CORPORACION UNIVERSITARIA

AUTONOMA DEL CAUCA

LA POSICIN DE GARANTE DEL

MDICO EN EL SERVICIO
PBLICO DE URGENCIAS

ALVARO A. ROSERO CASTILLO

Popayn, 9 de mayo de 2014

INTRODUCCION
Esta exposicin tiene por objeto el anlisis de la posicin de garante del mdico en
el servicio pblico de urgencias y, en ello, establecer de acuerdo a qu teora
planteada en la actualidad se acoge ms al derecho vigente en Colombia y, en
consecuencia la responsabilidad penal que este tiene frente a sus pacientes.
Siendo as, es preciso decir, que durante el ejercicio de la medicina, hay
momentos en donde el galeno debe tomar decisiones que no afecte la integridad
del paciente, pero que son trascendentales, en especial en las situaciones de vida
o muerte en la que se encuentre el antes mencionado; en stas circunstancias el
mdico no se detiene a preguntarse si lo que se propone realizar pueda entraar
consecuencias legales, puesto que, al hacerlo podra convertirse en un letal freno
del completo desenvolvimiento de su funcin que en ltima circunstancia slo
perjudicara al enfermo. Sin embargo, el facultativo puede cometer errores, los
mismos que no sern reprochables tica y legalmente, si ha tratado al doliente con
los medios adecuados, con los conocimientos actuales y siguiendo las normas que
su deber le imponen, por ello, la evitacin de un resultado o posibles faltas, donde
deben apoyarse en elementos como: la posicin de garante, riesgo permitido,
principio de confianza y lesin del bien jurdico (frente al convaleciente).
Ahora bien, para lograr determinar la responsabilidad del mdico cumpliendo la
funcin en el servicio pblico de urgencia, se observara primero la descripcin de
los postulados de la posicin de garante que ostenta el galeno en de la asistencia
pblica, dentro estas proposiciones se har referencia a dos tesis centrales, la
primera de ellas la de Silva Snchez (tesis actual en la dogmtica), la cual es la
teora mayoritaria y, por otra parte, la postulacin adoptada por Gnther Jakobs
(aceptada y planteada dentro de Colombia por la Corte Constitucional).
Cabe mencionar que la presente exposicin toma su postura como primera
medida en La Salud Como Bien Jurdico Tutelado, antes de abordar la actividad
mdica y el servicio pblico de urgencias, se explicar el derecho fundamental a la
salud de la persona dentro de un Estado asistencial, este est a cargo de su
proteccin la Constitucin y, como bien jurdico resguardado por el Derecho Penal;
lo anterior, acogiendo el bloque de constitucionalidad, los tratados y convenios
internacionales ratificados por Colombia stricto sensu, conformado por las normas
internacionales de derechos humanos, que por su expresa disposicin de la Carta
se entiende incorporados a la misma y otro bloque lato sensu compuesto por unos
parmetros de constitucionalidad. El derecho a la salud es considerado un
derecho por conexidad. Esta manifestacin presenta la estructura del servicio de
urgencias, partiendo de la base que en este es necesario saber que aparecen
errores, imprudencias odesatenciones, es por todo ello, que se requiere atribuir
responsabilidad penal y disciplinaria.

Como segundo orden se tratar elServicio Pblico De Urgencias Y El Paciente,

estopermitir establecer que el servicio pblico de urgencias en el desarrollo
sanitario es catalogado como una actividad peligrosa, pero socialmente tolerada.
Labor que de no ser asistida de manera adecuada por parte del mdico y de la
institucin prestadora de salud no estara cumpliendo con la finalidad de
proteccin;siendo el Estado garante delega unas funciones organizando de
manera individual la competencia de las funciones del mdico frente al paciente.
El enfermo al ingresar al servicio de urgencias confa en el respaldo que se le
brindar para su atencin, es por ello, que la limitacin para un control adecuado
depender del grado de necesidad de la atencin; luego de ello, el papel del
galeno ser comprobar el consentimiento para su cuidado por la autonoma del
convaleciente (consentimiento informado).Sin embargo, para llegar a esta
acepcin primero se hace una enunciacin de que es una prestacin y, si bien
esta puede ser de manera privada o pblica solo se va a analizar el caso en el
cumplimiento de las obligaciones de carcter pblico acogiendo el cumplimiento
de la ley del arte mdico.
Por ltimo, se abordar laResponsabilidad Del Mdico Por Su Posicin De
Garante,serealizar un anlisis del papel del mdico dentro del servicio de
urgencias para poder establecer la responsabilidad que este tiene frente a sus
pacientes de acuerdo a la postura optada por esta exposicin, para ello, se
establecern normativamente la posicin de garante, su funcin material inmersa
en el Cdigo Penal colombiano y la tesis adoptada que individualiza al galeno por
un resultado de su organizacin personal.

