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Leccin I

ASPECTOS CONCEPTUALES
E HISTRICOS DEL DERECHO
ROMANO

1. Derecho romano
1.1. Concepto
.Qu es el Derecho romano? Esta pregunta
se ouede contestar desde un punto de vista
amplio o desde un punto de vista restringido.
a.

Concepto amplio

Es sistema jurdico que tiene como fuente ncipal la legislacin escrita y que se basa z ~
el ordenamiento jurdico de la sociedad :nana
antigua, fusionado con el derecho de :s
pueblos brbaros.

b.

Concepto restringido

Es el conjunto de normas jurdicas emanaras


de la autoridad de Roma, que han regido a
oueblo romano desde sus orgenes hasta z
poca imperial.

u- A^as definiciones
Pero, el Derecho romano no es solo un ::-!
junto de normas, sino tambin un con-unto de
principios doctrinarios, jurispruden-a y
costumbres.
Sara Bialostosky, maestra de la UNAM, en
Panorama del Derecho romano dice "El
Derecho romano es el conjunto de
disposiciones jurdicas que rigieron a la
comunidad poltica romana desde su fundacin hasta la muerte del emperador
Justiniano"(1990:19)

Vicenzo Arangio-Ruiz, profesor de la universidad de Roma, en Instituciones de


Derecho romano dice: "La expresin Derecho romano se refiere, como es natural,
al ordenamiento jurdico vigente en las
diversas pocas de la historia de Roma
(monrquica,
republicana,
imperial)"
(1986:1)

Marta Morineau Iduarte y Romn Iglesias


Gonzles,

tratadistas

mexicanos,

en

DERECHO ROMANO

Derecho romano dicen: "El Derecho


romano es el conjunto de disposiciones de
carcter jurdico que rigi a los romanos y

1.3.

I I 7i

Caractersticas

Qu rasgos tipificaron al Derecho romano? Sara Bialostosky en la obra citada


(1990:19-20) dice que el Derecho romano se
caracteriza por:
La presencia de un sistema unitario integral
regulador de las manifestaciones sociales.

La constante transformacin y evolucin


jurdica, hace que el sistema jurdico romano se adapte a las nuevas situaciones y
prevea las futuras necesidades.

La presencia de los jurisconsultos en la formacin y el desarrollo del Derecho romano.

La permanencia del componente casustico.


La separacin entre la norma jurdica y la
religiosa. La distincin entre ius y fas es
antiqusima y se da en la mayora de
pueblos.

1.4.

Divisin

particulares"(1985:9). Tambin se dice


que es de inters de los gobernantes. Ej.:
Co-.
brar tributos, ejercer cargos
pblicos.

A nuestro criterio, comprende:


Derecho Honorario (Ius honorum), que es el
honor de ejercer cargos pblicos, Derecho
electoral (Ius sufragii), que es la atribucin
de votar e comicios, Derecho Penal, que es
la legisl que sanciona los delitos y Derecho
Proc
que
trata
de
las
normas
y
procedimientos se aplican en los juzgados y
tribunales.

DERECHO PRIVADO {Ius privatt


Es el que regula las necesidades d
particulares. Tambin se dice que es e
concierne a la utilidad de cada indiv
Ej.: Contraer matrimonio. Dejar here

En Las Instituciones, Libro Primero


dice "El derecho privado consta de tres
parte: los preceptos del derecho natural, del
der de gentes y del derecho civil".
(1995:97).

El derecho civil es el derecho que


Cmo se divide el Derecho romano?

a. Por su finalidad

a los pueblos por ellos conquistados a lo


largo de la historia". (1993: Advertencia
s/n).

Segn Ulpiano, en Las Instituciones de


Justinia-no, Libro I dice: "Dos son las posiciones en
este estudio: el pblico y el privado" (1990:23).

DERECHO PBLICO (los publicum): Segn Ulpiano en la misma obra, dice "Es el que
se refiere al estado de las cosas romanas.
Consiste en las cosas sagradas, los sacerdotes
y los magistrados" (1990:23). Segn Luis R.
Arguello: "El derecho pblico est constituido
por el conjunto de normas que regulan la
constitucin y la actividad del Estado y las
relaciones que ese mismo Estado tiene con los

pueblo se da exclusivamente, es prop


los individuos de cada ciudad (1995
Papiniano; Definiciones, libro II, dice:
recho civil es, pues, el que dimana de I
plebiscitos, senado consultos, decreb
los prncipes, y autoridad de los juri:
sultos. Por ello, se dice comnmente c
derecho civil es el derecho de las ciud
de las leyes y de los magistrados.

El derecho de gentes es, segn


Instituciones, Libro Primero"... el qi
establece entre todos los hombres
observa en casi todos los pueblos. S ma
derecho de gentes, es decir, de t las
naciones" (1995:99).

VCTOR

SUMARRIVA

El derecho natural, segn Ulpianc Las


Instituciones es aquel que la nati za inspira a
todos los animales, pues derecho no es
propio del gnero ni no, sino comn a todos
los animales nacen en la tierra o en el mar, y
tan a las aves. De aqu procede la uni varn
y la hembra, que llamamos n monio; de aqu
la procreacin y educ de los hijos.

b. Por su extensin

dictan para regular casos generales y es


:olgatorio para toda la poblacin. Ej.: El
-erecho a la vida. Derecho a la propiedad.

DERECHO SINGULAR (Ius singolare)


es el de los preceptos y normas jurdicas
que se dictan para determinados indivi-cuos o
grupos. Ej.: Los derechos privilegiados de que
gozaban los patricios, como us connubium, es
decir del matrimonio egalmente reconocido o
el ius ocupandi que es la atribucin de ocupar
y administrar las tierras conquistadas.

Por su forma de expresin

E Derecho romano puede ser: Derecho alto


y Derecho no escrito.

_as leyes orales tambin forman


parte de ce derecho.

DERECHO ESCRITO (Ius scrpto) es la


f
orma ms generalizada del Derecho roTiano. En Las Instituciones de Justinia-1 0 , Libro
Primero, dice que "Pertenecen al derecho
escrito: la ley, el plebiscito, el senadoconsulto,
las constituciones de los emperadores, los
edictos de los magistrados, las respuestas de
los prudentes" (1995:99).

DERECHO NO ESCRITO (Ius nom


scrpto) en la misma fuente dice: "... es
aquel que el uso ha hecho vlido. Porque las
costumbres repetidas diariamente y aprobadas
por el consentimiento de
os que las siguen, equivalen a las leyes"
1995:99-100).

Origen del Derecho romano

ado que el origen del Derecho


romano i vinculado con la fundacin
de Roma, : llegar a aquel, en primer
lugar vamos a ramos de este ltimo
tema.

El Derecho romano puede ser:

DERECHO COHN (Ius commune.


el de tos pwn^*i^ y normas jurdica: se

GONZALES

continuacin, tomando como fuente


Derecho romano del tratadista mexicano
Jos Mara Sinz, vamos a abordar el tema
de la fundacin de Roma (1994:33-36).

El estudio de la fundacin de Roma


tiene un origen histrico y otro legendario.
De acuerdo a los estudios arqueolgicos, la
pennsula itlica estaba poblada por los
ligures al norte y los sculos al sur.

Posteriormente 2,000 aos a.C. se


registraron movimientos migratorios de
pueblos arios, indoeuropeos, procedentes de
Rusia que penetraron en la regin
mediterrnea.

Hacia los aos 1200 - 1100 a.C. Italia


sufre una nueva invasin de pueblos arios,
que se establecen en los Alpes montaosos
(al norte de Italia).

En el ao 1000 a.C; los nuevos


visitantes fundaron muchas ciudades entre
las que se destaca Albalonga, capital de
Lacio.

Poco despus Italia sufre una nueva


invasin; la de los lirios, tirrenos o etruscos;
a partir del ao 800 a.C. se inicia al sur de
Italia la colonizacin griega.

As en el siglo VIII a.C, a pueblos


distintos: ligures al norte; etruscos; umbros,
sabinos y otros.

DERECHO ROMANO

Las referencias histricas ms generalizados concuerdan en afirmar que la poblacin


romana naci de la fusin de tres grupos:

l.Los ranmenses (latinos).

2.Los ticienses (sabinos).

3.Los lceres (etruscos).

Fundacin
legendaria de Roma

Tomando como fuente el mismo


tratado de J. M. Sinz (1994: 37-38) se
consigna que la leyenda relata que Eneas,
hijo del rey Pra-mo de Troya, escap de la
ciudad troyana y llega a la Pennsula Itlica
donde se casa con Lavinia.

D
e
cuy
a
uni
n
sur
gi
una
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de
reyes
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VCTOR

SUMARRIVA

GONZALES

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a
su
hija
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Silv
ia
en
el
Te
mp
lo
de
Ves
ta.

tambin los historiadores del Derecho romano;


por ello, tomamos este punto de vista,
teniendo como fuente el libro Derecho romano
de los tratadistas mexicanos Gumersindo
Padilla, en las etapas de la monarqua y de la
repblica (1996:1-7) y Jos M. Sinz, en lo que
respecta al imperio (1994:57-59).

Sin embargo el dios Marte se enamora de


Rhea Silvia y producto de esa unin nacen dos
gemelos: Rmulo y Remo.

Posteriormente son educados por un pastor de nombre Fastulo. Esto sucedi el 21 de


abril de 753 a.C. A la muerte de Remo, Rmulo
se convierte en el primer rey de Roma y primer
legislador romano.

Los romanos deciden invitar a sus


vecinos sabinos a una fiesta deportiva y
religiosa y raptan a las mujeres de los sabinos;
estos ofendidos comienzan un combate al cual
se pone trmino por la mediacin de las propias
esposas quienes aceptan a los nuevos maridos;
de la fusin de estas dos razas nace el vigoroso
pueblo romano.

3. Tulo Hostilio. Rein del 672 al 641 a. C.!

2.2. Etapas de su historia

En los tratados de Historia Universal, hay


unanimidad en considerar que la Historia de
Roma abarca tres etapas: la Monarqua, la
Repblica y el Imperio. Este criterio lo asumen

a. La Monarqua (753 a.C. a


510 a. C.)
Se inicia con Rmulo en 753 a.C. y
termina con Tarquino el Soberbio en 509 a.C.
En este periodo que abarca 244 aos se
sucece" s e-te reyes, de esta poca poco se
s a z e a - s - toria se funde con las -:er as :e = a z i

2.

1. Rmulo. Es e furcacc z a a : - : : - : :
bern 37 aos.
Numa Pompilio de origen sabino se le at
buye la reglamentacin de las ceremoni
y costumbres religiosas. Rein del 715
673 a. C.

le atribuye la organizacin del ejrcito las


primeras conquistas.

4. Anco Marcio. Se le atribuye haber ma


dado construir el primer puente sobre
Tber. Se dice que extendi y mejor
ciudad. Rein del 640 al 617 a. C.

5. Lucio Tarquino Prisco. De origen etrusc


gobern del 616 al 579 a. C.

6. Servio Tulio. Etrusco; se le atribuye hab


dividido al pueblo en centurias y orden el
primer censo. Muere asesinado por I hijos
de Tarquino el Soberbio, gobern c 578 al
535 a. C.

7. Lucio Tarquino el Soberbio, gobierna de


pticamente y es destronado por el pu
blo. Con el termina la dinasta etrusca, i
como la monarqua romana Gobierna c
534 al 509 a.C.

b. La Repblica (510 a.C. a


27 a.C.)

DERECHO ROMANO

ir esta poca Roma haba evolucionado

Con la cada de Tarquino el Soberbio se in


taura la Repblica, lo que origina una reorg
nizacin de las instituciones polticas, as \
instituyen las magistraturas que durante la R
pblica son colegiadas, anuales y gratuitas.

A partir del 153 a. C. los magistrados ei


traban en funciones el Io de enero, los m,
gistrados electos eran llamados designati.

_ = a z z - z a ~ a z . z :a~a se caracteriza pi : =
z : s e - : s :-ce~es poltico y social, k : e r r. := ::~ a ~ z a - a ejercer una fuerte pr< - : " : - z
- : _ z a - 3 - s e al patriciado, en 494 Z :c_e = ;
e -a secesin de los pleb< yos, por lo que
consiguen la instauracin d

- ouno de la plebe Terent i


codificacin
del
Derechi
tf'buno fue obstaculizac
r el Senado, hasta que en 451 a. C. se
^pendieron todas las magistraturas. La
ley -eci insuficiente y se integr un
segundo :envirato en 450 a. C. que
incluy a tres beyos. En el trmino de un
ao concluye-i sus trabajos aadiendo
dos tablas y se loce como: "Ley de las XII
tablas". Lucio erio y Marco Horacio
publicaron la ley de XII tablas. El texto
estaba expuesto en el o de Roma se
perdi cuando los galos in-idiaron la
ciudad en 387 a. C. Es a travs citas
textuales o por referencia que hacen stas
o autores de la literatura del final de
Repblica e inicio del Principado que se
core el texto.

de -era importante sus relaciones con


otros ros y culturas. Haban modificado
su es-::-'_a social. El exceso de riquezas
y lujos -ansforman a fines de la
Repblica en una :ac corrupta, sus
conquistas le permitie-jesarrollar la
economa mercantilista.

ir el ao 27 a.C. Octavio adopt la


imagen -estaurador de la Repblica.

or razones polticas, Octavio hizo

:l Imperio (27 a.C. a 565 d.C.)

