CEI-CARNAVAL: materiais de concursos

CARNAVAL
DO CEI
CARNAVAL
DO CEI
Primeira rodada do curso para Magistratura

e Ministrio Pblico estaduais.
Primeira rodada e espelho do curso para
2 Fase do DPE/RN.
Primeira rodada e espelho do curso para
PGE/SP.
IMPORTANTE: proibida a reproduo deste material gratuito sem a prvia autorizao da

coordenao do Curso CEI.
ESPECIAL DE
CARNAVAL
DO CEI
pg. 1
CARNAVAL
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CEI-CARNAVAL
ABRE VAGAS, QUE EU QUERO PASSAR...

Caro(a) concurseiro(a),
para voc que, por algum motivo, decidiu estudar no carnaval, o CEI preparou um material com trechos
importantes de alguns de nossos cursos mais recentes. Se pretende descansar ou divertir no carnaval,
nenhum problema: baixe o arquivo para ler depois.
Uma dica: se vai estudar, tente no pensar em quem estar divertindo ou descansando. Se vai divertir ou
descansar, tente no pensar em quem estar estudando. Viva o - seu - momento.
CAIO PAIVA
Coordenador do CEI.
pg. 2
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SUMRIO
CEI-MAGISTRATURA E MINISTRIO PBLICO ESTADUAIS................................................................4
QUESTES OBJETIVAS SEM O GABARITO COMENTADO.........................................................4
GABARITO DAS QUESTES OBJETIVAS........................................................................................20
QUESTES OBJETIVAS COM O GABARITO COMENTADO...................................................... 21
CEI-DPE/RN 2 FASE - 1 RODADA........................................................................................................... 122
PROVA ESCRITA DISCURSIVA (P2)...............................................................................................122
QUESTES DISSERTATIVAS..................................................................................................122
PEA PROCESSUAL.................................................................................................................124
PEA PROCESSUAL.................................................................................................................128
MATERIAIS ESPECIAIS......................................................................................................................130
CEI-DPE/RN 2 FASE - ESPELHO DE CORREO 1 RODADA.........................................................146
PEA PROCESSUAL................................................................................................................. 170
PEA PROCESSUAL................................................................................................................ 207
CEI-PGE/SP - 1 RODADA........................................................................................................................... 228
QUESTES OBJETIVAS SEM O GABARITO COMENTADO.................................................... 228
GABARITO DAS QUESTES OBJETIVAS..................................................................................... 247
QUESTES OBJETIVAS COM O GABARITO COMENTADO................................................... 248
JURISPRUDNCIA APLICADA....................................................................................................... 346
CEI-PGE/SP - ESPELHO DE CORREO DA 1 RODADA.................................................................. 350
QUESTES DISSERTATIVAS COMENTADAS.............................................................................. 350
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CEI-MAGISTRATURA E MINISTRIO PBLICO ESTADUAIS

QUESTES OBJETIVAS SEM O GABARITO COMENTADO
ORIENTAO: procure responder todas as questes com agilidade, sem consulta a nenhum material,
a fim de simular a situao encontrada em prova.
DIREITO CIVIL
1. Com esteio na jurisprudncia dos Tribunais Superiores, assinale a nica alternativa correta:
a) No seguro de responsabilidade civil facultativo, cabe o ajuizamento de ao pelo terceiro
prejudicado direta e exclusivamente em face da seguradora do apontado causador do dano.
b) No se reputa vlida a penhora de bem de famlia pertencente a fiador de contrato de
locao, uma vez que a proteo moradia deriva diretamente da Constituio.
c) Nos contratos bancrios, na impossibilidade de comprovar a taxa de juros efetivamente
contratada - por ausncia de pactuao ou pela falta de juntada do instrumento aos autos
-, aplica-se a taxa mdia de mercado, divulgada pelo Bacen, praticada nas operaes da
mesma espcie, mesmo se a taxa cobrada for mais vantajosa para o devedor.
d) A cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) descaracteriza o contrato de
arrendamento mercantil.
e) Na ao de cobrana do seguro DPVAT, constitui faculdade do autor escolher entre os
foros do seu domiclio, do local do acidente ou ainda do domiclio do ru.
2. Tanto a obrigao quanto o contrato assumem hoje o ponto central do Direito Privado, sendo
tido por muitos como os institutos jurdicos mais importantes de todo o Direito Civil. vista
disso e da legislao pertinente, todas as opes esto corretas, exceto:
a) A obrigao solidria pode ser pura e simples para um dos co-credores ou co-devedores,
e condicional, ou a prazo, ou pagvel em lugar diferente, para o outro.
b) Extingue-se a obrigao de no fazer, desde que, sem culpa do devedor, se lhe torne
impossvel abster-se do ato, que se obrigou a no praticar.
c) A novao extingue os acessrios e garantias da dvida, sempre que no houver
estipulao em contrrio. No aproveitar, contudo, ao credor ressalvar o penhor, a hipoteca
ou a anticrese, se os bens dados em garantia pertencerem a terceiro que no foi parte na
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novao.
d) O contrato preliminar no precisa ser levado ao registro competente.
e) Nos contratos bilaterais, nenhum dos contratantes, antes de cumprida a sua obrigao,
pode exigir o implemento da do outro.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
3. A respeito da disciplina dos precedentes no novo Cdigo de Processo civil, assinale a alternativa
correta:
a) Pela sistemtica estabelecida pelo NCPC, o juiz pode, de plano, julgar procedente o
pedido formulado na inicial, independentemente de manifestao do ru, quando a causa
se fundar em enunciado de smula do Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal
de Justia.
b) De acordo com o NCPC, no se considera fundamentada a deciso judicial que afasta a
aplicao do precedente desacompanhada do distinguish.
c) De acordo com a literalidade do NCPC, os juzes e tribunais em geral no so obrigados a
observar os enunciados das smulas do Supremo Tribunal Federal em matria constitucional
e do Superior Tribunal de Justia em matria infraconstitucional.
d) O NCPC consagra um sistema de precedentes obrigatrios no plano vertical, mas no
no plano horizontal.
e) O NCPC, ao aludir ao gnero julgamento de casos repetitivos, contempla as espcies
incidente de resoluo de demandas repetitivas e incidente de assuno de competncia.
4. A respeito da tutela provisria no novo Cdigo de Processo Civil (NCPC), assinale a alternativa
correta:
a) No regime do novo CPC, o instituto da tutela provisria tem aplicao restrita aos casos
em que demandam urgncia
b) O NCPC mantm um Captulo destinado ao Processo Cautelar, no abandonando,
portanto, boa parte das medidas cautelares tpicas do CPC de 1973
c) O NCPC consagra, no mbito das tutela provisria, a possibilidade de tutelas satisfativas
autnomas
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d) A impugnao da estabilizao da tutela antecipada se d por meio de ao rescisria,

de competncia originria de tribunal
e) possvel a estabilizao da tutela cautelar, no regime do NCPC.
5. No que concerne sentena e coisa julgada no NCPC, assinale a alternativa incorreta:
a) Nos termos do NCPC, denomina-se coisa julgada material a autoridade que torna
imutvel e indiscutvel a deciso de mrito no mais sujeita a recurso.
b) Em relao aos limites objetivos da coisa julgada, os artigos 503 e 504 mantiveram a
regra geral, no sentido de que, a princpio, apenas o dispositivo da sentena fica imutvel.
Contudo, observados certos requisitos, tambm a resoluo da questo prejudicial pode
ficar acobertada pela coisa julgada, independentemente de pedido das partes.
c) Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo
do direito influir no julgamento do mrito, caber ao juiz tom-lo em considerao a
requerimento das partes, no podendo faz-lo de ofcio.
d) Como regra geral, na ao relativa obrigao de pagar quantia, ainda que formulado
pedido genrico, a deciso definir desde logo a extenso da obrigao, o ndice de correo
monetria, a taxa de juros, o termo inicial de ambos e a periodicidade da capitalizao dos
juros, se for o caso.
e) No caso de rus assistidos pela Defensoria Pblica, a intimao para cumprimento de
sentena far-se- por carta com aviso de recebimento.
6. No que diz respeito s normas fundamentais no NCPC, assinale a alternativa incorreta:
a) O NCPC positiva expressamente o princpio da boa-f processual, que tem aplicao
irrestrita a todos que, de qualquer forma, participem do processo.
b) O juiz no pode decidir, em grau algum de jurisdio, com base em fundamento a
respeito do qual no se tenha dado s partes oportunidade de se manifestar, ainda que se
trate de matria sobre a qual deva decidir de ofcio.
c) Os juzes e os tribunais devero obedecer ordem cronolgica de concluso para
proferir sentena ou acrdo.
d) Na ausncia de normas que regulem processos eleitorais, trabalhistas ou administrativos,
as disposies do NCPC subsidiariamente, mas no supletivamente.
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e) De acordo com o NCPC, no se proferir deciso contra uma das partes sem que ela seja
previamente ouvida, ressalvada, dentre outras, a hiptese de concesso de tutela provisria.
DIREITO DO CONSUMIDOR
7. De acordo com a jurisprudncia do STJ, assinale a alternativa incorreta:
a) Nos contratos de cartao de credito, e abusiva a previsao de clausula-mandato que
permita a operadora emitir titulo cambial contra o usuario do cartao.
b) E enganosa a publicidade televisiva que omite o preco e a forma de pagamento do
produto, condicionando a obtencao dessas informacoes a realizacao de ligacao telefonica
tarifada.
c) No considerada pratica abusiva no mercado de consumo a diferenciacao do preco
do produto em funcao de o pagamento ocorrer em dinheiro, cheque ou cartao de credito.
d) A pena de multa aplicavel as hipoteses de infracao das normas de defesa do consumidor
(art. 56, I, do CDC) pode ser fixada em reais, nao sendo obrigatoria a sua estipulacao em
Unidade Fiscal de Referencia (Ufir).
e) Configura dano moral coletivo in re ipsa a realizacao de venda casada por operadora
de telefonia consistente na pratica comercial de oferecer ao consumidor produto com
significativa vantagem linha telefonica com tarifas mais interessantes do que as outras
ofertadas pelo mercado e, em contrapartida, condicionar a aquisicao do referido produto
a compra de aparelho telefonico.
8. A respeito da jurisprudncia do STJ, assinale a alternativa correta:
a) No pode o Procon, por meio da interpretacao de clausulas contratuais consumeristas,
aferir sua abusividade, aplicando eventual sancao administrativa.
b) Nao tem direito a reparacao de perdas e danos decorrentes do vicio do produto o
consumidor que, no prazo decadencial, nao provocou o fornecedor para que este pudesse
sanar o vicio.
c) A franqueadora no pode ser solidariamente responsabilizada por eventuais danos
causados a consumidor por franqueada.
d) No caso em que o servico de home care nao constar expressamente do rol de coberturas
previsto no contrato de plano de saude, a operadora no ser obrigada a custea-lo em
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substituicao a internacao hospitalar contratualmente prevista.

