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Seor:
JUEZ (reparto)
E.S.D.
REF: Accin de Tutela instaurada por ROBERTO VARON contra SALUDTOTAL
E.P.S.
ROBERTO VARON, identificado con la cdula de ciudadana nmero 14.215.882 de
Ibagu, con el debido respeto a usted manifiesto que formulo accin de tutela, contra
SALUDTOTAL E.P.S., solicitando se le garantice en debida forma los derechos
fundamentales de la salud1 y la vida2 en condiciones dignas, seguridad social, igualdad y
mnimo vital, los cuales le estn siendo vulnerados por las entidad referenciada.
1. HECHOS
1. Me encuentro afiliado a la EPS SALUDTOTAL, como cotizante.
2. Me realizaron una ciruga denominada herniorrafia inguinal bilateral con malla, por
la cual fui incapacitado desde el 28 de enero de 2015 hasta el 12 de marzo de
2015, con los nmeros 98185342 y 89646755.
3. Solicite a la EPS SALUDTOTAL, el pago de mis incapacidades con el certificado
de incapacidad No. 98185342 y 89646755, generado por la IPS Clnica Nuestra
Seora del Rosario Ibagu.
4. Mediante Formato de negacin de servicios de salud y/o medicamentos No.
394026 y 402118, me fue negado el reconocimiento econmico con el argumento
que no hay como mnimo 4 pagos continuos oportunos de los ltimos 6 periodos
presentados antes de la fecha de inicio de la incapacidad. Lo anterior sin tener en
cuenta mi mnimo vital, y que mi ingreso y sustento de mi familia es el salario
mnimo.
5. Es por todo lo anteriormente expuesto que considero que con el no pago de la
incapacidad se estn vulnerando los derechos fundamentales a la vida en
condiciones dignas y al mnimo vital.
6. Es mi intencin manifestar seor juez que es posible que exista otro
medio judicial para hacer valer mis derechos, pero aclaro que acudo a la
ACCION DE TUTELA como un medio rpido de proteccin de los
Derechos fundamentales que se me han vulnerado y para poner fin al
perjuicio irremediable que se me ha causado. Adems, para iniciar alguna
otra accin necesitara de la asistencia de un abogado y no tengo los
recursos econmicos para contratar tales servicios y sucedera entonces,
que no tengo proteccin legal de mis derechos fundamentales .
2. PRUEBAS
Ruego al seor juez se sirva tener en cuenta las siguientes pruebas documentales:
a. Copia de mi cdula de ciudadana.
b. Copia de la incapacidad entregada por el doctor Diego M. Vivas.
c. Copia de certificado de incapacidad No. 98185342 y 89646755,
generado por la IPS Clnica Nuestra Seora del Rosario Ibagu.
d. Copia Formato de Negacin de servicios No. 394026 y 402118.
e. Copia de historia Clnica.
3. DERECHOS VULNERADOS
a. De la fundamentalidad de los derechos invocados
Es preciso, agregar, que unido al derecho a la vida nuestra Constitucin contempla la
dignidad humana, y que el artculo 1 expresa la finalidad de orientar el sistema pblico y
jurdico a la promocin de la persona, de modo que, las exigencias de la dignidad humana
ponen de presente que la vida, que constitucionalmente se garantiza, no se reduce a la
pura existencia biolgica sino que expande su mbito para abrigar condiciones que la
hacen digna.
Desarrollando estos conceptos, la Corte ha sostenido:
El derecho fundamental a la integridad de la persona, contemplado en el artculo 12 de la
Constitucin Poltica, no slo se ve afectado por la tortura y tratos crueles, inhumanos o
degradantes, sino por las omisiones que repercuten en la ruptura de las condiciones
indispensables para que la persona conserve un mnimo de armona corporal en los componentes
de sus rganos y sentidos esenciales.
La salud, cuando se ve afectada de una manera constante, sin posibilidades prximas de alivio,
especialmente si los padecimientos constituyen causa de dolor, disminuyen ostensiblemente la
calidad de vida del enfermo3.
De la excepcin de inconstitucionalidad.
Procedencia de la accin de tutela para obtener el reconocimiento y pago de
incapacidades laborales. Reiteracin de jurisprudencia.
El artculo 49 de la Carta Poltica contempla la garanta para todas las personas, no slo
al acceso a los servicios de promocin y proteccin de la salud, sino para su
recuperacin, encontrndose dentro de estos ltimos las denominadas incapacidades
laborales.
Como ha sealado reiteradamente esta corporacin, el pago de tales incapacidades suple
el salario durante el tiempo en el cual el trabajador se encuentra forzosamente al margen
de sus labores, de manera que se garantice no slo su satisfactorio restablecimiento, sino
una subsistencia en condiciones dignas, en concordancia con el artculo 53 superior. Al
respecto, en la sentencia T-311 de julio 15 de 1996, M. P. Jos Gregorio Hernndez
Galindo[8], se indic (no est en negrilla en el texto original):
El pago de incapacidades laborales sustituye al salario durante el tiempo en que el
trabajador permanece retirado de sus labores por enfermedad debidamente
certificada, segn las disposiciones legales.
Entonces, no solamente se constituye en una forma de remuneracin del trabajo
sino en garanta para la salud del trabajador, quien podr recuperarse
satisfactoriamente, como lo exige su dignidad humana, sin tener que
preocuparse por reincorporarse de manera anticipada a sus actividades
habituales con el objeto de ganar, por das laborados, su sustento y el de su
familia.