= -a desarrollar este tema recurrimos a


-ersindo Padilla, romanista mexicano i96:
11-12).

subsistir
"stituciones
republicanas,
pero las fue des-: = "do y adquiriendo
diferentes poderes.

- 3 prctica se trataba de un Imperio


en :e el emperador ejerca poderes
pblicos comparta con el Senado, por
lo cual se ;~aba poca de la diarqua
(gobierno de

p-ncipe sustituye a los magistrados


re-:3nos por diversos funcionarios, tal
es ZBSO del Praefectus Praetor con
funcio-~!ilitares; en los dos primeros
siglos del
principado surge un florecimiento
econmico, intensificando la industria.
En el primer siglo se desarrolla los
latifundios en la pennsula, se dio el
Incremento de la pequea industria y
del comercio, se inicia una disminucin
de mano de obra esclava. En el
segundo siglo del Imperio se consolida
la figura del emperador y en el ltimo
siglo del principado Roma vive una
poca de anarqua militar. Es una
poca
en
donde
decaen
las
instituciones republicanas y nacen las
escuelas clsicas. La era del Ius, es la
poca del nacimiento de Jesucristo.

.a

primera etapa del Imperio es


denomi-: 3 Principado o Diarqua segn
la tesis de ~-^sen, y por ser un gobierno
compartido re el senado y el Princeps.

2.3. pocas de la historia

Estas
divisiones
se
refieren
exclusivamente a la historia del Derecho
romano y son las siguientes: arcaica,
preclsica, clsica, post-clsica y justinianea.

VCTOR

SUMARRIVA

a. poca arcaica

La
poca
arcaica,
cuyo
inicio,
naturalmente, debemos confundir con el
comienzo de toda esta historia, y situarla, por
ende, desde la fundacin de Roma (753 a. C.)
hasta la publicacin de la Ley de las XII Tablas
(449 a. C), a partir de la cual se inicia la era de
la ley escrita, cuya aplicacin revolucion el
Derecho romano.

El derecho arcaico fue apropiado para las


necesidades de una cohesionada comunidad
fundada en la familia sometida a la potestad de
un pater, cuyos medios de vida se encuentran
en el cultivo de la tierra y en el intercambio de

la

parte ms fluida del derecho


patrimonial,
como
es
el
de
las
obligaciones. El formalismo extemo, ms
calificable incluso de ritualismo, y una
cierta indiferenciacin de conceptos y
actos jurdicos, son las caractersticas ms
sobresalientes del estilo del derecho
arcaico. Su cultivo, conservacin y
transmisin, por otro lado, ya desde sus
momentos
ms
lejanos,
estuvieron
confiados a un estamento profesional que
hasta el s. III a. C. fue representado por
los pontfices, y desde entonces, por
particulares reclutados de la nobilitas, que
por propia iniciativa se entregaban a tales
actividades como oficio intelectual anexo
a sus ocupaciones privadas o pblicas

los excedentes, para todo lo cual el dinero


acuado ofrece una relativamente pequea
importancia; y en la sucesin intrafamiliar de
los bienes ms estables e importantes (la
tierra en primer lugar).

Inicialmente
el
derecho
era
eminentemente consuetudinario, es decir
basado en las costumbres y tradiciones.
Asimismo, el Derecho romano fue oral,
expresin de ello, son las leyes regias (/ex
regiae), que los pregoneros las divulgaban de
barrio en barrio.

El limitado dinamismo del trfico jurdico hizo innecesario un desarrollo mayor de


12 I

estamento profesional y tecnificado de


e diosos del derecho, que por lo dems fue
sus creadores: los juristas (Jurisprudentes) el
ao 224 d.C. muri uno de ellos, Ulpi y
aunque le sobrevivi algunos aos ms
discpulo suyo, Modestino, despus de Ulpi
ya no aparecieron nuevos juristas en el sen
en que lo haban sido l, su condiscpulo F lo
y su maestro Papiniano y otros brillai
antecesores. Con Ulpiano, pues, desaparee
mencionado estamento profesional, y tern
entonces la poca clsica.

d. poca postelsica
La poca postelsica cubre todo el
tiempo tenor a la muerte de Ulpiano
(224 d. C.) has de Justiniano (565 d.
C). Pero dentro de ella i vamente se
pueden diferenciar tres periodos

Se trata de la lex Aebutia (propiamente un


plebiscitum), que por vez primera dio carcter
legtimo al agere per formulas en un cierto
mbito, lo cual servira de modelo para ampliar
paulatinamente la esfera de uso de ese
procedimiento. Ignoramos el ao de promufcjaon de la lex Aebutia, pero puede con

Es la que se inicia desde la publicacin de


la Ley de las XII Tablas (449 a.C.) hasta fines de la
repblica (27 a.C). Es el periodo en que conviven

GONZALES

1. Un periodo dioclecianeo, hasta el adv


miento de Constantino el ao 306, d<
nado por la figura de Diocleciano (
284-305 d. C).

el derecho consuetudinario con el derecho


normativo, as como el derecho oral con el
derecho escrito. En esta poca surgen los
pretores, los jueces y los advocatus.

c. poca clsica

DERECHO ROMANO

La poca clsica, que damos por iniciada Las datae contenan disposiciones de r po
convencionalmente en el ao 27 a. C, segn se
administrativo y eran dictadas por el
dijo antes, llega hasta el 285 d. C, ao de la
magistrado, la ley llevaba el nombre del
muerte de Alejandro Severo, con quien se da fin a
agistrado;en femenino, ejemplo: Lex
la dinasta de los Severo, emperadores que
Claudia, Lex Cornelia ; las rogatae eran as
impulsaron el derecho. Aunque otros sitan la
leyes votadas por el pueblo romano en os
finalizacin de esta poca en el ao 224 d. C, por
comicios, a propuesta de los cnsules,
las razones que vamos a exponer a continuacin.
eran obligatorias una vez ratificadas por

el
senado;
las
dictae
contenan
disposicio--es o estatutos relativos a la
Una caracterstica externa ms saliente
administracin de bienes del estado o
fue el desarrollo de un fenmeno ya presente en
municipios o tambin sobre bienes de
la poca anterior, a saber: la presencia de un
particulares.
2. Un periodo constantiniano, que ten con la
llegada al gobierno imperial de tiniano el
ao 527 d. C, y que esta aparece presidido 2. Los plebisticios. Las decisiones de
tipo administrativo o legislativo tomapor Constantino (( 307-337 d. C).
cas por la plebe en la concilla plebis
cestinada a regir sus propias activida3. El tercera y ltimo periodo de la
postelsica es el cubierto por el gobi de
s. Tambin se dice que son consultas
Justiniano (emp. 527-565 d. C), por ello
populares.
llamamos justinianeo.

3. Los
senadoconsultos.
Los

senadoconsul
tcs son las disposiciones normativas emi
t das por el Senado, producto de mltiples
ccnsultas y opiniones.
3.1. Concepto de fuentes

E origen del senadoconsulto se remonta


a os primeros siglos de la ciudad.
Generalmente se dice que es el mana

donde procede o brota el agua, y fuenb derecho


E Senado en la Repblica fiscalizaba
como el lugar de donde procede origina el
la tividad legislativa de los comicios, inderecho, esto es de las profunc de los hechos
terpretaba y anulaba las leyes, y en mo-sociales.

entos de crisis nacional, expeda las


"crmas necesarias para hacer frente a la
La palabra fuente tiene triple divisin:
situacin.
males, reales e histricas.

Fuentes del Derecho romano


Segn la materia a que se referan hay eos

clases de senado-consultos:
Fuentes escritas:

S o n las leyes comiciales, los plebisticios,

senadoconsultos, los edictos de los matrados.

L. Las leyes comiciales. La ley es la manifestacin de voluntad del pueblo con efectos
obligatorios.

Las leyes han sido clasificadas en datae, rogatae


y dictae.

Los de carcter poltico, encaminados a


reglamentar la condicin del estado denominados "ltimos" y los que trataban
cuestiones del derecho privado y eran
llamados "comunes".

En el rgimen imperial el Senado


adquiere carcter de verdadero rgano
legislativo al reemplazar prcticamente
en sus funciones al antiguo comido.

VCTOR

SUMARRIVA

Normalmente el senadoconsulto llevaba el


nombre del cnsul o emperador que lo
propuso.

ponticum (un cuerpo jurisprudencial)


que proporcionaba consultas jurdicas.
Situacin que prevaleci a pesar de la
Ley de las XII Tablas en el inicio de la
poca republicana.

a.4. Los edictos de los magistrados.


Etimolgicamente el edicto proviene de
edicere que quiere decir publicar, revelar.
Era una especie de bando, aviso o
comunicacin publicado por los magistrados
en donde daban a conocer la forma de
administracin de los asuntos de su
competencia durante la gestin anual.

A fines del siglo IV e inicios del III a.C, la


jurisprudencia deja de ser pontificial,
para convertirse en oficio libre y liberal,
por lo generoso y honrado con la
mxima dignidad.

Los edictos de los magistrados que poseen


funciones jurisdiccionales, son los del pretor
urbano y peregrino, los cnsules, ediles,
censores, tribuno de la plebe, cuestores y
gobernadores de provincia, destacando por
su importancia el edicto del pretor urbano,
este edicto contena las normas jurdicas
que el magistrado haba de aplicar y las
frmulas procesales que ofreca a los
litigantes y reciba el nombre de edicto
anual, porque deba regir durante el ao de
la magistratura.

La actividad de los jurisconsultos laicos


se desarroll en 5 sentidos, que son: a)
responder (emitir opiniones sobre cuestiones jurdicas), b) cavere (sugiriendo
los trminos y frmulas que deberan
hacer valer las partes), c) agere (para
sealar a los litigantes sus recursos
procesales),
d)
instituere
(que
contemplaba enseanzas de derecho); y
e) scribere (elaboracin colecciones y
obras de derecho).

Estos jurisconsultos al ejercer magist


turas diversas y cumplir las funciones
jueces intervinieron en la creacin del i
recho de esa poca.

El edicto se redactaba en tablas de madera


pintadas de blanco (lbum), y despus se
fijaba en el foro, con la lista de acciones y
excepciones que concedera al pueblo
durante el ao.

El pretor era el magistrado encargado de la


administracin de la justicia y de cumplir
con el derecho civil, llenando sus lagunas y
adaptndolo a las nuevas necesidades
sociales; utilizaba el concepto de equidad,
por lo que sin ser propiamente un legislador
era un creador de derecho.

b. Fuentes no escritas

Son las costumbres y las leyes orales.

.5. La respuesta de los jurisconsultos.


Como se seal al estudiar la poca de la
Monarqua, existan diferentes tipos de colegios sacerdotales, los mismos que monopolizaban el derecho y la funcin jurisprudencial, dando lugar a los comentara

GONZALES

b.l. Las costumbres. Inicialmente sun


como usos individuales, pero luego
aceptados por la poblacin y se convier
en hbitos colectivos, obligatorios y m
menos antiguos, a stos se les llama c
tumbres. Cuando las costumbres son
lemnes se les denomina tradiciones.

b.2. Las leyes orales. Son las normas


que enuncian a viva voz. No ofrecen
seguri jurdica.

Leccin 2

DERECHO DE PERSONAS

menormente los actores dejaron las

4. Concepto de
persona

: " z s , pero se les sigui llamando per-_: : personas, denominacin que lue-: e
rtendi a los individuos de la especie

4.2.

Concepto etimolgico

Concepto actual

Segn el Diccionario de la Real Academia espaola (RAE) (2001:1180), la palabra


persona posee mltiples acepciones, tales
como:
Individuo de la especie humana.
Hombre o mujer cuyo nombre se ignora o
se omite.
Hombre o mujer distinguidos en la vida pblica.
Hombre o mujer de prendas, capacidad,
disposicin y prudencia.
Personaje que toma parte en la accin de
una obra literaria.
Sujeto de derecho.

ralabra tiene su origen en el teatro


:: donde los actores llevaban una
ms-:_e a la altura de la boca
tena una pro-ac z n que permita
una mejor audicin o ~ayor
intensidad de la voz, por lo que
' ~ : ' z e en el teatro romano a esta
ms-: personaje teatral, phersu se
le llam sonare, del etrusco que
significa sonar , resonar.

~:adista argentino Arguello dice


"... per-e .oz latina con que se
denominaba a las 13-as que los
actores usaban en el teatro r: no
slo para ampliar la voz, sino tam= mostrar una actitud trgica o
jocosa, " e papel que les tocara
representar en -a (1985: 125).

4.3.

Concepto jurdico

Podemos concebir a la persona como


todo ser susceptible de adquirir derechos y
contraer obligaciones. Tambin se dice que

10

son sujetos de derecho con capacidad de


goce y ejercicio jurdico.

