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LA TEORIA DE LOS DERECHOS HUMANOS EN TORNO A LA SEGUNDA

GUERRA MUNDIAL

La segunda guerra mundial fue el despertar de los derechos humanos. Pero el


efecto ms visible es la construccin poltica y jurdica de un concepto de
derechos humanos internacionales.
El nuevo iusnaturalismo
El autor que ms contribuy a rehabilitar el significado moral de los derechos
humanos fue el filsofo Jacques Maritain. Tras su conversin al catolicismo
evoluciono hacia una filosofa neotomista con la cual reivindico el derecho
natural y los derechos innatos de la persona.
Supo encajar la idea moderna de los derechos naturales en la doctrina catlica
y a la vez defender esta misma en forma de derechos humanos susceptibles de
aceptacin tambin por otras doctrinas y visiones del mundo. No tena duda
sobre la fuente ltima de los derechos humanos, fue consciente de que su
conviccin no era suficiente.
Afirmo las tesis sustantivas sobre la existencia de una ley natural y unos
derechos de la persona fundados en su dignidad intrnseca y en sus ltimos. La
misma ley natural que nos prescribe nuestros deberes ms fundamentales, y
en virtud de la cual obliga toda ley, es tambin la que nos asigna nuestros
derechos fundamentales.
Otros Juristas en 1945 reaccionaron contra la dogmtica jurdica positivista con
argumentos que retoman y reformulan el iusnaturalismo tradicional. Esta
reaccin tuvo un decisivo impacto cualitativo, a situar en el centro de la
reflexin jurdica los derechos humanos como problema moral, que repercute
en el concepto de derecho, y no solo como objeto de estudio histrico o
dogmtico.
Entre estos juristas Gustav Radbruch escribi Cuando las leyes desconocen
conscientemente la voluntad de justicia concediendo o faltando, por ejemplo,
arbitrariamente los derechos humanos de cada ser, falta entonces a estas leyes
la validez, ni les debe el pueblo ninguna obediencia y deben, tambin los
juristas, encontrar el valor para negarles el carcter jurdico.
Los derechos humanos ni son decididos por el propio derecho ni son una
reivindicacin histrica, si no que sin una exigencia moral y jurdica actual.
Radbrush invoco un derecho supralegal el cual condiciona la validez de
derecho positivo.
Angel Ossorio y Gallardo autor espaol publico una monografa sobre la
materia donde resulta interesante que entre los derechos del hombre incluye
no solo derechos civiles clsicos si no tambin derechos econmicos y sociales
como el derecho a la educacin o el derecho al seguro de vejez y
enfermedad.

La doctrina de la Declaracin Universal de Derechos Humanos y su


impacto jurdico.
La aprobacin el 10 de diciembre de 1948 de la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos por la Asamblea General de la ONU fue un acontecimiento
poltico, pero tambin un hito fundamental en la historia de la filosofa de los
derechos humanos.
Los cincuenta estados que formaban la ONU plasmaron la Carta de las
Naciones Unidas (26-Jun-1945) su voluntad de reafirmar la fe en los derechos
fundamentales de hombre, en la dignidad humana, en la igualdad de derechos
de hombres y mujeres y de las naciones grandes y pequeas. Esta carta no
contena ninguna Declaracin pero dispuso la creacin de una Comisin de
Derechos Humanos. La Comisin presento un proyecto que fue presentado al
Consejo Econmico y Social y por ste a la Asamblea General, que se aprob
el 10 de Diciembre de 1948.
Rene Cassin fue el encargado de la revisin de este texto e introdujo un texto
clave que despus de la revisin de otros miembros quedo as: Todos los
seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como
estn por naturaleza de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente
los unos con los otros. Aunque ms adelante se suprime la expresin por
naturaleza para evitar comprometer la declaracin con una cierta visin
filosfica. El documento aprobado es una destilacin de puntos de vista
aportados por diferentes culturas. El fundamento de los derechos humanos es
la dignidad del ser humano.
Con el avance de la guerra fra cambiaron las circunstancias que haban hecho
posible la aprobacin de la Declaracin Universal y el inters poltico por los
derechos humanos perdi fuerza, pero no obstante fue asentndose la idea de
que los seres humanos tienes unos derechos bsico que toda legislacin
estatal debe respetar y que no dependen de ella.
Una vez aprobada la Declaracin Universal, la comisin de derechos Humanos
de la ONU contino trabajando con el proyecto de convencin. Uno de los
motivos de discusin fueron los derechos econmicos y sociales, hasta que la
Asamblea General decidi incluirlos en el pacto que preparaba. Finalmente en
1950 la Asamblea decidi que la Comisin preparase dos tratados distintos, el
pacto de derechos civiles y polticos y el Pacto de derechos econmicos,
sociales y culturales; y que ambos deberan contar con disposiciones comunes
para mostrar su unidad fundamental y en particular un artculo sobre el derecho
de libre determinacin. Paralelamente se produjo el convenio europeo para la
proteccin de los derechos humanos y las libertades fundamentales aprobado
en 1950 en el seno del Consejo de Europa se presenta como un medio para
garantizar los derechos enunciados en la Declaracin Universal, y mantiene la
tesis de sta de que los estados parte reconocen a toda persona bajo su
jurisdiccin los derechos y libertades definidos en ella. Su nfasis es que la
democracia y el respeto de los derechos humanos son instrumentos para
alcanzar la justicia y la paz en el mundo.