e) A instituicao financeira deve responder pelos prejuizos suportados por sociedade
empresaria que, no exercicio de sua atividade empresarial, recebera como pagamento
cheque que havia sido roubado durante o envio ao correntista e que nao pode ser
descontado em razao do previo cancelamento do talonario.
9. A respeito da inverso do nus da prova no CDC, assinale a alternativa incorreta:
a) O CDC consagra como direito bsico do consumidor a facilitao da defesa de seus
direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando,
cumulativamente, for verossmil a alegao e for ele hipossuficiente, segundo as regras
ordinrias de experincias.
b) A inverso do nus da prova, no CPC, , como regra geral, ope iudicis, havendo, todavia,
hipteses de inverso ope legis.
c) A inverso do nus da prova, no CDC, no depende de requerimento da parte, podendo
ser concedida de ofcio pelo juiz.
d) A inverso do nus da prova, no CDC, consiste em regra de instruo.
e) O CDC, na linha do NCPC, adotou a regra da distribuio dinmica do nus da prova.
DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
10. Assinale a alternativa incorreta:
a) O princpio da municipalizao um dos princpios orientadores do direito da criana
e do adolescente, o que no elide a atuao solidria do municpio de estados e da
Unio na tutela dos direitos infantojuvenis.
b) De acordo com o STJ, a adoo de pessoa maior e capaz pelo padrasto independe do
consentimento do pai biolgico, desde que estabelecido o vnculo afetivo entre adotante e
adotando e existente manifestao livre de vontade de quem pretenda adotar e de quem
possa ser adotado.
c) De acordo com o entendimento do STJ, a observncia do cadastro de adotantes, ou seja,
a preferncia das pessoas cronologicamente cadastradas para adotar determinada criana,
contempla excees, sobretudo nos casos em que se respeita o melhor interesse da criana.
d) Em se tratando de infante fruto de inseminao artificial heterloga, por doador
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desconhecido, realizada mediante planejamento de casal homossexual, o STJ tem entendido

no ser possvel a adoo unilateral da criana pela companheira da me biolgica da
adotanda.
e) As entidades que mantenham programa de acolhimento institucional podero, em
carter excepcional e de urgncia, acolher crianas e adolescentes sem prvia determinao
da autoridade competente, fazendo comunicao do fato em at 24 (vinte e quatro) horas
ao Juiz da Infncia e da Juventude, sob pena de responsabilidade.
11. Sobre a Justia da Infncia e Juventude, assinale a alternativa correta:
a) Inexistindo conselhos municipais dos direitos da criana e do adolescente no Municpio,
cabe autoridade judicial efetuar o registro de entidades no governamentais que executem,
na comarca, programas de acolhimento institucional, bem como efetuar a inscrio de seus
programas.
b) Tem competncia para disciplinar, por meio de portaria, a entrada e permanncia de
crianas e adolescentes em casas de jogos que realizem apostas e em estabelecimentos que
explorem comercialmente bilhar, sinuca ou congnere.
c) Tem competncia exclusiva para conhecer das aes de adoo de criana e adolescentes
bem como das aes de destituio do poder familiar.
d) Com o advento do ECA, o juiz da Infncia e Juventude deixou de exercer atividades
fiscalizatrias diretas, passando a apreciar e julgar aes decorrentes de irregularidades
em entidades de atendimentos constadas pelo Conselho Tutelar, Ministrio Pblico e
Defensoria Pblica nas inspees ordinrias realizadas pelos rgos.
e) Tem o juiz a competncia, concorrentemente com o Conselho Tutelar, de determinar o
afastamento da criana ou adolescente do convvio familiar, cabendo a ambos os rgos,
sempre que optarem pelo acolhimento institucional, expedir a respectiva guia.
DIREITO PENAL
12. Acerca dos crimes contra o patrimnio, assinale a opo incorreta:
a) Conforme orientao do STJ, no configura bis in idem o denunciado responder pelos
delitos do art. 157, pargrafo 2, I e II em concurso com o art. 288, pargrafo nico, ambos
do CP.
b) O Supremo Tribunal Federal e o Superior Tribunal de Justia consolidaram a adoo da
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teoria da apprehensio para a consumao do crime de furto.

c) O aumento na terceira fase de aplicao da pena no crime de roubo circunstanciado exige
fundamentao concreta, no sendo suficiente para a sua exasperao a mera indicao do
nmero de majorantes.
d) Para o STJ, quando o estabelecimento comercial munido de sistema de vigilncia, o
crime de furto configura-se impossvel.
e) possvel o reconhecimento do privilgio previsto no 2 do art. 155 do CP nos casos
de crime de furto qualificado, se estiverem presentes a primariedade do agente, o pequeno
valor da coisa e a qualificadora for de ordem objetiva.
13. Assinale a opo incorreta:
a) A lei n 12.850/13 foi a primeira lei a tipificar, no ordenamento ptrio, o crime de
promover, constituir, financiar ou integrar organizao criminosa.
b) A lei n 12.850/13 mais benfica que a Conveno de Palermo, que exige apenas a
associao de, no mnimo, 03 (trs pessoas) para a caracterizao da organizao criminosa,
diferente da lei brasileira, que exige o mnimo de 04 (quatro).
c) Se houver participao de criana ou adolescente, assim como de funcionrio pblico,
valendo-se a organizao criminosa dessa condio para a prtica de infrao penal, a pena
do crime de organizao criminosa aumentada de 1/6 (um sexto) a 2/3 (dois teros).
d) O Supremo Tribunal Federal tem precedente, antes da edio da lei n 12.850/13, no
sentido de que a Conveno de Palermo no trouxe previso normativa suficiente para o
crime de organizao criminosa.
e) A Lei n. 12.850/2013, alm de ter modificado o delito de quadrilha ou bando para associao
criminosa, incluiu o art. 288-A no cdigo penal, tipificando o crime de constituio de
milcia privada.
EXECUO PENAL
14. Assinale a alternativa correta acerca da execuo penal:
a) Para a concesso do benefcio do livramento condicional, necessrio, alm do
cumprimento dos requisitos estampados no art. 83 do Cdigo Penal, que o sentenciado
tenha cumprido uma parte de sua pena no regime semiaberto ou aberto, consoante
entendimento dos Tribunais Superiores.
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b) Embora o condenado no esteja sujeito s normas trabalhistas da CLT, a Justia do

Trabalho competente para julgar eventual pedido de indenizao decorrente de acidente
de trabalho ocorrido no interior do estabelecimento penal.
c) O ofendido no pode participar do processo de execuo penal como assistente, salvo
se habilitado desde o recebimento da denncia no processo de conhecimento.
d) Segundo o STJ, o condenado pode ser contratado por empresa de propriedade de sua
famlia para fins de concesso do benefcio do trabalho externo, ainda que exista maior
risco de ineficcia da realizao do trabalho externo em razo da fragilidade na fiscalizao.
e) O benefcio da sada temporria no mbito da execuo penal ato jurisdicional
suscetvel de delegao autoridade administrativa do estabelecimento prisional.
a) Para o reconhecimento da prtica de falta disciplinar no mbito da execuo penal,
prescindvel a instaurao de procedimento administrativo pelo diretor do estabelecimento
prisional, assegurado o direito de defesa, a ser realizado por advogado constitudo ou
defensor pblico nomeado.
b) Com as recentes alteraes promovidas pela Lei n. 13.163/2015, o ensino mdio, regular
ou supletivo, com formao geral ou educao profissional de nvel mdio, dever ser
implantado nos presdios, em obedincia ao preceito constitucional de sua universalizao.
Todavia, sua constitucionalidade j est sendo discutida no STF, mediante ao direta, em
razo de suposto vcio de iniciativa do projeto que a originou.
c) Constitui falta disciplinar na execuo penal a recusa injustificada do condenado ao
exerccio de trabalho interno, cabendo legislao local definir a natureza dessa falta.
d) Quanto a sua natureza, o Regime Disciplinar Diferenciado (RDD) pode ser ora uma
sano disciplinar ora uma medida cautelar.
e) Incumbe ao Conselho Penitencirio, entre outras funes, emitir parecer sobre comutao
de pena e sobre pedido de indulto com base no estado de sade do preso.
DIREITO PROCESSUAL PENAL
a) A competncia para processar e julgar o crime de uso de documento falso firmada em
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razo da entidade ou rgo ao qual foi apresentado o documento pblico, no importando

a qualificao do rgo expedidor.
b) A ao penal relativa ao crime de leso corporal resultante de violncia domstica contra
a mulher pblica incondicionada.
c) A suspenso condicional do processo e a transao penal se aplicam na hiptese de
delitos sujeitos ao rito da Lei Maria da Penha.
d) A legitimidade para a execuo fiscal de multa pendente de pagamento imposta em
sentena condenatria exclusiva da Procuradoria da Fazenda Pblica.
e) Compete ao juiz federal do local da apreenso da droga remetida do exterior pela via
postal processar e julgar o crime de trfico internacional.
a) Compete justia estadual o julgamento de crime praticado contra o banco postal.
b) Compete ao juzo do foro onde se encontra localizada a agncia bancria por meio da
qual o suposto estelionatrio recebeu o proveito do crime e no ao juzo do foro em que
est situada a agncia na qual a vtima possui conta bancria processar a persecuo
penal instaurada para apurar crime de estelionato no qual a vtima teria sido induzida a
depositar determinada quantia na conta pessoal do agente do delito.
c) Compete Justia Eleitoral processar e julgar o crime caracterizado pela destruio
de ttulo eleitoral de terceiro, independentemente de qualquer vinculao com pleitos
eleitorais.
d) O foro competente para o processo e julgamento dos crimes de estelionato, sob a
modalidade da emisso dolosa de cheque sem proviso de fundos, o do local onde se
deu a recusa do pagamento pelo sacado.
e) Compete ao juzo do local da obteno da vantagem ilcita processar e julgar crime de
estelionato cometido mediante falsificao de cheque.
DIREITO CONSTITUCIONAL
18. Assinale a alternativa correta a respeito do poder constituinte e da teoria constitucional:
a) A mutao constitucional representa um paradigma patrocinado pelo positivismo
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jurdico.
b) A reviso constitucional prevista no ADCT da Constituio da Repblica originou seis
emendas constitucionais com status de normas constitucionais originrias, mediante voto
da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional.
c) Segundo a teoria da fora normativa da constituio do jurista alemo Konrad Hesse, a
constituio tem fora ativa para alterar a realidade, se existirem, na conscincia geral, no
s a vontade de poder, mas tambm a vontade de constituio.
d) Examinando a evoluo poltico-constitucional, percebe-se que o voto feminino, no
Brasil, foi previsto expressamente pela primeira vez em um texto constitucional em 1937.
e) A Constituio classificada como flexvel adota o princpio da supremacia da constituio.
19. No tocante ao controle de constitucionalidade, correto afirmar:
a) Para o STF, o prembulo constitucional reflete a posio ideolgica do constituinte,
sendo vetor interpretativo das normas constitucionais. Assim, por ter fora interpretativa, o
prembulo possui tambm fora normativa.
b) De acordo com o STF, no se admite declarao de inconstitucionalidade por reverberao
normativa.
c) A inconstitucionalidade nomoesttica pode ser dividida em: inconstitucionalidade
orgnica, formal propriamente dita e formal por violao a pressupostos objetivos do ato.
d) Com o advento da Constituio Imperial de 1824, nasce o controle de constitucionalidade
no Brasil. Todavia, somente durante a Repblica esse sistema ganhou maior expresso
institucional, fruto dos trabalhos de Rui Barbosa.
e) plenamente possvel cumular pedidos tpicos de ao direta de inconstitucionalidade
e ao direta de constitucionalidade em uma nica ao de controle concentrado, ainda
que esses pedidos sejam referentes a distintos artigos de uma nica lei ou ato normativo.
DIREITO ELEITORAL
20. Com base na legislao eleitoral, assinale a nica alternativa correta:
a) Para concorrer a cargo eletivo o pretenso candidato deve possuir domiclio eleitoral na
respectiva circunscrio a pelo menos 1 (um) ano, bem como estar com filiao partidria
deferida pelo partido em que pretende concorrer s eleies por, no mnimo, 1 (um) ano.
pg. 13
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b) As convenes partidrias para a escolha dos candidatos para a disputa do pleito