Y es que el trabajador tiene derecho a que se le retribuyan sus servicios pero
tambin a que se le otorgue justo trato durante el tiempo en que permanece
involuntariamente inactivo por causa de perturbaciones en su salud.
As, el llamado subsidio por incapacidad surge como clusula implcita del contrato
y obligatoria por ministerio de la ley, en guarda de los derechos mnimos de todo
trabajador.
En tal sentido, en sentencia T-772 de septiembre 25 de 2007, M. P. Humberto Antonio
Sierra Porto, se indic que por el no pago de las incapacidades laborales pueden verse
afectados otros derechos fundamentales, como la salud, la vida en condiciones dignas y,
en casos extremos, la vida:
De lo anterior puede colegirse que, el reconocimiento de la incapacidad por
enfermedad general constituye un mecanismo idneo para la salvaguarda de los
derechos fundamentales de los trabajadores dependientes e independientes, entre
los que pueden destacarse los siguientes, no sin antes aclarar que no son los
nicos:
(i) La salud, en la medida que permite al afiliado disponer de una suma de dinero
peridica a pesar de que en estricto sentido no exista prestacin de servicio,
circunstancia que contribuir a la recuperacin satisfactoria de su estado de salud,
puesto que le permite seguir con el tratamiento prescrito por el mdico tratante y
guardar el reposos requerido para ptima recuperacin.
En concordancia con lo anterior, esta Corporacin ha manifestado que el pago de la
prestacin econmica surgido de la incapacidad por enfermedad general constituye
una garanta para la salud del trabajador quien podr recuperarse a satisfaccin sin
tener que preocuparse por retomar de manera anticipada sus labores habituales
con el objeto de ganar, por das laborados, su sustento y el de su familia.
Adicionalmente, este aspecto se relaciona con los principios de igualdad y dignidad
humana, segn los cuales debe brindarse un tratamiento especial al trabajador que
se encuentre en un estado de debilidad manifiesta en razn de su precaria
condicin de salud.
(ii) El mnimo vital, por cuanto constituye la nica fuente de ingresos econmicos
que permiten satisfacer las necesidades bsicas personales y familiares del actor,
en la medida que posibilita la conservacin del giro ordinario del proyecto vital del
beneficiario y de su grupo familiar.
Conviene recordar en este punto que, la jurisprudencia constitucional ha indicado
que el derecho al mnimo vital no se agota de manera exclusiva en la posibilidad de
gozar de un ambiente en el cual las necesidades de subsistencia biolgica se
encuentren satisfechas, pues tal derecho debe permitir el ejercicio y realizacin de
los valores y propsitos de vida individual, y su falta compromete el logro de las
aspiraciones legtimas del grupo familiar que depende econmicamente del
trabajador.
As pues, en la medida en que el pago de este tipo de incapacidades procura la
consecucin de fines constitucionales, se concluye que su creacin en el Sistema
de Seguridad Social procura la satisfaccin de mltiples derechos fundamentales,
entre los que pueden destacarse el derecho a la salud, el mnimo vital, y la
seguridad social del cual hace parte.
Para hacer efectiva la materializacin de esa remuneracin, el Sistema de Seguridad ha
establecido que esta clase de prestaciones econmicas deben ser cubiertas por la EPS, si
el origen de la incapacidad es comn, y la ARP, si es de origen laboral, siempre y cuando
el trabajador se encuentre afiliado al Sistema, pues de lo contrario el primero llamado a
responder por las incapacidades laborales del trabajador ser el contratante.
Es de recordar que la posicin jurdica de esta Corte ha permanecido invariable, respecto
a la omisin del empleador de afiliar a sus trabajadores al Sistema de Seguridad Social, al
entender que la misma afecta gravemente los derechos de stos, comprometiendo la
responsabilidad directa de aqul, en el sentido de asumir la totalidad de los costos
inherentes a la preservacin de la seguridad social de los trabajadores afiliados y de los
beneficiarios de ellos, evitando que con ocasin del incumplimiento de las obligaciones
por parte del empleador se impida a los trabajadores recibir la atencin integral en salud o
el reclamo de las prestaciones asistenciales y econmicas a que tienen derecho, con
ocasin de una enfermedad de origen comn, un accidente de trabajo o una enfermedad
profesional.
4. PRETENSIONES
Esta accin tiene las siguientes pretensiones:
1. Obtener de su seora la proteccin al derecho fundamental a la vida, la igualdad, a la
salud y vida en condiciones dignas, a la seguridad social y mnimo vital, ordenando a
SALUDTOTAL E.P.S., que en forma inmediata REALICE EL RECONOCIMIENTO Y
CONSECUENTEMENTE EL PAGO DE LOS DIAS DE INCAPACIDAD segn consta
en los Certificados de liquidacin de incapacidades No. 98185342 y 89646755, y las
que en adelante se presenten por mi diagnstico de herniorrafia inguinal bilateral con
malla, ya que mi trabajo es mi fuente de sustento econmico.
2. Que se le entregue la posibilidad a SALUDTOTAL E.P.S., iniciar el correspondiente
recobro ante el Fondo de Solidaridad y Garanta (FOSYGA), por los elementos,
Para notificacin en la Avenida 15 No. 2- 67 Of. 213 Centro Comercial Yulima, Telfono
fijo 2614800 de la ciudad de Ibagu, igualmente recibir notificaciones en su despacho.
ROBERTO VARON
C.C. No. 14.215.882 de Ibagu,