La teora de los derechos a partir de la Declaracin Universal de 1948


Hasta los aos 70 la teorizacin sobre los derechos humanos no tuvo un
desarrollo paralelo a su desarrollo jurdico. En el mbito doctrinal merece
citarse al estudio publicado en 1950 por Hersch Lauterpacht. Lo que a
principios del siglo XX postularon en Europa algunos constitucionalistas para el
derecho estatal a saber: que los individuos tienen unos derechos
fundamentales amparados por la constitucin de los cuales ni siquiera la ley
puede privarles- lo recamaba Lauterpacht ahora para el derecho internacin y
en reaccin frente al principio de soberana estatal.
En la filosofa de los derechos humanos hay que marcar como un importante
hito religioso y cultural la Encclica de Juan XXIII Pacem un terris. A travs de
ella la iglesia catlica acepta definitivamente el lenguaje de los derechos
humanos, que son descritos como vinculados a deberes y dimanantes ambos
de la naturaleza y dignidad propias de la persona.
Ya en el campo especifico de la filosofa del Derecho hay que citar el artculo
de 1955 Hay Derechos Naturales? de H.L.A Hart. En el justifica considerar el
Derecho igual de todos los hombres a ser libres como un derecho natural,
porque lo poseen en cuanto hombres. No por las relaciones que establece: y
porque no es creado o conferido por la voluntad humana.
Se inicia su fecunda contribucin a la teora de los derechos humanos Norberto
Bobbio. Su tesis es doble: en primer lugar, que la bsqueda de un fundamento
absoluto para los derechos al estilo del iusnaturalismo clsico es una vana
ilusin; En segundo lugar, que es superflua, porque con la Declaracin de
1918 quedo zanjado el problema del fundamento. Bobbio reprochaba el
carcter artificioso y relativo del Derecho natural y prefera atenerse a la
realidad ms tangible del Derecho positivo.
En estos aos cobra forma una influyente concepcin de los derechos como
pretensiones o exigencias cuyo principal exponente es Joel Feinberg que
explicaba que para dar cuenta del concepto de derecho (subjetivo) no basta
con describir los derechos correlativos que correspondan a sus diversas clases,
porque a veces sabemos que hay un derecho antes de saber quin tiene el
deber correlativo. Segn l, la clave est en ver los derechos como la
capacidad de afirmar o demandar que lo que se afirma sea reconocido, lo cual
los diferencia de las peticiones o solicitudes. Desarrollo esta idea y destaco que
la peculiaridad de los derechos es que su titular puede exigir lo que le es
debido, de modo que hay un deber porque hay un derecho y no al contrario.
As, los derechos son de algn modo anteriores o ms bsicos que los
deberes.
Para el filsofo Cranston era perjudicial agregar a los verdaderos derechos
humanos la categora de derechos econmicos y sociales porque es preferible
ver los derechos humanos como derechos morales universales, en el sentido
de derechos moralmente justificados que pueden ser disfrutados por todas las
personas en todas las situaciones, Por ello solo incluyen los derechos ms

