UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y POLITICAS

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

2012
CONTRATOS EN GENERAL
TEMA: EL CONTRATO
POR ADHESIN

DOCENTE:
DOCTOR EDWIN SARMIENTO APAZA
PRESENTADO POR:
LLANOS VILCANQUI, GERSON ROMAIN

SEMESTRE: VI

PUNO_2012_PER

DEDICATORIA
El presente trabajo
monogrfico

lo

dedico a mi familia:
a mi madre Lucila
Vilcanqui Cruz y a
mi hermano menor
Alexander,
apoyarme
momentos

por
en

los
mas

difciles, por estar

siempre a mi lado y
por

ayudarme

levantarme cuando
2

parece que no hay

solucin y que la
derrota

es

inminente.

INDICE
DEDICATORIA

Pg. 2

INDICE

Pg. 3

INTRODUCCION

Pg. 4

CONTRATO POR ADHESION

Pg. 5

ANTECEDENTES

Pg. 5

CONCEPTO

Pg. 6

CARACTERISTICAS

Pg. 13

NATURALEZA JURIDICA

Pg. 20

MODALIDADES

Pg. 26
3

VENTAJAS Y DESVENTAJAS

Pg. 28

ALGUNOS TIPOS DE CONTRATO POR ADHESION

Pg. 29

ADHESIN NO DETERMINADA DE TERCEROS

Pg. 32

BIBLIOGRAFIA

Pg. 33

INTRODUCCION
La evolucin econmica y social de los ltimos tiempos, merced a la dinmica
interna del capitalismo econmico, ha conducido al fenmeno de la gran empresa y,
a la ampliacin del mundo de los consumidores de bienes y servicios que aqulla
produce. Este trfico econmico cada vez ms acelerado, se ha convertido en un
trfico de masa. No es posible que la gran empresa econmica establezca
contratos singulares con cada uno de sus clientes.
Ello estimula los criterios de racionalizacin y de organizacin empresarial que
concibe una nueva tcnica de contratacin con la imposicin de un contrato nico o
contrato tipo, formularios, impresos, etc.), que sustituye la libre discusin de la
configuracin interna del negocio, y lo predispone unilateralmente con carcter
uniforme.

Es as que el contrato ya no viene precedido de fases de negociaciones

preparatorias de acuerdo, stas son reemplazadas por clusulas predeterminadas
por la parte que dispone de mayor poder contractual o que adopta, en la relacin
singular, una posicin contractual preeminente o de predominio, de tal significacin
que al cliente no le queda ms disyuntiva que aceptarlas o renunciar al uso de los
bienes o servicios prestados por el empresario.
En este sentido, el presente trabajo procura dar algunos alcances respecto al
contrato de adhesin, que es muy comn en nuestros das, de tal manera que
procuramos desarrollar los aspectos ms importantes del mismo.

CONTRATO POR ADHESIN

ANTECEDENTES
En su obra La declaration de volont, publicada en Pars en 1902, escriba
Saleilles: Indudablemente hay contratos y contratos.... Existen unos pretendidos
contratos que no tienen de tales ms que el nombre, y cuya construccin jurdica
an est por hacer;.... se les podra llamar, a falta de otra denominacin ms
adecuada, contratos de adhesin, en los cuales se da un predominio exclusivo de la
voluntad de una de las partes contratantes actuando como voluntad unilateral, la
cual dicta su ley no ya solo a un individuo sino a una colectividad indeterminada, y
que se vincula por anticipado, unilateralmente, salvo la adhesin de quienes deseen

aceptar su lex contractus y entrar a formar parte de este acuerdo ya creado por s
mismo. 1

A pesar de que los orgenes de este contrato se remontan a comienzos de siglo,

como se ve en el prrafo anterior, existiendo cuando se promulg el Cdigo Civil
peruano de 1936, ste no asumi posicin alguna frente a l. Hoy, la legislacin civil
vigente lo acoge en los artculos 1390, 1391 (Cdigo Civil peruano de 1984).

CONCEPTO:
Para entender el concepto del contrato de adhesin definiremos en primer lugar al
contrato y por consiguiente a la adhesin
Con respecto al contrato encontraremos un sin nmero de definiciones tales como
la definicin Savigny que segn el: es el concierto de voluntades sobre una
declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus relaciones jurdicas. Otra
definicin La convencin para Aubry y Rau, es el acuerdo de dos o ms personas,
sobre un objeto de intereses jurdico; y el contrato constituye una especie particular
de convencin cuyo carcter propio consiste en ser productor de obligaciones. 2
1 Citado por www.monografias.com por Alfonso Rodriguez Casorla, a su vez,
citado por MANUEL DE LA PUENTE Y LAVALLE. En Estudios sobre el
Contrato Privado.

2 Guillermo Cabanellas Torres, DICCIONARIO JURIDICO ELEMENTAL. De la REAL

ACADEMIA ESPAOLA.
6

Pero la mayora coincide en que es un acuerdo entre dos o ms partes para crear
regular modificar extinguir una relacin jurdica patrimonial y adems este acuerdo
de dos o ms partes es el acuerdo de las voluntades de estas y debe exteriorizarse
mediante declaracin respectiva, la cual debe ser consensual.
En cuanto la adhesin, segn la real academia espaola viene (Del lat. adhaeso,
-nis) Accin y efecto de adherir o adherirse, conviniendo en un dictamen o partido,
o utilizando el recurso entablado por la parte contraria.
Tambin se considera como una modalidad contractual que se caracteriza
porque las condiciones del mismo estn predispuestas de antemano, las cuales han
sido redactadas de manera unilateral por una de las partes que mantiene
preeminencia en la contratacin en la contratacin (el estipulante o proponente)
quedndole a la otra parte (aceptante) tan solo la opcin de aceptarla o rechazarla
de plano. Cabe sealar que la autonoma privada no desaparece, solo se reduce;
porque muy al margen de que el contenido del contrato y sus condiciones hayan
sido redactadas solo por una de las partes (de modo unilateral), la otra parte
mantiene la libertad de decidir si contrata o no 3
Para Manuel Ossorio es Constituye una tpica y cada vez mas frecuente modalidad
de la contratacin, que se caracteriza por el hecho de que es una de las partes la
que fija las clausulas o condiciones, iguales para todos, del contrato, cuya
celebracin se propone, sin que quienes quieran participar en el tengan otra
alternativa que aceptarlo o rechazarlo en su totalidad; es decir, adherirse o no a los
trminos del contrato establecido, sin posibilidad de discutir su contenido. Los

