes, pues se podran aplicar el artculo N 106 que trata del
delito de homicidio como el artculo N 107 que tipifica el delito de parricidio
En este ejemplo es claro advertir que no se tratara de un concurso aparente de
leyes, en razn a que si bien los dos tipos penales tratan acerca de dar muerte a
una persona, sobre los hechos y las normas aparentemente aplicables debe hacerse
una interpretacin, de lo cual concluimos que el delito preferente ser el de parricidio (por la relacin existente hija-padre entre el sujeto activo y el sujeto pasivo)
desplazando al delito de homicidio, que es usado cuando no existe ningn tipo de
relacin entre los sujetos.
A continuacin y siguiendo lo sealado en la doctrina, se van a exponer los principios que nos servirn para determinar la norma preferente y la norma desplazada.
3.5.1 PRINCIPIO DE ESPECIALIDAD:
Este principio obliga a que cuando se presente un concurso aparente de
leyes, el rgano jurisdiccional al momento de analizar los hechos delictivos
debe dar preferencia de aplicacin a aquella norma que mejor se ajuste a ella.
Esta preferencia conlleva a que se prefiera una ley especial a una ley general,
como sucedi en el caso del ejemplo, en el que se dio preferencia a la ley especial de parricidio y se dej de lado la norma general de homicidio.
3.5.2 Principio de subsidiaridad:
Este principio se encuentra formulado bajo la hiptesis de que se presente el
caso en el cual la ley especial no pueda ser aplicada entonces ser de uso la ley
subsidiaria. La inaplicacin de la ley penal especial se puede dar por ejemplo
cuando del anlisis de los hechos estos no cumplen con los supuestos estable63 P
ierina Barbosa Snchez (2005). UNIDAD Y PLURALIDAD DE DELITOS (6), Revista Derecho y Cambio Social. Recuperado de http://www.derechoycambiosocial.com/revista006/pluralidad%20de%20delitos.htm
64 Luis Miguel Bramont-Arias Torres (2003). Interpretacin de la ley penal, Derecho y Sociedad, XIV(20), Recuperado de http://blog.pucp.edu.pe/item/24340/interpretacion-de-la-ley-penal.
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Como se aprecia pese a estar debidamente comprobado la conducta tpica, la antijuricidad y la culpabilidad, es necesario la existencia de la punibilidad65 , pues ella
expresada en la ley antes sealada dispone que solo los contrabandos mayores a
Cuatro (4) UIT sern considerados delitos, por lo que los que estn debajo de Recordatorio
ese
monto solo constituyen faltas administrativas, lo que nos lleva a entender que la punibilidad por diversas razones como puede ser la proteccin a la sociedad (nivel de
afectacin que el hecho produce en la sociedad) puede disponer que no se sancin
penalmente ciertas conductas.
4.2 La determinacin de la pena
Luego que se ha establecido la responsabilidad penal de un sujeto activo (autor o
partcipe), se procede a determinar el tipo de pena y su extensin como consecuencia de la responsabilidad encontrada, siendo este procedimiento uno de naturaleza
tcnica y valorativa a cargo del rgano jurisdiccional. Asimismo, debemos recordar
que cada infraccin penal cuenta con su respectivos lmites y tipos de sanciones
a imponer, por lo que es responsabilidad de rgano judicial el de valorar la pena
tomando en cuenta dichos lmites previamente sealados.
Para una mejor comprensin acerca de la determinacin de la pena, tomaremos
lo sealado por la Sala Penal Nacional en el proceso Exp. N A.V. 19200166 (Caso
Fujimori) en concordancia con los fundamentos jurdicos del Acuerdo Plenario
nmero 12008/CJ11667 de las Salas Penales de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, que sealan las siguientes etapas o fases:
a. En la primera etapa se deben definir los lmites de la pena o penas aplicables.
Se trata de la identificacin de la pena bsica, en cuya virtud corresponde establecer un espacio punitivo que tiene un mnimo o lmite inicial y un mximo o
lmite final.
b. En la segunda etapa se debe identificar la pena concreta dentro del espacio y
lmite prefijados por la pena bsica en la etapa precedente. Se realiza en funcin
a la presencia de circunstancias legalmente relevantes y que estn presentes en
el caso.
