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THE PENNSYLVANIA
STATE UNIVERSITY
LIBRARIES
UIMIVERSITY LIBRARIES
PROLEGMENOS
DEL
DERECHO,
POR
BOGOTA: 1868.
Imprenta de Eoheverria Hermanos.
PRLOGO.
PRLOGO.
CAPITULO PRELIMINAR.
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CAPITULO I.
De la Sociedad, del Estado i del Gobierno.
El hombre es social en fuerza de su misma
naturaleza, porque el sentimiento de su debili
dad individual, que le hace conocer que solo es
fuerte e intelijente uniendo'su fuerza i su intelijencia a los demas seres de su especie, lo arras
tra de un modo irresistible a la sociedad. El
llamado por algunos estado natural, que lo su
pone aislado, errante i envilecido hasta el punto
de igualarse con los brutos, no es conforme a
sus relaciones con los sres que lo rodean ; se
opone al sentimiento de su destino moral, al
principio natural de su conservacion tan pro
fundamente grabado en su alma, a todas sus
afecciones, i hasta al uso del magnfico dn de'
la palabra con que lo enriqueci el Hacedor Su
premo; i est en contradiccion con el orjen
que dan a la sociedad la conciencia, la revela
cion, la tradicion i la historia.
De lo dicho se infiere que es inexacto el aserto
de los escritores que ensean que el hombre al
entrar en sociedad hizo cesion de parte de sus
derechos. Esto, ademas de fundarse en una fic
cion, equivale a suponer que el salvaje tiene mas
derechos i mas seguridad en su disfrute que el
hombre civilizado. El pacto social, pues, consi
derado como una convencion expresa hecha por
el hombre que se uni a sus semejantes para
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ejercicio de sus detechos contra los ataques dsus conciudadanos, merecen proteccion contra
los del extranjero o del pueblo que no los respe
te .He aqu el orjen del Derecho de Jentes, lla
mado tambien derecho pbe& exterior i derecho
internacional.
Basta esta sencilla exposicion por s sola para
que se comprenda cun distintas son la actual
significacion cientfica de Derecho de Jenles i la
del lenguaje de los romanos. No nos deten
dramos en esta diferencia si no nos obligara
a ello la necesidad de evitar la confusion que
una denominacion misma, aplicada a diferentes
ideas, necesariamente debe producir, mucho mas
cuando contribuyen a aumentarla los comenta
ristas del derecho romano, i tambien los del
nuestro, mas dispuestos jeneralmente a imitar a
los primeros, que a elevarse a la altura a que sus
talentos los llamaban.
El emperador Justiniano dice que Derecho de
Jentes es el que la razon natural ha establecido
entre todos los hombres, que es el guardado por
todos, i que de ser jeneral a todos los pueblos,
habla recibido su nombre (1). De esto se infiere
que la locucion derecho de jentes, en el sentido de
las leyes romanas, hacia relacion tanto al derecho
exterior como al interior, i que no se limitaba,
(l) Qtto ver naturalh tatio ittter om.net hotnines consttuit,
id ttpud omnesppalos pefcequ custoditur, vocaturquejus jentum,, quaei quojure omnes jenUs utuntur. (. 1, tit. n, HbI de las Inst.)
I :
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Por esto es que algunos han definido el Defecho de Jentes diciendo que era el mismo derecho
natural aplicado a los pueblos ; lo que equivale a
decir, que el Derecho de Jentes establece entre
las naciones las mismas relaciones que el derecho
natural entre los individuos, i que ni uno ni otro
se diferencian en su esencia, i s solo en su apli
cacion, porque mbos representan la razon uni
versal fundada en la naturaleza.
Debemos rendir aqu a Hugo de Grot un
honor anlogo al que le tributamos cuando
hemos hablado del derecho natural ; l fu
tambien el primero que expuso cientficamente
el Derecho de Jentes, invocado ntes por los his
toriadores i por los jurisconsultos antiguos, pero
solamente como mximas esparcidas i sin formar
un cuerpo de doctrina. A Grot siguieron otros
ilustres escritores, que, consultando los tratados
i los usos como bases del Derecho de Jentes,
contribuyeron eficazmente a los adelantamientos
de la ciencia.
El Derecho de Jentes positivo, que tambien se
llama prctico, comprende las capitulaciones, loa
tratados i las costumbres que tienen lugar entre
pueblos diferentes.
Al lado del Derecho de Jentes debe consider
arse un derecho administrativo exterior, que
establece las reglas para el ejercicio del poder
en el extranjero. A este corresponden las que
hacen relacion a la conducta de los ajntes diplo
mticos i consulares, i a las leyes de la guerra.
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CAPITULO XI.
Del derecho administrativo.
El derecho administrativo es una consecuencia
del poltico, cuyas reglas desarrolla acomodn
dolas en la prctica a las necesidades de los
pueblos i de los tiempos. Su objeto es sealar el
modo que tiene de ejercer su accion el poder
ejecutivo. Esta accion comunmente recibe el
nombre de administracion ; de suerte que el
derecho administrativo es la teora pblica de
la administracion del Estado. Puede ser defi
nido : la coleccion de reglas que, teniendo por base
el derecho poltico, i por fin el interes jeneral de
la sociedad, Jijan las relaciones jenerles del Es
tado con los particulares, i de los particulares con
el Estado.