3 Hugo Huayanay, CONTRATOS (DOCTRINA, LEGISLACION, JURISPRUDENCIA Y

MODELOS).
7

contratos de seguros, de transporte, de suministro de agua y otros servicios

pblicos son ejemplos de esta ndole.4
Se puede definir tambin como la aceptacin de las reglas contractuales
impuestas por una de las partes, sin discutir las mismas.... 5
Los contratos que surgen de la tipicidad han ido disminuyendo su uso y han sido
poco a poco sustituidos por los nuevos modelos surgidos de la costumbre, la
legislacin especial y la voluntad de los particulares, que se han constituido en la
vanguardia. Claro est entonces que al lado del sistema clsico de la negociacin
paritaria o de trato preliminar, ha surgido un sistema, una modalidad, una formula
distinta, segn la cual el esquema queda preestablecido y la contraparte no puede
regatear: el contrato de adhesin.
Este sistema o modalidad del contrato por adhesin comenz llamndose contratos
de adhesin. En ellos, conforme a la opinin de Lafaille, la diferencia slo existe en
lo que se refiere a la forma de manifestarse o de constituirse el consentimiento.

El contrato por adhesin ha sido definido por Messineo como aquel en que las
clusulas son dispuestas por uno de los futuros contratantes de manera que el otro
no puede modificarlas ni puede hacer otra cosa que aceptarlas o rechazarlas, de tal
suerte que este ltimo no presta colaboracin alguna a la formacin del contenido
contractual, quedando as sustituida la ordinaria determinacin bilateral del

4 Manuel Ossorio, DICCIONARIO DE CIENCIAS JURIDICAS, POLITICAS Y SOCIALES.

5 Guillermo Cabanellas Torres, DICCIONARIO JURIDICO ELEMENTAL.

6 Hectr Lafaille, TRATADO DE DERECHO CIVIL ARGENTINO, CONTRATOS, TOMO I

8

contenido del vinculo por un simple acto de aceptacin o adhesin al esquema

predeterminado unilateralmente .

En el caso del contrato por adhesin su definicin expresa esta en nuestro cdigo
en el artculo 1390:
El contrato es por adhesin cuando una de las partes, colocada en la alternativa de
aceptar o rechazar ntegramente las estipulaciones fijadas por la otra parte, declara
su voluntad de aceptar
Manuel de la Puente y Lavalle, a respecto de la definicin estabeci9da por el
Cdigo, establece que Dos elementos tpicos del contrato por adhesin que lo
distinguen del contrato paritario o discrecional son: El primer elemento que tipifica el
contrato por adhesin es que una de las partes fija unilateralmente las
estipulaciones contractuales, sin participacin de la otra. Esta fijacin puede ser, en
teora, previa a la oferta, aunque debe tomarse en consideracin que la
predisposicin de las estipulaciones no es una caracterstica de los contratos por
adhesin (como s lo es de las clusulas generales de contratacin) de tal manera
que normalmente el oferente fija sus estipulaciones al momento de declarar su
oferta... Por otro lado, en ese contrato la aceptacin ntegra de las estipulaciones
determina la celebracin del mismo, en el sentido de que no cabe distinguir entre
estipulaciones y oferta, desde que no hay parte del contenido contractual que
escape a la fijacin unilateral. No sera contrato por adhesin si solo una fraccin
del contenido contractual fuera prefijada unilateralmente por una de las partes y el

Francesco Messineo, DOCTRINA GENERAL DEL CONTRATO.

resto fuera el resultado de una modelacin comn de ambas, desde que la esencia
de este contrato es que todas sus condiciones sean fijadas unilateralmente". 8
Atilio Anbal Alterini, menciona que el contrato por adhesin es aquel contrato
predispuesto en que la parte no predisponente ha estado precisada a declarar su
aceptacin9
En esta clase de contratos una voluntad se impone sobre la otra, pero su
basamento se encuentra en una circunstancia extrajurdica, como es el podero
econmico dicha parte redacta todas las condiciones del contrato que no
admiten discusin alguna y que formuladas a un destinatario determinado a un
conjunto de posibles interesados o al publico en general, tolera nicamente su
adhesin incondicional a los trminos propuestos, para que el contrato se
perfeccione, siendo la otra conducta el de rechazo, pero nunca admitir la
posibilidad de modificar atenuando o restringiendo los alcances de las clausulas
propuestas este tipo de contrato no se impone en realidad una voluntad sobre
otra el proponente presenta los trminos del contrato para que el otro contratante
se entere y medite hasta que decida, sin presin alguna, si celebra o no el
contrato el poder de decisin le sigue respetado al otro contratante pero no le
esta permitido es discutir los trminos de la propuesta 10

8 Manuel de la Puente y Lavalle, EL CONTRATO EN GENERAL, TOMO I

9 Atilio Anbal Alterini, LA REALIDAD NEGOCIAL MODERNA.

10 Luis Romero Zavala, TEORIA GENERAL DE LOS CONTRATOS.

10

Para la Gaceta Jurdica: El contrato por adhesin es aquella modalidad contractual

por medio de la que un sujeto contratante elabora (de forma anticipada) el
contenido del contrato colocando a su contraparte en la posicin de decidir si
contrata o no en dichos trminos, quedando en la alternativa de adherirse (es decir,
se restringe la negociacin a lo que seala la parte que redact el documento
contractual) o no.11
Tambin se considera como el contrato en el que las clausulas son previamente
determinada y propuestas por uno solo de los contratantes, de modo que el otro no
tiene el poder de introducir modificaciones y si no quiere aceptarlas debe renunciar
a estipular el contrato.12
Messineo, describe el contrato por adhesin sustancialmente como un producto
de la organizacin de aquellos que teniendo intereses homogneos o afines,
disponen para su propio beneficio, del esquema de los contratos en que
acostumbran a participar pero mientras el contrato colectivo de trabajo es la
consecuencia de un logrado equilibrio econmico entre fuerzas sociales,
inicialmente esttico, en el contrato de adhesin acta de ordinario el predominio
del contratante econmicamente fuerte, mediante la imposicin de determinadas
clusulas generales (o de todo el esquema del contrato), unilateralmente
dispuestas, en el sentido favorable para el otro contratante el cual, siendo
econmicamente dbil, se encuentra con que no tiene otra eleccin mas que la de