Las circunstancias son factores o indicadores de carcter objetivo o subjetivo que
ayudan a la medicin de la intensidad de un delito, cuya esencia permanece intacta.
Las circunstancias sujetas a evaluacin son clasificadas:
Por su naturaleza:
Comunes o genricas: Son las circunstancias que se regulan en la Parte General
del Cdigo Penal y que pueden operar en la determinacin de la pena concreta de
cualquier tipo de delito. (principalmente reguladas en el artculo N 46 del Cdigo
Penal)
E
speciales o especficas: se regulan en la Parte Especial y en conexin funcional
slo con determinados delitos. (ejemplo artculo N 108)
o Por su efectividad:
A
tenuantes: aquellas que por sealar un menor desvalor de la conducta ilcita
realizada o un menor reproche de culpabilidad sobre el agente de la misma,
producen como efecto la consideracin o aplicacin de una pena menor.
A
gravantes: las que por indicar un mayor desvalor del comportamiento antijurdico ejecutado o un mayor reproche de culpabilidad sobre su autor, generan
como efecto la conminacin o imposicin de una pena ms grave.
M
ixtas: frente a la existencia simultnea de circunstancias agravantes y atenuantes, la posibilidad cuantitativa de la pena deber reflejar un proceso de compensacin entre factores de aumento y disminucin de la sancin, pudiendo, de
esta manera, ubicarse la penalidad concreta en el espacio intermedio entre los
lmites inicial y final de la pena bsica.
Por su relacin con la pena conminada:
Cualificadas
Privilegiadas
65 Se refiere a circunstancias relacionadas al hecho establecidas por poltica criminal.
66 http://spij.minjus.gob.pe/informacion/coyuntura/Sentencia_Fujimori/P3C3_Pena.pdf
67 http://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/519c64004075b9ebb67ff699ab657107/Acuerdo+Plenario+1-2008.
pdf?MOD=AJPERES&CACHEID=519c64004075b9ebb67ff699ab657107
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Identidad de fundamento.
Desistimiento y transaccin.
f. En los casos que slo proceda la accin privada, sta se extingue, adems de las
establecidas en el numeral 1, por desistimiento o transaccin.
g. Se extingue la accin penal si de la sentencia ejecutoriada dictada en la jurisdiccin civil, resulte que el hecho imputado como delito es lcito.
68 E
n casos de delitos cometidos por funcionarios y servidores pblicos contra el patrimonio del Estado o de
organismos sostenidos por este, o cometidos como integrante de organizaciones criminales, el plazo de prescripcin se duplica.
69 Inciso 21 del Artculo 118 de la Constitucin Poltica del Per.
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b. Amnista: La amnista elimina legalmente el hecho punible a que se refiere
e
implica el perpetuo silencio respecto a l.
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La reparacin en el derecho penal tiene naturaleza civil y como tal fue concebida
con la finalidad de reparar el dao sufrido e indemnizar al sujeto que sufre un delito o sobre el cual recae sus efectos. En el cdigo penal se encuentra regulados en
los artculos N 92 al 101.
La reparacin civil tiene las siguientes particularidades o caractersticas:
a. Se determina conjuntamente con la pena.
b. Su contenido comprende: (1) La restitucin del bien o, si no es posible, el pago
de su valor; y (2) La indemnizacin de los daos y perjuicios.
c. Existe la responsabilidad solidaria.
d. La reparacin civil se transmite a los herederos.
e. Los actos practicados o las obligaciones adquiridas con posterioridad al hecho
punible son nulos en cuanto disminuyan el patrimonio del condenado y lo hagan insuficiente para la reparacin, sin perjuicio de los actos jurdicos celebrados de buena fe por terceros.
f. En caso de los condenados insolventes, el Juez sealar hasta un tercio de su
remuneracin para el pago de la reparacin civil.
g. Procede la accin civil contra terceros responsables no sancionados penalmente.
h. Como es derivada de un hecho punible no se extingue mientras subsista la accin penal.
i. Es de aplicacin suplementaria lo dispuesto en el Cdigo Civil.
j. En sede penal se logra una administracin de justicia ms expeditiva.
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Interpretacin de la ley penal de Luis Miguel Bramont-Arias Torres en la Interpretacin de la ley penal.
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c) Irrefragable: En principio no se puede contrarrestar la ley, slo por excepcin puede ser modificada o derogada por otra ley posterior-.