LA POSICIN DE GARANTE DEL MDICO EN EL SERVICIO PBLICO DE

URGENCIAS
QUE ES UNA URGENCIA?
Respondiendo a esta pregunta, primero se debe comenzar con una generalidad
que permita delimitar este trmino a esta exposicin, es por esto, que cabe
resaltar antes de dar este concepto cul es el papel del Estado?, este
cuestionamiento se realiza, ya que, se parte de la idea que la Nacin debe brindar
unas garantas indispensables como la salud, educacin y, dems garantas que
se deben prestar sin distincin. Para adecuar el concepto de urgencias dentro de
la prestacin del servicio de salud, es necesario mencionar que la urgencia se va
a prestar dentro de una organizacin (Institucin de salud) y depende de factores y
riesgos para las personas, as como para la comunidad. Desde esta perspectiva y
encaminando a acoger diferentes aspectos de una urgencia, siempre el
requerimiento de una atencin inmediata debe ser por parte del personal idneo.
Desde las definiciones del diccionario de la real academia espaola, urgencia es:
1. Cualidad de urgente.
2. Necesidad o falta apremiante de lo que es menester para algn negocio.
3. Caso urgente. Lo necesito para una urgencia El hospital qued saturado
por las urgencias`.
4. Inmediata obligacin de cumplir una Ley o un precepto.
La Organizacin Mundial de la Salud (OMS) ha definido este trmino como: la
aparicin fortuita en cualquier lugar o actividad de un problema de causa diversa y
gravedad variable que genera la conciencia de una necesidad inminente de
atencin, por parte del sujeto que lo sufre o de su familia.De igual manera, la
Asociacin Mdica Americana (AMA) ha precisado como urgencia: toda aquella
condicin que, en opinin del paciente, su familia, o quien quiera que asuma la
responsabilidad de la demanda, requiere una asistencia sanitaria inmediata.
En el caso colombiano, se define que es una urgencia como: la alteracin de la
integridad fsica o mental de una persona, causada por un trauma o por una
enfermedad de cualquier etiologa que genere una demanda de atencin mdica
inmediata y efectiva tendiente a disminuir los riesgos de invalidez y muerte 1. En el
mismo decreto establece qu es una atencin inicial de urgencia2, qu es una
atencin de urgencias3 y, qu es el servicio de urgencia4 y, por ltimo el desarrollo
institucional de cmo es el uso de la Red de Urgencias5, todo lo anterior solo para

1 Esta definicin en Colombia, segn la el Decreto 412 DE 1992 Art. 3 Inciso 1.

hacer referencia a un ejemplo de cmo puede establecer una legislacin para la

prestacin de una asistencia esencial.
Para esta exposicin y teniendo en cuenta los anteriores conceptos, el servicio de
urgencias es una actividad peligrosa pero socialmente tolerada, labor que de no
ser asistida de manera adecuada por parte del mdico y de la institucin
prestadora de salud esta no estara cumpliendo con la debida asistencia.

2 ATENCION INICIAL DE URGENCIA. Denominase como tal a todas las Acciones

realizadas a una persona con patologa de urgencia y que tiendan a
estabilizarla en sus signos vitales, realizar un diagnstico de impresin y
definirle el destino inmediato, tomando como base el nivel de atencin y el
grado de complejidad de la entidad que realiza la atencin inicial de urgencia,
al tenor de los principios ticos y las normas que determinan las Acciones y el
comportamiento del personal de salud.
3 ATENCION DE URGENCIAS. Es el conjunto de Acciones realizadas por un equipo de
salud debidamente capacitado y con los recursos materiales necesarios para satisfacer
la demanda de atencin generada por las urgencias.

4 SERVICIO DE URGENCIA. Es la unidad que en forma independiente o dentro de una

entidad que preste servicios de salud, cuenta con los recursos adecuados tanto
humanos como fsicos y de dotacin que permitan la atencin de personas con
patologa de urgencia, acorde con el nivel de atencin y grado de complejidad
previamente definidos por el Ministerio de Salud para esa unidad.

5 RED DE URGENCIAS. Es un conjunto articulado de unidades prestatarias de atencin

de urgencias, segn niveles de atencin y grados de complejidad, ubicado cada uno en
un espacio poblacional concreto, con capacidad de resolucin para la atencin de las
personas con patologas de urgencia, apoyado en normas operativas, tcnicas y
administrativas expedidas por el Ministerio de Salud.La red actuar coordinadamente
bajo una estructura conformada por subsistemas de informacin comunicaciones,
transporte, insumos, educacin, capacitacin y de laboratorios.