11 Gaceta Jurdica, CDIGO CIVIL COMENTADO POR LOS 100 MEJORES

ESPECIALISTAS, T. VII
12 LA REALIDAD NEGOCIAL MODERNA
11

aceptar las clusulas a aquel esquema, que se le presenta como invariables, a

renunciar a las estipulaciones del contrato.13
Para Max Arias Schreiber, es una formula distinta segn la cual el esquema
queda preestablecido y la contraparte no puede regatear y solo tiene la opcin de
aceptarlo en su totalidad o rechazarlo cuya caracterstica fundamental consiste
en la desaparicin de la capacidad de negociar tienen excepcional importancia
por su simplicidad y constante desarrollo y cada vez se encuentra con mayor
frecuencia en el trafico contractual, dada la economa de tiempo y la claridad y
unidad del sistema.14
Pero, Podra existir un contrato de adhesin parcial? Para contestar esta
interrogante se debe efectuar un estudio de lo regulado en el artculo 1390
analizando la literalidad de la norma, a ejemplo de la Gaceta Jurdica: As
tenemos que el artculo 1390, nos indica lo siguiente:
"Cuando una de las partes es colocada en la alternativa de aceptar o rechazar
ntegramente las estipulaciones fijadas por la otra parte y declara su voluntad de
aceptar, entonces hay CONTRATO POR ADHESIN".
La estructura normativa sera la siguiente:
Supuesto normativo: "SI una de las partes del contrato es colocada en la alternativa
(el subrayado es nuestro) de aceptar o rechazar ntegramente las estipulaciones
fijadas por la otra parte y declara su voluntad de aceptar".
13

Francesco Messineo, DOCTRINA GENERAL DEL CONTRATO.

14 Max Arias Schreiber Pezet, EXEGESIS DEL CDIGO CIVIL PERUANO DE 1984.
12

Nexo causal: Entonces

Consecuencia jurdica: "Existe un contrato por adhesin".
Como podemos observar del supuesto de hecho de la norma, el sujeto quien se
adhiere es colocado en dicha posicin (ello puede significar que tal sujeto no
consinti previamente estar en tal situacin, sino que fue ubicado en tal "condicin
jurdica" por la contraparte), por lo que el sujeto en realidad no tiene un "derecho
potestativo propiamente dicho" en tanto no es titular de una situacin jurdica
subjetiva de ventaja, si no tiene una posicin restringida, diramos "una situacin
jurdica subjetiva de ventaja restringida"(3), por la que el ordenamiento jurdico
traslada el siguiente mensaje: "Si deseas contratar de la manera predispuesta
ENTONCES ejerce tu derecho potestativo y adhirete".
Surge en este estadio del anlisis normativo la siguiente interrogante: puede
existir un contrato de adhesin parcial? Es decir puede establecerse la necesidad
de adhesin solo sobre parte de las estipulaciones del contrato? Se responde a
esta pregunta de forma negativa, en tanto implicara ello una contraoferta y por
tanto un disentimiento parcial.15

CARACTERISTICAS DEL CONTRATO POR ADHESION:

. Menciona que en el contrato de adhesin, la oferta es el

esquema concreto del contrato, de manera que las partes no tienen que agregar
mas que su firma; tambin menciona que el contrato por adhesin es
15 Gaceta Jurdica, CDIGO CIVIL COMENTADO POR LOS 100 MEJORES
ESPECIALISTAS, TOMO VII

13

elaborado por la nica parte que hemos designado como econmicamente mas
fuerte y en el que, por lo tanto, existen disparidad de condiciones, adems que
se efecta con referencia a clausulas previamente dispuestas, adicionalmente
se utilizan en la practica en materia de seguros de vida y contra los daos de
seguro martimo, de suministro de energa, de edicin, de adquisicin de libros
mediante suscripcin, de transporte terrestre, martimo y areo, de compraventa
a crdito, de locacin de casas, de relaciones bancarias y otros anlogos. 16
Otros autores sostienen las principales caractersticas de este tipo de contratos,
tenemos:
1) Su redaccin es anticipada y unilateral.
2) Es imposible cualquier posibilidad de discusin del contenido.
3) La redaccin de estos contratos esta dirigida a una multiplicidad de
personas.
4) El proponente goza de una posicin predominante e indiscutible.
5) El aceptante debe adherirse al contrato
6) El estado de compulsin o necesidad en que se encuentra el adherente
motiva su celebracion17
Max Arias Schreiber, expresa que las caractersticas del contrato por adhesin son:
1. Una de las partes es la que determina los trminos de la relacin contractual
y elabora el esquema en forma previa el destinatario esta en la alternativa
fatal de adherirse o no
2. No existe capacidad o poder de negociacin.
3. El esquema planteado en forma unilateral consiste en un conjunto de
clausulas o estipulaciones.
16 .LA REALIDAD NEGOCIAL MODERNA

17 Hugo Huayanay, CONTRATOS (DOCTRINA, LEGISLACION, JURISPRUDENCIA Y

MODELOS).
14

4. El destinatario de la propuesta es un conjunto no precisado de

personas, frente a las cuales la propuesta se mantiene de un modo
duradero, independientemente de su aceptacin o rechazo. 18