eleitoral vindouro devem ocorrer entre 12 a 30 de junho do ano em que se realizarem s
eleies, devendo os partidos e coligaes solicitarem Justia Eleitoral o registro de seus
candidatos at s 19 horas do dia 15 de agosto.
c) Na apurao no Tribunal Superior Eleitoral, antes da realizao da eleio o Presidente
do Tribunal sortear, dentre os juzes, o relator de cada grupo de Estados, ao qual sero
distribudos todos os recursos e documentos da eleio referentes ao respectivo grupo.
d) Para todos os cargos eletivos, a idade mnima necessria, como, por exemplo, 35 (trinta
e cinco) anos para o cargo de Presidente da Repblica, deve ser alcanada considerando-se
a data da posse.
e) Quem j filiado a um partido poltico e quer se filiar a outro deve proceder ao
cancelamento de sua filiao at o dia imediato ao da nova filiao, devendo comunicar
ao partido e ao juiz de sua respectiva zona eleitoral, sob pena de ficar configurada dupla
filiao, sendo consideradas ambas as filiaes nulas para todos os efeitos legais.
21. De acordo com jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal em matria eleitoral, correto
afirmar:
a) No necessria a denncia dos corrompidos na hiptese do crime previsto no art. 299
do Cdigo Eleitoral (Corrupo Eleitoral).
b) Para a apurao dos crimes eleitorais deve ser observado o procedimento previsto no
Cdigo Eleitoral, que impe o interrogatrio do ru como primeiro ato da audincia de
instruo.
c) Os casos de perda do mandato eletivo por infidelidade partidria aplicam-se aos cargos
eletivos escolhidos pelos sistemas majoritrio e proporcional.
d) A dissoluo da sociedade ou do vnculo conjugal, no curso do mandato, afasta a
inelegibilidade reflexa prevista no 7 do artigo 14 da Constituio Federal .
e) No julgamento de questo constitucional, vinculada a deciso do Tribunal Superior
Eleitoral, esto impedidos os Ministros do Supremo Tribunal Federal que ali tenham
funcionado no mesmo processo, ou no processo originrio.
DIREITO EMPRESARIAL
22. Com base nas disposies previstas na Lei de Falncia e na jurisprudncia dos Tribunais
pg. 14
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Superiores, correto afirmar:

a) A prescrio dos crimes previstos na Lei de Falncia (Lei n. 11.101/2005) reger-se- pelas
disposies do Cdigo Penal, comeando a correr do dia da realizao do ato que deu
causa a concesso da recuperao judicial ou da homologao do plano de recuperao
extrajudicial.
b) A execuo de crditos trabalhista em recuperao judicial de competncia da Justia
do Trabalho.
c) Para fins de aplicao do art. 3 da Lei n. 11.101/2005, principal estabelecimento do
devedor aquele em que o endereo da sede estiver constando no estatuto social.
d) O juzo da recuperao judicial competente para decidir sobre a constrio de bens
no abrangidos pelo plano de recuperao da empresa, em razo do princpio do juzo
universal da falncia.
e) As Microempresas e as Empresas de Pequeno Porte para requererem o pedido de
recuperao judicial devem, dentre outros requisitos, no ter, h menos de 5 (cinco) anos,
obtido concesso de recuperao judicial com base no plano especial.
23. O complexo de bens reunidos pelo empresrio para o desenvolvimento de sua atividade
econmica o estabelecimento empresarial. Com base no conceito retro, correto afirmar:
a) Mesmo havendo autorizao expressa no contrato, o alienante do estabelecimento
empresarial no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes
transferncia, uma vez que se trata de norma de ordem pblica.
b) O nome de domnio integra o estabelecimento empresarial como bem incorpreo para
todos os fins de direito.
c) O estabelecimento empresarial no deve ser considerado na apurao de haveres do
scio minoritrio excludo de sociedade limitada.
d) O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores
transferncia, mesmo que no regularmente contabilizados, continuando o devedor
primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos
vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento.
e) Dentre os elementos do estabelecimento empresarial no figura o chamado ponto
comercial, por ser instituto distinto e dissociado do fundo de comrcio.
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DIREITO TRIBUTRIO
24. Assinale a assertiva incorreta:
a) A ao para consignao em pagamento em matria tributria tem cabimento quando
dois sujeitos ativos exigem tributos idnticos sobre o mesmo fato gerador.
b) Na cobrana do ISSQN sobre servios bancrios, correto afirmar, com base nos atuais
julgamentos do STJ, que a lista de servios previstos na legislao taxativa, porm, admite
leitura extensiva para servios idnticos embora com denominaes distintas.
c) Sobre fraude execuo em matria tributria, correto afirmar que tem como marco
inicial a alienao ou onerao de bens aps a inscrio em dvida ativa, desde que no
tenham sido reservados bens ou rendas suficientes ao pagamento total da dvida.
d) A respeito das Garantias e Privilgios do Crdito Tributrio, correto afirmar que so
pagos preferencialmente a quaisquer outros os crditos tributrios vencidos ou vincendos,
a cargo de pessoas jurdicas de direito privado em liquidao judicial ou voluntria, exigveis
no decurso da liquidao.
e) vedada a divulgao, por parte da Fazenda Pblica ou de seus servidores, de informao
obtida em razo do ofcio sobre a situao econmica ou financeira do sujeito passivo,
como, por exemplo, o montante por ele devido inscrito em Dvida Ativa.
25. O Cdigo Tributrio Nacional estabelece que, em caso de dvida quanto natureza ou
s circunstncias materiais do fato, ou natureza ou extenso dos seus efeitos, dever ser
interpretada da maneira mais favorvel ao acusado, a lei tributria que:
a) Outorga isenes.
b) Cria obrigaes acessrias para o sujeito passivo.
c) Define o fato gerador do tributo.
d) Define infraes.
e) Fixa percentuais de juros de mora.
DIREITO AMBIENTAL
26. A respeito das concepes ticas sobre o meio ambiente, assinale a alternativa correta:
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a) Uma nova viso tico-ambiental foi inaugurada a partir de dois marcos fundamentais,
quais sejam, a Conferncia de Estocolmo (1972) e a Conferncia das Naes Unidas sobre o
Meio Ambiente e Desenvolvimento (CNUMAD), tambm denominada ECO-92 ou RIO-92,
em cujo bojo se aprovo o tratado da Declarao do Rio.
b) O ecocentrismo defende o essencial valor instrumental dos ecossistemas
c) O biocentrismo tem como um de suas expresses a Declarao Universal dos Direitos
dos Animais da UNESCO, que os consagra como sujeitos de direitos em seu prembulo.
d) Tanto o antropocentrismo quanto o biocentrismo so favorveis ao consumo humano
de animais, embora por fundamentos distintos
e) A CRFB/88 consagra, em maioria, o paradigma ecocentrista
27. A respeito das competncias constitucionais ambientais, assinale a alternativa correta:
a) Como regra geral na Lei Complementar n. 140/2011, prevalece a indelegabilidade de
atribuies entre os entes polticos, ressalvadas as previses legais.
b) De acordo com o art. 24 da CRFB/88, a Unio, os Estados e os Municpios possuem
competncia concorrente para legislar sobre as questes relativas ao meio ambiente, a
exemplo do meio ambiente do trabalho.
c) De acordo com entendimento do STF, constitucional a lei estadual que cria restries
comercializao ao trnsito de produtos agrcolas importados no Estado, com objetivo de
proteo da sade dos consumidores diante do possvel uso indevido de agrotxicos por
outros pases.
d) A respeito das competncias administrativas, lcito aos Estados, mediante convnios,
delegar a execuo de aes aos municpios, sendo prescindvel a existncia de conselho
do meio ambiente.
e) A LC 120/2011 conferiu especial destaque s comisses tripartites nacional e estadual
e bipartite do distrito federal, instrumentos de cooperao com capacidade deliberativa
sobre a competncia para a promoo do licenciamento ambiental nas hipteses previstas.
28. A respeito dos princpios setoriais ambientais, assinale a alternativa incorreta:
a) O princpio da preveno, previsto implicitamente na Constituio, tem aplicao aos
casos em que j se tem base cientfica para prever os danos ambientais (risco certo)
pg. 17
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b) Segundo entendimento do STJ, o princpio da precauo conduz possibilidade de

inverso do nus da prova em causas ambientais
c) O princpio da participao comunitria possui especial relao com a realizao de
audincias pblicas, que, no mbito do EIA-RIMA, so obrigatrias, caso haja requerimento
de, no mnimo, quarenta cidados
d) Com fundamento no princpio do desenvolvimento sustentvel ou ecodesenvolvimento,
o STF, de maneira vinculante, validou a vedao regulamentar importao de pneus usados
e) O princpio da participao comunitria pode se concretizar por meio de associaes
ambientais, que podero receber fomento estatal se qualificadas como OSCIPs, bem como
Organizaes Sociais.
DIREITO ADMINISTRATIVO
29. O Poder Executivo poder qualificar como organizaes sociais pessoas jurdicas de direito
privado, sem fins lucrativos, cujas atividades sejam dirigidas ao ensino, pesquisa cientfica, ao
desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente, cultura e sade,
atendidos aos requisitos previstos nesta Lei.1
Tendo como parmetro a legislao e a jurisprudncia aplicvel as organizaes sociais, assinale
a alternativa incorreta:
a) O procedimento de qualificao das organizaes sociais deve ser conduzido de forma
pblica, objetiva e impessoal, com observncia dos princpios do caput do art. 37 da CF,
e de acordo com parmetros fixados em abstrato segundo o disposto no art. 20 da Lei
9.637/98;
b) A celebrao do contrato de gesto deve ser conduzida de forma pblica, objetiva e
impessoal, com observncia dos princpios do caput do art. 37 da CF;
c) As hipteses de dispensa de licitao para contrataes (Lei 8.666/1993, art. 24, XXIV)
e outorga de permisso de uso de bem pblico (Lei 9.637/1998, art. 12, 3) so vlidas,
mas devem ser conduzidas de forma pblica, objetiva e impessoal, com observncia dos
princpios do caput do art. 37 da CF;
d) Os empregados das organizaes sociais so considerados servidores pblicos,
justificando a exigncia de concurso pblico (CF, art. 37, II);
1 Art. 1 da Lei n 9.637, de 15 de Maio DE 1998.
pg. 18
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e) Para os fins de atendimento dos requisitos de qualificao, devem ser atribuies

privativas do Conselho de Administrao, dentre outras, aprovar por maioria, no mnimo,
de dois teros de seus membros, o regulamento prprio contendo os procedimentos que
deve adotar para a contratao de obras, servios, compras e alienaes e o plano de
cargos, salrios e benefcios dos empregados da entidade;
30. Considere as proposies abaixo e assinale aquela que est em consonncia com as normas
alusivas ao direito administrativo e a jurisprudncia dos Tribunais Superiores:
a) Em que pese ser possvel um membro do Ministrio Pblico ser processado e condenado
por ato de improbidade administrativa, com fundamento na Lei 8.429/92, no admissvel
a aplicao da pena de perda da funo pblica.
b) O princpio da intranscendncia subjetiva das sanes no probe a aplicao de sanes
s administraes atuais por atos de gesto praticados por administraes anteriores.
c) A posse ou o exerccio em cargo pblico por fora de deciso judicial de carter provisrio
no implica a manuteno, em definitivo, do candidato que no atende a exigncia de
prvia aprovao em concurso pblico (CF, art. 37, II), valor constitucional que prepondera
sobre o interesse individual do candidato, que apenas pode invocar, na hiptese, o princpio
da proteo da confiana legtima, pois conhece a precariedade da medida judicial.
d) Na hiptese de posse em cargo pblico determinada por deciso judicial, o servidor
no faz jus indenizao, sob fundamento de que deveria ter sido investido em momento
anterior, ainda que em situao de arbitrariedade flagrante.
e) O Ministrio Pblico, atuante ou no junto s Cortes de Contas, seja federal, seja estadual,
parte ilegtima para ajuizar a execuo de ttulo executivo extrajudicial decorrente de
condenao proferida pelo Tribunal de Contas.
pg. 19
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GABARITO DAS QUESTES OBJETIVAS

QUESTO 1
ALTERNATIVA E
QUESTO 2
ALTERNATIVA D
QUESTO 3
ALTERNATIVA B
QUESTO 4
ALTERNATIVA C
QUESTO 5
ALTERNATIVA C
QUESTO 6
ALTERNATIVA D
QUESTO 7
ALTERNATIVA C
QUESTO 8
ALTERNATIVA B
QUESTO 9
ALTERNATIVA A
QUESTO 10
ALTERNATIVA D
QUESTO 11
ALTERNATIVA A
QUESTO 12
ALTERNATIVA D
QUESTO 13
ALTERNATIVA E
QUESTO 14
ALTERNATIVA D
QUESTO 15
ALTERNATIVA D
QUESTO 16
ALTERNATIVA C
QUESTO 17
ALTERNATIVA C
QUESTO 18
ALTERNATIVA C
QUESTO 19
ALTERNATIVA E
QUESTO 20
ALTERNATIVA C
QUESTO 21
ALTERNATIVA A
QUESTO 22
ALTERNATIVA E
QUESTO 23
ALTERNATIVA B
QUESTO 24
ALTERNATIVA E
QUESTO 25
ALTERNATIVA D
QUESTO 26
ALTERNATIVA C
QUESTO 27
ALTERNATIVA E
QUESTO 28
ALTERNATIVA C
QUESTO 29
ALTERNATIVA D
QUESTO 30
ALTERNATIVA E
pg. 20
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QUESTES OBJETIVAS COM O GABARITO COMENTADO