importantes y no solo ideales o aspiraciones; y as excluyen los derechos que


no es posible ejercer por todos.
En Espaa la Encclica Pacem in terris hizo ya inexcusable la aceptacin de los
derechos humanos para quienes queran mantenerse en la ortodoxia catlica; y
en 1968 el vigsimo aniversario de la Declaracin Universal fue el detonante
para la proliferacin de estudios sobre la materia.
En los aos 50 predominaba el iusnaturalismo y las referencias a los derechos
humanos se hacan normalmente de modo expreso como Derechos
naturales. Francisco Puy Muoz pblico en 1967 un tratado de Derecho
natural con un captulo de Teora de los derechos naturales que estudiaba su
concepto y fundamento y clasificaba y postulaba alguno de su contenidos. Un
aspecto estudiado es su correlatividad con los derechos: Los derechos
naturales dependen de los deberes propios del orden moral natural y estn
limitados por ellos. Segn l los derechos humanos constituyen el derecho
natural de nuestro tiempo.
Jos Castan Tobeas en los derechos del hombre distingue entre los derechos
humanos o derechos fundamentales un sentido terico y otro positivo o vigente.
En su primera acepcin son derechos que tienen su razn de ser en la propia
naturaleza del hombre y que deben ser respetados cuando se ejercen
conforme al bien comn. En su sentido positivo, son los derechos reconocidos
por un ordenamiento jurdico y en especial los enunciados constitucionalmente
como derechos fundamentales. Para l sus titulares no son solo individuos, si
no tambin comunidades y grupos. Y obligan al estado, pero pueden repercutir
sobre las relaciones entre individuos y pueden ser defendidos en ellas.
A vueltas con los derechos
La filosofa de los derechos humanos se beneficia en estos ltimos aos del
siglo de un cambio de perspectiva en los estudios ticos.
A partir de los aos 70 se mantendr el inters metatico, pero la confianza
adquirida en este terreno por las ticas cognoscitivistas renov tambin el
inters por la tica normativa y por indagar el lugar en ella de los derechos
humanos. Otra tendencia importante a partir de los aos 70 es la perdida de
vigor del utilitarismo como filosofa moral y poltica. El utilitarismo cede ante las
crticas a que es sometido por su supuesta incapacidad para reflejar el calor
tico primordial de los derechos humanos.
Incide tambin en nuestro tema el resurgimiento de ticas comunitaristas. En
este terreno de debate los derechos humanos son un concepto singularmente
relevante, porque su sentido individualista original los hace incomodos para las
ticas comunales. Se retoma as, con distintos autores y argumentos, un
enfrentamiento de fondo que a lo largo de todo el siglo debati si debe ponerse
por delante al individuo o a la comunidad.
La teora poltica occidental enraizada en el iusnaturalismo moderno reivindico
los derechos naturales del individuo frente al poder; Mientras que la teora de