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a) La interpretacin autntica: Es aquella que realiza la propia ley. Existen leyes,
frecuentemente, sobre las cuales cabe dudar acerca del mensaje que quiso
transmitir porque, se sospecha que no se eligieron adecuadamente, tanto las
palabras como su ordenacin sintctica, por lo cual se debe dar una segunda
ley interpretativa de la primera determinando su real contenido. Esto ha surgido debido a que se han presentado una serie de casos, en los el legislador ha
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emitido una ley con una voluntad totalmente diferente a la que se desprende
de la ley. La ley interpretativa, tambin puede presentarse en las situaciones
en las que se debe aclarar o establecer el significado de un determinado trmino, por ejemplo, el artculo 425 del Cdigo Penal , en el cual se establece
Recordatorio
quienes son considerados funcionarios y servidores pblicos, aunque ello no
agota la labor interpretativa, ya que, surge la necesidad de interpretar la ley
interpretativa.
La ley interpretativa es retroactiva, porque se limita a aclarar la voluntad contenida en la ley interpretada. Si en algn momento se aparta de las disposiciones
pre-existentes, no ser, propiamente, una ley interpretativa y, ser obvio que
no podr retrotraer sus efectos ms gravosos, en vista al quebrantamiento que
sufrira el principio de legalidad (Nullum crimen sine previa lege penale).
La interpretacin autntica puede ser contextual o posterior; es contextual
cuando surge en el mismo momento que la ley. Por ejemplo: los ttulos y los
epgrafes.
Cabe preguntarse si la exposicin de motivos que surge con la misma ley puede
ser calificada dentro de este contexto, en nuestro concepto no, ya que no expresa exactamente el pensamiento legislativo dado que en la formacin de leyes
intervienen muchas personas-. Es posible que, se presente una situacin en la
cual surja una contradiccin entre la exposicin de motivos y el texto legal, en
cuyo caso prevalecer el texto legal. Por ejemplo: conforme lo sealado en la
exposicin de motivos, plasmado en los artculos VII del Ttulo Preliminar y el
artculo 11 del Cdigo Penal, queda proscrita toda forma de responsabilidad
objetiva, parece entrar en contradiccin con el art. 123 del mismo cuerpo legal
. Por otro lado, en trminos genricos, cmo se podra interpretar el art. IX del
Ttulo Preliminar en relacin con el art. 29 del Cdigo Penal, si en el primero,
se seala el fin resocializador de la pena y, en el segundo, se establece la cadena
perpetua.
La interpretacin autntica es posterior cuando se utiliza una nueva ley para
aclarar las oscuridades de la ley anterior, constituye una nueva norma legal, sta
se da debido a la importancia de la materia. En este grupo no debemos incluir
las denominadas Fe de erratas, ya que, stas se deben limitar a corregir los errores de impresin o expresin que suelen aparecer en el texto legal y, que razonablemente no ejercen ninguna influencia sobre la manifestacin de la voluntad
de la ley en la actualidad se est dando un mal uso de esta tcnica, creando y
ampliando supuestos dentro de las leyes-.
b) La interpretacin judicial: Es la realizada por los rganos jurisdiccionales, Jueces
o Salas Penales. Esta surge a travs de sus decisiones, sentencias y acuerdos. Para
llegar a esta interpretacin los magistrados tienen en cuenta la interpretacin
legislativa, si existe, y la doctrinal, as como su propio criterio, resultando una
interpretacin sui generis. Toda interpretacin implica una interaccin entre el
sujeto intrprete y el objeto interpretado, por lo tanto, no es posible aplicar el
derecho en forma neutra; es decir, el Juez nunca infiere una decisin slo de la
ley, sino que llega al caso siempre con un determinado preconcepto, establecido
principalmente por la tradicin y las circunstancias.
A diferencia de la interpretacin autntica, sta slo obliga luego de haberse
juzgado y sentenciado un proceso y, slo se refiere a casos de la misma especie;
por ejemplo, cuando una persona ha denunciado ante los rganos jurisdiccionales un delito de usurpacin que ha sucedido hace cinco aos, en el que el sujeto activo todava se encuentra dentro del inmueble; para algunos magistrados
el delito ya prescribi y para otros no, esto depende de s se considera al delito
de usurpacin como un delito continuado o no, lo cual tiene mucha importancia para determinar desde cuando comienza a correr el plazo de prescripcin.