11

DERECHO ROMANO

En el Cdigo Civil de la Repblica

4.4. Concepto en el Derecho romano

Argentina de 1869,
Dalmacio Vlez

En Roma el concepto de persona


estaba referido al hombre libre en virtud de
que el esclavo era considerado como una
cosa; y a diferencia del derecho actual, no
bastaba el nacimiento del ser humano para
ser considerado persona.

Felipe Serafni, que fue profesor de


Derecho romano en la Universidad de Pisa,
dice: "Fundado en la posicin que el hombre
ocupa en el orden jurdico, el concepto
primitivo de persona es sinnimo al del
hombre. De donde se sigue que, segn esta
idea primitiva, todo hombre y nadie ms que
l, debiera ser persona; pero esta identidad de
concepto no fue reconocida por las leyes
romanas,
las
cuales,
restringiendo
o
ampliando la dea primitiva, negaron por una
parte la personalidad a ciertos individuos
humanos, y se la concedieron, por otra, a
seres no humanos. Y as se admiten en
Derecho romano personas que no son
individuos humanos, existiendo en cambio
hombres que no son personas, como ios
esclavos" (1915:128).

_r_;

Sarsfield, reformado en 1999,


en el Libr Primero: De las personas,
Seccin Prime ra: De las personas en
general, el Ttul I trata De las personas
jurdicas y el T tulo II se refiere a De las
personas c existencia visible, es decir a
las persone naturales (1999:15-29).

En el Cdigo Civil Chileno de 1856, n


dactado por Andrs Bello, actualizado
2003, en el Libro Primero: De las persi
as, Ttulo I: De las personas en cuanto
su nacionalidad y domicilio, 1. Divisin
c las personas, en el Artculo 54. Dice
en primera parte: "Las personas son
natur les o jurdicas" (2003:25).

5.1. Personas fsicas

a.

Concepto

Son aquellas a las que se les exiga


algn requisitos indispensables como el de
presenl signos que los caractericen como ser
huma y tener capacidad jurdica. El
nacimiento mar el comienzo de la existencia
de la persona f ca. Ulpiano lo denomina
singulare personae, decir persona natural o
individual.

sonas

= Ze- r- ~ : - : ~ 3 ~ :
:~ :e

=o~as =r-5t~=~;

por

redactado

b.
Cules son los rasgos
que
caracterizan
ser humano como persona
fsica?

: \ ~ ~ z :as a~a:=5

: = ~ - bin morales. En la mayora de

Cdigos Civiles modernos se asume


esta clasificacin.

Segn el romanista italiano Arangio-R


(1986:52-53): "...es necesario:

En el Cdigo Civil Peruano de 1984,


actualizado al 2007, en el Libro I referido
a Personas, la Seccin Primera est
destinada a Personas naturales y la
Seccin Segunda a Personas jurdicas
(2004:31-76).

Que exista la completa separacin de


cuerpo del cuerpo materno, que se Na
nacimiento.

En el Cdice Civile Italiano de 1942, redactado por una Comisin que presidi
Francesco Messineo, reformado en 1995,
Libro Primo: Delle persone e della famiglia, el Ttulo I se refiere a Delle persone
fsiche, en tanto que el Ttulo II trata
Delle persone giuridiche (2008:91-94).

12

Que el hombre nazca vivo.

La prueba de la vida, que debe


ser su nistrada por quienquiera que
tenga inte en l, segn la doctrina
(aparnteme
rigurosa)
de
los
proculeyanos demostr do que el recin
nacido hubiese emit un vagido; en

DERECHO ROMANO

cambio los sabinianos, ci doctrina


prevaleci y fue acogida tamt en el
derecho justinianeo, considera que era
suficiente cualquier signo, en r. ticular el
movimiento o la respiracin.

Que tenga forma humana, es


decir, no se reconoca a los seres
deformes, tampoco al concebido y al
aborto.

A las caractersticas anteriores,


Felipe Se-rafni agrega que "debe ser
viable, esto es que el infante debe haber
alcanzado en el claustro materno la
madurez
necesaria
para
continuar
viviendo independientemente de l "
(1915:130).

En resumen, el nacimiento es el
evento que marca la aparicin de la
persona fsica o natural.

adagio creado por los intrpretes que i :esa


"en cuanto a l benefe, el concebido se ene por nacido" (nasciturus pro iam nato
tmbetvr)".

t : concebido como sujeto


de derecho en al-pnos
cdigos civiles de actual
vigencia.
En el Cdigo Civil Argentino de 1869,
de
Dalmacio
Vlez
Sarsfeld,
y
reformado en 1999, en el Libro Primero:
De las personas, Seccin Primera: De
las personas en general, Ttulo IV: De la
existencia de las personas antes del
nacimiento, en el artculo 70, dice lo
siguiente:

"Desde la concepcin en el
seno materno comienza la existencia de
las personas; y antes de su nacimiento
pueden adquirir algunos derechos,
como si ya hubiesen nacido. Esos
derechos
quedan
irrevocablemente
adquiridos si los concebidos en el seno
materno, nacieren con vida, aunque
fuera por instantes despus de estar
separados de su madre" (1199: 34).

El concebido sujeto de
derecho
En el Derecho romano, inicialmente
al :_cebido, al que se le denomina
nasciturus : se le da reconocimiento
legal, pero en la ~oca justinianea
surgen leyes que les dan tnbuciones
hereditarias, con la condicin _e nazca
vivo.

En el Cdice Civile Italiano de 1942,


reformado en 1995, en el Libro Primo:
Delle persone e delta famiglia, en el
Ttulo I: Delle persone fsiche, en el
artculo 1. Capacita GIURIDICA, en su
segunda parte dice: "... / diritti che la
legge riconosce a favo re del concepto
son subordinad all' evento della
nascita" Los derechos que la ley
reconoce a favor del concebido son
subordinadas
al
suceso
del
nacimiento(2008:91).

5 e ;jn Arguello (1985: 127) en la


antigua : ~ =: "El que haba de nacer, el ser
concebido

-: -acido -nasciturus- careca de


personali-ad jurdica y en ningn caso poda
ser titular = derechos y obligaciones, ni antes
de su na-imiento beneficiarse por la
concepcin
acaeci-2
No
obstante,
la
legislacin romana reserv i -asciturus,
especialmente en materia suce-oria, los
derechos que hubiera podido adquirir - r
omento de su nacimiento, tutelndo-: ~ entras
tanto con un curador especial, el wrator
ventrs A veces, cuando con ello se a : -e : a al
concebido, su condicin jurdica en : :e ~ DO
de su nacimiento se estableca con rre-ca al
momento de la concepcin, como ::ejemplo, para determinar la condicin de '-:
egitimo o la de libre o ciudadano, en el ase de
que la madre hubiese perdido entre rr-:-:s
momentos la libertad o la ciudadana. Solo en
este sentido particular debe entenderse el

En el Cdigo Civil Peruano de 1984, en


el Libro I: Derecho de personas, Seccin
Primera: Personas naturales, Ttulo I
Principio de la persona, en el artculo 1,
en su segunda parte dice: "La vida
humana comienza con la concepcin. El
concebido es sujeto de derecho para
todo cuanto le favorece. La atribucin
de
derechos
patrimoniales
est
condicionada a que nazca vivo"
(2004:31).

13

DERECHO ROMANO

De todo lo dicho se infiere que el sujeto


de derecho, segn nuestro Cdigo Civil, comprende a:

LA PERSONA NATURAL, a partir del nacimiento.

LA PERSONA JURDICA, a partir de su

EL CONCEBIDO, a condicin de que nazca

inscripcin en los Registros Pblicos.

vivo.

14

VCTOR

SUMARRIVA

i27i

GONZALES

DERECHO ROMANO

LA ASOCIACIN, LA FUNDACIN Y EL
COMIT NO INSCRITOS, que son grupos
sociales no registrados.

e.
Extincin de la persona
fsica

La extincin de la persona fsica est


dada por la muerte, que a decir de
Mario N. Oderie-go es la "Cesacin de
la actividad orgnico-fisiolgica de un
individuo"(1957: 58).

El tratadista espaol Juan Iglesias dice:


"La muerte, lo mismo que el nacimiento, es
considerada como un hecho, en trminos que
debe probado por quien funda sobre l
cualquiera pretensin. La prueba puede
ofrecer dificultades, especialmente cuando
hay que sealar el momento que fallecieron
varias personas, para decidir sobre los
derechos sucesorios que les competen
recprocamente" (1982:163).

Arangio-Ruiz al respecto dice: "En


cuanto a la muerte del hombre,
corresponde observar que la prueba
incumbe a quien tenga inters en
acreditarla. En la hiptesis de que
varias personas, emparentadas entre
ellas, de modo que una pudiese
adquirir derechos y obligaciones como
consecuencia de la muerte de la otra,
muriesen en el mismo siniestro, sin que
se pueda establecer cul falleci
primero,
el
derecho
clsico
las
considera muertas en el mismo
instante; el derecho justinianeo, en
cambio, regulando el caso especial en
que las personas en cuestin sean
padre e hijo, considera premuerto al
hijo si impber, pre-fallecido al padre si
el hijo era pber"(1986: 54).
f.

Capacidad jurdica

Los trminos bsicos a travs de los


cuales la jurisprudencia romana intenta
explicar la posesin del individuo con respecto
al ordenamiento jurdico, son los de caput y de
status.

La persona fsica requera adems ce a


existencia como caracterstica del se-

no, la capacidad jurdica denominada


caput, que significa cabeza y, en
consecuencia individuo de la
especie humana.
Para tener caput o sea capacidad
jurdi se requera una serie de condiciones
det< minadas por la ley, estos son los
element que deben concurrir en la persona
con el c jeto de gozar de sus derechos,
denominad estados o status.

La capacidad de derecho requera de


siguientes estados o status:

f.l. Estado de libertad (status


libertat

Para el Derecho romano los hombres


sor bres o esclavos. En el Digesto,
Libro I se o signa un fragmento de
Gayo, Institucin libro I"... la principal
divisin en el dere de las personas es
esta: que todos los he bres son o libres
o esclavos"(1990:83).

Hombres libres son aquellos que


go de libertad que, segn Florentino,
"... la natural facultad de hacer lo que
plac cada cual, salvo si algo se prohibe
po fuerza o por el derecho" (1990:83).

Segn Jos Mara Sinz: "Estado de


lil tad significaba ser libre, no esclavo,
e: do por el que la persona puede
dispe de sus actos libremente y del
que care los esclavos" (1994).

En las Instituciones los hombres lil se


diferenciaban en: ingenuos y libe
(1995:101).

Ingenuos son aquellos que nacen


libr continan siendo libres.

En las Instituciones se dice que: "Es


ii nuo el que desde el instante de su r
miento es libre, ya haya nacido del m
minio de dos ingenuos, de dos liberti o
de un libertino y un ingenuo. Ms el
nacido de una madre libre y de un p
esclavo nace ingenuo, a la manera
aquel cuya madre es libre y que tien
padre incierto, porque ha sido vulgarr
te concebido. Basta, por lo dems, qi

VCTOR

SUMARRIVA

-es sea libre en el momento del i - e -:o,


aunque fuese esclava en el < on. Y si,
por el contrario, ha do libre y parido
esclava, se ha cuesto que el hijo nazca
libre, porque la :esgracia de la madre no
debe perjudicar 2 ! hijo que lleva en su
seno. Por lo que se ha hecho esta
pregunta: si una esclava embarazada es
emancipada, y en seguida .jelve a la
esclavitud y pare, su hijo es ore o
esclavo?. Marcelo prueba que nace ore.
Basta, en efecto, al hijo concebido que su
madre haya sido libre un momen-: o ,
aunque no fuese ms que durante la
gestacin, y esto es verdad" (1995:101).

Libertos.-

Segn las Instituciones:


Son libertinos los que se han librado de
_ - a justa servidumbre por medio de la
~anumisin"(1995:101).

E estado de libertad, segn Jos Mara


Sainz (1994:122-123), se adquira por:

Nacimiento. Tal es el caso de los hijos de


personas ingenuas, es el que nace libre y
nunca ha dejado de serlo.

Manumisin.- Medio por el cual el amo


otorga la libertad a los esclavos, los cuales
se convierten en libertos. Segn Gayo, el
antiguo Derecho romano admiti tres
formas importantes de manumisin:

Por vindicta, consista en el proceso


fic-: c o por el cual un tercero (previo
acuer-c o con el amo) compareca ante
el pretor -eclamando al esclavo como
hombre libre, para lo cual le tocaba
simblicamente
con
--a
varita
denominada vindicta y al no :e fenderse
el dueo, el magistrado proce-; a a
confirmar la ratificacin del tercero e
otorgaba la libertad de acuerdo con a s
solemnidades exigidas para la in iure
:esio. Aunque estas formalidades
fueron s -iplificndose con el tiempo.

Por censo, consista en la inscripcin


del esclavo en los registros del censo,
en la : a i :e correspondiente a los
ciudadanos, s :jacin que de inmediato
le otorgaba la bertad.
Por testamento, se realizaba cuando el

17

GONZALES

tad

de otorgar la libertad a
determinados esclavos. Este acto
estaba dispuesto por la Ley Fusia
Caninia, que estableca que el amo
que estaba prximo a la muerte no
poda manumitir a sus esclavos sino
por testamento, el cual se abra
despus de muerto el amo.