PROFESSOR: KHERSON MACIEL GOMES SOARES
DIREITO CIVIL
Indicao de Bibliografia: Para os concursos da Magistratura e do Ministrio Pblico Estaduais,
indicamos as doutrinas de Flvio Tartuce; Nelson Rosenvald; Pablo Stolze e Carlos Roberto Gonalves
(o curso, no as sinopses).
- Flvio Tartuce. Manual de Direito Civil. Vol. nico;
- Cristiano Chaves de Farias; Nelson Rosenvald. Curso de Direito Civil (todos os volumes);
- Pablo Stolze. Novo Curso de Direito Civil (todos os volumes);
- Carlos Roberto Gonalves. Direito civil brasileiro (todos os volumes);
1. Com esteio na jurisprudncia dos Tribunais Superiores, assinale a nica alternativa correta:
a) No seguro de responsabilidade civil facultativo, cabe o ajuizamento de ao pelo terceiro
b) No se reputa vlida a penhora de bem de famlia pertencente a fiador de contrato de
locao, uma vez que a proteo moradia deriva diretamente da Constituio.
c) Nos contratos bancrios, na impossibilidade de comprovar a taxa de juros efetivamente
contratada - por ausncia de pactuao ou pela falta de juntada do instrumento aos autos
-, aplica-se a taxa mdia de mercado, divulgada pelo Bacen, praticada nas operaes da
mesma espcie, mesmo se a taxa cobrada for mais vantajosa para o devedor.
d) A cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) descaracteriza o contrato de
arrendamento mercantil.
e) Na ao de cobrana do seguro DPVAT, constitui faculdade do autor escolher entre os
foros do seu domiclio, do local do acidente ou ainda do domiclio do ru.
COMENTRIO
Prezados amigos, registramos, por oportuno, nossa satisfao e alegria de iniciar essa etapa de estudo
com vocs. Garantimos, de nossa parte, todo empenho e dedicao para ajud-los a conquistar a to
pg. 21
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almejada aprovao. No decorrer do curso, colacionaremos valorosas informaes para que isso acontea.
Limitamos-nos, por ora, a recomendar a reiterada leitura dos informativos e dos Enunciados de Smula
do STJ e do STF alusivos matria; dos Enunciados de Direito Civil das Jornadas do CJF/STJ, bem como do
prprio Cdigo Civil. A leitura dos informativos e dos enunciados, junto reviso do texto do Cdigo Civil
e de uma doutrina que melhor lhes aprouver, se revela como excelente medida na soluo de questes
para concursos da Magistratura e do Ministrio Pblico Estaduais.
Sem mais delongas, vamos aos substratos para a resposta.
Pois bem; a resposta da questo em anlise exige do aluno no apenas o conhecimento doutrinrio da
matria, tampouco da leitura pura e seca dos informativos e/ou dos artigos do Cdigo Civil. Em verdade,
ela demanda o conhecimento dos mais diversos Enunciados de Smula dos Tribunais Superiores (STJ e
STF), o que nos remete a sua leitura detida e continuada.
A propsito, destacamos que smula um verbete que registra a interpretao pacfica ou majoritria
adotada por um Tribunal a respeito de um tema especfico, a partir do julgamento de diversos casos
anlogos, com a dupla finalidade de tornar pblica a jurisprudncia para a sociedade bem como de
promover a uniformidade entre as decises.2
Como se sabe, as smulas podem ser classificadas em (a) vinculantes e (b) no vinculantes. Trataremos
aqui, especificamente, das no vinculantes.
O item inaugural da questo, diz respeito smula 529 do STJ, aprovada em 13/05/2015 (DJe 18/05/2015),
ou seja, recentssima, digna, portanto, de nossa ateno.
Seno vejamos:
Smula 529-STJ: No seguro de responsabilidade civil facultativo, no cabe o ajuizamento de
ao pelo terceiro prejudicado direta e exclusivamente em face da seguradora do apontado
causador do dano. (grifo nosso).
Impe-se destacar, nesse introito, que a acenada smula se refere ao seguro de responsabilidade civil
facultativo, justamente para tornar extreme de dvidas, que no cuida do DPVAT (seguro obrigatrio de
danos pessoais ocasionados por veculos automotores de via terrestre).
Posto isso; temos que a smula em comento reflete o entendimento pacfico do STJ, no sentido de que
o terceiro prejudicado no pode ajuizar, direta e exclusivamente, ao judicial em face da seguradora do
causador do dano.
dizer, naqueles casos, por exemplo, em que um indivduo X (possuidor de seguro de veculo com a
seguradora Z), abalroa seu veculo no de um sujeito Y, sendo em tese, culpado pelo acidente, no ser
dado a Y a possibilidade de ajuizar direta e exclusivamente ao em face da seguradora Z.
2 https://pt.wikipedia.org/wiki/S%C3%BAmula
pg. 22
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DO CEI
que segundo o STJ, a obrigao da seguradora de ressarcir os danos sofridos por terceiros pressupe
a responsabilidade civil do segurado. Ora, no se pode reconhecer judicialmente a responsabilidade civil
do segurado, sem que ele tenha participado do processo, sob pena de macular o devido processo legal
e a ampla defesa.
Outrossim, os mencionados postulados seriam ofendidos em relao seguradora, que no teria como
defender-se dos fatos da inicial, sobretudo em relao aos detalhes do acidente (sinistro).
Alm disso, como bem destacou o Tribunal da Cidadania, a obrigao da seguradora est sujeita a
condio suspensiva, que no se implementa pelo simples fato de ter ocorrido o sinistro, mas apenas pela
verificao da eventual obrigao civil do segurado.
Se no bastasse, o ajuizamento direto e exclusivamente contra a seguradora inviabiliza, tambm, que
a seguradora possa discutir no processo eventuais fatos extintivos da cobertura securitria, pois, a
depender das circunstncias em que o segurado se envolveu no sinistro, poderia a seguradora eximir-se
da obrigao contratualmente assumida.
No podemos deslembrar, ainda, que seguro de responsabilidade civil facultativo no uma espcie de
estipulao a favor de terceiro estranho ao negcio. O sujeito que faz o seguro de veculos no contrata
a seguradora para pagar uma indenizao em favor de terceiros. Na verdade, ele contrata a seguradora
para que esta cubra os prejuzos que ele for obrigado a adimplir.
Sendo assim, ululante o equvoco do item inaugural, porquanto no seguro de responsabilidade civil
facultativo, no cabe o ajuizamento de ao pelo terceiro prejudicado direta e exclusivamente em face
da seguradora do apontado causador do dano.
No que atine ao item b, temos uma questo outrora objeto de debate, em que o Superior Tribunal de
Justia, na linha do Supremo Tribunal Federa,3 fixou entendimento no sentido da legitimidade da penhora
sobre bem de famlia pertencente a fiador de contrato de locao, ante o que dispe o art. 3, VII da Lei
8.009/904.
Segundo os mencionados Tribunais Superiores, a Lei 8.009/90 clara ao tratar como exceo
impenhorabilidade o bem de famlia de fiador. No caso, o cidado teria a liberdade de escolher se deve
ou no avalizar um contrato de aluguel e, nessa situao, o de arcar com os riscos que a condio de
fiador implica, de modo a inexistir confronto com o texto constitucional (art. art. 6).
Nesse contexto, exsurge a Smula 549-STJ: vlida a penhora de bem de famlia pertencente a fiador de
contrato de locao (STJ. 2 Seo. Aprovada em 14/10/2015, DJe 19/10/2015).
V-se, pois, que a novel Smula do Superior Tribunal de Justia vem a consolidar uma compreenso j
3 Por todos: (RE 407688);
4 Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil, fiscal, previdenciria, trabalhista ou de outra
natureza, salvo se movido: (...)VII - por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao;
pg. 23
CARNAVAL
DO CEI
firmada por este Tribunal da Cidadania e pelo Excelso, tornando a alternativa em anlise equivocada.
Em relao ao item c, do mesmo modo que os seus antecedentes, cuida de recente entendimento do
Sumulado do STJ.
Sob tal aspecto, trazemos a baila a recente Smula 530 do STJ:
Nos contratos bancrios, na impossibilidade de comprovar a taxa de juros efetivamente
contratada - por ausncia de pactuao ou pela falta de juntada do instrumento aos autos -,
aplica-se a taxa mdia de mercado, divulgada pelo Bacen, praticada nas operaes da mesma
espcie, salvo5 se a taxa cobrada for mais vantajosa para o devedor (STJ. 2 Seo. Aprovada
em 13/05/2015, DJe 18/05/2015).
Tendo como base os juros moratrios, a referida smula trata da taxa de juros que ser aplicada, nos
contratos bancrios, especialmente nos casos de contrato de abertura de crdito rotativo, ou seja, do
famoso cheque especial.
De acordo com o STJ, o banco poder cobrar a dvida com juros, ainda quando no prevista no contrato,
uma vez que a incidncia dos juros presumida no caso de emprstimos destinados a fins econmicos.
A propsito, aduz o Cdigo Civil de 2002:
Art. 591. Destinando-se o mtuo a fins econmicos, presumem-se devidos juros, os quais,
sob pena de reduo, no podero exceder a taxa a que se refere o art. 406, permitida a
capitalizao anual. (grifo nosso).
Torna-se digno de nota registrar, no ponto, que o STJ compreende que os juros remuneratrios cobrados
pelos bancos no esto sujeitos aos limites impostos pela Lei de Usura (Decreto n. 22.626/33), pelo
Cdigo Civil ou qualquer outra lei (STJ. 2 Seo. REsp 1061530/RS).
Bem por isso, o Tribunal da Cidadania passou a compreender que os juros cobrados pelos bancos devem
utilizar como ndice a taxa mdia de mercado, que calculada e divulgada pelo Banco Central (BACEN).
Alis, para cada tipo de contrato existe uma mdia das taxas que esto sendo cobradas pelos bancos
naquele ms.
Importa ressaltar, pela importncia, que o mais escorreito seria que o contrato bancrio trouxesse uma
clusula expressa quanto taxa de juros a ser aplicada. Contudo, caso no o traga, em regra, ser
aplicada a taxa mdia de mercado abonada pelo Banco Central6.
Perceba que a aplicao da taxa mdia de mercado, ocorre em regra, no sendo utilizada em todos os
casos. Segundo o STJ, se a taxa que estiver sendo cobrada pela instituio financeira for mais vantajosa
para o devedor, isto , menor que a taxa mdia de mercado, no se aplica esta.
5 (grifo nosso).
6 REsp 1112880/PR
pg. 24
CARNAVAL
DO CEI
por tal motivo que se impe reconhecer, o equvoco da terceira alternativa, que no excepciona a
aludida regra geral.
Por outro lado, h a considerar, ainda, por relevante, o desacerto da alternativa d, que destoa da smula
293 do STJ:
A cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) no descaracteriza o contrato de
arrendamento mercantil (grifo nosso).
Nos termos do pargrafo nico do art. 1 da Lei n 6.099/74, o arrendamento mercantil constitui negcio
jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na
qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora,
segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta..
Ele funciona como uma espcie de contrato de locao, em que o locatrio tem a possibilidade de, ao
final do prazo do ajuste, comprar o bem pagando uma quantia chamada de valor residual garantido
(VRG). Registramos, por oportuno, que essa possibilidade ao final, a principal diferena para uma
locao comum.
Posto isso, ressaltamos ser muito comum nesse tipo de avena, se estabelecer que o valor residual seja
diludo nas prestaes do aluguel. Logo, o arrendatrio j declara que deseja comprar o bem e, todos os
meses, junto com o valor do aluguel, paga o valor residual de forma parcelada.
Essa prtica abonada pelo STJ, tanto que se trata justamente da Smula 293, onde se fixou que a
cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) no descaracteriza o contrato de arrendamento
mercantil. Assim, a alternativa no coaduna com o real teor da smula, no devendo ser assinalada.
No derradeiro passo, nos resta assinalar a alternativa e, a nica correta. Isso porque corresponde a exata
redao da Smula 540 do STJ:
Na ao de cobrana do seguro DPVAT, constitui faculdade do autor escolher entre os foros do
seu domiclio, do local do acidente ou ainda do domiclio do ru (STJ. 2 Seo. Aprovada em
10/06/2015, Dje 15/06/2015).
Neste particular, o STJ, no julgamento do Recurso Especial n. 1.357.813/RJ, sob o regime do art. 543-C do
CPC, pacificou sua jurisprudncia no sentido de que, por ocasio do ajuizamento da ao de cobrana
de indenizao securitria (DPVAT), constitui faculdade do autor escolher entre o foro do seu domiclio ou
do local do acidente de trnsito (art. 100, pargrafo nico, do CPC, constituindo prerrogativa concedida
ao demandante, considerando sua hipossuficincia), ou ainda o foro do domiclio do ru (art. 94 do CPC).
Perceba que para o ru, no haver prejuzo. Na verdade, se ele for demandado em seu domiclio, ser
at melhor para ele se defender. Assim, estamos diante de um tpico caso de competncia concorrente
(STJ. 2 Seo. REsp 1357813/RJ).
pg. 25
CARNAVAL
DO CEI
GABARITO: ALTERNATIVA (E)