Tambin se menciona que son dos las caractersticas del contrato por adhesin:
a) Limitar el contenido del contrato a lo dispuesto por la exclusiva voluntad de uno
de los sujetos contratantes, lo que no debe confundirse con "las clusulas
generales de contratacin" que como simples estipulaciones son "reglas elaboradas
por una de las partes de forma unilateral para ser incorporadas en futuras
contrataciones". Al existir esta limitacin negocial se afirma que los contratos por
adhesin no pueden ser concebidos como contratos puesto que "no existe libertad
contractual", no obstante ello consideramos que tal afirmacin no resulta correcta
puesto que las partes contratantes que se adhieren al documento contractual
elaborado tienen la posibilidad de revisar el contenido del contrato (dando lectura al
texto, por ejemplo, o preguntando algn aspecto dudoso de la contratacin) y
decidir si se adhieren o no; asimismo, siguiendo la teora constitucional de la
delegacin estatal (sea mediante el pacto social, segn Rousseau, o el Leviatn,
segn Hobbes) podemos afirmar que los sujetos que se adhieren han delegado a
los entes supraestatales (como el INDECOPI,OSIPTEL, OSINERG, SUNASS, SBS,
entre otros) la tutela de sus intereses. b) El sujeto quien recibe la oferta
(materializada en el documento negocial pre redactado) queda sujeto a un derecho
potestativo restringido, en tanto, el sujeto asumir una situacin de ventaja que le
permitir decidir si se adhiere o no al documento pre redactado, no obstante solo
podr adherirse dentro de los trminos de la oferta contractual. Pero si dicho
18 Max Arias Schreiber, EXEGESIS DEL CDIGO CIVIL PERUANO DE 1984.

15

contrato por adhesin resulta ser un "contrato prcticamente necesario"(que es

aquel contrato en el que la parte dbil, entendida como aquella compelida por las
circunstancias a obtener los bienes y servicios cuya provisin se encuentra
monopolizada por un grupo de empresas, se encuentra colocada en la necesidad
de

contratar,

aceptando

las

condiciones

de

tales

empresas),

entonces

consideramos que no tendra el sujeto la titularidad de una situacin jurdica de

ventaja sino una posicin de desventaja, puesto que no le queda ninguna otra
opcin, quedando restringida su voluntad y libertad de decisin a la suscripcin del
contrato ofrecido. Podramos colocar como ejemplo el contrato de suministro de
agua potable con SEDAPAL, puesto que si deseamos agua potable solo podemos
obtenerla en Lima por dicha empresa, a pesar de que se indique que existen otros
suministros como son: el agua San Luis, San Antonio, entre otras que en el
mercado brindan agua en bidones (pero que, a nuestro juicio, no es el mismo
producto).19

En concordancia con la caracterizacin anterior, Luis Romero Zavala enumera las

siguientes caractersticas:
1. REDACCION ANTICIPADA Y UNILATERAL DEL CONTRATO.- El
proponente redacta unilateralmente los trminos del contrato, siendo su sola
voluntad la que establece las condiciones del vnculo contractual.
2. NEGATIVA A TODA POSIBILIDAD DE DISCUSIN.-El contrato se presenta
como una unidad inmodificable, estructuralmente concatenado, que no
19 Gaceta Jurdica, CDIGO CIVIL COMENTADO POR LOS 100 MEJORES
ESPECIALISTAS, TOMO VII

16

admite discusin alguna. Todo esta redactado y contempla rigurosamente

cada uno de los efectos contractuales.
3. EL CONTRATO ESTA DIRIGIDO A UNA MULTIPLICIDAD DE PERSONAS.No

tendra

objeto

establecer

un

contrato

por

adhesin

dirigido

exclusivamente a persona determinada, siendo por eso indispensable que se

proponga a una pluralidad de personas, por lo que, ajeno a que si la aceptan
o no, la oferta continuara siendo permanentemente igual.
4. EL PROPONENTE GOZA DE UN PODERIO ECONOMICAMENTE
INDISCUTIBLE.- Es la capacidad econmica lo que fortalece al proponente
para imponer su voluntad. En nada le afectara si uno o algunos rechazan el
contrato, porque con seguridad existirn muchos mas que estarn
dispuestos a someterse a las clausulas impuestas por el contrato.
5. EL DESTINATARIO DEBERA PADECER UN ESTADO DE NECESIDAD.Solo en virtud de tal estado de necesidad la contraparte podr aceptar un
contrato en estas condiciones, porque de no ser as, con seguridad, dicha
propuesta seria rechazada sin dilacin. Dicho estado de necesidad le hace
someterse a las condiciones impuestas.
6. EL ACEPTANTE DEBERA DE ADHERIRSE AL CONTRATO.- Solo as puede
nacer la fuerza vinculante del contrato. La voluntad del aceptante consiste en
una rendicin total, un sometimiento absoluto, pese a que, recin con su
aceptacin, se estara formando un maltrecho consentimiento. Al margen de
si hay o no consentimiento, lo que interesa es su aceptacin total, su
adhesin absoluta.20

En conclusin, comprendiendo las caractersticas ya mencionadas por algunos

juristas, podemos concluir en las siguientes caractersticas:
20 Luis Romero Zavala. TEORIA GENERAL DE LOS CONTRATOS

17

AUSENCIA DE DISCUSIONES PRELIMINARES.- Ordinariamente el contrato tiene

una fase preliminar, denominada negociacin o tratativa, en la que los interesados
intercambian puntos de vista y planteamientos pero sin que propiamente exista una
oferta, ni mucho menos la aceptacin.
Es por ello, que la doctrina tradicional entendi siempre que la convencin deba
estar precedida por la libre discusin de su contenido. Frente a los contratos con
negociaciones previas nos encontramos ante los contratos que tratamos en este
trabajo, que debido a las necesidades de la vida moderna han determinado la
suspensin de esta etapa, pues las clusulas o estipulaciones estn previamente
determinadas y propuestas por una de las partes y la otra slo puede aceptarlas -y
celebrar de este modo el contrato- o rechazarlas, en cuya hiptesis no queda
formalizada la relacin obligacional. La doctrina ha visto en la ausencia de
discusiones

preliminares

una

simplificacin

del

modo

de

producirse

el

consentimiento: una de los interesados establece en un formulario impreso, las

condiciones que han de reglar sus relaciones futuras con el otro. Ante una evidente
presin de factores, el contratante debe limitarse, o bien a aceptar en bloque las
condiciones que se les ofrecen, o bien a rechazarlas en conjunto.
SUPREMACA ECONMICA Y JURDICA DEL OFERENTE.- El contrato por
adhesin, tiene como carcter distintivo la circunstancia de que tanto su contenido,
como sus modalidades peculiares, han sido formulados por una sola parte. La otra,
se sita en un plano donde slo dos caminos son posibles: la aceptacin o el
rechazo, ambos en forma absoluta, sin que quepa discusin preliminar o posterior
acerca de su contenido en el momento de declarar la voluntad de adherirse a l.