ESTADO ACTUAL DEL MEDICO

En el mundo globalizado en el que se vive en la actualidad, la tarea del mdico
sigue siendo cuidar, tratar y curar al paciente sin olvidarse que debe capacitarse
constantemente ante las nuevas tecnologas, tratamientos y enfermedades,
hechos donde la ciencia moderna mitiga algunos riesgos y crea otros. Es por ello,
que en el ejercicio de la profesin se estn sobrecargando de labores, acortando
los tiempos de asistencia, estabilizar y diagnosticar un tratamiento.
En la historia reciente de Colombia se puede palpar la evolucin de la ciencia
mdica, as como las crecientes demandas asistenciales, frecuentemente
atravesadas por la urgencia pero no ligadas al Derecho Penal.
La organizacin dentro de un hospital est en atender de acuerdo al nivel que est
catalogado, es como decir: qu nivel de urgencia se puede atender y hasta qu
momento se puede? Para dar respuesta a esta pregunta, se puede decir, que una
urgencia depende del nivel de complejidad que presente, para que se pueda
atender de manera completa o el paciente deba ser remitido a otro centro
asistencial. Es as, como el lugar donde se lo remite rene requisitos como lo es el
personal calificado o implementos especializados. Adems, se debe tener en
cuenta, que el mdico para remitirlo a otro hospital debe antes que nada
estabilizar al enfermo, mirar su cuadro clnico y enviarlo diciendo cul ser la
posible atencin.
Es por ello, que dentro del servicio sanitario el sistema de urgencias en la realidad
colombiana se pueden combinar varios aspectos, como el administrativo y civil
para indagarles una carga. Sin embargo, el estudio del Derecho Penal y la
responsabilidad mdica en Colombia son el elemento de estudio, donde se
analizan las problemticas ms importantes, de modo que, ello sirve para generar
inquietudes de cul es el futuro de la responsabilidad del mdico.
En cuanto a la determinacin del perfil del mdico dentro del servicio de urgencias,
es necesario extenderle unas habilidades y actitudes especiales por la esencia del
trabajo a realizar donde el rol, es uno de los objetivos. En otras palabras, saber
que el empleo de todas las habilidades ser siempre el ptimo al momento de
presentarse una emergencia, sin olvidar que el escenario plantear todas las
herramientas para el despliegue de la actividad en buena calidad, es por esta

razn, que la omisin de sus labores no correspondern a causa directa con el

hospital, por el contrario, sern elementos subjetivos, que son normativizados en
caso de un incumplimiento.
Por tal razn, es que la urgencia se presenta como mecanismo inmediato de
atencin a un paciente, estando presente un mdico para que no se
desencadenen unas consecuencias ms gravosas con las que entro. Este sistema
de atencin inmediata, est establecido en un Estado de Derecho, constituyendo
unas garantas en la Constitucin y la Ley. En Colombia, ningn trmite
administrativo puede entorpecer la atencin urgente de una persona que necesite
el servicio. Lo anterior, se extiende para centros de salud pblicos o privados.
Por lo tanto, para los servicios mdicos organizados de hoy en da, resulta de
manera indispensable contar con las personas que posean las caractersticas
adecuadas que contribuyan al cumplimento de los objetivos y metas. Por
consiguiente, que la determinacin del perfil de personal, surge como una
alternativa que permita lograr una administracin de la nmina calificada, que
posea una visualizacin integral al prestar un servicio a la comunidad entre
objetivos comunes y un modo de acceder a ellos, es decir, los diferentes procesos
de atencin resultan relacionados entre s. La finalidad de mejorar al paciente est
reflejado muchas veces en conseguir el trabajador idneo con caractersticas
claramente establecidas que debe tener el galeno, tal como, lo establece el cargo
diseado en una adecuada relacin (profesional, humana, y dems).
En el contexto nacional, la responsabilidad penal del mdico no est claramente
establecida por la Ley, pero si lo est en las sanciones administrativas y civiles en
relacin con el dao por el resultado que pudiera ocasionar. Sin embargo, en otros
pases como Espaa la caracterstica de la denegacin (omisin) en la prestacin
del servicio sanitario se establece en el artculo 196 del CP espaol, junto con
esto, se encuentra el apartado de la jurisprudencia protegiendo al paciente
estimando la omisin por parte del profesional. En la actualidad, los servicios
pblicos estn desviando su atencin a la determinacin del perfil del talento
humano, para definir la formacin laboral especfica con la relacin del mayor
nmero de urgencias que se presentan cada da para la adecuada atencin.
De igual manera, los servicios de urgencias en el mbito sanitario, estas se
organizan para la prestacin del servicio a la comunidad. Internamente los
lineamientos son: calidad en la prestacin, protocolos de calidad y el triaje, lo
anterior frente a la atencin inmediata.
Por otra parte, en el contexto local no es diferente a la generalidad nacional en la
prestacin o ms bien omitiendo, con ello, se ve el reflejo de la vulneracin de
bienes jurdicos como la vida, integridad personal y salud. El Estado protege la
integridad de los asociados en todas las instituciones para tener una estabilidad,
sin embargo, los servidores pblicos deben estar envestidos para ejercer las

reglas del arte mdico, as con la complementacin y capacitacin de sus

conocimientos.