Los esclavos son los individuos que


no gozan de libertad, son considerados
como objetos de dominio. Surgen en Roma
como
consecuencia
de
las
guerras
victoriosas y que dan lugar a la cautividad
de guerra que fue la principal fuente de la
esclavitud, que se introduce a la familia
romana.

Arangio-Ruiz dice que: "... la mayor


difusin de la esclavitud se tuvo en los
ltimos siglos de la Repblica, y en los
primeros del Imperio: las grandes masas de
prisioneros que procedan de las guerras
trasmarinas, ms la concurrencia de los
comerciantes romanos a los grandes
mercados esclavistas de Grecia y Asia
Menor, y en fin -consecuencia de uno y de
otro fenmeno- el lujo desenfrenado de las
clases pudientes, hicieron que los esclavos
adquirieran en la metrpoli el predominio
numrico, y que el trabajo servil llegase a
eliminar el trabajo libre" (1986:55).
Causas de la esclavitud: Mario N.
Oderigo dice que: "La esclavitud puede
tener origen en el derecho de gentes o en el
derecho civil.

En el Derecho de gentes o IUS


GEN-TIUM: Son esclavos los individuos
sometidos a cautiverio. Los romanos
ejercan este derecho sobre los
habitantes de otros pases:

Prisioneros de guerra.
Prisioneros tomados entre los ciudadanos de otros pueblos, por el
simple hecho de no haber acordado
con ellos tratado de amistad o ayuda
mutua alguna.

DERECHO ROMANO

z ~>.o antes de morir, expresaba su volun No prestacin, por algn ciudadano, del
servicio militar obligatorio.

No inscripcin en el censo, a fin de eludir el


pago del tributo.

Convivencia de una mujer libre con el esclavo


de otro, contra el consentimiento de su
dueo, si luego de tres apercibimientos no
cesaba en sus hbitos.

Falta de pago o ejecucin de la prestacin


adeudada, cuando el
obligado por nexum.

deudor

se

haba

Los hijos de mujer esclava nacen esclavos.


Esta disposicin encuentra su fundamento
en que, hallndose la madre impedida de
contraer matrimonio legtimo (justae nuptiae) por carecer de este derecho, sus hijos
deben seguir la condicin jurdica de la
madre. Pero si el hijo haba sido concebido
siendo sta libre y dado a luz cuando era
esclava, se lo consideraba libre. Otro tanto
ocurra si la madre, durante la gestacin,
recuperaba la libertad, aun cuando fuese por
poco tiempo.

Ser sorprendido al cometer un furtum o injuria

En el Derecho civil
validez, y el amo est oblig ejecutarlos"
(1957:66).

f.2. Estado de ciudadana


(statu vitatis).

Es el que tienen los hombres libre:


habitaban en Roma. Jos Mara Sin:
que: "Consiste en ser ciudadano ro y
no extranjero, este estado fue det
nante en los primeros siglos de Rom
virtud de que el que careciera de l r
nia acceso a las instituciones de de
civil romano" (1994). Carecan de esl
tado los esclavos y extranjeros, a lo
vamos a llamar no ciudadanos.

CIUDADANOS. Son los hombres


que segn Oderigo "Gozan de toda
prerrogativas y derechos que
estable jus civitate, tanto en el
orden pblico i en el privado"
(1957:70).

Gozan de los siguientes derechos


pblii

Jus sufragium, que es el derech votar


en los comicios y participar eleccin de
los magistrados.

in flagranti delicto.

Ingratitud del liberto para con su ex amo"


(1957:65-66).

Condicin jurdica.- "El esclavo es


considerado como una cosa, y por lo
tanto carece de:

Jus honorum, es el derecho a de penar


cargos pblicos.

Jus nomen, es el derecho de llev


nombre, acorde con el derecho c\

Jus sacrorum et sacerdotorum, dei a

Personalidad para el derecho civil.

desempeare funciones religios

Facultad para ejercer los derechos polticos es

Gozan

de
derechos priva

decir para ocupar funciones blicas.

os

Siguientes

Ius connubium (matrimonio legtimo).


Derecho de disposicin de si

de

sus bienes.

Derecho de contratar y adc = -oere

--- z ~ z _ : Derecho a ser pr

tao y reaizar negocios, empleanc


~e:

propio; pero los actos jurdkns nafta-dos


con terceros, en nomfaie de sm m y con el
consentimiento de sae. wjjs1 plena

:.e es:e re-echo establece

Jus connubium: Derecho a cor mu


anu mu legtimo (justae nupti,

.5

e-: *'actio: derecho a


- = -= : e e s por sucesin y se

-~~z

VCTOR

SUMARRIVA

connubium, a menos que les haya


sido conferido por favor especial.

Pueden ejercer derechos


polticos
en
sus
respectivas
ciudades, pero no en Roma

Latinos junianos, Libertos de


hecho, que no haban obtenido su
libertad de derecho por no
haberse empleado las frmulas
solemnes requeridas o por carecer
de amo civilmente propietario, a
los cuales la Lex Junia Norbana
equipar a los latinos coloniari,
concedindoles el goce de ciertos
derechos y liberndolos de ciertas
incapacidades especiales.

Poseen el commercium,
pero carecen del connubium y de
los derechos polticos.

Jas orowocatio ad populum: derecl


apelar ante los comicios de la pena capital
que le hubiese sido impuesta, cuando
considerase que sta es injusta.

NO CIUDADANOS

CONCEPTO.- Segn Oderigo son los


que Carecen de derecho de ciudadana. Su
-ango, en orden jurdico-social no es uniforme. As, pueden distinguirse dos categoras: los peregrinos, que se hallan pri-.ados
en forma absoluta del ejercicio de os
derechos civiles y los latinos, a quienes se
conceden algunas prerrogativas del jus :
vitatis" (1957:70).

CLASIFICACIN:

PEREGRINOS.- Son los habitantes de


pases que han pactado alianzas con Roma
o que, habiendo sido vencidos por sta, se
e incorporaron en calidad de provincias.

Calecen de los derechos civiles, salvo


que es hayan sido concedidos todos o
algunos de ellos, por favor especial.

r gen sus relaciones el jus gentium y el


dere-:"o oropio de la provincias en que
habitan

LATINOS.- Segn Arangio-Ruiz:"Una


po-s : on intermedia entre ciudadanos
y pere--os es ocupada por los latini, a
los cua-es as fuentes distinguen en
tres clases: prisci, coloniarii y iuniani"
(1986:61).

Latinos prisci o veteres, son los descendientes de los habitantes del Lacio,
eje no pasaron, al ser fundada Roma, a
-'ormar parte de sta. Sin embargo las
-elaciones entre la ciudad y los latinos
fue cada vez ms intensas. La ciudadana les fue otorgada a todos ellos por la
_ex Julia, en el ao 664 de Roma.

Latinos coloniari, son los habitantes ce


colonias fundadas por los romanos en
los territorios que conquistaban. Gozan
del
commercium,
pero
no
del

19

GONZALES

No pueden testar, y a su
muerte sus bienes pasan a su
antiguo seor.

f.3. Estado de familia (status


fami-liae).

Consista en todos aquellos


derechos
que
tenan
los
independientes de la patria potestad.
Este
estado
ser
ampliamente tratado en la siguiente
unidad.

DE LA CAPITIS DEMINUTIO

La disminucin o perdida de la
capacidad jurdica, -dice Jos Mara Sainzse da "por ausencia de uno o mas estados
integrantes del capuz, es la llamada
Capitis deminutio que ha sido calificada
por las fuentes del Derecho romano como
la disminucin o perdida de la cabeza.
Segn los estados que afectase
podan clasificarse en:
1. Capitis

deminutio
mxima.
Consistente en la prdida del
estado de libertad y traa aparejada
la prdida de los otros dos estados:
el civitatis y el familiae. Pues un

DERECHO ROMANO

esclavo no poda ser ciudadano ni de


acuerdo al derecho civil, tener una
familia.

2. Capitis deminutio media.- Consista


en la perdida de la ciudadana
romana,

VCTOR

SUMARRIVA

3.

4.

3 li

GONZALES

DERECHO ROMANO

5.

6.

que implicaba la perdida del


estado de familia, conservando el estado
de libertad, por imposicin de condenas
o destierro.

7. 3. Capitis deminutio mnima.- Consista


en la perdida del estado de familia, esto
es la persona dejaba de pertenecer a la
familia civil de la que formaba parte.

8. La capacidad puede disminuir por cualquiera de las siguientes causas:


9. 1 Adrogacin o legitimacin.
2. Adopcin o matrimonio cun manu.
3. Emancipacin" (1994:116-117).
10.

11.

5.2. Personas morales

12.

13. La personalidad moral pertenece a las


reuniones de personas fsicas interesadas en
realizar determinado fin; tal es el caso de las
asociaciones o corporaciones. La ley les
reconoce capacidad de derecho pero por
carecer de individualidad fsica requirieron de
representantes o mandatarios - = -= = ::_ = 14.
15. En una primera etapa la persona moral
o jurdica se formaba sin intervenciones de los
poderes pblicos, pero ya en la poca
republicana fue necesaria la mediacin del
Estado para su creacin. Es as como se
establece que la persona moral no podr
existir mas que en virtud de una autorizacin
concedida por una ley, un senadoconsulto o
una constitucin imperial.
16.
17. Aparte de un nombre, toda persona
moral tiene un patrimonio propio; es decir,
bienes, crditos y deudas, los cuales son
independientes de los miembros -personasque la integran.
18.
19. En Roma, las personas morales o
jurdicas podan ser de dos tipos: asociaciones
y fundaciones.
20.
21.

A.

Asociaciones

22. Las asociaciones son las reuniones de


va personas fsicas en las cuales su voluntad

ce cide para lograr un fin comn; entre


ellas te mos por ejemplo, al Estado, los
municipios, colegios de sacerdotes y los
gremios.
23.
24. Segn Iglesias: "La asociacin es
desig da por los romanos con diversos
nombr
societas,
ordo,
sodalitas
o
sodalicium, ce gium, hbeas, universitas.
Los dos prir ros son los ms frecuentes y,
adems, nc emplean exclusivamente para
indicar la e dacin. Sodalitas es una
asociacin de i religioso, caracterizada por
la reunin de miembros en un banquete ...
En rigor, ce gium -antiguo conlegium- es
una asociai constituida con fines de culto y,
precisarr te, por mandato del Estado. El
trmino llegium llego a generalizarse,
viniendo t bien a comprender las que
antes se llama sodalites. Corpus y
universitas
son
los
verdaderamente
significan la personali jurdica de la
asociacin"(1982:169).
25.

26. Requisitos:
La reunin, en el momento de su ct
titucin, de tres individuos.

El estatuto o ley que regulan la org


zacin y el funcionamiento.

El fin lcito, sea cualquiera la activ a


desarrollar:
profesional,
ltica, religiosa, etc.

cultural,

27.

28. Cuando se dan estos requisitos, la


ase cin existe como sujeto dotado de
persc lidad jurdica.
29.
30.

B.

Fundaciones

31. En las fundaciones solo existe la


volu de una persona que proporciona un
patri nio para que se realice determinado
fin por elegido, por acto intervivos o mortis
causa
32.
3 3 . Por lo general, estn dirigidas por
una ta z z c ' . - z - z . - . e - : = - ; = - o de vigilar
qu< c - t 5 - : s - - e s r e s e a c o s .

34.

Leccin 3

35.
36.
37.

38.

39.

DERECHO DE FAMILIA

6. La familia

40.

41.

dncepto.

42.

43.

:_n el Diccionario de la
RAE, viene del r a -nlia, que
significa un grupo de per-s
emparentadas que viven juntas.
Es el jnto de ascendientes,
descendientes, co-I es y afines de
un linaje (2001: 703).

44.

45.

s '-'aria Sinz, considera


el concepto:

46.
. En forma
restringida
47.

48.

- lia Jure proprio), entendiendo por


fa-a grupo de personas unidas entre s, a
autoridad o manus del jefe, llamado
49.
^amilias.

50. En el mbito derecho


civil
51.

52.

: sinnimo de familia agnaticia;


imconjunto de personas unidas por un .
mculo de parentesco civil, llamado o p.
177.
53.

54.

Wmaones

55.