El silencio, la oscuridad, la contradiccin o la insuficiencia de la ley no exime al
Juez del deber de interpretarla y observarla. Esto en materia penal est sujeto a
ciertas limitaciones, principalmente en lo referido al principio de legalidad.
No debemos dejar de mencionar que los magistrados desarrollan el Derecho en
la medida que lo aplican. En este sentido, el profesor Roxin seala: Actualmente hay un acuerdo unnime en el sentido de que esa concepcin mecanicista del
juez es impracticable. Todos los conceptos que emplea la ley (con la excepcin
de las cifras, fechas, medidas y similares) admiten en mayor o menor medida
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varios significados. Y ello sucede no slo en los conceptos normativos (...) sino
tambin en los conceptos legales ampliamente descriptivos (...). Por el contrario, el Juez siempre tiene que elegir entre diversas posibilidades de significado,
y esa actividad creadora que se realiza segn determinadas reglas es lo que se
denomina interpretacin.
c) Interpretacin doctrinal o privada: Es la mantenida por los juristas y estudiosos
del derecho en sus obras especficas. Evidentemente no resulta vinculante pero,
su influencia es mayor de lo que habitualmente se cree.
Por ejemplo, durante aos, la jurisprudencia mantuvo tesis muy estrictas en materia de la relacin de causalidad entre la conducta y su resultado teora de la
equivalencia de condiciones, que gira en torno a la conducta sine quanon- lo
que fue profundamente criticado por la doctrina y ha determinado una evolucin jurisprudencial hacia la progresiva aplicacin de teoras doctrinales modernas.
Determinndose que la relacin de causalidad requiere de la moderna teora de
la imputacin objetiva para un correcto entendimiento de la Teora del Delito
(creacin o aumento de un riesgo ms all de los lmites permitidos por la ley,
observndose que siempre se debe estar dentro del mbito de aplicacin de la
norma).
Dado que, los juristas no se ven con la premura de resolver un caso y que, se
desarrollan con mayor independencia respecto de los textos legales, la interpretacin doctrinaria tiende a ser, por una parte, ms flexible que la judicial y; por
otra, ms sistemtica, esto es, ms abstracta, general y unitaria.
Un intercambio entre la interpretacin judicial y doctrinaria resulta enriquecedor pues, la primera gana en el contenido de justicia y coherencia si se hace
cargo de los progresos experimentados por la ciencia y; la segunda, obtiene de
la primera el material al que se aplica sus elaboraciones y preserva de ese modo
el realismo de su construccin.
La interpretacin no es un mtodo exacto, sino que conduce, la mayora de las
veces, a una decisin entre los mltiples principios interpretativos que entran en
discusin y entre las mltiples posibilidades de interpretacin.
2. En relacin al mtodo utilizado:
a) Literal o gramatical: como sabemos la palabra es el primer vehculo por el que
la ley expresa su voluntad. Siguiendo la posicin del profesor Hurtado Pozo la
interpretacin no puede ser comprendida como la simple comprensin literal
del texto, ya que toda comprensin literal implica una precomprensin confirmada, modificada o completada por el procedimiento de la interpretacin.
La ley emplea, en su mayor parte, palabras comunes; en menor grado se vale de
trminos tcnicos y, tambin emplea vocablos de peculiar significacin jurdica.
Las palabras de la ley se deben entender en su sentido natural y obviamente,
segn el uso general de las mismas palabras porque, la ley es para el pueblo y, es
lgico que el legislador la haya escrito para que sea interpretada por el pueblo
con su lenguaje usual; pero, cuando la ley se haya definida expresamente para
ciertas materias, se les dar un significado legal. Las palabras tcnicas de todas
las ciencias o artes se tomarn en el sentido que stas expresan, a menos que
aparezcan claramente que se han tomado en sentido diverso. As, el profesor
Marcial Rubio nos dice: Para el mtodo literal, el procedimiento de interpretacin del que quiere decir la norma consiste en averiguar lo que ella denota
mediante el uso de las reglas lingsticas propias al entendimiento comn del
lenguaje escrito en el que se halla producido la norma, salvo que los trminos
utilizados tengan algn significado jurdico especfico y distinto del comn, en
cuyo caso deber utilizarse este ltimo cuando proceda hacer tal cosa.