2. Tanto a obrigao quanto o contrato assumem hoje o ponto central do Direito Privado, sendo
tido por muitos como os institutos jurdicos mais importantes de todo o Direito Civil. vista
disso e da legislao pertinente, todas as opes esto corretas, exceto:
a) A obrigao solidria pode ser pura e simples para um dos co-credores ou co-devedores,
e condicional, ou a prazo, ou pagvel em lugar diferente, para o outro.
b) Extingue-se a obrigao de no fazer, desde que, sem culpa do devedor, se lhe torne
c) A novao extingue os acessrios e garantias da dvida, sempre que no houver
estipulao em contrrio. No aproveitar, contudo, ao credor ressalvar o penhor, a hipoteca
ou a anticrese, se os bens dados em garantia pertencerem a terceiro que no foi parte na
novao.
d) O contrato preliminar no precisa ser levado ao registro competente.
e) Nos contratos bilaterais, nenhum dos contratantes, antes de cumprida a sua obrigao,
COMENTRIO
No podemos deslembrar a importncia de uma leitura cautelosa da legislao para soluo das
questes de direito civil, visto que costumeiramente o examinador busca criar imbrglios com o fim de
confundir o candidato desatento. Alis, muitas questes de provas podem ser solucionadas com base no
conhecimento literal do texto legal, especialmente a questo apresentada.
Diferente da questo antecedente, estamos aqui a buscar o nico item errado, estando, por bvio, todos
os demais corretos.
Pois bem; a questo em apreo nos remete, diante de sua primaz importncia, a teoria geral das
obrigaes. Alis, este o primeiro tema a ser abordado pela parte especial da codificao, entre os seus
arts. 233 a 420. Eles interessam no apenas ao Direito Contratual ou Obrigacional, mas tambm a todo
o Direito Privado.
No que pertine ao direito contratual, o estudo do negcio jurdico por excelncia (contrato) de suma
importncia. Como ato jurdico em sentido amplo, em que h o elemento norteador da vontade humana
que pretende um objetivo de cunho patrimonial (ato jurgeno)7, o contrato tema certo em provas.
7 (TARTUCE, Flvio. Manual de Direito Civil. Vol nico. 4a ed. So Paulo: Mtodo, 2014.5.1).
pg. 26
CARNAVAL
DO CEI
Fixadas essas notas preambulares, eis a resposta, ponto a ponto.

A primeira alternativa corresponde exata redao do art. 266 do Cdigo Civil:
Art. 266. A obrigao solidria pode ser pura e simples para um dos co-credores ou codevedores, e condicional, ou a prazo, ou pagvel em lugar diferente, para o outro.
O artigo em comento determina que a obrigao solidria quanto presena de elemento acidental,
pode ser subclassificada em obrigao solidria pura ou simples, que aquela que no contm condio,
termo ou encargo; em obrigao solidria condicional, que aquela cujos efeitos esto subordinados a
um evento futuro e incerto (condio); e, ainda em obrigao solidria a termo, que aquela cujos efeitos
esto subordinados a evento futuro e certo (termo).
De sua redao, se extrai que a obrigao solidria pode ser pura em relao a uma parte e condicional
ou a termo em relao outra, seja o sujeito credor ou devedor.
No que tange a opo b, seu acerto se sobressai. Basta uma anlise perfunctria no art. 250 do Cdigo
Civil para essa concluso:
Art. 250. Extingue-se a obrigao de no fazer, desde que, sem culpa do devedor, se lhe torne
Nos termos do art. 250 do CC, se o adimplemento da obrigao de no fazer tornar-se impossvel sem
culpa do devedor, ser resolvida. Ilustre-se com a hiptese de falecimento daquele que tinha a obrigao
de confidencialidade (FLVIO, 2014, p. 265).
Por outro lado, o art. 364 do Cdigo Civil afirma que:
A novao extingue os acessrios e garantias da dvida, sempre que no houver estipulao
em contrrio. No aproveitar, contudo, ao credor ressalvar o penhor, a hipoteca ou a anticrese,
se os bens dados em garantia pertencerem a terceiro que no foi parte na novao.
Ele cuida da novao, que ocorre quando, por meio de uma estipulao negocial, as partes criam uma
nova obrigao, destinada a substituir e extinguir a obrigao anterior. Seu principal efeito a extino da
dvida primitiva, com todos os acessrios e garantias, sempre que no houver estipulao em contrrio
(art. 364 do CC).
V-se, pois, que a opo c no possui qualquer erro, porquanto corresponde ideia lanada no art.
364 do Cdigo.
No que tange a alternativa d, sua anlise requer um pouco mais de ateno do aluno. Isso porque ela
a nica alternativa equivocada.
Ao contrrio do que ela consigna, o contrato preliminar dever ser levado ao registro competente. A
propsito disso, segue o seguinte dispositivo do Cdigo Civil:
pg. 27
CARNAVAL
DO CEI
Art. 463. Concludo o contrato preliminar, com observncia do disposto no artigo antecedente,
e desde que dele no conste clusula de arrependimento, qualquer das partes ter o direito de
exigir a celebrao do definitivo, assinando prazo outra para que o efetive.
Pargrafo nico. O contrato preliminar dever ser levado ao registro competente. (grifo nosso).
Cumpre acentuar, neste ponto, o teor do Enunciado n. 30 do Conselho da Justia Federal, aprovado na
I Jornada de Direito Civil, segundo o qual: A disposio do pargrafo nico do art. 463 do novo Cdigo
Civil deve ser interpretada como fator de eficcia perante terceiros.
De acordo com a melhor doutrina,8 se o contrato no for registrado, haver compromisso bilateral
de contrato, gerando uma obrigao de fazer; se houver o registro, haver direito real de aquisio
do promitente comprador, gerando obrigao de dar. dizer, estaremos diante de um direito real de
aquisio do promitente comprador, previsto nos arts. 1.225, VII, 1.417 e 1.418 do Cdigo Civil.
Por fim, a alternativa e no deve ser assinalada por coadunar com o artigo 476 do Cdigo Civil:
Art. 476. Nos contratos bilaterais, nenhum dos contratantes, antes de cumprida a sua obrigao,
O comando legal em apreo cuida da exceptio non adimpleti contractus (exceo do contrato no
cumprida), pela qual ningum pode exigir que uma parte cumpra com a sua obrigao se primeiro no
cumprir com a prpria. Est diretamente ligada a boa-f objetiva.
A exceo do contrato no cumprido, disciplinada pelos arts. 476 e 477 do Cdigo Civil de 2002 se
refere possibilidade de o devedor escusar-se da prestao da obrigao contratual, por no ter o outro
contratante cumprido com aquilo que lhe competia.
Sob tal aspecto, a exceptio non adimpleti contractus, decorrente da dependncia recproca (prestaes
simultneas) das relaes obrigacionais assumidas pelas partes, exercida pelo contratante cobrado,
recusando-se sua exigibilidade (satisfazer a sua obrigao) por via da exceo do contrato no cumprido;
quando a ela instado, invoca o inadimplemento da obrigao do outro.
Essa regra incide quando ocorre uma interdependncia, pela simultaneidade temporal de cumprimento
(termos comuns ao adimplemento) entre as obrigaes das partes, isto , as obrigaes devem ser
recprocas e contemporneas.
Assim, o item em cerne se encontra correto.
GABARITO: ALTERNATIVA (D)
8 (FLVIO, 2014, 5.4.3.b).

pg. 28
CARNAVAL
DO CEI
PROFESSOR: JOO PAULO LORDELO

Bibliografia indicada: Curso de Processo Civil Prof. Fredie Didier Jr.
3. A respeito da disciplina dos precedentes no novo Cdigo de Processo civil, assinale a alternativa
correta:
a) Pela sistemtica estabelecida pelo NCPC, o juiz pode, de plano, julgar procedente o
pedido formulado na inicial, independentemente de manifestao do ru, quando a causa
se fundar em enunciado de smula do Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal
de Justia.
b) De acordo com o NCPC, no se considera fundamentada a deciso judicial que afasta a
aplicao do precedente desacompanhada do distinguish.
c) De acordo com a literalidade do NCPC, os juzes e tribunais em geral no so obrigados a
observar os enunciados das smulas do Supremo Tribunal Federal em matria constitucional
e do Superior Tribunal de Justia em matria infraconstitucional.
d) O NCPC consagra um sistema de precedentes obrigatrios no plano vertical, mas no
no plano horizontal.
e) O NCPC, ao aludir ao gnero julgamento de casos repetitivos, contempla as espcies
incidente de resoluo de demandas repetitivas e incidente de assuno de competncia.
COMENTRIO
De incio, importante notar que o NCPC deve ser uma grande preocupao daqueles que pretendem
fazer concursos nos prximos anos. O novo diploma revela uma radical mudana em relao ao
paradigma anterior. Por isso, importante, inicialmente, o conhecimento da literalidade dos dispositivos
novos, que sero cobrados diretamente em provas objetivas.
A disciplina dos precedentes mudou bastante. Vejamos:
A) Pela sistemtica estabelecida pelo NCPC, o juiz pode, de plano, julgar procedente o pedido
formulado na inicial, independentemente de manifestao do ru, quando a causa se fundar em
enunciado de smula do Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal de Justia
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ERRADO. Segundo Marinoni, a percepo de que a norma o resultado da interpretao (ou seja, a
tomada de conscincia de que o discurso do legislador no suficiente para guiar o comportamento
humano, tendo em conta sua dupla indeterminao) abriu espao para que se pensasse na deciso
judicial no s como um meio de soluo de determinado caso concreto, mas tambm como um meio
para promoo da unidade do direito. Isso despertou a doutrina e o novo Cdigo para o problema dos
precedentes judiciais, em ateno igualdade, liberdade e necessidade de segurana no trfego jurdico.
A alternativa induz o candidato a achar que o NCPC teria criado uma hiptese de procedncia prima
facie do pedido. O que o art. 332 consagra, todavia, so hiptese de improcedncia prima facie, com
base em precedentes obrigatrios. Confira:
Art. 332. Nas causas que dispensem a fase instrutria, o juiz, independentemente da citao
do ru, julgar liminarmente improcedente o pedido que contrariar:
I - enunciado de smula do Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal de Justia;
II - acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de Justia em
julgamento de recursos repetitivos;
III - entendimento firmado em incidente de resoluo de demandas repetitivas ou de assuno
de competncia;
IV - enunciado de smula de tribunal de justia sobre direito local.
B) De acordo com o NCPC, no se considera fundamentada a deciso judicial que afasta a
aplicao do precedente desacompanhada do distinguish
CORRETO. Na teoria dos precedentes possvel falar em distinguishing sob dois aspectos. Segundo
Fredie Didier, em um primeiro plano, fala-se em distinguishing (ou distinguish) quando houver distino
entre o caso concreto (em julgamento) e o paradigma, seja porque no h coincidncia entre os fatos
fundamentais discutidos e aqueles que serviram de base ratio decidendi (tese jurdica) constante no
precedente, seja porque, a despeito de existir uma aproximao entre eles, algumas peculiaridades no caso
em julgamento afasta a aplicao do precedente. Assim, a uma primeira vista, o distinguishing consiste
no resultado da anlise do caso concreto, comparado com o precedente obrigatrio (ex.: julgamento de
recurso repetitivo), quando o caso concreto se distingue, por alguma particularidade, do precedente.
possvel, todavia, falar em distinguishing no apenas como resultado, mas tambm como atividade.
Assim, tambm consiste em distinguishing a atividade do juiz de comparar as circunstncias do caso
concreto com as circunstncias do precedente obrigatrio invocado, independente do resultado
(distino do caso concreto ou aplicao do precedente). O art. 489 consagra essas duas formas de
conceber o instituto:
Art. 489 1 No se considera fundamentada qualquer deciso judicial, seja ela interlocutria,
sentena ou acrdo, que:
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V - se limitar a invocar precedente ou enunciado de smula, sem identificar seus fundamentos