56.
Chiauzzi, profesor italiano

57.

rato
dice:

es el
y de
58.
sujetos a
la autoridad de uno
solo:
el Paterfamilias. La familia romana no
se basaba exclusivamente en el vnculo
de sangre o en el vnculo producido por
el tambin en el vnculo civil: el poder
del
paterfamilias,
que
en
la
matrimonio, como en el derecho
moderno, sino se basaba casa era el
jefe supremo y el dueo absoluto de las
personas y de las cosas" (1982:43).
59.
60. Alejandro Guzmn Brto, romanista
chileno, dice: "En el sentido de grupo parental
(corpus), los juristas distinguen una familia
proprio iure de otra communi iure. Por la
primera se entiende al conjunto de personas
libres que por legtimo nacimiento (natura) o
en virtud de un acto jurdico (iure) se
encuentran actualmente sometidas a la
potestad de un pater (familias), y entonces,
adems del mismo padre, se cuenta en ella a
la mujer in manu, los hijos y las hijas naturales
y
adoptivas
y
a
todos
los
dems
descendientes por va masculina (siempre que
conjunto de personas

64. Herrera Paulsen y Godenzi Alegre,


romanistas peruanos, dicen al respecto: "La familia romana est constituida segn el tipo
patriarcal: el hijo es extrao a la familia de la
62.
6.3. Constitucin de la familia
madre y la autoridad absoluta pertenece al
63.
paterfamilias" (1999:41).
79. La expresin cognatio, pues, es
65.
genrica para designar todo parentesco y
especfica para el parentesco de sangre.
80.
66.
81.
a. La adgnatio
67.
7.1. Concepto
82.
68.
83. Es un parentesco civil o jurdico,
que
tiene como fundamento la potestad
69. El Diccionario de la RAE dice que
de
pater;
en consecuencia, no supone
parentesco es el: "Vnculo por consanguinidad,
necesariamente
la procreacin y slo se
afinidad, adopcin, matrimonio u otra relacin
genera
por
va
masculina.
Dicho
estable de afectividad anloga a esta"
parentesco
lo
tienen
todas
las
personas
(2001:1142).
libres
que
actualmente
se
hallan
70.
sometidas
a
la
potestad
de
un
mismo
71.
Alejandro Guzmn Brito dice:
pater familias, o que se encontraran bajo
"Cuando dos personas se relacionan
elI; ste viviese; l vincula, pues, a los
entre s por un modo de pertenencia a
som dos entre s y a todos ellos con el
una misma familia, decimos que existe
detenta de tal potestad. Por lo tanto, son
entre ellas un "parentesco" (cog-natio)"
sus fuer la concepcin en iustae nuptiae,
(1997:TI, 292).
la adop la adrogatio y la con vendo in
72.
73. Marta Morineau Iduarte-Romn Iglesias manum.
84.
Gonzlez dicen: La "Esta divisin de las per85.
b. La naturalis cognatio o
sonas desde un punto de vista familiar est
ntimamente ligada con la idea que los ro"consanguineidac
manos tuvieron del parentesco; es decir, los
86.
lazos que unen a los distintos miembros de
87. En cambio, es un parentesco n ral
una familia. Estos lazos podan ser de carcter
que se basa en las relaciones cr das por la
natural o civil, siendo diferentes las
procreacin, con o sin me monio, de modo
consecuencias que uno u otro producan"
de darse entre perso que genticamente
(1993:60).
provienen, de man directa o indirecta, una
74.
de la otra o de tronco comn. En
consecuencia, l se for tanto por va
75.
7.2.Tinos de parentesco
masculina como femenin no es posible
76.
extinguirlo. La cognacin p de reunirse o
77. Segn Alejandro Guzmn Brito: "El no con la agnacin".(1997: 292-294).
Derecho romano conoci dos tipos de
88.
parentesco: la cognatio civilis o legtima,
89. Marta Morineau se refiere a los
propiamente llamada adgnatio, y la cognatio
tipos parentesco: agnatio y cognatio.
naturalis (o simplemente cognatio); a ellos se
90.
agrega la adnitas, que no es estrictamente
91. "La agnatio es el parentesco civil
un parentesco.
fund sobre la autoridad paternal o marital.
78.
Po mismo, este parentesco slo ser recon
do en la lnea masculina. El sistema jurc
no estn emancipados ni casadas cum
manu las mujeres)" (1997:TI, 288-289).
61.

7. El
parentesco

familiar romano es bsicamente un siste


patriarcal"(1993:60).
92.
93. "La cognatio es aquel parentesco que a
las personas descendientes una de otra lnea
recta o descendientes de un autor mn en
lnea colateral, sin distincin de se> Este
parentesco existe tanto en lnea mas lina
como en lnea femenina" (1993:60).
94.
95.
96.
97.

98.

8.2. Concepto

100.
Segn Onorato Chiauzzi: "El
Pater fa lias era la nica persona "su/ iuris", es
de no sujeto a la autoridad de nadie, mien
todas las otras personas eran "alieni L
(1982:43).
101.
102.
Herrera Paulsen y Godenzi
Alegre di< "El paterfamilias, jefe de la
familia, aur
103.
m recin nacido, es aquel que
no est a autoridad de nadie, Es un sui juris.
104.
ue estn bajo su autoridad son
los alieni Estos se encuentran in patria
potestate hija); in dominica potestate
(esclavos);
105.
mu (mujeres) in mancipio"
(1999: 41).
106.
'ribuciones del pater-familias
108.

109.

111.

- - e r a Paulsen y Godenzi Alegre


dicen: R T E R -familias puede matar a
sus hijos, srlos, exponerlos, etc. Puede
tomar - er decisin por ms rigurosa
que sea, :e acin. El alieni-juris no
puede casar-" su consentimiento, sus
bienes o ad-: :nes caen en el
patrimonio del padre, s j peculio. Estos
derechos, cualquiera ea la edad del
hijo, duran toda la vida adre. Sin
embargo, bajo el Imperio, se tan:
interdiccin de la exposicin de jos, y

Patria Potestad

112.

113.

99.

107.

disminucin del derecho de re-5n;


el hijo de familia, militar, adquiere
p edad del peculio castrense y
peculio castrense; los bienes
adquiridos de la n de su madre le
son propios. Jus-: decide que todas
las adquisiciones e hijo, salvo
algunas excepciones e in-e se
admite que puede litigar contra su
i" (1999:43).
110.

finicin

114.

115.

-= Morineau Iduarte -Romn


Iglesias
116. e ez dicen: "La patria potestad
pertenece de familia, quien la ejerce
sobre
117. escendientes, que forman la
familia civil =t ca. En consecuencia, esta
patria po118.
:
es
ejercida
por
el
ascendiente varn
119.
ayor edad.
120.
121.
patria potestad que es
creada para - z e r los intereses
familiares en todos =-:idos y a
travs de un jefe (pateras con
plenos poderes para salva-Jar os
intereses del grupo en una era
etapa en realidad es nicamente
"stitucin que va a proteger antes
e los intereses de quien la ejerce.
122.
En otras palabras, todos los
derechos estaban de su lado y
todas las obligaciones del lado de
las personas sometidas a l, y este
sometimiento no cambiaba por
razn de la edad ni por la
circunstancia
de
contraer
matrimonio" (1993:61).

123.
b.
Las fuentes de
la patria potestad

124.
Herrera Paulsen y Godenzi
Alegre dicen: "Las fuentes de la patria
potestad son: el matrimonio o procreacin en
justas nuptiae; la adopcin, la abrogacin, y la
legitimacin" (1999:44).
125.
c.
Efectos de la
patria potestad
126.
Los mismos tratadistas, Herrera
Paulsen y Godenzi Alegre dicen: "El poder que
ella representa se traduce sobre las personas
y los bienes que forman la familia; l evoluciona en la historia: total y absoluto en la era
antigua, se atena luego con los nuevos
conceptos filosficos del officium pietatis o
deber de afeccin. Pero lo fundamental es la
intervencin del Estado en la domus para
imponer al pater el respeto de sus obligaciones. Se puede decir que toda la historia de la
patria potestad es la historia de su limitacin
progresiva.
127.
128.
El derecho sobre las personas
que comporta la vida y muerte de los
sometidos a la potestad se restringe. Bajo el
Imperio los alieni juris pueden recurrir ante los
magistrados en caso de malos tratos y pueden
obtener un derecho de alimentos. La venta in
mancipium, fue muy rara. Ella se limit a los
casos de delito (abandono noxal). El padre
perdi el derecho de casar a los hijos a su
voluntad;
stos
deben
emitir
su
consentimiento. Tambin se le impone al pater
la obligacin de dotar a las hijas.
129.
130.
El derecho sobre los bienes, se
ejerci en principio en forma tal que los hijos
fueron simples instrumentos de adquisicin.
Todo es administrado por el padre. Los alieni
juris pueden administrar determinada porcin,
o peculio, pero ste siempre es de propiedad
del pater" (1999: 44-45)".
131.
d. Extincin de la patria
potestad
132.
Beltrn
Quibrera,
tratadista
mexicano dice al respecto: "Ocurra por la
muerte o -capitis deminuitio- mxima del

pater, en cuyo caso se transmitan sus


atributos a los filius inmediatos o sean sus
hijos. Tambin se agotaba por el
matrimonio cum mano de sus hijas y
nietas" (2006:204).
133.
134.
Segn Herrera Paulsen y
Godenzi: "La patria potestad tiene por
caracterstica esencial ser un poder por
vida que termina slo con la muerte del
padre. Sin embargo las causas de
extincin, muy raras en el derecho
antiguo, se fueron multiplicando y
utilizando.
135.
136.
Modos de extincin: a) jure
civile, cuando el pater cesa de ser
ciudadano y libre; b) cuando los hijos
acceden a ciertas dignidades; c) en casos
de indignidad del pater, en contados
casos; y d) cuando el padre practica
ciertos actos jurdicos que traducen su
voluntad de extinguir el vnculo: la datio
en adopcin y la emancipacin. En
resumen la patria potestas puede
terminarse por actos fortuitos o por actos
solemnes" (1999: 45).
137.

9. La
emancipacin
138.

139.

140.

9.1. Concepto

141.

142.
En el Diccionario Jurdico de
Cabanellas se consigna que emancipacin
viene: "Del verbo latino emancipare, que
equivale a soltar la mano o sacar del
poder de alguien; y, por extensin,
enajenar, transferir" (1998:143).
143.
144.
Herrera Paulsen y Godenzi
Alegre se refieren al origen de la palabra
emancipacin: "Fuera de la muerte o de la
capitis diminutio, no exista en el Derecho
romano una institucin para sustraer a los
hijos del dominio paterno. Sin embargo se
realizaron sus efectcs mediante el

principio de las XII Tablas segn el cual si el


padre mancipa 3 veces a su hijo seguidas de
otras tantas manumisiones per vindictam se
pierde la patria potestad. E* comprador a su
vez deber liberar al hijo en el curso de la
segunda mancipacin, mediante la vindicta
para convertirlo en sui juris. hijo es un exmancipio: emancipado. En Bajo Imperio, por
influencia griega, se pe miti la emancipacin
por rescripto imperi, se inscriba por el
magistrado en un regist pblico" (1999:4546).
145.

146.

9.2. Efectos de la emancipacin

147.

148.
Los mismos tratadistas
peruanos, Herr Paulsen y Godenzi Alegre
afirman que: "C ginariamente la emancipacin
se estim castigo. Ms tarde en la poca
clsica se ce sideraba un beneficio pues
permita el ej cicio de los derechos del hombre
libre, p< tena el inconveniente de la prdida
de derechos sucesorios. Esto se repar despi
por el derecho pretoriano al reconocerle
"Bonorum possessionem": Tambin se h
costumbre que el emancipado recibiese
peculio" (1999: 46).
149.

10. El
matrimonio
150.

151.

152.

10.1. Concepto

153.