tradicin ms clsica y medieval insisti en los deberes naturales vinculados a


la persecucin del bien comn.
En la teora de los derechos se reabren o se agitan debates clsicos con
nuevos argumentos. Un caso especialmente llamativo es cmo se revive en la
teora jurdica de habla inglesa la polmica sobre la naturaleza del derecho
subjetivo que se haba desarrollado en Alemania del siglo XIX.
Hart en su artculo de 1955 ya citado reabre este debate con un ataque a la
teora del inters defendida por Bentham. Segn Hart, el derecho subjetivo se
explica mejor con una teora de eleccin, que se fija en el control que tiene el
titular del derecho sobre la obligacin correlativa.
Otro tema de discusin es si los derechos estn o no constituidos por sus
garantas, Para muchos juristas, como Kelsen, no se concibe un derecho sin la
garanta de su ejercicio. En cambio MacCormick y otros filsofos desvinculas al
derecho subjetivo de su proteccin jurdica y admiten derechos morales que
carecen de garanta alguna.
En estos aos tambin se debate el lugar de los derechos en la moral, un
problema con muchas facetas. Cabra pensar que es ilgico que si el derecho
esta moralmente justificado pueda ser inmoral ejercerlo.
Uno de los principales motivos de confusin en la discusin conceptual sobre
los derechos es el heterogneo tratamiento que merece su ambigedad
normativa, la cual hace posible interpretarlos como una nocin moral o jurdica
segn los casos. Hay una notable vaguedad en la expresin y en la idea de
derechos humanos, que puede atenuarse, pero no resolverse del todo, con la
distincin terminolgica aqu seguida entre derechos humanos y derechos
fundamentales. El problema no es solo terminolgico, si nos bien profundo.
Para algunos el concepto de derecho subjetivo denota la existencia de
mecanismos para asegurar un cierto bien de una persona frente a otras. Para
otros denota ms bien la justificacin de poder de una persona para exigir de
tras una cierta conducta.
Cuando se dice que es necesario que los derechos humanos tengan
proteccin jurdica o que los derechos fundamentales tengan justificacin
moral, no est claro si se alude a una necesidad lgica o a un desidertum.
Gregorio Peces-Barba propuso lo que llamo una teora dualista tratando de
mostrar que la exigencia de los derechos humanos fundamentales requiere la
politizacin jurdica, peri esta tiene su origen y fundamento en razones morales.
Aadi tambin como requisito para hablar de derechos humanos la posibilidad
de si eficacia en las condiciones de vida reales, pues ciertos bienes son
escasos y es imposible garantizarlos para todos.
Una buena parte de la doctrina mantuvo la tesis tradicional de que los derechos
humanos son entidades morales. En esta misma perspectiva algunos autores
acogieron la terminologa anglosajona y los describieron como derechos
morales. Otros optaron por una perspectiva ms jurdica de los derechos

humanos y concentraron sus estudios en los derechos fundamentales


positivos. Tambin conviene hablar del influyente libro publicado en 1895 por
Robert Alexy. Postulo un modelo de tres grados de los derechos fundamentales
como derechos subjetivos en el que se diferencia a) La razn del derecho; b) El
derecho mismo como posicin jurdica; y c) La capacidad jurdica para
imponerlo o hacerlo valer.
Tambin se generalizo la inclusin como un contenido ms de la idea de
derechos humanos para la satisfaccin de las necesidades vitales que pasan a
vincularse indisolublemente con la proteccin de dignidad. Diversas propuestas
tericas de estos aos expanden la idea de derechos humanos, tanto en
cuanto sus titulares como en cuanto a su contenido.
Los derechos al principio.
Una teora moral y poltica es de los derechos o esta basada en derechos
significa dos cosas relacionadas, que resumo diciendo que pone los derechos
al principio.
Ronald Dworkin en 1970 reclamo tomar en serio los derechos fundamentales
en cuanta proteccin de los individuos frente al gobierno y frente a las
consideraciones de utilidad general que el gobierno pueda manejar con mejor
justificacin moral.
Las teoras de la poca ofrecen un fundamento procedimental de los derechos
humanos. A grandes rasgos entre estas teoras cabe distinguir tres tipos segn
la naturaleza y estabilidad de la premisa normativa que asumen. Hay teoras
formales, dogmticas y flexibles. Otra manera de percibir la peculiaridad de
estas teoras es distinguir entre dos aproximaciones: una de arriba abajo y otra
de abajo arriba.
La poltica por acuerdo John Rawls
La obra que le dio fama a Rawls es A Theory of justice publicada en 1971 que
habla sobre los derechos bsicos y su fundamentacin. En hiptesis la teora
de Rawls es susceptible de ser aplicada a una sociedad universal para
fundamentar derechos bsicos universales, pero para ello sera preciso
postular ideas morales susceptibles de acuerdo universal y la teora resultara
inverosmil. Lo primero que hay que subrayar de esta teora es que proporciona
una teora de los derechos contractualista y en abierta oposicin a la doctrina
utilitarista. Su mtodo consiste en construir procedimientos para obtener
conclusiones confiables sobre el contenido de los principios de justicia y de los
derechos fundamentales. Este procedimiento fruto de un equilibrio reflexivo
entre las exigencias de la racionalidad y nuestro sentido de la justicia es
imaginar que los miembros de la sociedad negocian qu principios de justicia
habrn de regirla sin saber ellos la posicin concreta de privilegio o desventaja
que ocuparan en dicha sociedad. Rawls insiste en la prioridad de lo correcto
sobre lo bueno y en la prioridad de los derechos sobre las consideraciones de
utilidad. Seria equivocado interpretar que Rawls defiende una teora de la