Esta definicion desde luego nos hace conocer
la lnea de separacion entre el derecho poltica
en sentido riguroso, el civil i el administrativo.
El primero se refiere solamente a los grandes
principios polticos i a la organizacion de los po
deres del Estado : el segundo a las relaciones
mutuas de los ciudadanos : el tercero a las rela
ciones entre el Estado i los particulares.
Grande es la extension del derecho adminis
trativo, i muchos los pormenores a que desciende.
No es menor su importancia, porque tiene una
gran relacion con todos los actos de la vida,
acompaando al hombre desde la cuna hasta el
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Derecho civil, dice Justiniano, es el que cada
pueblo forma para s, (1) i tiene esta denomina
cion, porque es el propio, el exclusivo de cada
uno. Bajo este nombre, pues, comprende las
leyes que en nuestra division constituyen el
derecho poltico, el criminal, el administrativo,
el cannico i los procedimientos.
Nosotros hoi entendemos por derecho civil el
que comprende las relaciones mutuas de los indi
viduos, considerndolos aisladamente i con in
dependencia de la hiptesis de una garanta
pblica.
Una antigua division fundada en la naturaleza
de las cosas, i adoptada ya en el derecho romano,
establece como objetos del derecho civil las
personas, las cosas i las acciones.
El hombre, considerado individualmente en
sus relaciones domsticas i civiles, es el primer
objeto de las leyes que lo siguen en todas partes,
i fijan su estado, su condicion i su capacidad*
Considerndolo con relacion a la sociedad civil,
arreglan sus derechos cuando es sbdito, i si es
extranjero le garantizan en los que son extensivos
a todos los hombres. Considerndolo en el cr
culo de la sociedad domstica, lo protejen desde
la cuna, sefialau sus derechos i obligaciones como
hijo de familia ; cuando pierde sus padres en la
edad en que sus fuerzas fsicas i morales no estn
(1) Quod quisque populus ipse sibijus constituit, id ipsius
proprium est civitatis, vocaturque jus civile, quasi jus pro
prium ipsius civitatis. (1, tit. II,. lib. I de las Instituciones.)
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CAPITULO XVII.
De los estudios auxiliares de la jurisprudencia.
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piano, de Paulo i de Modestino, que, por mtodo diferente del que despues han seguido loa
jurisconsultos, enseaban a aplicar principios
jenerales a casos particulares, siendo para ellos
la lei escrita mas que orjen de derecho, el ca
mino que los conducia a investigaciones cien
tficas. Rindamos un tributo de admiracion i
gratitud a la memoria de los grandes hombres,
cuyas doctrinas, a pesar del trascurso de los si
glos i de la barbarie de la edad media, enlazan
nuestra poca con la remota en que vinieron,
i lamentemos la fatalidad de que los eminentes
jurisconsultos de los dias de Caracalla i de Ale
jandro Severo no tuvieran imitadores.
En el siglo m empez ya la decadencia de
los estudios jurdicos, i aunque se erijieron es
cuelas pblicas para ensear el derecho, callaron
los orculos que por tantos aos habian ilustra
do la ciencia, dejndonos en legado los monu
mentos de su jenio, de su saber i de su experien
cia. Ni la ltima parte de este siglo ni los dos
siguientes eran a propsito para los progresos
cientficos : as vemos, que limitados los juristas
a hacer uso de la antigua literatura, daban en
la prctica a las mximas de los jurisconsultos
de la edad clsica la misma fuerza que viviendo
ellos habian obtenido sus respuestas. Poco dis
puesto el siglo a investigar profundamente la
autoridad racional de las encontradas opiniones
de los jurisconsultos, recibi en una constitucion
imperial de Valentiniano ra el graSo de valor
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CONCLUSION.
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ffGICE.
Pklogo
Captulo pbeliminar
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Captulo i. De la Sociedad, del Estado i
del Gobierno
Captulo ii. De la Justicia
Captulo ni. De las Leyes..
Captulo iv. De laLejislacion, del Derecho, i
de la Jurisprudencia
Captulo v. De la diferencia que existe en
tre la moral i el derecho
'Captulo vi. De las divisiones del Derecho.
Captulo vn. Del Derecho natural i de la filo
sofa del derecho
Captulo vih. Del Derecho divino positivo
Captulo ix. Del Derecho poltico
Captulo x. Del Derecho de Jentes
...
Captulo xi. Del Derecho administrativo
Captulo xn. Del Derecho cannico
Captulo xin. Del Derecho civil
Captulo xiv. Del Derecho penal
Captulo xv. Del Derecho de procedimientos,
i de la prctica.
,
Captulo xvi. De la interpretacionCostumbreDoctrinaEquidad
Captulo xvii. De los estudios auxiliares de la
Jurisprudencia
Captulo xviii. De la progresion cientfica del
Derecho..
Conclusion
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;
j
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2
K232.S7G6 1868
Gomez de la Serna, Pedro,
1807-1871.
Prolegomenos del derecho.
ADDDDllGSES1^