Por ejemplo: el trmino reincidencia de acuerdo a su significado vulgar consiste en la repeticin de un acto pero, dentro del lenguaje del derecho se refiere
al que comete un delito despus de haber cumplido su sentencia condenatoria.
La interpretacin gramatical no es suficiente, ya que las leyes no se deben interpretar de manera excesivamente formalista, sino atendiendo a su voluntad.
Sin embargo, por imperativo del principio de legalidad, la interpretacin gra-
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UNIDAD IV : EL PROCESO EJECUTIVO DEL DELITO Y LA PARTICIPACIN
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matical opera como lmite y en tal medida es necesaria- de otros mtodos que
la complementan y que no podrn desbordar del tenor literal de los trminos
legales.
Por ejemplo: el artculo 189 nm. 2 del Cdigo Penal est referido al delitoRecordatorio
de
robo agravado, establece como agravante que el hecho se cometa durante la
noche. Gramaticalmente la noche significa la parte del da en que el sol est
por debajo del horizonte, tiempo caracterizado por la oscuridad. Desde esta interpretacin literal, deberan agravarse las penas de todos los delitos cometidos
durante tal perodo; sin embargo, la jurisprudencia y la doctrina han determinado reiteradamente que para la aplicacin de tal agravante no basta con que
sea de noche, sino que el autor debe haberse aprovechado de la oscuridad para
obtener con ello una mayor facilidad para cometer el delito. Pero, acaso esto
nos podra llevar a sancionar como delito de robo agravado el comportamiento
que realiza un sujeto que se apodera de un bien mueble con violencia, cuando
se encuentra dentro de un vagn de tren a las cinco de la tarde, justo cuando
el tren est cruzando un tnel y, se produce la oscuridad. En nuestra opinin,
no existira en este supuesto delito de robo agravado, nicamente hay un robo
porque, la agravante se configurar si es de noche (de acuerdo a las horas) y,
adems, est oscuro.
b) Interpretacin lgica o teleolgica: propone conocer la voluntad de la ley con
arreglo al fin perseguido. As, el profesor Silfredo Hugo Vizcardo seala: (...)
la interpretacin teleolgica no se detiene en el mero estudio del tenor literal
de las normas escritas, sino, que partiendo de tal, lo trasciende para buscar la
verdad legislada a la luz de la finalidad de la ley misma, particularmente el bien
jurdico por ella tutelado. Para lograr esto se deben analizar ciertos elementos
como:
b.1) Racional: Observa la razn de ser del precepto, vale decir, los fines sociales
que persigue a fin de comprender su mandato. Como el derecho penal
apunta a la defensa de los bienes jurdicos, uno de los medios ms adecuados para captar el alcance de sus normas es indagar cul es el bien jurdico
bajo proteccin en cada caso.
b.2) Sistemtico: Se debe tomar en consideracin todo el conjunto de leyes, por
sus principios bsicos, por su orientacin doctrinal y en orientacin a todas
las disposiciones que se tratan de esclarecer. Por ejemplo: cuando el Cdigo
Penal sanciona el delito de parricidio, puede resultar til recurrir al Cdigo
Civil para determinar las calidades del ascendiente, descendiente, cnyuge
o concubino.
b.3) Histrico: Comprende el proceso que ha seguido el precepto hasta convertirse en ley. En este sentido, tiene valor las discusiones y debates que se
han producido en el seno del Congreso de la Repblica antes de su promulgacin, incluso los proyectos iniciales que dieron origen a su existencia.
Tambin se deben tener en cuenta las exposiciones de motivos y dems
documentos que hayan servido de base.
b.4) El elemento comparativo extranjero: Consiste en la comparacin de nuestras disposiciones de derecho positivo con otras anlogas pertenecientes a
pases extranjeros; frecuentemente se dan casos en los que la legislacin nacional o una parte de ella, encuentre su base o inspiracin en la legislacin
extranjera. Por ejemplo: la influencia del Cdigo Penal Alemn respecto de
nuestro Cdigo Penal.