154.
Cabanellas, en su Diccionario
Jurdico c que el matrimonio es: "Una de las
institu< nes fundamentales del Derecho, de la
relie y de la vida en todos sus aspectos.
Qu ninguna tan antigua, pues la unin natur
sagrada de la primera pareja humana si en
todos los estudios que investigan el gen de la
vida de los hombres, y estable como principio
en todas las creencias que en la diversidad
sexual complementada e matrimonio, base de
la familia, clave d perpetuidac ce a especie y
clula de la o nizacin social; primitiva y, en

su evolu de los colosales o abrumadores


estados.
155.
156.
Cabaneflas, ata entre
otros a Modes
quien defini el matrimonio
romano, basad
a :c~_- ere z - :c~ c : c~ social y
de en
: a; e : s ;
: : ~ : ::^uctio

maris et

-~

rae, divine atque


hu
157.
m jt0K exmuncabo (unin de
marido y m : : - .:-; : :-=-= :::a a /
da, comunicacir DeracftD imnano
y del divino)" (1998: 25:
158.
egn Onorato Chauzz: "El
matrimonio forme a las normas del
derecho civil se : m naba
"Legitimun matrimonium" o tae
nuptiae". El matrimonio es la unin
-:mbre y de la mujer con el fin de
crear estable e ntima comunin de
vida y fuona familia"(1982:47).
159.
160.
Derecho romano
consideraba al legti--atrimonio
como un reporto o relacin fiecho,
constituido por la vida en comn
r. v e n t i a ) y la intencin de ser
marido y ;e- {mantalis affecctio).
161.
162.
i convivencia entre dos
personas hono-es y el afecto
conyugal o intencin de -narido y
mujer, eran los dos elementos
reales del legtimo matrimonio, de
modo : s ambos o uno de ellos
faltaba, el vncu--atrimonial se
rompa.
163.
164.
-natrimonio (Justae
Neptiae)
165.
166.
terrera Paulsen y Godenzi
Alegre
dicen
; e matrimonio de justas nupcias:
"Es
el

tnmonio legtimo realizado de acuerdo


a
leyes civiles. El Derecho romano
presena particularidad de legislar dos clases
de
- o s ; cum manu y sne manu. Ambos
167.
colaron en los orgenes y poco a
poco el amonio cum manu cedi el
paso al otro, t*ue el nico practicado.
168.
169.
: atnmonio ha sido en
principio cum ma-wT en el cual la mujer
pasa en calidad de hija ifamiiia del
marido. Al contrario en el matri-mo
sine manu la mujer queda en su familia
igen: la manus es entonces un poder
que z o una autoridad sobre la mujer
igual i que tiene el padre sobre los
hijos. En la E2 de Justiniano existen
slo
matrimonios
f
manu. El
matrimoni est precedido de faxgo
{sponsalia)" (1999: 46-47).
170.
171.
": - -ea_ Iduarte e Iglesias
Gonzlez, sobre 5 - armonio, dicen:
"Se llama iustae nup-tm iustum
matrimonium a la unin conyu-~ :3gmica llevada a cabo de conformiIcor las reglas del derecho civil romano.
172.
173.
: - 3trimonio est constituido
por dos !~*r-:;s; uno objetivo, que
consiste en la convivencia del hombre
y de la mujer, y otro de carcter
subjetivo, que consiste en la intencin
de los contrayentes de considerarse
recprocamente como marido y mujer,
elemento que se llama affectio
marital" (1993:62-63).
174.
175.
MANUS
176.
177.
Los
mismos
tratadistas
mejicanos, Mo-rineau Iduarte e Iglesias
Gonzlez afirman que: " La manus es la
autoridad que se tiene sobre una mujer
casada, la cual es normalmente ejercida par el
marido, pero si ste es una persona alieni

iuris, la ejercer la persona que tiene la


patria potestad sobre l; es decir, su
padre" (1993: 74).
178.
179.
Formas de adquirir la
manus
180.
181.
El establecimiento de la
manus, o sea, la conventio in manum o
poder del marido sobre la mujer se
adquiere de tres maneras:
182.
183.
Confarreatio: Por ceremonia
solemne religiosa.
184.
185.
Coemptio: Por adquisicin
de la esposa mediante la emancipacin o
venta ficticia en presencia de testigos
ciudadanos y del libre-pens. Era, segn se
arma, una forma de matrimonio plebeyo.

186.
Usus: Por adquisicin por
prescripcin. Resultaba de la cohabitacin
continua durante un ao. La mujer poda
evitarlo, durmiendo tres noches lejos del
amante antes del fin del ao {usurpatio
trinoctii).
187.
188.
10.2. Los requisitos del
matrimonio
189.

190.
A continuacin tomamos
como fuente a Onorato Chiauzzi quien
afirma que: "Se necesitaban cuatro
requisitos: 1) Pubertad; 2) Consentimiento
de los esposos;. 3) Consentimiento del
Paterfamilias; 4) connubium.
191.
192.

a. Pubertad

193.
Es la edad en que el
hombre y la mujer son fsicamente aptos
para procrear. La finalidad principal del
matrimonio es tener hijos para perpetuar
la estirpe y por lo tanto la pubertad es el
primer requisito. Entre las dos clebres
escuelas de Derecho, la "Procu-leyana" y

la "Sabiniana", haba desacuerdo acerca de la


pubertad.

194.

Justiniano dispuso: 14 aos


cumplidos para el varn y 12 para la
mujer. Por otra parte la edad de 12
aos
para
la
mujer
resulta
concordemente reconocida desde los
ms antiguos tiempos.

195.
b.
Consentimiento de
los esposos
196.

El
consentimiento
de
los
esposos, era el segundo requisito para que se
reconociera la validez del matrimonio.
197.
198.
La forma de manifestacin del
"Con-sensus" de los esposos no estaba regularizada por el derecho positivo; adems de
una declaracin verbal, poda consistir en la
ceremonia
de
los
festejos,
como
el
acompaamiento de la esposa a la casa del
esposo, o en el hecho de la convivencia con
una mujer honorable y de igual condicin
social. La locura de uno de los esposos
anterior al matrimonio, impeda la realizacin
del mismo; pero si la enfermedad se
manifestaba despus, el matrimonio era
vlido y no se la consideraba motivo de
disolucin.

199.
c.
Consentimiento
del "paterfamilias"
200.
Si los que se casan son
personas "Su/ iu-ris", no necesitan del
consentimiento de nadie. Pero los hijos
sometidos a la patria potestad necesitaban el
consentimiento del jefe de la familia.
201.
202.
De la madre no se requera el
consenso por no ser investida de la "potestas"
que es slo prerrogativa del hombre y nunca
ce la mujer. Si el "paterfamilia" era enfermo
mental o ausente por prisin de guerra, el
matrimonio era vlido sin su consenso. La
"/ex Julia" dispona que en caso de negativa
injustificada del consentimiento del jefe de

la familia, se poda pedir la autorizacin al


Magistrado.
203.
d. El connubium
204.
205.
"Connubium" e s la aptitud
legal de contrae matrimonio vlido segn
el' "/us civile". E necesario que los novios
gocen del "/us con nubium", es decir, del
estado de libertad y de estado de
ciudadana. Slo la persona libre el
ciudadano romano podan contraer "/eg/t
mum matrimonlum". La unin del esclavo
del "peregrinus" (extranjero), no era cons
derado matrimonio legtimo, sino
"contube, nium" y no tena eficacia para el
derecho c\ porque el derecho de
connubium faltaba los esclavos y a los
peregrinos. Estos eran l< requisitos
necesarios para que el matrimon fuera
reconocido vlido" (1982:48-49).
206.

207.

10.3. Efectos del matrimonio

208.

209.

Morineau Iduarte e Iglesias


Gonzlez i cen: "Por lo que
respecta a los efectos q sobre los
cnyuges traa la celebracin <
matrimonio, stos se refieren a los
diver aspectos del mismo; por un
lado la mu participa de la condicin
social del marii y pasa a formar
parte de la familia de l calidad de
hija y como hermana de sus jos,
siempre y cuando el matrimonio se
I biese celebrado cum manu
circunstan que cuando menos en
los primeros siglos Roma siempre
se daba rompindose este
momento toda relacin agntica
con antigua familia. Si era sui iuris
al celeb se el matrimonio, los
bienes que posey eran adquiridos
por el marido, lo mismo <
aquellos que ella pudiese llegar
a adquirii
210.
211.
A la muerte del marido,
concurra a la cesin en calidad de

heredes sui en igual de condiciones con


sus hijos.
212.

213.

Si

ei mat : - : se haba

celebrado
manu, no se creaba por parte del marid
reres "is - :- ~r- s . e ~ _;er no entraba o
= "= "= =
3 :e ~rido, conserv
214.
z~con su
anterior f;
215.
fa~ Y separa siendo sui iuris si as
era el : :- i - . - f s es~e e-e su
situacin.
216.
217.
Eb cf
mmniii libre, los
bienes c - r i . -z- s e-cc de su
propiedat
218.
'ido no tena sobre ellos ningn
derecho, 'o poda administrarlos si ella
se lo encar-: = " (1993: 66).
219.

220.
4. De los impedimentos del
matrimonio
221.

222.

Los
impedimentos
del
matrimonio, segn norato Chiauzz,
pueden ser: "absolutos o
223.
anvos".

224.
impedimentos
absolutos
_a existencia de un matrimonio anterior; el
Derecho romano no admite la poligamia.

El voto de castidad o las rdenes religiosas.

226.

E desempeo de

determinados cargos

227.

pblicos.

228.

229.

Rapto y adulterio.

230.

231.

La
diferencia
religin (en la poca cristiana).

de

232. Ertre parientes de sangre o


consanguneos i nea recta era prohibido
el matrimonio. En inea colateral, se
vedaba el matrimonio en-- z - ~ j S
hermanos y entre to y sobrina.
233.
234. parentesco civil impide el
casamiento en-e e adoptante y el
adoptado; entre el padre
235. :- jda del hijo; entre padrastro y
ahijada, rtxxo podan realizarse nupcias,
entre el dt y la pupila; pero el
impedimento cesaba i omento de la
rendicin de cuentas de la ir-- stracin. La
prescripcin del matrimo-c se extenda a
los soldados bajo las armas
236. acoernadores de provincia, con
mujer del qar. Por ltimo, en la poca
cristiana, la dife-Bica de religin impeda
el matrimonio entre cristianos y hebreos"
(1982: 49).
237.
238.
10.5. Disolucin del matrimonio
- Causas de disolucin - divorcio
239.

225.

Enfermedad mental
grave.

Impedimentos
relativos
El parentesco.

La tutela.

240.
A. Disolucin del
matrimonio
241.

242.

Jos Mara Sinz expresa


que: "Se disolva el matrimonio por las
siguientes causas:

La muerte de uno de los cnyuges.


El marido poda contraer matrimonio
nuevamente en forma inmediata,
pero la mujer requera esperar el
transcurso de diez meses, con el

objeto de tener certeza en la filiacin


paterna del hijo que naciera, bajo pena
de infamia.

Por la capitis deminutio mxima de cualquiera de los cnyuges. Si esta prdida


de libertad hubiera sido originada por
caer en cautiverio el Jus Postliminium no
tena efecto. Al regresar el cnyuge
prisionero podr nuevamente unirse en
matrimonio, pero nunca continuar con el
antiguo
matrimonio.
El
derecho
justinianeo prohibi al cnyuge libre
contraer nuevas nupcias hasta tanto
hayan transcurrido 5 aos desde el
tiempo de la cautividad y siempre y
cuando no se tengan noticias del
cautivo.

Por la capitis deminutio media. Que origina la prdida de la ciudadana romana,

pues slo los ciudadanos romanos


podan casarse en justas nupcias.
Segn
el
derecho
clsico
la
deportacin disuelve el matrimonio.
Justiniano
elimin
los
efectos
jurdicos de la deportacin.

Por sobrevenir un impedimento.


Como en el caso de que el padre del
marido adoptara a su nuera,
convirtindose sta en hermana de
su esposo, se poda evitar que
sobreviniese el incesto (incestus
superveniens) emancipando al hijo o
a la hija antes de contraer
matrimonio. Justiniano determina la
regla de que si alguien quiere
adoptar a su yerno o a su nuera,
debe antes emancipar al hijo o a la
hija.

VCTOR

SUMARRIVA

15

11

GONZALES

DERECHO ROMANO

Por divorcio (divortium o repudium). Es

por consentimiento mutuo evitar la


confusin de parte, la mujer ciada no
puede volverse a casar antes expiracin
de un plazo: si se cree err zada puede
dentro de los 30 das anunc embarazo al
marido. Para la viuda se diez meses de
plazo, despus de la rr del marido.

Los efectos del matrimonio con o


sin us" son los mismos en lo tocante a
I. laciones de padre a hijos. El hijo conc
en el matrimonio tiene por padre al m Es
la famosa presumpcin Pater is est
nuptiae demostrant" (1982: 40).

decir, la disolucin matrimonial por declaracin unilateral, hecha por uno de


los cnyuges" (1994: 203-204).

Marta Morineau Iduarte y Romn Iglesias Gonzlez afirman que: "El matrimonio se
poda disolver por diversas razones: por un
lado a partir de la forma natural; es decir, por
la muerte de uno de los cnyuges y, por otro,
cuando existan determinadas causas para no
seguir adelante en la unin marital.

Entre estas razones encontramos en


primer trmino al repudium, o sea la declaracin unilateral de uno de los cnyuges en el
sentido de no querer continuar unido en matrimonio, ya que se consideraba que si una de
las partes no deseaba seguir unida a la otra,
era una razn ms que suficiente para que se
disolviese el vnculo. Esta manera de terminar
la relacin marital fue muy frecuente a partir
de la poca de Augusto, sobre todo en los
casos en que no haba hijos pero, l-: :a~-a-:e
esrata-;: : e-ras -ca^caces"

De la legitimacin

El mismo tratadista italiano Or


Chiauzzi dice: "La legitimacin es el in
por medio del cual se coloca al hijo n en
la misma condicin jurdica del hijo mo.
Llmese "legitimus" al hijo procree
padres unidos en "legitimum matrimoi
Los otros habidos fuera del legtimo mal
nio son ilegtimos. Ser hijo legtimo sig
ba para los romanos una serie de dere<
ventajas que eran denegados a los leg
que se encontraban por lo tanto en con
de inferioridad. A esta injusta situacir
remedio el derecho pretorio por inter de
la "Legitimatio" o legitimacin. Se tr,
una funcin muy humana de la ley que
la finalidad de facilitar a los padres, la
larizacin de una situacin anormal.

Este instituto designa los medios


qu miten favorecer la unin regular y
adqi patria potestad a los padres sobre
los
naturales
nacidos
fuera
del
n
legitimun trimonium".