determinantes nem demonstrar que o caso sob julgamento se ajusta queles fundamentos;
VI - deixar de seguir enunciado de smula, jurisprudncia ou precedente invocado pela
parte, sem demonstrar a existncia de distino no caso em julgamento ou a superao do
entendimento.
C) De acordo com a literalidade do NCPC, os juzes e tribunais em geral no so obrigados a
observar os enunciados das smulas do Supremo Tribunal Federal em matria constitucional e
do Superior Tribunal de Justia em matria infraconstitucional
ERRADO. Ao consagrar os precedentes com eficcia obrigatria no seu art. 927, o NCPC inclui as smulas
do STF e do STJ. Assim, elas somente podem ser afastadas na hiptese de haver distinguishing-resultado.
Art. 927. Os juzes e os tribunais observaro:
I - as decises do Supremo Tribunal Federal em controle concentrado de constitucionalidade;
II - os enunciados de smula vinculante;
III - os acrdos em incidente de assuno de competncia ou de resoluo de demandas
repetitivas e em julgamento de recursos extraordinrio e especial repetitivos;
IV - os enunciados das smulas do Supremo Tribunal Federal em matria constitucional e do
Superior Tribunal de Justia em matria infraconstitucional;
V - a orientao do plenrio ou do rgo especial aos quais estiverem vinculados.
D) O NCPC consagra um sistema de precedentes obrigatrios no plano vertical, mas no no
plano horizontal
ERRADO. Entende-se por sistemtica de precedentes em plano horizontal quando um tribunal est
obrigado a respeitar seus prprios precedentes. O plano vertical, por seu turno, diz respeito ao respeito
aos precedentes em relao a julgadores em planos hierrquicos distintos (por exemplo, juiz respeitando
precedentes de tribunais).
Com efeito, o art. 927, V, do NCPC, consagra que os tribunais esto obrigados a seguir a orientao do
plenrio ou do rgo especial aos quais estiverem vinculados.
Alm disso, a doutrina (Marinoni e Fredie Didier Jr.) registra que, por imperativo de isonomia e segurana
jurdica, todo e qualquer juiz ou tribunal deve seguir seus prprios precedentes. Esse o esprito do
NCPC.
E) O NCPC, ao aludir ao gnero julgamento de casos repetitivos, contempla as espcies incidente
de resoluo de demandas repetitivas e incidente de assuno de competncia
ERRADO. O art. 928 consagra que o julgamento de casos repetitivos um gnero com duas espcies: I pg. 31
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incidente de resoluo de demandas repetitivas (IRDC - um instituto novo, previsto no art. 976, aplicvel
aos tribunais inferiores); II - recursos especial e extraordinrio repetitivos (aplicvel ao STJ e ao STF).
O incidente de assuno de competncia (IAC) no envolve casos repetitivos.
Confira-se: Art. 947. admissvel a assuno de competncia quando o julgamento de recurso, de
remessa necessria ou de processo de competncia originria envolver relevante questo de direito, com
grande repercusso social, sem repetio em mltiplos processos..
GABARITO: ALTERNATIVA (B)
4. A respeito da tutela provisria no novo Cdigo de Processo Civil (NCPC), assinale a alternativa
correta:
a) No regime do novo CPC, o instituto da tutela provisria tem aplicao restrita aos casos
em que demandam urgncia
b) O NCPC mantm um Captulo destinado ao Processo Cautelar, no abandonando,
portanto, boa parte das medidas cautelares tpicas do CPC de 1973
c) O NCPC consagra, no mbito das tutela provisria, a possibilidade de tutelas satisfativas
autnomas
d) A impugnao da estabilizao da tutela antecipada se d por meio de ao rescisria,
de competncia originria de tribunal
e) possvel a estabilizao da tutela cautelar, no regime do NCPC.
COMENTRIO
Inicialmente, a respeito do instituto da tutela provisria no NCPC, valem as seguintes observaes iniciais:
a) Tutela provisria aquela que no definitiva Definitiva a tutela, ou seja, o provimento
judicial que se d ao final de um processo, aps cognio exauriente. A provisoriedade da tutela
decorre da cognio sumria (poderia ser chamada de tutela sumria). Justamente por isso, por
no haver cognio exauriente (mas sim sumria), a tutela provisria marcada pela ausncia de
coisa julgada. Todo procedimento que possa ser concedido de forma definitiva tambm pode ser
concedido provisoriamente;
b) A tutela provisria pode ser SATISFATIVA ou CAUTELAR Satisfativa aquela que realiza
o direito desde logo. A cautelar, por sua vez, conserva o direito, resguardando a utilidade do
processo. A satisfativa chamada pelo cdigo de tutela antecipada. Os pressupostos da medida
provisria satisfativa e da cautelar so os mesmos;
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c) O Livro III do CPC de 1973 (Do processo cautelar) foi extinto No h hoje previso de
medidas cautelares tpicas. As medidas cautelares foram tratadas de maneira atpica e genrica
pelo NCPC na parte da tutela provisria;
d) A tutela provisria, na linha do art. 294 do NCPC, pode ser fundamentada em urgncia
ou evidncia A tutela provisria fundada em urgncia exige o requisito do perigo. Muito
embora o art. 300 faa referncia ao perigo de dano da tutela de urgncia, em realidade, basta a
situao de perigo, ainda que no seja de dano. possvel falar, por exemplo, em perigo de ilcito
(a justificar o que se chama de tutela inibitria, que no exige dano, mas sim probabilidade de
ilcito). Tal interpretao depende de uma anlise conjunta do art. 294 com o pargrafo nico do
art. 497 do NCPC.
J a tutela provisria fundada na evidncia ocorre nas situaes em que no se exige a exigncia de
perigo, mas apenas a evidncia do direito do autor. Isso j existia no CPC de 1973, em alguns casos
(ex.: antecipao da tutela do art. 273, fundada no abuso de direito de defesa ou manifesto protesto
protelatrio; medida liminar nas aes possessrias etc.);
e) No cabe nenhuma tutela provisria de ofcio, nem mesmo a tutela cautelar (que,
pelo CPC de 1973, poderia ser concedida de ofcio) Conforme previsto expressamente
no art. 302 do NCPC, a tutela provisria gera responsabilidade objetiva da parte que a
conseguiu e depois perdeu. Com isso, no possvel que o juiz, de ofcio, conceda algo que
pode gerar a algum responsabilidade objetiva por algo que no requereu.
A respeito da tutela de urgncia, vejamos alguns pressupostos bsicos:
a) A tutela de urgncia demanda probabilidade de direito + perigo (de ilcito ou de dano)
art. 300;
b) O juiz pode exigir cauo fidejussria para a sua concesso ou dispens-la, se a parte for
hipossuficiente (art. 300, 1). Pode conceder a tutela de urgncia liminarmente ou aps
justificativa prvia;
c) O cdigo mantm a vedao da tutela de urgncia, no caso de irreversibilidade da deciso
(3) Por bvio, isso j vinha sendo flexibilizado e o ser tambm sob a gide do NCPC;
d) Nos termos do art. 302 do NCPC, a parte responde pelo prejuzo que a efetivao da
tutela de urgncia causar parte adversa, se: I - a sentena lhe for desfavorvel; II - obtida
liminarmente a tutela em carter antecedente, no fornecer os meios necessrios para a
citao do requerido no prazo de 5 (cinco) dias; III - ocorrer a cessao da eficcia da medida
em qualquer hiptese legal; IV - o juiz acolher a alegao de decadncia ou prescrio da
pretenso do autor.
e) Na vigncia do CPC de 1973, s era possvel pedir uma tutela provisria satisfativa
(antecipao dos efeitos da tutela) de maneira incidental. No era possvel uma ao
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autnoma s para antecipao da tutela Atualmente, alm da tutela antecipada incidental,

existe um procedimento especfico da medida antecipada requerida em carter antecedente (art.
303). Confira-se:
Art. 303. Nos casos em que a urgncia for contempornea propositura da ao, a petio
inicial pode limitar-se ao requerimento da tutela antecipada e indicao do pedido de tutela
final, com a exposio da lide, do direito que se busca realizar e do perigo de dano ou do risco
ao resultado til do processo.
1 Concedida a tutela antecipada a que se refere o caput deste artigo:
I - o autor dever aditar a petio inicial, com a complementao de sua argumentao,
a juntada de novos documentos e a confirmao do pedido de tutela final, em 15
(quinze) dias ou em outro prazo maior que o juiz fixar.
f) No caso da tutela antecipada (ou seja, satisfativa) concedida em carter antecedente, o
art. 304 do NCPC prev ainda um instituto totalmente novo, denominado estabilizao da
tutela antecipada, que ainda gerar muitas controvrsias Nesse caso, o processo somente
prosseguir (com a audincia de conciliao e mediao) apenas se o ru interpuser agravo de
instrumento. No fazendo isso, o processo extinto (embora o CPC s aluda extino, ressalta
Marinoni que ela ocorrer com resoluo do mrito). Segundo Marinoni, se o ru no interpuser
o agravo de instrumento, mas oferecer contestao, o processo dever seguir, interpretandose como interesse do ru pelo exaurimento da cognio (esse entendimento no se encontra
positivado);
De acordo com a literalidade da lei, extinto o processo, qualquer das partes poder propor ao
objetivando exaurir a cognio, no prazo de 2 (dois) anos;
A deciso estabilizada no faz coisa julgada.
Art. 304. A tutela antecipada, concedida nos termos do art. 303, torna-se estvel se da deciso
que a conceder no for interposto o respectivo recurso.
1 No caso previsto no caput, o processo ser extinto.
2 Qualquer das partes poder demandar a outra com o intuito de rever, reformar ou
invalidar a tutela antecipada estabilizada nos termos do caput.
3 A tutela antecipada conservar seus efeitos enquanto no revista, reformada ou invalidada
por deciso de mrito proferida na ao de que trata o 2.
4 Qualquer das partes poder requerer o desarquivamento dos autos em que foi concedida
a medida, para instruir a petio inicial da ao a que se refere o 2, prevento o juzo em que
a tutela antecipada foi concedida.
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5 O direito de rever, reformar ou invalidar a tutela antecipada, previsto no 2 deste artigo,