POSICION DE GARANTE
Hoy en da existen dos formas bsicas para distinguir la conducta humana: la
accin y la omisin. En la omisin existen dos tipos de omisiones penalmente
relevantes: la omisin propia y la omisin impropia. En la primera de ellas -omisin
propia- se hace responsable a un sujeto por la simple inactividad omisin de
socorro; en tanto, la segunda -omisin impropia- concurre un especial deber de
garanta que hace del sujeto omitente garante del resultado, esto le sita en una
posicin de garanta, que le individualiza y distingue del resto de ciudadanos,
imputndosele el resultado material como si materialmente lo hubiera causado.
A lo largo de la historia la omisin presento varios desafos fueron su delimitacin
conceptual, as como, la fundamentacin de su punicin. Realizando un breve
repaso histrico,se puede decir, que en la elaboracin conceptual se adoptaron
histricamente diferentes mtodos. Se utiliz una perspectiva causalista
naturalista; pero el mtodo naturalista, incapaz de advertir los cometidos de
sentido de los fenmenos y de distinguir cualitativamente las diferencias entre
accin y omisin, llev a parte de la doctrina a elaborar un mtodo valorativo
caracterstico de la concepcin neokantiana. Luego, el progresivo juridicismo en la
realizacinconceptual dio paso a la reaccin ontolgica y fenomenolgica
determinada por el finalismo; as se estudi la accin y omisin como categoras
inmanentes a la realidad, de estructuras lgico-objetivas que se aprenden
mediante un planteamientode conocimiento directo (el fenomenolgico). En la
actualidad, el debate se halla entablado entre quienes sostienen un concepto
ontolgico de omisin y, aquellos que postulan un concepto predominantemente
normativo de omisin y; entre las posturas que desarrollanun concepto de omisin
a partir de consideraciones jurdicas, hay quienes determinan que su contenido es
predominantemente avalorado, normativo social, jurdico.
La postura que se adopta en esta exposicin ser la de Jakobs, que las
diferencias entre accin y omisin son fenotpicas, no genotpicasy, en ello,se
coincide plenamente; toda diferenciacin -aparentemente compleja y netamente
ontolgica- entre comisin y accin en el mbito de organizacin de un sujeto
resulta superflua frente al principal cometido que consistente en determinar si se
infringi o no un deber jurdico.

En Colombia se busc salvaguardar de reparos constitucionales la punibilidad de

delitos de comisin por omisin. En el artculo 25 del Cdigo Penal colombiano 6 no
contiene unaclusula de equivalencia como la regulan algunas legislaciones.
En su artculo 25 la legislacin colombiana, no remarca la necesidad de que la
conducta omisiva sea equivalente a la accin descripta en el tipo penal; sino que
contiene una remisin legal a los efectos de aplicar a dichos supuestos de
comisin por omisin la pena contemplada en el tipo penal activo de referencia;
prrafo seguido realiza una enumeracin taxativa de las circunstancias
particulares que deben fundamentar posiciones de garante.
Por otro lado, cabe destacar el contenido de los artculos 9 y 10 del citado Cdigo.
El artculo 9, en su primera parte parece consagrar en el Derecho Penal
colombiano la moderna teora de la imputacin objetiva; pero acto seguido, en el
artculo 10, se circunscriben las posiciones de garante exclusivamente ala
Constitucin Poltica o en la Ley, cerrando aqu la posibilidad de reconocer nuevas
fuentes, omitiendo incluso mencionar criterios fundamentales de la imputacin
objetiva.
En el marco de Colombia Estado Social de Derecho, de manera que se informen
completamente todas las estructuras del ordenamiento jurdico; verbigracia de
esto, el artculo 10 Inciso 2 del Cdigo Penal: en los tipos de omisin tambin el
deber tendr que estar consagrado y delimitado claramente por la Constitucin y
la Ley. En l se consagra el principio de tipicidad como norma rectora, de esta
formase contemplan deberes de competencia institucional y tambin por
organizacin, es decir, organizacin normativamente especficas, predicables de
los servidores pblicos que como agentes estatales debern siempre atender los
fines esenciales del Estado, o deberes generales de los ciudadanos de velar por la
6El Cdigo Penal colombiano (Ley 599 de 2000) :
Artculo 25 (Accin y omisin).
La conducta punible puede ser realizada por accin u omisin.
Quien tuviere un deber jurdico perteneciente a una descripcin tpica y no lo llevare a cabo, estando en
posibilidad de hacerlo, quedar sujeto a la norma contemplada en la respectiva norma penal. A tal efecto se
requiere que el agente tenga a su cargo la proteccin en concreto del bien jurdico protegido o que se le haya
encomendado como garante la vigilancia de una determinada fuente de riesgo, conforme a la Constitucin y a
la Ley.
Son constitutivas de posiciones de garanta las siguientes situaciones:
1. Cuando se asuma voluntariamente la proteccin real de una persona o de una fuente
de riesgo, dentro del propio mbito de dominio.
2. Cuando exista una estrecha comunidad de vida entre personas.
3. Cuando se emprenda la realizacin de una actividad riesgosa por varias personas.
4. Cuando se haya creado precedentemente una situacin antijurdica de riesgo prximo
para el bien jurdico correspondiente.
Pargrafo. Los numerales 1, 2, 3 y 4 slo se tendrn en cuenta en relacin con las
conductas punibles delictuales que atenten contra la vida y la integridad personal, la
libertad individual, y la libertad y formacin sexuales.