18

En relacin a este ltimo, la doctrina concluye en el poder econmico para apreciar

las causas por las cuales necesariamente ha de tener lugar una aceptacin o un
rechazo en bloque, del contenido del contrato. Imaginan que los sujetos
comprendidos en la relacin normativa se encuentran en una posicin antagnica,
no ya de intereses, como es natural, sino de capacidad econmica. De este modo
el individuo que carece de los medios suficientes para proporcionarse el servicio
que le promete el oferente

estar orientado a asumir incondicionalmente su

conducta al dictado de aquel el oferente que determina unilateralmente el

contenido de la convencin. El particular o la empresa que formula una propuesta
se coloca, de este modo, en un peldao superior al aceptante (adherente).
REDACCIN ANTICIPADA Y UNILATERAL DEL CONTRATO.- El contenido, en
este tipo de contratos, es obra exclusiva de una de las partes, y al cual la obra se
somete o no, sin que se modifique alguna. Se presenta, a los destinatarios como un
todo unitario. Se puede apreciar, que en los contratos por adhesin una parte
poderosa impone sus trminos y la contraparte est sometida ordinariamente a una
situacin de necesidad o cuando menos, de alta conveniencia.
DESTINATARIOS MLTIPLES.- En los contratos clsicos, es uno el destinatario es
decir es especficamente una persona determinada a quien va dirigido el contrato,
es con quien se ha redactado, se han realizado las negociaciones previas, pero en
el contrato por adhesin el destinatario no es un individuo determinado, sino una
generalidad de personas, frente a la cual se mantiene la oferta duraderamente con
independencia de que sea aceptada o no. Aunque tambin se da, que un contrato
por adhesin sea planteado a una persona determinada o un grupo de personas
determinadas.

19

NATURALEZA JURIDICA DEL CONTRATO POR ADHESIN:

La doctrina plantea la duda respecto a si el contrato por adhesin, es un verdadero
contrato o se trata, ms bien, de un acto unilateral. Algunos tratadistas sostienen
que no es este un contrato sino un acto unilateral emanado de voluntad privada,
que se impone a otra voluntad que no ha participado en la elaboracin del acto, de
tal modo que no existen dos voluntades que al coincidir dan lugar a una voluntad
conjunta de dos partes, sino una sola voluntad que establece una situacin de
hecho cuyos efecto, ya inmodificablemente fijados, se producen mediante la
adhesin de otra voluntad, la cual tiene, en realidad, la calidad de una condictio juris
una condicin jurdica, para la validez del acto unilateral. Dentro de este grupo se
encuentra Duguit, Hauriou, Saleilles.
Existe otro grupo el cual considera que el contrato por adhesin participa de la
caracterstica de los contratos. Sostiene que en esta modalidad se realiza la
coincidencia de voluntades, es decir, el encuentro entre la oferta y la aceptacin
como resultado de la libre determinacin de los contratantes. En nada cambia
-sostienen los tratadistas- que los trminos del contrato estn redactados a plenitud
por una de las partes, cuando, finalmente, ambos llegan a coincidir. El vnculo
jurdico que relaciona a los contratantes es directa consecuencia de la voluntad
expresada por cada uno de ellos. Es la adhesin del destinatario al contrato slo
una forma peculiar de expresar la aceptacin, privada de negociacin, luego de
haber meditado y analizado la posibilidad de contratar. Los sostenedores de esta
posicin son ms numerosos, entre los que se encuentran Spota, Planiol y Ripert,
Josserand, Puig Pea, Cossio, entre otros.
20

En cuanto a la primera posicin, esta sostiene que este tipo de contrato solo es un
acto unilateral, que nace a partir de la voluntad del estipulante, que, a pesar de
requerir el consentimiento del destinatario para surtir efectos jurdicos, esto no
cambia su carcter unilateral, pues solo se trata de un requisito de mero tramite
para que entre en vigor.
Siguiendo a Saleilles, la adhesin es una acto jurdico distinto de la estipulacin, de
tal manera que no se tratara de un solo acto jurdico bilateral-el contrato- , sino de
dos actos jurdicos unilaterales e independientes: de un lado una voluntad creadora
que crea su ley y del otro, un acto unilateral de adhesin de otra voluntad a la ley
que le ha sido propuesta21
En concordancia con la idea anterior, Schlessinger sostiene que la base, el origen la
esencia del contrato, esta en las tratativas durante la cual se forma realmente la
voluntad comn, de tal manera que la oferta y la aceptacin solo son momentos
conclusivos de la actividad precontractual de las partes. Si dicha fase se elimina no
puede formarse la voluntad comn, ni, por consiguiente, existir contrato. 22
Luis Zavala agrega que adhesin es sometimiento y no consentimiento no
puede llamarse contrato lo que no es consentimiento, siendo este, elemento para la
celebracin del contrato. Tal acto unilateral esta representado por la oferta
precisada en tal forma que no puede modificarse bajo ninguna circunstancia. El
declarante inicial, que es el ofertante queda definitivamente vinculado con su sola
declaracin de voluntad, sin requerir el pronunciamiento de la otra voluntad no