extingue-se aps 2 (dois) anos, contados da cincia da deciso que extinguiu o processo, nos
termos do 1.
6 A deciso que concede a tutela no far coisa julgada, mas a estabilidade dos respectivos
efeitos s ser afastada por deciso que a revir, reformar ou invalidar, proferida em ao
ajuizada por uma das partes, nos termos do 2 deste artigo Observe que no h
coisa julga na estabilizao da tutela antecipada. O que ocorre, em realidade, a
imutabilidade da medida, mas no a certeza sobre o direito do autor.
g) O NCPC manteve tambm a tutela cautelar requerida em carter antecedente Nesse
caso, Efetivada a tutela cautelar, o pedido principal ter de ser formulado pelo autor no prazo de 30
(trinta) dias, caso em que ser apresentado nos mesmos autos em que deduzido o pedido de tutela
cautelar, no dependendo do adiantamento de novas custas processuais (art. 308);
h) No existe estabilizao da tutela provisria cautelar (mas apenas satisfativa) Isso
possui razes bvias, j que a tutela cautelar no efetiva o direito, mas sim o conserva. No h
sentido em conservar algo para sempre (ex.: um congelamento futuro de uma conta bancaria para
satisfazer um dbito futuro arresto). A medida satisfativa pode se estabilizar pois ela consiste
na prpria fruio de um direito que, no final das contas o que se objetiva como fim de um
processo.
Por sua vez, a respeito da tutela de evidncia (art. 311), valem os seguintes comentrios:
a) A tutela da evidncia ser sempre satisfativa, nunca cautelar;
b) A tutela da evidncia j existia no CPC de 1973 (ex.: liminar em aes possessrias,
antecipao da tutela fundada em abuso do direito de defesa etc.);
c) Para a doutrina (Fredie Didier Jr.), cabe tutela de evidncia em favor do ru H casos em
que o ru exerce direitos em sua defesa (compensao, exceo de contrato no cumprido etc.).
Mesmo fora da reconveno, possvel a tutela da evidncia em favor do ru.
d) As novidades do NCPC esto na criao de duas hipteses novas que no existiam (incisos
II e IV do art. 311 do NCPC):
Art. 311. A tutela da evidncia ser concedida, independentemente da demonstrao de
perigo de dano ou de risco ao resultado til do processo, quando:
I - ficar caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio da
parte Essa hiptese j estava prevista no CPC de 1973.
II - as alegaes de fato puderem ser comprovadas apenas documentalmente e houver tese
firmada em julgamento de casos repetitivos ou em smula vinculante Essa medida, de
extrema relevncia, refora o sistema de precedentes no Brasil. Tendo em vista que a
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apelao, em tal caso, no ter efeito suspensivo (art. 1.012, 1, V), essa medida se
tornou ainda mais inovadora. Perceba que, na prtica, autorizada uma liminar, sem
que seja ouvido o ru e sem urgncia, quando o pedido do autor estiver fundado em
precedente obrigatrio. Parte da doutrina (Luiz Guilherme Marinoni) defende que este
dispositivo se aplica a qualquer hiptese de precedente de tribunal superior, ainda que
no sujeito sistemtica de recursos repetitivos. Tal entendimento, todavia, contraria
a literalidade da legislao.
III - se tratar de pedido reipersecutrio fundado em prova documental adequada do contrato
de depsito, caso em que ser decretada a ordem de entrega do objeto custodiado, sob
cominao de multa Cuida-se de uma simplificao da previso da ao de depsito.
O NCPC realizou uma falsa extino do procedimento da ao de depsito, cuja
particularidade sobrevive no dispositivo em questo.
IV - a petio inicial for instruda com prova documental suficiente dos fatos constitutivos do
direito do autor, a que o ru no oponha prova capaz de gerar dvida razovel Cuida-se
de uma mudana sensvel na legislao.
Pargrafo nico. Nas hipteses dos incisos II e III, o juiz poder decidir liminarmente.
Dito isso, vamos s questes:
A) No regime do novo CPC, o instituto da tutela provisria tem aplicao restrita aos casos em
que demandam urgncia.
ERRADO. Como vimos, a tutela provisria pode se basear em urgncia (perigo de dano ou de ilcito) ou
evidncia (direito altamente provvel, ainda que sem urgncia).
B) O NCPC mantm um Captulo destinado ao Processo Cautelar, no abandonando, portanto,
boa parte das medidas cautelares tpicas do CPC de 1973.
ERRADO. No existe mais livro prprio do Processo Cautelar, nem so mais previstas as cautelares tpicas.
C) O NCPC consagra, no mbito das tutela provisria, a possibilidade de tutelas satisfativas
autnomas.
CORRETO. Como vimos, uma das novidades do NCPC (art. 303) que agora possvel ajuizar
uma ao com pedido exclusivo de tutela satisfativa (antecipao dos efeitos da tutela), sem pedido
principal. Posteriormente, o autor deve aditar a inicial, no prazo de 15 dias (ou em outro que o juiz fixar),
complementando sua causa de pedir e acrescentando o pedido principal.
D) A impugnao da estabilizao da tutela antecipada se d por meio de ao rescisria, de
competncia originria de tribunal.
ERRADO. No caso de no haver impugnao tutela antecipada deferida (nem qualquer insurgncia
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do ru, segundo a doutrina), ela se estabiliza e o processo extinto. Contudo, nos termos do art. 304,
qualquer das partes poder, no prazo de 2 anos, demandar a outra com o intuito de rever, reformar ou
invalidar a tutela antecipada estabilizada nos termos do caput. No se trata aqui de uma ao rescisria.
E) possvel a estabilizao da tutela cautelar, no regime do NCPC.
ERRADO. O regime de estabilizao da tutela provisria do art. 304 s para a tutela antecipada
(satisfativa). No faz sentido conservar eternamente algo que serve para ser temporrio (tutela cautelar).
GABARITO: ALTERNATIVA (C)
5. No que concerne sentena e coisa julgada no NCPC, assinale a alternativa incorreta:
a) Nos termos do NCPC, denomina-se coisa julgada material a autoridade que torna
imutvel e indiscutvel a deciso de mrito no mais sujeita a recurso.
b) Em relao aos limites objetivos da coisa julgada, os artigos 503 e 504 mantiveram a
regra geral, no sentido de que, a princpio, apenas o dispositivo da sentena fica imutvel.
Contudo, observados certos requisitos, tambm a resoluo da questo prejudicial pode
ficar acobertada pela coisa julgada, independentemente de pedido das partes.
c) Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo
do direito influir no julgamento do mrito, caber ao juiz tom-lo em considerao a
requerimento das partes, no podendo faz-lo de ofcio.
d) Como regra geral, na ao relativa obrigao de pagar quantia, ainda que formulado
pedido genrico, a deciso definir desde logo a extenso da obrigao, o ndice de correo
monetria, a taxa de juros, o termo inicial de ambos e a periodicidade da capitalizao dos
juros, se for o caso.
e) No caso de rus assistidos pela Defensoria Pblica, a intimao para cumprimento de
sentena far-se- por carta com aviso de recebimento.
COMENTRIO
A) Nos termos do NCPC, denomina-se coisa julgada material a autoridade que torna imutvel e
indiscutvel a deciso de mrito no mais sujeita a recurso
CERTO. Uma das grandes modificaes, na parte de sentena, reside no dever de fundamentao. O
NCPC, seguindo uma evidente linha de desconfiana em relao ao Judicirio, disciplinou situaes
em que a sentena no considerada fundamentada (e, portanto, nula).
Boa parte das exigncias se resumem necessidade de o juiz individualizar as normas aplicveis,
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no podendo fazer uma referncia abstrata. Confira-se o art. 489, 1:

1 No se considera fundamentada qualquer deciso judicial, seja ela interlocutria, sentena
ou acrdo, que:
I - se limitar indicao, reproduo ou parfrase de ato normativo, sem explicar
sua relao com a causa ou a questo decidida;
II - empregar conceitos jurdicos indeterminados, sem explicar o motivo concreto de
sua incidncia no caso;
III - invocar motivos que se prestariam a justificar qualquer outra deciso;
IV - no enfrentar todos os argumentos deduzidos no processo capazes de, em tese,
infirmar a concluso adotada pelo julgador
V - se limitar a invocar precedente ou enunciado de smula, sem identificar seus
fundamentos determinantes nem demonstrar que o caso sob julgamento se ajusta
queles fundamentos;
VI - deixar de seguir enunciado de smula, jurisprudncia ou precedente invocado
pela parte, sem demonstrar a existncia de distino no caso em julgamento ou a
superao do entendimento.
Alm disso, o NCPC inaugura o art. 502 com um conceito e coisa julgada: Denomina-se coisa
julgada material a autoridade que torna imutvel e indiscutvel a deciso de mrito no mais
sujeita a recurso.. Cuida-se de um conceito doutrinrio que se positivou no NCPC.
B) Em relao aos limites objetivos da coisa julgada, os artigos 503 e 504 mantiveram a regra
geral, no sentido de que, a princpio, apenas o dispositivo da sentena fica imutvel. Contudo,
observados certos requisitos, tambm a resoluo da questo prejudicial pode ficar acobertada
pela coisa julgada, independentemente de pedido das partes.
CERTO. Em relao aos limites objetivos da coisa julgada, os artigos 503 e 504 mantiveram a regra
geral, no sentido de que, a princpio, apenas o dispositivo da sentena fica imutvel Como
ressalta marinoni, em um sistema que concebe a coisa julgada a partir de um contexto argumentativo,
dinmico e cooperativo, tambm a resoluo da questo prejudicial (que serve de fundamento
deciso) pode ficar acobertada pela coisa julgada, independentemente de pedido das partes.
Nesse sentido, dispe o art. 503, 1 do NCPC:
1 O disposto no caput aplica-se resoluo de questo prejudicial, decidida expressa e
incidentemente no processo, se:
I - dessa resoluo depender o julgamento do mrito;
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II - a seu respeito tiver havido contraditrio prvio e efetivo, no se aplicando no caso de

revelia;
III - o juzo tiver competncia em razo da matria e da pessoa para resolv-la como
questo principal.
2 A hiptese do 1 no se aplica se no processo houver restries probatrias ou limitaes
cognio que impeam o aprofundamento da anlise da questo prejudicial.
Obs.: com isso, eliminou-se a ao declaratria incidental, pois o juiz pode, de ofcio, decidir
a questo incidental de que dependa o julgamento do mrito, incluindo-a no dispositivo da
sentena. Deve, contudo, submeter ao contraditrio das partes.
C) Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito
influir no julgamento do mrito, caber ao juiz tom-lo em considerao a requerimento das
partes, no podendo faz-lo de ofcio.
ERRADO. Nos termos do art. 493, se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo
ou extintivo do direito influir no julgamento do mrito, caber ao juiz tom-lo em considerao, de ofcio
ou a requerimento da parte, no momento de proferir a deciso.
D) Como regra geral, na ao relativa obrigao de pagar quantia, ainda que formulado pedido
genrico, a deciso definir desde logo a extenso da obrigao, o ndice de correo monetria,
a taxa de juros, o termo inicial de ambos e a periodicidade da capitalizao dos juros, se for o
caso.
CERTO. o que dispe o art. 491:
Art. 491. Na ao relativa obrigao de pagar quantia, ainda que formulado pedido genrico,
a deciso definir desde logo a extenso da obrigao, o ndice de correo monetria, a taxa
de juros, o termo inicial de ambos e a periodicidade da capitalizao dos juros, se for o caso,
salvo quando:
I - no for possvel determinar, de modo definitivo, o montante devido;
II - a apurao do valor devido depender da produo de prova de realizao demorada ou
excessivamente dispendiosa, assim reconhecida na sentena.
1 Nos casos previstos neste artigo, seguir-se- a apurao do valor devido por liquidao.
2 O disposto no caput tambm se aplica quando o acrdo alterar a sentena.
E) No caso de rus assistidos pela Defensoria Pblica, a intimao para cumprimento de sentena
far-se- por carta com aviso de recebimento.
CERTO. o que dispe o art. 513, 2 do NCPC. Convm ressaltar que foi mantido o entendimento do
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STJ, no sentido de que a intimao para cumprimento de sentena deve ser feita, regra geral, na pessoa
do advogado, via dirio oficial.
Art. 513. O cumprimento da sentena ser feito segundo as regras deste Ttulo, observandose, no que couber e conforme a natureza da obrigao, o disposto no Livro II da Parte
Especial deste Cdigo.
1 O cumprimento da sentena que reconhece o dever de pagar quantia, provisrio ou
definitivo, far-se- a requerimento do exequente.
2 O devedor ser intimado para cumprir a sentena:
I - pelo Dirio da Justia, na pessoa de seu advogado constitudo nos autos;
II - por carta com aviso de recebimento, quando representado pela Defensoria Pblica ou
quando no tiver procurador constitudo nos autos, ressalvada a hiptese do inciso IV;
III - por meio eletrnico, quando, no caso do 1 do art. 246, no tiver procurador constitudo
nos autos
IV - por edital, quando, citado na forma do art. 256, tiver sido revel na fase de conhecimento.
3 Na hiptese do 2, incisos II e III, considera-se realizada a intimao quando o devedor
houver mudado de endereo sem prvia comunicao ao juzo, observado o disposto no
pargrafo nico do art. 274.
4 Se o requerimento a que alude o 1 for formulado aps 1 (um) ano do trnsito em
julgado da sentena, a intimao ser feita na pessoa do devedor, por meio de carta com
aviso de recebimento encaminhada ao endereo constante dos autos, observado o disposto
no pargrafo nico do art. 274 e no 3 deste artigo.
5 O cumprimento da sentena no poder ser promovido em face do fiador, do coobrigado
ou do corresponsvel que no tiver participado da fase de conhecimento.
6. No que diz respeito s normas fundamentais no NCPC, assinale a alternativa incorreta:
a) O NCPC positiva expressamente o princpio da boa-f processual, que tem aplicao
irrestrita a todos que, de qualquer forma, participem do processo.
b) O juiz no pode decidir, em grau algum de jurisdio, com base em fundamento a
respeito do qual no se tenha dado s partes oportunidade de se manifestar, ainda que se
trate de matria sobre a qual deva decidir de ofcio.
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c) Os juzes e os tribunais devero obedecer ordem cronolgica de concluso para