El Derecho romano conoca tres


forrr legitimacin:

B. Las causas de disolucin del


matrimonio

Onorato Chiauzzi sostiene que las


causas de disolucin del matrimonio son las
siguientes: a) La muerte de uno de los
cnyuges, b) La prdida de la libertad de uno
de ellos, c) La prdida de la ciudadana y la
prdida de los derechos de familia, d) La
disolucin voluntaria del matrimonio (divorcio).

Durante mucho tiempo el divorcio no


fue conocido por los romanos. En el
matrimonio cum manu la mujer no puede
Imponer el divorcio a su marido porque no se
realiza la diffarratio o re mancipatio; no existe
medio de sustraerla al poder de ste. Al
contrario el marido si puede repudiarla
poniendo fin a la manus. Si la manus se
estableci por la con-frarreatio se realiza una
ceremonia inversa: la diffarratio.

Si el matrimonio se realiza mediante la


coemptio, el marido poda ponerle trmino
mediante la remancipatio.
La disolucin voluntaria del matrir sine
manu se efecta unilateralmente p pudiacin o

1. Por subsequens matrimonium.


2 . Por oblationem curiae.
3. Por rescriptum principia.
r.era de estas formas, en verdad

33

se :-entran adems algunos


casos espe-:::s de reconocimiento
legtimo, como " ejemplo cuando
el emperador confera : -dadana

DERECHO ROMANO

a un peregrino y a sus hijos


::-ocindolos ipso iure la patria potestad
hre sus hijos o cuando una persona se ' z z a creyendo errneamente que el
cn-.:e Deneficiaba del ius connubium;
si de la ^nin naca un hijo se permita
al pa-c c-obar su buena fe y entonces el
matri-:~ o quedaba convertido en
legtimo; los ;:s son declarados
legtimos y adquieren : udadana, y el
padre obtiene la patria rtestad sobre
ellos.

por Teodosio II, el ao 412 d.C. El


padre poda pedir la legitimacin
del hijo inscribindole como
Curiata en la Provincia. Los
Emperadores
necesitaban
de
ellos
porque
eran
los
recaudadores de los impuestos y
se responsabilizaban con el
patrimonio de las cobranzas. Los
emperadores buscaban aumentar
el nmero de estos funcionarios y
por estos motivos ofrecan al
padre
de
familia
de
la
legitimacin del hijo natural
ingresando en las Curias.

optimacin per subsequens


matrimonium

Esta forma exiga el requisito que el hijo


cera de personas entre las cuales fuera esoie
el matrimonio. Por ello en primer lu-pr no
podan ser legitimados los hijos in-escuosos y
adulterinos; en segundo lugar, b Dodan
obtener la legitimacin los hijos ecos de
padres o madres imposibilitados c contraer
matrimonio por alguna prohibi-cr egal o
tempornea, como el hijo nacido fe
gobernador que tiene una concubina w
provincia o de un Senador con una mujer e
rendicin "Libertina" o de fciles costum-res.
Adems esta forma de legitimacin im-cr a
para su validez, la constitucin de una ce por
acto escrito con el fin de compro-ar z
aramente la intencin de realizar iustae pbae.

egitimacin por subsiguiente matrimoe, fue creada por el Emperador


Constanti-
y
sancionada
por
institucin
regular
por
secano.
Confera la misma condicin ju-ca del
legtimo con todos sus efectos y ac
derecho al legitimado, de entrar como
prado en la familia del padre.

un

filmacin por oblacin a la


curia

La legitimacin por
rescripto del prncipe

Fue instituido por Justiniano. El


padre tena facultad de legitimar al hijo
natural, dirigindose al Emperador.
Dicha legitimacin
por
rescriptum
principis, se poda pedir cuando el
cnyuge haba fallecido o se haba
casado con otro. El prncipe, despus de
comprobado que el padre no tenia hijos
legtimos, conceda la legitimacin con
todos sus efectos. Tambin el padre
estaba autorizado a pedir la legitimacin
en su testamento, y los hijos legitimados
por testamento a la muerte del padre,
tomaban la condicin de legtimos herederos.

Se debe tener presente que para


que la legitimacin tuviera efecto se
necesitaba el consentimiento del hijo
natural, en cuanto no se poda
legitimarlo contra su voluntad" (1982:
54-55).

Concubinato

_= oblationem curiae, era otro procedimer'o de legitimacin, pero sus efectos



eran tan amplios como la
legitimacin

subsiguiente matrimonio. Slo
confe- a condicin de agnado del
padre, bajo ana patria potestad caa,
pero el legitimado no perteneca como
agnado en la familia. La legitimacin
per oblationem Curiae, fue instituida

34

El Diccionario de la RAE dice:


"proviene
"del
lat.
concubinatus.,
Relacin marital entre un hombre y una
mujer sin estar casados"(2001: 416).

Marta Morineau Iduarte y Romn


Iglesias Gonzlez sostienen que: "Es una
unin marital de orden inferior al iusturn
matrimonium, pero al igual que ste es
de carcter monogmico y duradero, de

DERECHO ROMANO

igual modo reconocido por la ley, siendo


totalmente diferente de cualquier relacin de
carcter
pasajero,
las
cuales
eran
consideradas ilcitas" (1993: 73).

Contubernio

Los mismos tratadistas mejicanos Morineau Iduarte e Iglesias Gonzlez refirindose al


contubernio dicen: "Se llamaba as a aquella
unin de carcter marital existente entre
esclavos o entre un libre y un esclavo" (1993:
73).

11. La dote

11.1.

Concepto

Onorato Chiauzzi dice: "Se llama dote al


conjunto de bienes que por la mujer o a
nombre de ella se entregan al marido con el
propsito de contribuir a las cargas del
matrimonio. La dote (dos) pas por tres fases
histricas: a) un periodo en el cual no hubo
restitucin de los bienes dtales que pasaban
a ser propiedad definitiva del marido. En esta
poca el matrimonio slo se extingua por la
muerte de los cnyuges. En caso de deceso del
marido era costumbre que ste legase a su
mujer el monto de sus bienes dtales, b) La
segunda fase se caracteriza por la obligacin
de la restitucin insertada en la estipulacin
dotal, pues los divorcios eran frecuentes; y, c)
en el tercer periodo, Justiniano hizo regla la
restitucin de la dote en todos los casos de
disolucin del matrimonio"(1982: 41-42).

Alejandro Guzmn Brito dice al


respecto: "La dote (dos) es tambin una
atribucin patrimonial no debida, gratuita y
lucrativa, o sea, una liberalidad, que se
diferencia de la donacin en que siempre lleva
nsito un tipificado motivo determinante: la
consideracin exclusiva del matrimonio; sin su
celebracin, pues, la dote no puede preexistir,
existir ni subsistir" (1996: 625).

11.2.

La Constitucin de la dote

Onorato Chiauzzi al respecto dice:"La


dote poda ser constituida antes del
matrimoniio o despus de su celebracin.

35

Poda ser profied -cia, si era constituida


por el padre o un z s z - ~ diente paternal
y adventicia, cuando se ce titua por
cualquier otra persona" (1982: 4

11.3. Derechos del marido

Onorato Chiauzzi sostiene que:


"El ma goza en la administracin de la
dote de i yores ventajas en el derecho
antiguo y limitaciones estrictas en el
derecho de ; tiniano."

La ley Julia de adulteriis, (bajo


Augu estableci la nalienabilidad de los
for dtales, sin el consentimiento de la
mu e, igualmente, la prohibicin de
hipte los. La nalienabilidad fue
rigurossima, p bajo Justiniano se aplic
a la propia mi que no poda consentir
personalmente a demanda del marido,
pues la dote es un trimonio que est
afecto a los gastos del trimonio y su
capital queda reservado mujer y los
hijos.

La actio re i uxoriae y la actio e x


pulatu. La restitucin de la dote es'
asegurada por estas dos acciones. La
mera corresponda a toda persona qi
constituir la dote estipula su restituc La
segunda, a la mujer o sus ascenc tes. En
la poca de Justiniano amba fusionan. Es
la actio e x stipulatu, subsiste, con los
caracteres de una cin de buena
fe"(1982: 42).

11 A. Las uniones ilegtimas

El mismo tratadista Onorato C h i c


dice:"En el Derecho romano es una u
que no es una justes nuptiae y qu
produce los mismos efectos jurdicos
por ejemplo los hijos no tienen vin<
cin con el padre, pero si con la m<
Tampoco se exige fidelidad a los c
ges, salvo en el Bajo Imperio, pues
tonces el concubinato se reputa corr
verc i: | : Mfonio inferior, sin I a
ser una unin legal. El padre no - : =
: - 3 : : : r = : = ; : _ e ejerce la m; : .
i z :- - : - - e derecho de

VCTOR

SUMARRIVA

GONZALES

12. La adopcin

Z'-ginalmente, la adopcin se llevaba a

he ediante tres ventas ficticias de la


per-~e- eje se daba en adopcin, ya
que debe-K cener presente que el
paterfamilias que " : a tres veces a su
hijo perda la patria "escad sobre l,
regla establecida desde la ce las XII
Tablas " (1993: 68-69).

: Definicin

arta Morineau Iduarte y Romn


Iglesias nzlez dicen al respecto:
"Otra de las fuen-ce la patria
potestad es la adopcin, en-e
endose por ella aquella institucin
de e:no civil cuya finalidad es
establecer deadas relaciones de carcter
agntico
~e;antes a las existentes entre el
paterfa-las y el liusfamilia.

.3 adopcin fue muy frecuente en


las fa-as romanas, como ya
sabemos, la familia '_~daba en el
parentesco agntico crea-por lnea
masculina; por tanto, era nece--:
establecerlo a fin de que la familia
no s-careciese. Por otro lado, debido
a que la '.- a potestad se estableca
principalmente ~ : consecuencia de
las iustae nuptiae, era :e?aria la
adopcin para la continuidad de "_~
lia cuando no haba hijos. Existen
dos ses de adopcin:

_a adopcin de una persona sui


iuris, que se llama adrogacin, y

_a adopcin de una persona alieni


iuris, ce es propiamente la adopcin.

Es e procedimiento mediante el cual


el pa-a s adquiere la patria potestad
sobre " -sfamilias de otro pater, el
cual tena e jar su consentimiento
para que este acto levara a cabo.

Era jn acto de menor repercusin


que la negacin, motivo por el cual
no interve-nn es pontfices ni los
comicios por cu- 3jnque no
dejaba de entraar riesgos ta e
adoptado, sobre todo en materia su

12.2. Clases de adopcin

Herrera Paulsen y Godenzi Alegre:


"distinguen dos: la adopcin propiamente
dicha y la adrogacin (que fue la ms primitiva
y solemne, celebrada pblicamente por la cual
un pater familias hace entrar como filius en su
familia, a otro pater familias romano).

La adopcin requiere siempre el


concurso activo o pasivo del Poder Pblico. La
adrogacin por su importancia requera el
informe del Pontfice y el voto de los comicios.
Luego, a partir de Diocleciano se realiz
mediante un rescripto, del Emperador, quien
controla el pedido. Dentro de la adopcin
propiamente dicha, el concurso de la autoridad
es pasivo: el ceremonial exigido para borrar la
patria potestad de la persona que da a su hijo
en adopcin, para hacerla nacer para el
adoptante, es el de la mancipacin: tres
mancipaciones sucesivas seguidas del injure
cessio.
Justinia-no
reemplaza
estas
formalidades complicadas por una simple
declaracin de los dos padres delante de un
magistrado. La adopcin testamentaria fue en
el Siglo VII de Roma una verdadera
adrogacin, cuyos efectos se diferan al
momento de la muerte del adrogante.

Las condiciones de fondo comunes a la


adrogacin y a la adopcin, son: Acuerdo de
voluntades de las partes intervinientes;
respeto de la patria potestad y, en una cierta
medida, de las condiciones naturales de la
paternidad.

Originariamente la adrogacin slo


poda celebrarse en Roma. El adrogante deba
tener ms de 60 aos para descartar la
posibilidad de descendencia y no tener hijos
1551

VCTOR

SUMARRIVA

(varones). La adrogacin del impberes fue


permitida en la poca de Antonio el
Piadoso. La adrogacin se extendi a las
mujeres en el perodo justi-nianeo" (1999:
52-53).

Adrogacin
Segn Morineau Iduarte e Iglesias
Gonzlez: "Es la forma ms antigua de
adoptar; data prcticamente de los
orgenes de Roma. Por medio de ella se
permita que un paterfamilias adquiriera el
derecho de ejercer la patria potestad sobre
otro paterfamilias" (1993: 69).

13.1.

13. La tutela
Concepto

Se entiende por tutela: "el poder


dado y permitido por el Derecho Civil sobre
una cabeza libre, con el fin de proteger a
quien por su edad no puede valerse y
desenvolverse por s mismo". (Servius
Sulpicius. Jurisconsulto de la poca
republicana, citado por Honorato Chiauzzi).

La tutela, segn Chiauzzi, "tena la


finalidad de auxiliar o ayudar a quienes
siendo sui ju-ris no se encontraban bajo la
patria potestas o la manus de un padre o
de un marido y eran considerados
incapaces de defender por s Sus intereses.
El impber que se encontraba bajo tutela
se llamaba "pupilus". La tutela refirindose
a la manera de nombrar el tutor, se
clasificaba en tutela testamentaria, tutela
legtima, tutela dativa" (1999: 60).