21 Citado de Manuel de la Puente y Lavalle, EL CONTRATO EN GENERAL

22 Citado de Manuel de la Puente y Lavalle, EL CONTRATO EN GENERAL, cita de
Lipari Nicolo, DERECHO PRIVADO UN ENSAYO PARA LA ENSEANZA.
21

podr ser alterada por el aceptante, as entonces, la adhesin resulta un verdadero

sometimiento.23
Uno de los aportes mas nuevos es el de Klummerov: cuando una voluntad se
manifiesta mediante una adhesin incondicional, motivada por un indiscutible
estado de necesidad, no se llega a un acuerdo de voluntades, de donde se colige
que la figura resultante de la adhesin no puede ser un contrato 24
En cuanto a la segunda posicin, menciona que no es desligable al contrato que
previamente se hayan dado las tratativas, pues lo importante es la existencia de
consentimiento y este puede formarse a travs de la negociacin o tambin
mediante una inmediata aceptacin, es posible que en este tipo de contrato puede
existir una menor libertad que en el contrato convencional para llegar al
consentimiento, pero esto no acarrea la inexistencia del contrato, sino que se debe
vigilar mas atentamente, con normas de proteccin para evitar el abuso de poder
por una de las partes contractuales.
Albaladejo menciona que lo que diferencia de los dems contratos a estos
llamados de adhesin, no es que en ellos haya adhesin pura y simple de la oferta,
y en los otros no, sino que en unos hay una oferta ultima formado a base de
negociaciones, y en otros hay una oferta, primera y ultima, formada solo con la
intervencin del oferente, es decir, un texto del futuro contrato, redactado sin tratos
previos y sin intervencin del aceptante no presenta, como contrato, especialidad

23 Luis Romero Zavala. TEORIA GENERAL DE LOS CONTRATOS

24 Gert Klummerov, ALGUNOS PROBLEMAS FUNDAMENTALES DEL CONTRATO
POR ADHESION EN EL DERECHO PRIVADO.
22

alguna respecto de los dems, pues, en todo caso, lo que mas tiene de peculiar es
la formacin de la oferta .25
Romero Zavala agrega: sostiene que en esta modalidad (el contrato por
adhesin) se realiza la coincidencia de voluntades, es decir, el encuentro entre la
oferta y la aceptacin como resultado de la libre determinacin de los contratantes
el vinculo jurdico que relaciona a los contratantes es directa consecuencia e la
voluntad expresada por cada uno de ellos adems, el aceptante futuro, puede y
debe meditar la oferta pre redactada, se respeta esa posibilidad de analizar antes
de su determinacin. Solo cuando llega al convencimiento pleno de los trminos del
contrato propuesto conviene a sus intereses privados o particulares decide aceptar.
Lo que no esta permitido es discutir los trminos de la oferta, pero su libertad de
contratacin es, sin dudad, respetada plenamente. 26
Lo fundamental es el libre consentimiento de las dos partes para crear el negocio
jurdico, y aquel existe en virtud de que voluntariamente el adherente ha convenido
en aceptar las condiciones propuestas. En suma, se trata de contratos en que una
de las partes por un acto unilateral de voluntad fija las condiciones sobre las cuales
se va a contratar, y la otra se limita a aceptarlas o a adherirse en bloque a ellas, sin
poder discutirlas. Ejemplo tpico de esta especie de contrato es el contrato del
SOAT.
Surge una interrogante, Cul de estas dos posiciones doctrinales en la correcta: la
que considera la adhesin como una declaracin de voluntad que al concurrir con la
25 Manuel Albaladejo, DERECHO CIVIL.
26 Luis Romero Zavala. TEORIA GENERAL DE LOS CONTRATOS

23

del predisponente crea tan slo la relacin jurdica entre ambos, o por el contrario,
la que ve en la adhesin una oferta o una aceptacin contractuales normales,
creadoras?
Recogiendo la opinin de Manuel de La Puente y Lavalle, para determinar la
naturaleza jurdica del contrato por adhesin conviene analizar primero la situacin
del contrato libre por adhesin, para luego estudiar si esta situacin sufre variacin
tratndose del contrato necesario por adhesin Considero que si la formacin del
contrato se produce en razn de la aceptacin de la oferta que es el acto en virtud
del cual el destinatario de la oferta hace suya la voluntad del oferente contenida en
ella y lo declara as en su aceptacin, con lo que se da lugar a la declaracin
conjunta de la voluntad comn, esto ocurre tanto en el contrato paritario como en el
contrato por adhesin en el contrato libre por adhesin la aceptacin de la oferta
por el destinatario de ella constituye una declaracin de voluntad

emitida sin

coaccin alguna el contrato libre por adhesin tiene naturaleza jurdica

contractual; contrato necesario por adhesin en primer lugar, el propsito
del oferente no es simplemente obligarse sino lograrlo mediante el contrato para
gozar de toda la proteccin que esta institucin otorga a los contratantes se trata
de una voluntad que busca ponerse de acuerdo con otra voluntad para que ambas
juntas creen la relacin jurdica entre ellas el estipulante fija unilateralmente las
estipulaciones del respectivo contrato presenta su oferta al destinatario para
que la acepte o rechace ntegramente el destinatario la recibe conoce si el
contrato propuesto le va a permitir satisfacer sus necesidades no vacilara en
aceptar la oferta Tenemos , la voluntad del oferente que se ha formado
unilateralmente , por otro lado, la voluntad del destinatario de la oferta tambin
unilateral la de celebrar el contrato ambas son coincidentes en el sentido de
24

crear mediante el contrato una relacin jurdica entre ellas existe la declaracin
conjunta de una voluntad comn el contrato necesario por adhesin, pese a
que el oferente abuse del estado de necesidad en que se encuentra el destinatario
de la oferta, tiene, a semejanza del contrato libre por adhesin, naturaleza jurdica
contractual, pues es el resultado de un acuerdo de declaraciones de voluntad 27

MODALIDADES DEL CONTRATO POR ADHESIN:

Segn la Gaceta Jurdica son: contratos libres por adhesin y contratos necesarios
por adhesin:
a) Contratos libres por adhesin
Es aquella modalidad en la que la aceptacin de la oferta por el destinatario de ella
constituye una declaracin de voluntad realizada sin violencia ni intimidacin
alguna, en la medida en que pudo rechazarla o abstenerse a aceptar. En este caso
el sujeto que se adhiere lo efecta por propia decisin, siempre que est
adecuadamente informado de los pro y contras de la contratacin que est
construyendo. Un ejemplo de esta modalidad de contratacin lo tenemos en la
afiliacin a las tarjetas de crdito o el adquirir una lnea celular, en estos casos la
decisin del sujeto adherido no es consecuencia de una imposicin ms an
cuando el uso de tarjetas de crdito o de una lnea celular no importa cubrir un
estado de imperiosa necesidad.
b) Contratos necesarios por adhesin
27 Manuel de la Puente y Lavalle, EL CONTRATO EN GENERAL