justicia iusnaturalista y que concibe los derechos bsicos como derechos


naturales.
En trabajos posteriores se ve que la teora de Rawls es Contructivista y que los
derechos bsicos que defiende son los que cabe detectar en una cultura de
una concreta sociedad ms que unos derechos naturales universales. Rawls
advirti que no era una doctrina basada en derechos si no que trabajaba con
ciertas ideas intuitivas fundamentales que reflejan ideales implcitos o latentes
en la cultura publica de una sociedad democrtica. Rawls no propuso una
teora de los derechos humanos universales, sino una teora de los derechos
fundamentales de una sociedad democrtica. Y propuso una teora que es
poltica no metafsica.
En 1993 insisti Puesto que partimos de la tradicin del pensamiento
democrtico, no podemos menos que concebir a las personas como libres e
iguales. En 1999 en The law people su estrategia es tomar como modelo la
justicia como imparcialidad obtenida por contrato social en una sociedad liberal
democrtica y aplicar la misma metodologa en el mbito internacional. El
concepto de derechos humanos que Rawls manejo y defendi es muy estricto:
son nicamente los imprescindibles para formar una sociedad entre los
puebles. Y agrega otro rasgo: son lmites a la soberana de los pueblos. As
entendidos, los derechos humanos son aplicables a todos los pueblos, los
acepten o no, y en este sentido son universales. El pueblo que viola los
derechos humanos no tiene por qu ser tolerado por los dems y puede ser
legtimamente intervenido por la fuerza.
Construccin y reconstruccin en la moral
Las conclusiones de Rawls reforzaron el programa de Dworkin. Dworkin a su
vez propuso ver la teora de Rawls como el desarrollo de un derecho natural de
todos los hombres y mujeres a igual consideracin y respeto, lo cual vimos
rechazo Rawls. Dworkin adopto tambin el mtodo de la reconstruccin moral
de Rawls.
La percepcin de los derechos individuales bsicos como lmites a la
justificacin moral de la intervencin pblica para perseguir bienes colectivos o
en beneficio ajeno fue magnificada por Robert Nozick quien sostuvo la
inviolabilidad de las personas exige no imponerles sin su consentimiento nada
que exceda lo necesario para mantener esa libertad. Otros autores han
orientado de modo muy distinto las ideas de dignidad e inviolabilidad de las
personas que estn en el trasfondo de estas teoras principales como Eusebio
Fernndez.
Paralelo al trabajo de Rawls, se desarroll en Alemania la llamada teora
discursiva iniciada por Karl Otto Apel, y fue aprovechada para fundamentar los
derechos humanos. A saber: quin entabla as una comunicacin se
compromete a argumentar racionalmente y a aceptar los argumentos
racionales de los dems interlocutores, as como las exigencias y necesidades
que estos argumentos justifiquen. Apel se propuso a resolver el problema