b.5) El elemento extrapenal: Se incluye aqu el elemento poltico social que
motivo la ley. El intrprete no debe olvidar que el derecho slo se produce
por ley; pero que, para interpretarla hay que acudir tambin a las normas
de cultura del pas. Por ejemplo: la regulacin de la figura del aborto tico
y eugensico, el establecimiento de este delito fue fuertemente debatido
pues, se enfrentaron dos grupos: por un lado, la iglesia exigiendo que se
sancione el aborto por eliminar una vida y; por otro, el movimiento feminista que sostena su despenalizacin por entender que la mujer puede disponer ntegramente de su cuerpo y, dado que, el feto esta dentro de ella, tiene
amplia libertad de disposicin. Frente a esto, nuestro Cdigo Penal, en su
artculo 120, estableci la figura del aborto tico y eugensico pero, de
tal forma que ambas partes se calmaran; por un lado, al establecerlo como
delito la Iglesia se conform y, por otro, al imponer una pena privativa de
libertad no mayor de tres meses, el movimiento feminista lo acept pues,
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nuas, debe adaptarse a las situaciones que se vayan presentando so pena de tener
que modificarla a diario; por ello, es misin del intrprete armonizarla acorde a
las transformaciones que se vayan presentando en los mbitos cientficos, jurdico y social. De all que se le conozca tambin con la denominacin de evolutiva
Recordatorio
o de histrico-evolutiva, aunque no debe olvidarse que en ninguna circunstancia
puede desatenderse el principio del favor lei, es decir que las dudas han de resolverse siempre en beneficio del encartado y no en su contra.
Por ejemplo, el trmino bien mueble incluye ahora a los programas de computadoras (software); en otro aspecto, podemos decir que, el concepto de anomala
psquica que se manejo hoy en da es sustancialmente diferente del usado hace 20
aos.
V. La Interpretacin Analgica:
En el ordenamiento penal est prohibida la analoga (artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal). Las leyes penales no pueden ser aplicadas a supuestos
distintos de aquellos para los que estn previstos.
La analoga consiste en aplicar la ley a supuestos no contemplados en ella pero,
similares a los que la ley describe. La analoga no es una forma de interpretacin de
la ley, sino de creacin de la misma. La analoga trata de que, una vez interpretada
la ley es decir, una vez establecido los supuestos que contiene-, se extienden sus
consecuencias a otros supuestos no contenidos, pero similares o anlogos.
La interpretacin analgica no entraa la creacin de un nuevo supuesto, sino deducir uno de anloga existencia en la ley y previamente autorizado por el contexto
de la ley penal, es decir, el legislador ha comprendido que la frmula casustica empleada no ha podido prever todos los casos. Por ejemplo: el artculo 46 del Cdigo
Penal, sobre las bases para determinar la pena, establece que se tendrn en cuenta
los numerales de dicho artculo pero, esta enumeracin no es cerrada. Otros ejemplos, los encontramos en los artculos 108 nm. 4 y 170 del Cdigo Penal, el primero, referido al delito de asesinato, en el cual encontramos la frmula: (...) o por
cualquier otro medio capaz de poner en peligro la vida o salud de otras personas;
el segundo, se refiere al delito de violacin de la libertad sexual, en el que se utiliza
la frmula (...) practicar el acto sexual u otro anlogo .
Conforme nos lo indica el profesor Roxin: La prohibicin de la analoga plantea
la tarea de tener que delimitar la interpretacin fiel a la ley, que est permitida, de
la analoga creadora de derecho, que est prohibida Todos los puntos tratados
nos pueden ayudar a interpretar la ley penal pero, en esencia la interpretacin
de la ley penal es dirigida a la proteccin de los bienes jurdicos que ha recogido
nuestro ordenamiento penal. Por tal razn, debemos tener en cuenta el fin de la
ley penal, el cual se centra en evitar que los individuos cometan delitos. Esto tiene
relacin directa con los fines de la pena, los que se explican de acuerdo a las teoras
de la prevencin general y especial. Tal como indica el profesor Roxin: existen tres
momentos:
1. Prevencin general.- la cual tiene dos aspectos, uno positivo enfocado en reforzar
los valores de la sociedad y; otro aspecto negativo que consiste en amenazar con
una sancin la realizacin de las conductas establecidas como prohibidas dentro
de la sociedad. La prevencin general debe aplicarse antes de que se cometa el
delito, se quiere motivar al sujeto para que de una u otra forma no realice conductas tpicas.