conservacin de determinados bienes jurdicosy, con esto, se pretende que el

Estado d unos mnimos de garantas para que las personas se desenvuelvan en
el marco de servicio a la sociedad dentro de una convivencia y, con ella, la
solidaridad, dadas unas condiciones necesarias para que los ciudadanos puedan
desarrollar ntegramente su personalidad y no sean vulnerados ninguno de sus
derechos humanos y, as poder desarrollar su libertad como papel central.
Elart. 25 del CP colombiano, en su segundo pargrafo enumera individualmente
las posiciones de garante, en un marco, donde las conductas derivan
responsabilidades objetivas. Visto as, el deber de cuidado requerido en el
pargrafo primero se enmarca, adems, de la teora formal del bien jurdico en las
consecuencias jurdico penales de las posiciones de garante, es decir, quien
tuviere el deber jurdico de impedir un resultado. En este sentido, se puede
observar que la calificacin est dada por la doctrina, manteniendo que sea un
delito cometido por una persona que ejerza una actividad altamente personal. Es
decir, la produccin de un resultado tpico y la no realizacin de la accin mandada
por la norma (un resultado perteneciente a una descripcin tpica y no lo llevar a
cabo) y la capacidad de realizacin de la conducta y de evitacin individual del
resultado (Estado de posibilidad de hacerlo).
Siguiendo en el caso colombiano art. 25 CP, la proposicin segunda del art. 1,
indica que est se divide en dos grupos, la asuncin de la proteccin concreta
sobre el bien jurdico y, la posicin de garante de vigilancia respecto a un
determinado foco de peligro. De igual forma, el nm. 1 de la proposicin segunda
se caracteriza por el dominio que est exige, entonces de esto, se puede decir,
que el agente tenga a su cargo la proteccin en concreto del bien jurdico
protegido o que est obligado a la vigilancia de una determinacin fuente de
riesgo. Desde este mbito, las comunidades de vida y de peligros a las que se
alude expresamente en segunda proposicin, nm. 2 y 3 naturalmente constituyen
slo un sub-caso de las posiciones de garante de proteccin comprendidas en el
nm. 1, de manera, que la regulacin en su totalidad, se mueve fuera de las
fronteras designadas del principio de dominio nicamente a travs de la posicin
de garante de la injerencia en la causacin de un riesgo no permitido mencionada
expresamente en el nm. 4.
De otra parte, en la omisin impropia o comisin por omisin, consiste en la no
evitacin de un resultado prohibido que se estaba obligando a evitar y, que se
poda impedir teniendo la posibilidad de hacerlo, pero para que este supuesto se
pueda dar, requiere que el agente tenga a su cargo la proteccin en concreto del
bien jurdico, o se le haya encomendado como garante la vigilancia de una
determinada actividad. Situacin que lleva consigo, a que si el ncleo de lo
antijurdico en los delitos de omisin est dado por la no interferencia en una
determinada actividad, o en curso causal riesgoso para bienes jurdicos ajenos,
resultado obvio concluir, si la omisin es el no llevar a cabo la accin esperada,
que el injusto tiene contenido y significacin diferente en los delitos de infraccin