aparentemente insoluble de la fundamentacin de juicios ticos, pues solo los


hechos pueden ser probados y sin embargo el rigor lgico parece impedir que
de los hechos derivemos normas.
Otras aplicaciones de la teora discursiva a la cuestin de derechos humanos
han tenido otros derroteros. Jurgen Habermas postulaba como presupuesto de
esta una situacin ideal de habla. En los 80 y 90 exploro la posibilidad de la
teora discursiva para justificar la existencia y el contenido del Derecho, y en
particular de los derechos fundamentales. Tuvo la obtencin de un principio de
universalizacin y de un postulado tico discursivo. En este ltimo quien se
involucra en una discusin sobre la validez de una norma, acepta
implcitamente un principio segn el cual la norma es vlida si su aplicacin
puede ser aceptada por todos los afectados. En 1992con su libro actividad y
validez diferencio dos exigencias discursivas de la universalizacin: la
moralidad y la legitimidad.
Carlos Santiago Nino en su tesis conceptual segua la perspectiva de
MacCormick de ver el derecho subjetivo como la justificacin para vincular a
otros respecto de algo que al titular del derecho le beneficia. En cuanto al
fundamento, su posicin es un cognoscitivismo tico. Nino intento integrar
estas y otras metodologas procedimentales en su propia estrategia, que
denomino constructivismo tico. La estrategia de Nino consisti en analizar
los juicios vlidos y, por ello, esos rasgos estructurales desvelan las exigencias
crticas de la moralidad. Entre estos rasgos seala que los principios buscados
han de ser libremente aceptados. Su indagacin, que tambin atenda las
implicaciones pragmticas de nuestras prcticas morales, le llevo a formular
tres principios fundamentales de trato a las personas: autonoma, inviolabilidad
y dignidad. De ellos se siguen los derechos humanos.
Oxford John Finnis tiene una gran relevancia en la filosofa jurdica
anglosajona. Su contribucin principal es la teora de los derechos humanos
que tiene lugar en su libro Natural law an Natural Rights publicado en 1980.
La vida humana y social tiene un sentido, un propsito de realizacin o de
plenitud, e identificar este propsito y los medios para conseguirlo es la tarea
de la razn prctica. En primer lugar describe los bienes que han de
perseguirse como parte de esa plenitud humana. Luego precisa las exigencias
de la razonabilidad prctica, que permiten dar el paso desde la racionalidad
terica a la moral. Finalmente expone las que, segn esta razonabilidad
prctica, seran los criterios morales generales para actuar. Su teora es ante
todo una teora de deberes; pero estas mismas exigencias y deberes devienen
en derechos y pueden expresarse a travs de ellos, y de este modo aportan su
fundamento.
La orientacin hacia sus metas es la que suele adoptar el utilitarismo para
justificar la idea y el lenguaje de los seres humanos. Para el utilitarismo slo
est justificada la accin, sea individual o poltica, cuando de ella resulta ms
bien que mal, y normalmente se entiende que el bien es el incremento del
bienestar global. Viendo asi las cosas, para dar entrada a los derechos

humanos basta con mostrar que respetar los derechos humanos es, con el
tiempo, el mejor curso de accin para lograr el incremento del bienestar general
o la meta que se crea deseable. Siendo asi, es una obligacin moral tratar por
igual las preferencias de todos, lo cual aboca en ltimo trmino a una tica
normativa utilitarista.
La orientacin hacia las virtudes es seguida por un grupo de filosficos a los
que suele darse el nombre de comunitaristas. Douzinas coincide con Rorty en
su escepticismo sobre la utilidad de los intentos de fundamentar moralmente
los derechos humanos; pero en cambio no cree que podamos conformarnos
con la cultura de los derechos humanos que se han consolidado, pues la
considera insuficiente para motivar las acciones.
Para Luigi Ferrajoli los derechos fundamentales son todos aquellos derechos
subjetivos que corresponden universalmente a todos los seres humanos en
cuanto dotados del status de personas, de ciudadanos o personas con
capacidad de obrar.
Se deben resaltar dos puntos: primero, su insistencia en deslindar los
derechos subjetivos fundamentales y los patrimoniales. Segundo, su distincin
entre los derechos fundamentales y sus garantas, pues los derechos son
expectativas a las que corresponden garantas, tanto primarias como
secundarias; pero el derecho puede existir tambin en ausencia de garantas.
El fundamento axiolgico consiste en que la forma universal de los derechos
fundamentales no es sino el medio o la tcnica normativa racionalmente
idnea, cuanto ms extensas son las clases de sujetos a las que se refiere,
para conseguir los fines o valores, a su vez no justificados si no postulados,
que su concreta estipulacin positiva persigue.

UNIVERSIDAD AUTNOMA DE NAYARIT


UNIDAD ACADMICA DE DERECHO

Tarea # 5: La teora de los derechos humanos en torno a la


segunda guerra mundial.

Perspectiva socio-histrica de la teora social.


Docente: Cuauhtmoc Snchez Lpez.

Ruiz Morales Sina Guadalupe


1 F

26 de octubre del 2015