2. Prevencin especial.- Se centra en el momento posterior a la comisin de un
delito, busca resocializar al delincuente, mediante diversos tratamientos teraputicos, se quiere hacer comprender al sujeto que su conducta es errada y, que
compromete a toda la sociedad, la cual lo requiere como un ser productivo que
pueda desarrollarse armnicamente con sus conciudadanos.
3. El lmite de la sancin es la teora retributiva. Es decir, no se debe imponer una
sancin por encima del lmite de la responsabilidad del sujeto.
Cuando el magistrado tenga en cuenta todos estos aspectos realizar una correcta
interpretacin de las leyes penales.
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Accin penal: Es aquella que nace de la comisin de un delito y que faculta al Estado a
fin de que sanciones dicha conducta tpica.
Recordatorio
Recordatorio
Cmplice:
Vendra ser a aquella persona que participa en la comisin de un delito atriAnotaciones
Anotaciones
buido a dos o ms personas.
Concurso: viene a ser la concurrencia, en penal existen el concurso real e ideal de delito.
Instigacin: Viene a ser la incitacin, induccin a hacer algo.
Nem bis in dem: Guillermo Cabanellas, lo define como no dos veces sobre lo mismo.
En otras palabras, este principio garantiza a toda persona que no va a ser procesado o
juzgado nuevamente por el mismo delito o infraccin que por el cual fue anteriormente
procesado.
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BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD IV
MINISTERIO DE JUSTICIA - Sistema peruano de informacin jurdica (SPIJ). Cdigo Penal. Lima Per. 1991. En: http://spij.minjus.gob.pe/CLP/contenidos.dll?f=templates&fn=default-codpenal.htm&vid=Ciclope:CLPdemo
Castillo Dvila, William Paco. (2000).Teora General del Hecho Punible. Per.
Luis Miguel Bramont-Arias Torres (2003). Interpretacin de la ley penal, Derecho y Sociedad, XIV(20), Recuperado de http://blog.pucp.edu.pe/item/24340/interpretacion-de-la-ley-penal.
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12. Identifique a quien le pertenece la siguiente definicin: Cuando varias disposiciones son aplicables al mismo hecho....
a. Ideal de delitos.
b. Real de delitos.
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c. Delito continuado.
d. Ninguna de las anteriores.
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17. Identifique a quien le pertenece la siguiente definicin: Esta teora indica que el
delito continuado supondra una mitad real de accin, en cuanto a que los actos
parciales responden a un solo designio criminal....
a. Ficcin.
b. Realista.
c. Realidad Jurdica.
d. Ninguna de las anteriores.
18. Identifique la alternativa que contiene todos los principios del concurso aparente de
leyes:
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MENSAJE FINAL
Sean estas mis palabras para felicitarlos el haber culminado el curso de Derecho
Penal General, curso que durante su desarrollo se les ha impartido la esencia del
derecho penal y con cuyos conocimientos ahora van tras los pasos del Derecho Penal Especial, curso en el que demostraran todo lo aprendido.
Seguro estoy de haber implantado en Uds. La curiosidad del curso, que les animar a buscar ms informacin, a preguntarse cada vez que vean noticiero sobre la
existencia o no de responsabilidad de la persona detenida, las bromas acerca de la
autora del delito, la decisin de algunos de vuestro compaeros de ser abogados
penalistas tanto desde la defensa como de el lado del Fiscal Penal o del Juez Penal,
entre otros temas que ste curso apasionante tiene.
Estimados estudiantes, dems est decirles que lo aprendido en este curso es apenas
un granito de arena en la inmensidad del mundo del conocimiento del derecho,
pero a la vez ello tambin representa que acaban de dar un paso hacia adelante
para lograr su tan ansiado sueo el de ser abogados, una de las profesiones ms
sublimes que pueda existir pues con el paso de los aos se darn cuenta que es la
profesin que ms se relaciona con todos los campos del conocimiento humano.
No quiero despedirme de uds. sin antes dejarles una frase en latn del gran General
romano Julio Cesar, que espero que lo sigan durante toda su vida, pues refleja el
espritu combativo para lograr todo lo que uno se proponga en la vida.
Veni, Vidi, Vici
(Vine, Vi y Venc)
Abogado Docente
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AUTOEVALUACIN DE
LA UNIDAD III
AUTOEVALUACIN DE
LA UNIDAD IV
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