25

Se refieren a aquella modalidad en la que el sujeto (quien se adhiere al contrato) se

encuentra en un estado de necesidad que solo puede satisfacer mediante la
obtencin de un bien o servicio a travs de la celebracin del contrato.
No obstante ello, consideramos que s existe contrato y por ende libertad
contractual en el presente caso en la medida en que ambos sujetos coinciden en
celebrar un contrato, con la nica salvedad de que no han existido tratativas
preliminares que a la luz de nuestro Cdigo Civil no son indispensables. 28

Agregando a los ya expuesto, Manuel de la Puente y Lavalle establece las

siguientes caractersticas del contrato necesario por adhesin:
1.- El contrato es configurado exclusivamente por una de las partes, pues
determina que, a diferencia de los contratos paritarios, no exista una de las dos
manifestaciones de autonoma privada, que es la libertad contractual de
configuracin interna 2.- La oferta no puede ser discutida, lo que da lugar a que el
destinatario se vea colocado en la alternativa de aceptar o rechazar ntegramente
las estipulaciones fijadas por la otra parte 3.- El oferente se encuentra en una
situacin de podero el oferente goza del poder de disponer la provisin de
bienes o servicios que son necesarios , para el destinatario. 4.- El destinatario de la
oferta o de la invitacin a ofrecer debe considerarse necesitado del bien o servicio
ofrecido que sea consciente de ello 5.- La oferta contiene estipulaciones que

28 Gaceta Jurdica, CDIGO CIVIL COMENTADO POR LOS 100 MEJORES

ESPECIALISTAS, TOMO VII

26

agravan la situacin del destinatario no es una caracterstica indispensable

pero se da con tanta frecuencia que es necesario considerarla 29

VENTAJAS Y DESVENTAJAS DEL CONTRATO POR ADHESIN:

Entre las ventajas, segn Manuel de la Puente y Lavalle, tenemos:
A. AGILIDAD EN LA NEGOCIACION DE LOS CONTRATOS, pues el
destinatario suele tomar una decisin mas rpida cuando se ve colocado en
la alternativa de aceptar o rechazar la oferta, que cuando tiene la posibilidad
de discutir cada uno de los trminos del contrato.
B. CLARIDAD EN EL TEXTO DEL CONTRATO, pues la redaccin unilateral
permite un mayor cuidado en la delimitacin detallada y prolija de las
respectivas prestaciones.
C. MEJORA DE LAS CONDICIONES CONTRACTUALES, especialmente en lo
que se refiere a precio, pues el estipulante, sabiendo que no esta expuesto a
determinados riesgos que han sido eliminados, puede hacer mayores
concesiones.
D. PERMITE LA DIFUSION DE LOS NEGOCIOS, mediante la utilizacin en
diversos lugares de agentes o comisionistas, quienes deben ceirse a las
instrucciones de su comitente.30
Entre las desventajas, segn Manuel de la Puente y Lavalle, tenemos:
A. PERDIDA POR PARTE DEL DESTINATARIO DE LA OFERTA DE SU
LIBERTAD DE CONFIGURACION INTERNA, lo que recorta su autonoma
privada.

29 Manuel de la Puente y Lavalle, EL CONTRATO EN GENERAL

30 Manuel de la Puente y Lavalle, EL CONTRATO EN GENERAL

27

B. Da lugar a que el destinatario se sienta colocado en una posicin de

inferioridad, que lo lleva a aceptar con mansedumbre lo que le proponga el
oferente.
C. Tratndose de los contratos necesarios por adhesin, existe el peligro de que
el oferente, abusando de su posicin de podero, imponga clausulas
vejatorias, que el destinatario se vera compelido a aceptar.31

ALGUNOS EJEMPLOS DE CONTRATO POR ADHESIN:

Aparte de los contratos tpicos como son los de compraventa, arrendamiento,
mutuo, etc., explicaremos brevemente algunos tipos de contrato que por lo general
se celebran por adhesin:
CONTRATO DE EDICION.- Aquel por el cual una persona, llamada editor, se
compromete a publicar y difundir a su costa entre el pblico la obra intelectual que
el autor de esta, o sus causahabientes, se obliga a entregarle con tal objeto. El
editor carga con los riesgos econmicos de la edicin y obtiene los beneficios que
esta produzca, descontando los derechos que corresponde al autor, si bien el pago
de esos derechos no es requisito esencial, ya que el autor sobre todo tratndose de
un novel o un desconocido, puede no exigirlos, a cambio de ver publicada su obra.
CONTRATO DE PASAJE.- Como contrato, casi siempre de adhesin, el del pasaje
es el convenido entre el viajero o pasajero y el particular o la empresa que efecta
el transporte, contra el abono de la cantidad establecida, que suele denominarse
tarifa, entre el punto de partida y de llegada.

31 Manuel de la Puente y Lavalle, EL CONTRATO EN GENERAL

28

CONTRATO DE SUMINISTRO.- aquel mediante el cual e suministrador se

compromete a entregar una o mas cosas a otra persona, y esta a pagarle el precio
convenido. El suministrador suele ser, por regla general, un organismo de la
administracin publica. El suministro puede consistir en una acto nico o en actos
peridicos, como es lo mas corriente. Llamase tambin abastecimiento.
CONTRATO DE SEGURO.- Aquel en virtud del cual una persona, generalmente
jurdica, llamada asegurador se obliga, mediante la percepcin de una cantidad que
se denomina premio o prima, a indemnizar a otra persona, que recibe el nombre de
asegurado, por las perdidas o daos que este pueda sufrir como resultado de la
produccin de ciertos riesgos personales o econmicos, que son objeto de seguro. 32
CONTRATO PUBLICITARIO.- (LEGISLACION Y JURISRUDENCIA ESPAOLA).Negocio jurdico especializado, cuya principal funcin es servir de cauce
para la expresin de la voluntad de los sujetos que intervienen en la
actividad publicitaria, a saber: anunciantes, agencias y medios de
comunicacin.
La vigente Ley General de Publicidad de 1988 reconoce cuatro clases de
contratos de publicitarios:
a) Contrato de publicidad, que es aquel por el que un anunciante
encarga a una agencia de publicidad, mediante una contraprestacin, la
ejecucin de publicidad y la creacin, preparacin o programacin de la
misma.