de deber; por lo que, este determina la autora, lo que en particular tambin es

vlido para los delitos impropios de omisin prototipos de los delitos especiales.
De los anteriorespostulados, se puede decir, quela teora de la posicin de garante
debe, por lo tanto, ser interpretada como el instrumento dogmtico con el cual, el
Derecho Penal pretende captar para la realidad normativa y, por consiguiente,
definir deberes y mbitos de responsabilidad concretos. Esto porqueest figura
lleva implcito la relacin de quien debe prestar guarda y proteccin en un campo
amplio, donde su configuracin est establecida para los delitos de accin como
de omisin, por lo que, se debe tener en cuenta la expectativa; entendida por est,
como una actuacin de la cual una persona es determinada para una situacin
especfica, que se logra desenvolver en condiciones propias de su campo o actos
para interceder en pro de la proteccin de un bien jurdico. Como se puede
observar, se logracrear por este motivo el deber de actuar, ya que, cumple la
funcin de garantizar un bienestar estando en posibilidad de hacer; concluyendo
que cada persona hace parte de una sociedad cambiante, en donde la solidaridad
no es un patrn de conducta habitual, pero s, muy exigido para poder conservar
un ambiente de convivencia y bienestar, dado que, la sociedad es una figura
consciente de sus actuaciones,ya que, su resultado puede ocasionar una
consecuencia no previsible, pero s muy evidente.
Para centrar la discusin en una escuela es necesario nombrar Jakobs, que
dentro del objeto de la posicin de garante centra la discusin con carcter
normativo, en donde, otros elementos se hallan despojados de toda carga
naturalista, de manera que, lo relevante desde el punto de vista jurdico-penal es si
el sujeto ha infringido su rol de ciudadano fiel al derecho, defraudando con ello una
expectativa normativamente garantizada, esto es, quebrantando la norma.
Los supuestos de omisin impropia no son sino las versiones omisivas de delitos
expresamente tipificados (literalmente descriptos) como conductas activas e
imputables al autor cuando se dan los presupuestos que determinan la
equivalencia jurdica entre la accin y la omisin: la existencia de un deber jurdico
en el autor y; que la lesin del mandato de evitacin del resultado se corresponda
con la lesin de la prohibicin de provocarlo.
Para Jakobs, la diferencia entre accin y omisin atae una cuestin tcnica y no
un aspecto sustancial, a diferencia de Silva Snchez. Es por ello, que los delitos
de comisin por omisin en lo relativo a la existencia de que el omitente tenga
que responder por el resultado que no se produzca y, que est ha de situarse en
un plano de equiparacin entre comisin y comisin por omisin a travs de la
imputacin del resultado.
En tanto, que los delitos de comisin por omisin siempre van a ser delitos
especiales, donde solo podrn ser autores de estas infracciones personas con
determinadas caractersticas.

Jakobs al concebir los deberes de garante con cualidades de la autora -ya que,
solo los obligados a responder jurdicamente tienen que evitar resultados lesivos
mediante acciones salvadoras-, clasifica los deberes de garante en deberes en
virtud de la responsabilidad por organizacin y deberes en virtud de la
responsabilidad institucional.
En cuanto a Jakobs y, el fundamento de la imputacin del resultado en la
comisin por omisin el autor lo desarrolla a travs del dominio causal al mbito
organizativo, lesionando o poniendo en peligro bienes jurdicos de otras personas.
En los delitos de comisin por omisin el motivode la imputacin del resultado es
idntica: la prohibicin de perjudicar a otros por la extensin de la competencia
organizativa en el mbito propio. La posicin de garante de los delitos de comisin
por omisin vendra delimitada por la responsabilidad (acciones de aseguramiento
y medios materiales de despliegue) en un mbito de organizacin, lo que
determina los deberes de seguridad frente a peligros derivados de objetos, de
actividades empresariales y, dems. Lo anterior, de acuerdo alos mbitos de
relacin negativa por ser garantes de vigilancia de una fuente de peligro. En
donde, los deberes de relacin son en virtud de la responsabilidad por
organizacin que lo protege, en definitiva, es la libertad de organizacin y la
responsabilidad por las consecuencias:
-

Deberes de aseguramiento en los deberes de relacin y en la injerencia,

aunque esto es absorbido por los deberes de aseguramiento del trfico.

Deberes de salvacin en los deberes de relacin (por comportamiento

precedente) y en la injerencia.

La asuncin de deberes, obligaciones y disposiciones a actuar, as como, la

libertad del primariamente obligado mediante asuncin (rol, funcin, entre
otras. Deber jurdico de realizar su comportamiento, ya que, quien origina
un riesgo especial tiene que cargar tambin deberes de salvamento por el
propio mbito de organizacin).

Deberes en virtud de responsabilidad por organizacin para impedir

autolesiones.

Para Jakobs, se encuentra en posicin de garante aquella persona por sus

conocimientos especiales (organizacin personal), adems, de dejar por fuera la
discusin entre accin y omisin y, dolosos o culposos. Es as, comola posicin de
garante no se aade a una sola teora del delito () los individuos muevan su
cuerpo o que no lo muevan () la prolongacin de la persona, esto es, entidades
determinadas por normas cuyo comportamiento no interesa como comportamiento
que ocasiona algo o que no lo ocasiona, sino como un comportamiento que
contiene significado; desde un punto de vista jurdico-penal se trata de significado