Alejandro Guzmn Brito dice al


respecto: "La tutela es, como la define
Servio, una fuerza y potestad sobre
persona More, creada y permitida por el
derecho civil, dirigida a proteger a aquel
que, en razn de su edad, _ : z ^ e z e
defenderse espontneamente" (1996: 372).

Marta Morineau Iduarte y Romn


Iglesias Gonzlez sostienen que: "En el
Digesto, en un fragmento de Paulo, este
autor afirma que Servio Sulpicio define la

GONZALES

tutela como "el poder dado y permitido por el


derecho civil, sobre una cabeza libre a afecto
de protegerlo en virtud de que a causa de su
edad no puede defenderse por s mismo" ( v i s
ac potestas in capite libero ad tuendum eum,
qui prop-ter aetatem sua sponte se defender
nequit, iure civili data ac permissa)" (1993:
76).

13.2.

Clases de tutela

Sobre este punto, Onorato Chiauzzi distingue tres clases de tutela: "Tutela testamentaria. As se denominaba porque el tutor
vena declarado por testamento. El tutor testamentario poda ser nombrado por paterfamilias que ejerce la patria potestad sobre
menor que a su muerte llega a "persona s
iuris".
a.

La tutela legtima

En la tutela legtima el tutor es nombrai


por la ley en atencin al grado de parentes
civil que lo une al pupilo, Justiniano, modi c el
sistema de sucesin ab intestado, II mando
tambin a la sucesin legtima a I cuados.
b.

La tutela dativa

Toda persona que tena algn inters


bien del pupilo, poda pedir que se le no brara
un tutor. La madre tena la obligac de pedirlo,
bajo pena de perder el derechi la sucesin y el
manumitido tambin para hijos impberes del
patrono" (1982: 60-6

Con respecto a las clases de tutela,


Alej. dro Guzmn Brito, dice: "La tutela de los
pberes se distribuye en tres tipos, segur
fuente u origen del llamamiento a ejerce pues,
en efecto, un tutor puede ser con cado por la
ley (de las XII Tablas: tutela gitima, tutor
legitimus), o por el pater en testamento (tutor
testamento datus) o t por el pretor u otros
magistrados ("tutel tutores magistratuales",
tutores a magistr bus dati). Adems, se
reconoce un tipo m de tutela testamentaria y
magistratual ( t i a magistratibus confrmatus).
c.

1551

Tutela testamentaria

VCTOR

SUMARRIVA

Este tipo tutelar fue diseado por la


ji prudencia arcaica, interpretando una di:
sicin de la ley de las XII Tablas.

El tutor testamentario puede asumir


su go desde que es adquirida la herencia
p< heredero; si son varios, es suficiente su

GONZALES

ad sicin por uno; pero no puede transferir


l tela deferida (in iure ceder), porque el n
bramiento testamentario supone la confi; del
testador en el designado y ella no pi
traspasarse a terceros en quienes aqu pens.
Mas puede renunciarla sin neces de expresar
motivos, mediante una dec

1551

VCTOR

SUMARRIVA

GONZALES

acerca de cuya forma no estamos


noti-as de no querer ser tutor (abdicare).

.tela Legtima. La legtima tutela,


en c o, estaba expresamente
establecida en ce las XII Tablas,
aunque no conozca-I e texto
preciso; de ah el adjetivo con se la
conoce. Pero es necesario distinguir
5 ingenuos y de los libertos.

primera es, en realidad, aquella


esta-c ecida expresamente por la ley.
Segn a interpretacin que de ella ofrece
la .--sprudencia clsica, si el parer no hizo
testamento, o si, habindolo hecho, no
cesign tutor, o si, habindolo designado,
oa fallecido antes de abrirse la sucesin a
nombrarlo, entonces se defiere la tutela a primer lugar a los agnados prximos del
impber (adgnati proximi), siempre que
sean varones. Lo propio ocurre si el
testamento es invalidado y tambin, quica, si el tutor testamentario designado
abdic la tutela antes de entrar a admi-strarla; hasta una poca que no pode-~os
determinar, el mismo efecto se procela
cuando, no ya el testamento, sino a mera
dado tutoris testamentaria era --egular;
despus, la figura de la "confir-~acin"
magistratual (confirmado) de un tutor
dado irregularmente en el testamente
evit que en tal caso la tutela revertiera a
os agnados; tampoco les revierte si el
anterior tutor se excus y dej de ser tal, c
_es entonces se nombra otro tutor por el
magistrado.

La ley nada deca sobre la tutela de


los certos; por otro lado, el
precepto exprese les era
inaplicable, porque un liberto no
tiene agnados, desde que su
anterior clavitud disolvi el
parentesco civil que posea. Mas,
como la ley expresamente acnbuye
la herencia legtima de un liber-tc a
su patrono, la jurisprudencia, por
va ce analoga (per
consequentias), entendi eje

tambin deba deferirse la tutela del


certo impber a su patrono varn, o
a ;_s descendientes, muerto aqul,
dada la a indicada interdependencia
entre heren-: 3 y tutela legtimas.
Tambin se atribuye a tutela de los
descendientes impberes

del liberto al patrono, porque de


morir intestados dichos descendientes,
su herencia corresponde al patrono.

Tutela magistratual. El poder de un


magistrado para nombrar tutor (ius tutoris
dandi, que da lugar a una dado tutoris magistratual) fue ms tardo" (1996: 372-377).

14. Extincin de la
tutela

14.1. Causas de extincin

El mismo romanista chileno, Guzmn


Bri-to sostiene que: "La tutela puede
extinguirse
en
s
misma,
es
decir,
absolutamente, o slo para determinado tutor;
en el primer caso no se defiere a uno nuevo;
pero s en el segundo.
1. La extincin es absoluta: (i) por haber
alcanzado la pubertad el pupilo ( i n tutelam suam venire), lo cual, por lo dems,
constituye el modo normal de terminarse
la tutela; y (ii) por la muerte o capitis
deminutio incluso mnima del pupilo; en
este ltimo evento, puesto que aqul
ingresa en alguna potestad, ya no
necesita tutor; tal es el caso del impber
que fue objeto de adrogacin, desde que
se la admiti respecto de aqullos.

2. Se extingue, en cambio, la tutela para el


actual tutor: (i) por su muerte o capitis
deminutio mxima y media tratndose de
cualquier tipo de tutela y tambin por la
mnima de los legtimos, como si es
adrogado el tutor (porque desaparece el
parentesco ag-naticio que la funda); (ii)

i39i

DERECHO ROMANO

por excusa sobreviviente ( a suscepta


o coepta tutela) del tutor testamento
datus o magistratual; (iii) por el
cumplimiento de la condicin o del
trmino resolutorio a que estaba
sometido el nombramiento de un
tutor testamento datus; (iv) por la
abdicacin de su cargo que hace uno
de esta misma clase (mientras estuvo
vigente tal figura) y (v) por la
remocin del tutor testamentario, en
virtud del ejercicio de la accu-satio
suspecti tutoris o del magistra-tual"
(1996: 384-385).

Los menores de 25 aos.


Los militares.
Los gramticos, los retricos y los mdicos.

Otros con probada excusa." (1995:124125).

Limitaciones a la gestin
tutelar juicio de su responsabilidad
general corr administrador de bienes
ajenos, el tutor til ne dos limitaciones
especficas:

14.2. El tutor

El tutor es el que tiene el poder y la


autoridad que le confiere la tutela. En las
Instituciones de Justiniano dice que se
llaman tutores a los "protectores y
defensores" (1995: 114).

"El tutor -segn Guzmn Brito- es


un poseedor natural de los bienes
pupilares, pero el pupilo posee civilmente
a travs de l. La razn que da Paulo es
sta: si el tutor no adquiriera la posesin
para el pupilo, nadie poseera la cosa: ni,
desde luego, el que, por ejemplo, la entreg al tutor, precisamente porque la
entreg; ni el pupilo, porque no la tiene
fsicamente en su poder (no la tiene
corpore); ni el tutor, porque, tenindola,
carece del entendimiento de poseedor
(animas possidentis), desde que la recibe
a nombre del pupilo" (1996: 387).

En las Instituciones se establece


que no pueden ser tutores:
Los que son tutores de tres pupilos.
Por situacin de pobreza.
Por salud quebrantada.
Los que no saben escribir.
Los mayores de 70 aos.

a. No puede donar bienes pupilare


salvo hacer regalos de ocasin a
torizados por las costumbres (con
por causa de matrimonio o cumpleaos)

b. En virtud de una oratio Severi (195 d.(


quedaron prohibidas al tutor la enajen
cin y pignoracin de predios rsticos
suburbanos del pupilo, salvo si su pa\
orden o autoriz la enajenacin en el t
tamento, o si se trata de venderlos p
pagar deudas o de pignorarlos para c
rantizar deudas anteriores (no para ce
traerlas nuevas), pero en este caso pre
autorizacin del pretor urbano. La trai
gresin se sanciona con la nulidad
acto" (1996: 390-391).

15. La cratela

15.1. Concepto

La cratela es una institucin que com


tutela tiene por objeto cautelar el patrir nio de
las personas que no tienen capad' de ejercicio.
Mientras que la tutela cautel patrimonio de los
impberes, la curatel; hace de los pberes y
de los incapaces fs y mentales.

Onorato Chiauzzi dice: "La cratela (C


Curatio) era un instituto menos unitario d
tutela. Cura o cnatela es a proteccin a los

VCTOR

SUMARRIVA

trimonios necesitados de vigilancia y que e


fuera de tos casos de la tutela".(1982: 63).

Morneau Iduarte e
Iglesias Gonzlez

Guzmn Brito seala al respecto: "Sin

Clases de cratela

:cre este punto, Onorato Chiauzzi,


se re-: a tres clases de cratela:

luratela de los "Furiosi".- La Ley de


las <II Tablas haba instituido
cratela de los ecos furiosos
(Furiosi) sujetndolos a la :_ratela
legtima de los agnados en caso :e
faltarle la proteccin del jefe de
familia, "arnbin estaban bajo
cratela los Mente capti es decir
los minorados mentales, despus
fue el magistrado quien nombrara
a un curador especial. Era tarea del
Cu-'5tor velar sobre la persona y
los bienes, eiar no slo por su
salud, sino tambin administrar su
patrimonio.

En los intervalos de lucidez del


demente, a cratela cesaba por el
derecho clsico; por el derecho
Justiniano no cesaba; pero e
curador quedaba inactivo, porque
al loco er os momentos que volva
a la razn, es-: -^aba capaz de
valerse por s mismo.

I_ratela de los prdigos. Prdigos

son acuellos que dilapidan o


disipan los bie-"es paternos o del
abuelo paterno o propios. De
dichos bienes los prdigos ca'dan
la
libre
disponibilidad
siendo
ceclarados por ley en estado de
inter-: rcin, esto en el inters
propio y de
a
familia. A pedido de los
parientes, el --aetor declaraba el
estado de prodiga-

GONZALES

man que: "Segn la Ley de las XII Ta


:a z ~ :=;: e ~~z ~e_ re catela los li
(runos") y los prdigos; con posterior
tambin se nombraron curadores para
::-.c:< .
~e-tales" (1993: "

cad y lo privaba de la administracin Je


sus bienes que vena ejercida por a curador
nombrado entre uno de sus parientes. El
curador tiene el cargo de i : -Ministrador del
patrimonio del prdigo y lo representa en los
actos en los cuales est incapacitado. Al
terminar su mandato est obligado a rendir
cuenta de sus gestiones.

c) Cratela de los menores.- Entre el ao


194 y 192 a.C. se eman la Lex Plaetona
que condenaba con multa y con nota de
infamia a quien realizando un negocio
con un menor de 25 aos, lo engaaba
abusando de su inexperiencia; entonces
para prevenir y remediar estos abusos,
se estableci la norma, por medio de la
cual, el menor tena que hacerse
asesorar por un curador, con la finalidad
de garantizar a los terceros, contra el
peligro de una eventual impugnacin del
negocio, por vicios de voluntad (1982:
63-64).

La cratela al menor de 25 aos

Herrera Paulsen y Godenzi Alegre nos


dan el alcance sobre esta cratela: "Creada
por la ley Plaetona del ao 563 de Roma
tiende a asegurar la proteccin a la
inexperiencia. El menor engaado -pberes:
mujeres mayores de 12 aos y varones
mayores de 14 aos hasta 25 aos- puede
hacerse nombrar un curador; esta proteccin
se completa por una restitutio integrum, en
caso de simple lesin. Durante el Imperio, los
muchachos as como las muchachas podan
estar sujetos a cratela si tienen bienes;
mientras que durante la Repblica estaban
sometidos a tutela.

La cratela que primero fue temporal,


se convirti en permanente y obligatoria. El
i41i

DERECHO ROMANO

curador tiene las mismas obligaciones y


responsabilidades que el tutor, pues
ambos gestionaban los asuntos de sus

pupilos, pero el ltimo


autoridad" (1999: 60).

intervena

como