32 Manuel Ossorio, DICCIONARIO DE CIENCIAS JURIDICAS, POLITICAS Y SOCIALES

29

b) Contrato de difusin publicitaria, por el que a cambio de una

contraprestacin tarifada, un medio de comunicacin cede a un
anunciante o a una agencia una unidad de espacio o tiempo que sirva
para desarrollar su publicidad.
c) Contrato de creacin publicitaria, mediante el que una persona fsica
o jurdica, a cambio de un precio se compromete en favor de un
anunciante o una agencia, a idear o crear un proyecto o diseo de
campaa publicitaria o un elemento aislado de publicidad.
d) Contrato de patrocinio, por el que un patrocinado, se compromete, a
cambio de una prestacin de contenido econmico que le permita
desarrollar su actividad, a colaborar en la publicidad del patrocinador.

33

DE LA ADHESIN NO DETERMINADA DE TERCEROS

La Dra. Delia Revoredo "Cdigo Civil. Exposicin de Motivos y Comentarios",
menciona que "el presente artculo reconoce como fuente al artculo 1332 del
Cdigo Civil italiano", establecindose que "la presente norma busca resolver el
problema creado cuando no se ha determinado la manera de adherirse y ha
consagrado, en consecuencia, lo que doctrinariamente se conoce como 'contrato
abierto"'. La Dra. Revoredo en el texto en mencin coloca como ejemplo: "Cuando
una empresa ha impuesto el esquema por adhesin, pero no ha estipulado en qu
forma los terceros se podrn adherir. Para hacerlo ellos tendrn que dirigirse al
rgano que figura en el planteamiento existente y de faltar este, no les quedar otro

33 Editora Celia Villar, DICCIONARIO JURIDICO ESPASA

30

recurso que entenderse con el contratante o contratantes originarios, esto es, con
quien o quienes plantearon el esquema preexistente" 34
El artculo 1332 del Cdigo Civil italiano seala: "Adhesin por otras partes al
contrato.- Si otras partes se pudieran adherir a un contrato y no se determinaran las
modalidades de la adhesin, esta deber ser dirigida al rgano que haya sido
constituido para la realizacin del contrato o, a falta de l, a todos los contratantes
originarios"35

34 Delia Revoredo, CDIGO CIVIL: EXPOSICION DE MOTIVOS Y COMENTARIOS.

CONTRATOS EN GENERAL.

35 El Cdigo Civil italiano en su versin original dice: "articulo 1332.- Se ad un contralto

possono aderire altre parti e non son o determinate le modalit dell"adesione questa
debe essere direlta all"organo che sia stato costituito per I'altuazione del contralto o, in
mancanza di esso, a tutti i contraenti originario. Ver: "Rassegna di guirisprudenza sul
Codice Civile" Ver: "Rassegna di guirisprudenza sul Codice Civile". Diretta da: Rosario
Nicol y Mario Stella Richter.

31

BIBLIOGRAFIA
1. www.monografias.com por Alfonso Rodriguez Casorla; FECHA: Lunes, 10 de
septiembre de 2012, 12:05:13 p.m.
2. Guillermo Cabanellas Torres, DICCIONARIO JURIDICO ELEMENTAL. De la
REAL ACADEMIA ESPAOLA BIBLIOTECA DE LA FACULTAD.
3. Manuel Ossorio, DICCIONARIO DE CIENCIAS JURIDICAS, POLITICAS Y
SOCIALES CASA.
4. Guillermo Cabanellas Torres, DICCIONARIO JURIDICO ELEMENTAL.
BIBLIOTECA DE LA FACULTAD.
5. Hectr Lafaille, TRATADO DE

DERECHO

CIVIL

ARGENTINO,

CONTRATOS, TOMO I COMODATO DE UN AMIGO DE LA UANCV

BIBLIOTECA.
6. Francesco

Messineo,

DOCTRINA

GENERAL

DEL

CONTRATO.

BIBLIOTECA DE LA FACULTAD.
7. Manuel de la Puente y Lavalle, EL CONTRATO EN GENERAL, TOMO I MI
PROPIO LIBRO.
8. Atilio Anbal Alterini, LA REALIDAD NEGOCIAL MODERNA. COMODATO
DE UNA COMPAERA DE CLASES.
9. Luis Romero Zavala, TEORIA GENERAL DE LOS CONTRATOS
BIBLIOTECA DE LA FACULTAD.
10. Gaceta Jurdica, CDIGO CIVIL COMENTADO POR LOS 100 MEJORES
ESPECIALISTAS, TOMO VII ARCHIVO DE MICROSOFT WORD.

32

11. .LA

REALIDAD

NEGOCIAL

MODERNA.

PRESTAMO DE COMPAERA.
12. Max Arias Schreiber Pezet, EXEGESIS DEL CDIGO CIVIL PERUANO DE
1984. LIBRO DE MI PROPIEDAD.
13. Gert

Klummerov,

ALGUNOS

PROBLEMAS

FUNDAMENTALES

DEL

CONTRATO POR ADHESION EN EL DERECHO PRIVADO. CITADO DEL

LIBRO LOS CIEN MEJORES ESPECIALISTAS.
14. Manuel Albaladejo, DERECHO CIVIL. BILBIOTECA DE LA FACULTAD.
15. Delia Revoredo, CDIGO CIVIL: EXPOSICION DE MOTIVOS

COMENTARIOS. CONTRATOS EN GENERAL CITADO DEL LIBRO LOS

CIEN MEJORES ESPECIALISTAS.
16. Hugo
Huayanay,
CONTRATOS
JURISPRUDENCIA Y MODELOS

(DOCTRINA,

VOL1.)

LEGISLACION,

COMODATO DE UNA

COMPAERA DE CLASES.
17. DICCIONARIO JURIDICO ESPASA, Editora Celia Villar; Fundacin Toms
Moro, Madrid, 2001; De esta edicin: Espasa Calpe, S. A., Madrid, 2001
SOFWARE DE CASA.

33