bajo la perspectiva de la vigencia de la norma. La dogmtica jurdico-penal como

explicacin de una relacin normativa se ha encontrado, por tanto, a s misma. En
donde, ambas teoras tienen la idea de la posicin de garante, toda vez que su
desarrollo para cada uno de ellos es diferente.
2.1 COMO DETERMINAR LA RESPONSABILIDAD PENAL DEL MEDICO EN
EL SERVICIO PUBLICO DE URGENCIAS Y SU VIGENTE POSICION DE
GARANTE EN EL DERECHO COLOMBIANO?
A travs de la historia se ha demostrado la importancia del Derecho Penal y
dentro de l, la figura de los preceptos reguladores de la responsabilidad en el
delito de omisin contenidos en un Cdigo Penal que el legislador adhiere a una
dogmtica penal que hace ms de 150 aos entro en decadencia 7 de analizar
ciertos acontecimientos observando las circunstancias que los rodean, a fin de
entender claramente sus causas y consecuencias. Respecto a los cambios
legislativos merecen indudablemente dicho estudio, la ciencia jurdica necesita
entender los eventos que le dan origen, fundamento, y que determinan sus
finalidades, pues se hace necesario obtener un conocimiento integral del contexto
en el cual rige una normatividad determinada.
La labor que se pretende bajo la presente exposicin, es la de ayudar en el
esclarecimiento de circunstancias en donde est inmerso el mdico y se pueden
confundir con conducta culposas, dejando a un lado las caractersticas esenciales
de la omisin, y ms de la omisin impropia y la estructura esencial de esta figura,
la cual es la posicin de garante. En consideracin se puede observar la
repercusin que implica, el no realizar una actuacin en respaldo, omitiendo la
obligacin, aumentando el riesgo permitido y abandonando a una persona. Caso
igual, seria si la ayuda que necesita solo la puede desplegar una persona
cumpliendo unas tareas y estando en una rbita de custodia determinada, aun
sabiendo lo anterior no se entra a desenvolver el delito de omisin de socorro con
la culpapropia, ya que, esta es una garanta que le da a toda la sociedad la Ley.
En cambio, la omisinimpropia es una figura en la que se ve desarrollada con
posturas doctrnales que tiene en consideracin situaciones particulares, las
cuales han sido ajenas a un estudio sistemtico en donde la razn de valoracin
es menospreciado.
La idea central que busca resolver y estructurar, es que el mdico sepa (ex-ante)
que su conducta debe seguir unas normas, las cuales deben valorar si ejerce una
responsabilidad y, seria de carcter preventivo realizar una adecuacin social para
que el entorno conozca que existe una confianza y la autodeterminacin del
galeno solo est presente el respaldo en bien comunidad.
7 El delito de comisin por omisin en el nuevo Cdigo Penal colombiano. Jorge
Fernando Perdomo Torres. Pg. 51.

Antes de analizar el Derecho Penal, se debe entrar a valorar que el Estado

asistencial para brindar unas garantas mnimas como salud, educacin,
saneamiento ambiental, etc., acta por medio de terceros que se encuentran
delimitados por la organizacin y responsabilidad personal. Como a lo largo
delaexposicinse ha presentado a el mdico como persona individual que
ejecutade manera organizada sus actuaciones, es aquel tercero que responder
por la accin u omisin frente al paciente que se siente defraudado por no tener un
respaldo, la desconfianza no ser frente a la institucin sino al comportamiento del
galeno siendo una individuoautorresponsable o autoderteminante en su
comportamiento. Los mdicos deben ser las personas idneas y capacitadas para
brindar una asistencia segura, sin limitar sus conocimientos especiales de
atencin que toda actividad o no realizacin de ella tendr una responsabilidad
penal, utilizado como ultima ratio, en donde la proteccin social de carcter
general cumple unos fines preventivos generales, con la seguridad que en el
servicio de salud se prestara sin afectar los bienes jurdicos tutelados (salud, vida
e integridad personal) no se vern desmejorados.
Todo comportamiento individualmente considerado se puede observar que tiene
una repercusin, es por ello, que cuando se habla de responsabilidad es porque
hubo lesin por accin u omisin, sabiendo que la distincin de estos conceptos
es secundaria, en realidad lo relevante es la defraudacin de expectativas por
parte del mdico, debido a esto, en primera medida se debe tener en cuenta la
proteccin del bien jurdico -salud-, por parte del galeno en el servicio pblico, es
por lo que, el personal sanitario es garante de proteccin y cuidado dentro de sus
deberes de acuerdo a las atribuciones que le da el Estado por ser un servidor
pblico. Debe haber una formacin humana y profesional, pero la formacin
humana no va a tener respaldo al momento de entablar un proceso, ya que, la
prestacin del servicio al paciente o usuario debe estar con la sanidad. De ah,
que las omisiones del cumplimiento de determinados deberes y especficas
obligaciones profesionales tengan cada vez mayor relevancia, no solo en el plano
social, sino tambin en el jurdico y concretamente en el penal, una omissio libera
in causa.
La responsabilidad es un elemento importante y se basa en dos componentes, la
libertad y la racionalidad; el primero hace referencia a la libertad que se tiene
como seres humanos para tomar decisiones, donde se puede optar en varios
cursos de accin en la medicina (poner una medicacin u otra, realizar una
intervencin o no realizar, pedir una prueba diagnstica o no, ingresar a un
paciente o no, etc.) no se puede olvidar de la utilizacin de las reglas del arte
mdico, las cuales estn limitadas a la autonoma del paciente por su
consentimiento y, el segundo componente es la racionalidad en donde las
actuaciones se basan en argumentos cientficos.

En cuanto a la responsabilidad esta ha ido evolucionando a lo largo del tiempo, as

como la sociedad, legisladores, etc. El concepto de responsabilidad es una nocin
necesaria para tener un equilibrio, ya que, se vive en una nacincon libertades,
pero tambin se puede exigir cuando esta no acta y omite y, con ello, se produce
un dao y sufre un perjuicio.
OBJETIVOS
OBJETIVO GENERAL
Determinar la responsabilidad penal del mdico en el servicio pblico de
urgencias, y establecer la posicin vigente de garante en el Derecho colombiano.
OBJETIVOS ESPECIFICOS
Encontrar en los fundamentos normativos, filosficos y polticos, el sustento
doctrinario y argumentativo sobre el cul se ha elaborado el concepto de
delitos por omisin impropia, as como la bsqueda de la proteccin de la
norma y, con ello, tener el amparo sobre los bienes jurdicos en el actual
Cdigo Penal colombiano.
Conocer la evolucin de los planteamientos de la comisin por omisin en
el derecho comparado, as como las diferentes teoras que se han
encargado de brindar claridad sobre el tema y establecer un sustento
moderno frente a la proteccin, confianza y expectativa del mdico frente al
paciente en el postulado de la posicin de garante en el Servicio Pblico de
Urgencias en Colombia.
Fundamentar la evolucin de la posicin de garante, resolviendo los
problemas, donde se puede encontrar est figura. La sociedad pretende
encontrar la solucin a una prestacin del servicio sanitario enfocado al
Derecho Penal como ultima ratio.
Determinar la responsabilidad individual del mdico por su rol al omitir una
funcin creando un resultado lesivo, as como limitar las actuaciones,
elementos, miembros y funciones que integran el servicio pblico de
urgencias dentro del ordenamiento jurdico colombiano.
Disear a partir de un conjunto normativo algunos aportes, al bien jurdico
como piedra angular, de las posibles soluciones a casos difciles, que se
presentan en ocasiones y en las que se ven inmersas las personas que

viven en una realidad como la colombiana; colocando de presente, la gran

importancia que implican estos desarrollos en la prctica del Derecho Penal
en la actualidad.

CONCLUSION
El mdico prestando el servicio sanitario de urgencias es creador de riesgos o
mitigador de los mismos? Con base en lo anterior, se puede atribuir
responsabilidad jurdico penal al mdico que est presente, y este proporcionando
la asistencia salubre en el servicio pblico de urgencias. En tanto, que en los
terrenos del funcionalismo alemn, espaol y colombiano se prev aquella
situacin de manera terica, pues este sistema pronostica situaciones que
escapan al control del Estado en materia de delitos como: la omisin de agentes
de la prestacin de salud (omisin del servicio), en donde, debe proporcionar
ayuda a una persona estando en una situacin de inferioridad.
Desde esta hiptesis, que tiene una persona, quien estando en presencia de un
hecho punible (homicidio), -atado por los lmites del contrato en sus funciones
especficas-, no evita el resultado con el que se atenta y se viola el bien jurdico de
la vida, integridad fsica o salud; es decir, si un mdico prestado un servicio de
salud observa ingresar un herido y este no hace nada para estabilizarlo, estando o
no en el turno que le corresponde, pero encontrndose presente dentro de las
instalaciones, donde la rbita de confianza hace prever el desarrollo de unas
habilidades, acarrea una responsabilidad penal en tanto se puede derivar que su
conducta omisiva. Esta conducta est enmarcada en el artculo 25 del CP. Si bien
es cierto, a este sujeto no se le puede exigir el mismo comportamiento si esta
fuera de las instalaciones porque sera adecuado a un individuo comn donde
respondera por omisin de socorro, es por ello, que sale un pregunta de cul es
el deber de solidaridad social? Teniendo en cuenta, que para el caso concreto, la
valoracin de este supuesto de hecho, cobrara o no relevancia, para derivarle
responsabilidad jurdico penal.
Una posible solucin a este problema, para comenzar a elucidar la situacin
traera como respuesta, que es responsable el trabajador de la empresa de salud,
en cuanto l, ms all de los lmites del contrato que suscribe con la empresa de
salud y las funciones a las que est obligado en virtud del mismo, se ven
superadas por un deber con mayor vinculatoriedad como lo es, el deber de
solidaridad que tiene connotado reconocimiento constitucional, y a la vez estando
este sujeto, en posicin de garante de la vctima del delito, lleva a concluir que la
responsabilidad es viable y trascendente a la esfera de lo jurdico.

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