d) Na ausncia de normas que regulem processos eleitorais, trabalhistas ou administrativos,
as disposies do NCPC subsidiariamente, mas no supletivamente.
e) De acordo com o NCPC, no se proferir deciso contra uma das partes sem que ela seja
previamente ouvida, ressalvada, dentre outras, a hiptese de concesso de tutela provisria.
COMENTRIO
A) O NCPC positiva expressamente o princpio da boa-f processual, que tem aplicao irrestrita
a todos que, de qualquer forma, participem do processo.
CERTO. De acordo com o art. 5 do NCPC, Aquele que de qualquer forma participa do processo deve
comportar-se de acordo com a boa-f.. Esse dispositivo consagra o princpio da boa-f processual,
como um dos pilares da nova lei. Antes desse dispositivo, a doutrina extraa o princpio da boa-f do
devido processo legal, no havendo, poca, dispositivo expresso sobre o assunto.
O dispositivo no se limita s partes, fazendo referncia a todos os sujeitos do processo, o que
inclui o juiz, partes, advogados, os peritos, o MP etc. Cuida-se de cpia de dispositivo do CPC da Sua.
Por se tratar de um princpio, temos aqui a boa-f objetiva, que no se confunde com a boa-f subjetiva,
fato da vida.
Esse dispositivo uma clusula geral processual, ou seja, um dispositivo construdo de maneira
determinada tanto em relao sua hiptese normativa quanto em relao sua consequncia normativa.
Os alemes identificam a boa-f concretizada em quatro grandes situaes:
a) Qualquer conduta dolosa considerada ilcita, pela incidncia do princpio da boa-f;
b) Qualquer abuso do direito no processo considerado um comportamento ilcito;
c) Vedao do comportamento contraditrio (proibio do venire contra factum proprium) Ex.:
executado apresenta bem penhora e, depois, alega a impenhorabilidade desse bem;
d) Supressio processual (a perda de um direito pelo seu no exerccio por um tempo tal que
gera na parte contrria uma expectativa de que no seria posteriormente exercido). Para autores
como Fredie Didier, essa consequncia tambm aplicvel ao juiz, o que pode conduzir ao
reconhecimento da precluso para o juiz de maneira ampla (sobre tal repercusso, ainda resta
aguardar o entendimento jurisprudencial).
B) O juiz no pode decidir, em grau algum de jurisdio, com base em fundamento a respeito do
qual no se tenha dado s partes oportunidade de se manifestar, ainda que se trate de matria
sobre a qual deva decidir de ofcio.
pg. 41
CARNAVAL
DO CEI
CERTO. Dispe o art. 10 do NCPC: Art. 10. O juiz no pode decidir, em grau algum de jurisdio,
com base em fundamento a respeito do qual no se tenha dado s partes oportunidade de se
manifestar, ainda que se trate de matria sobre a qual deva decidir de ofcio.
O direito ao contraditrio garante parte o direito de poder se manifestar sobre qualquer questo que
seja relevante para o desenvolver da causa. Qualquer questo que seja levada em considerao pelo
juiz em sua considerao deve ser previamente submetida ao debate, ao dilogo processual. Essa
exigncia evita decises-surpresa e decorre do dever de consulta (o juiz tem o dever de consultar as
partes sobre questo a respeito da qual elas no se manifestaram).
Essa regra concretiza o princpio do contraditrio e est prevista tambm em outros pontos do CPC
(execuo, recursos etc.):
Art. 493. Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo
do direito influir no julgamento do mrito, caber ao juiz tom-lo em considerao, de
ofcio ou a requerimento da parte, no momento de proferir a deciso.
Pargrafo nico. Se constatar de ofcio o fato novo, o juiz ouvir as partes sobre ele
antes de decidir.
Art. 933. Se o relator constatar a ocorrncia de fato superveniente deciso recorrida
ou a existncia de questo aprecivel de ofcio ainda no examinada que devam ser
considerados no julgamento do recurso, intimar as partes para que se manifestem no
prazo de 5 (cinco) dias.
1 Se a constatao ocorrer durante a sesso de julgamento, esse ser imediatamente
suspenso a fim de que as partes se manifestem especificamente.
2 Se a constatao se der em vista dos autos, dever o juiz que a solicitou encaminhlos ao relator, que tomar as providncias previstas no caput e, em seguida, solicitar
a incluso do feito em pauta para prosseguimento do julgamento, com submisso
integral da nova questo aos julgadores.
Obs.: o descumprimento dessa regra gera nulidade da deciso por violao ao princpio do
contraditrio.
Tambm na parte dos precedentes, esse tema aparece. O art. 10 deve ser aplicado no apenas no
momento em que o juiz decide, mas tambm no momento da formao do antecedente. Todas
as questes relevantes formao do precedente devem ser submetidos ao contraditrio, para que haja
maior legitimao.
Art. 927. Os juzes e os tribunais observaro:
I - as decises do Supremo Tribunal Federal em controle concentrado de constitucionalidade;
pg. 42
CARNAVAL
DO CEI
II - os enunciados de smula vinculante;

III - os acrdos em incidente de assuno de competncia ou de resoluo de demandas
repetitivas e em julgamento de recursos extraordinrio e especial repetitivos;
IV - os enunciados das smulas do Supremo Tribunal Federal em matria constitucional e do
Superior Tribunal de Justia em matria infraconstitucional;
V - a orientao do plenrio ou do rgo especial aos quais estiverem vinculados.
1 Os juzes e os tribunais observaro o disposto no art. 10 e no art. 489, 1, quando
decidirem com fundamento neste artigo.
C) Os juzes e os tribunais devero obedecer ordem cronolgica de concluso para proferir
sentena ou acrdo.
CERTO. O art. 12 do NCPC revela a desconfiana do jurisdicionado em relao ao Poder Judicirio,
prevendo uma regra, pelo que os julgadores devero obedecer ordem cronolgica de incluso para
Critica-se muito o seu contedo, sob o argumento de que teria havido uma interferncia
indevida na gesto do processo, em detrimento da autonomia do Judicirio. Alguns juzes j se
manifestaram publicamente, afirmando que no aplicariam o dispositivo, por ser inconstitucional.
Apesar da regra geral, foram previstas inmeras excees, que acabaram por desnaturar o dispositivo em
questo. O art. 12 deve ser lido em conjunto com o art. 153, voltado ao escrivo ou chefe de secretaria:
Art. 12. Os juzes e os tribunais devero obedecer ordem cronolgica de concluso
para proferir sentena ou acrdo.
1 A lista de processos aptos a julgamento dever estar permanentemente disposio para
consulta pblica em cartrio e na rede mundial de computadores.
2 Esto excludos da regra do caput:
I - as sentenas proferidas em audincia, homologatrias de acordo ou de improcedncia
liminar do pedido;
II - o julgamento de processos em bloco para aplicao de tese jurdica firmada em julgamento
de casos repetitivos;
III - o julgamento de recursos repetitivos ou de incidente de resoluo de demandas repetitivas;
IV - as decises proferidas com base nos arts. 485 e 932;
V - o julgamento de embargos de declarao;
VI - o julgamento de agravo interno;
pg. 43
CARNAVAL
DO CEI
VII - as preferncias legais e as metas estabelecidas pelo Conselho Nacional de Justia;

VIII - os processos criminais, nos rgos jurisdicionais que tenham competncia penal;
IX - a causa que exija urgncia no julgamento, assim reconhecida por deciso fundamentada.
3 Aps elaborao de lista prpria, respeitar-se- a ordem cronolgica das concluses
entre as preferncias legais.
4 Aps a incluso do processo na lista de que trata o 1, o requerimento formulado pela
parte no altera a ordem cronolgica para a deciso, exceto quando implicar a reabertura da
instruo ou a converso do julgamento em diligncia.
5 Decidido o requerimento previsto no 4, o processo retornar mesma posio em que
anteriormente se encontrava na lista.
6 Ocupar o primeiro lugar na lista prevista no 1 ou, conforme o caso, no 3, o processo
que:
I - tiver sua sentena ou acrdo anulado, salvo quando houver necessidade de realizao de
diligncia ou de complementao da instruo;
II - se enquadrar na hiptese do art. 1.040, inciso II.
Art. 153. O escrivo ou chefe de secretaria dever obedecer ordem cronolgica de
recebimento para publicao e efetivao dos pronunciamentos judiciais.
Apesar de se tratar de uma regra republicana, ressalta Castro Mendes e Henrique vila que o novo
CPC, se aplicado de maneira intransigente, pode engessar a gesto de processos a ser saudavelmente feita
pelo juiz e pelos tribunais, seja no gerenciamento de unidades judiciais (cartrios, secretarias judicirios,
servidores, etc.) ou de processos (separao de processos de natureza e complexidade muito diversas,
distino de processo de massa de outros individualizados, etc.). Posta como est, a norma, se trouxer
muito mais malefcios do que benefcios, haver de ser temperada.9.
D) Na ausncia de normas que regulem processos eleitorais, trabalhistas ou administrativos, as
disposies do NCPC subsidiariamente, mas no supletivamente.
ERRADO. De acordo com o art. 15 do NCPC, Na ausncia de normas que regulem processos
eleitorais, trabalhistas ou administrativos, as disposies deste Cdigo lhes sero aplicadas supletiva e
subsidiariamente.
Assim, a aplicao do CPC s outras searas processuais no apenas ocorrer quando determinado
assunto no tiver sido regulado pela norma especfica (aplicao subsidiria), tambm servindo
para complementar (suplementar) a norma especfica j existente.
9 Cf. http://www.conjur.com.br/2015-jan-31/algumas-principais-alteracoes-codigo-processo-civil
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DO CEI
E) De acordo com o NCPC, no se proferir deciso contra uma das partes sem que ela seja
previamente ouvida, ressalvada, dentre outras, a hiptese de concesso de tutela provisria
CERTO. Pelo Art. 9 do NCPC, No se proferir deciso contra uma das partes sem que ela seja
previamente ouvida.
Por esse dispositivo, no possvel decidir contra uma das partes sem que ela tenha sido ouvida. , todavia,
permitida a deciso a favor de uma das partes, antes de ser ouvida. Assim, cabvel a improcedncia
prima facie, mas no possvel a procedncia prima facie.
A apelao contra a deciso que julga improcedente liminarmente o pedido admite juzo de retratao.
Continua o CPC, dispondo que no necessrio ouvir a parte antes, no caso de deciso provisria.
Logo, apenas decises definitivas no podem ser proferidas sem a oitiva da outra parte.
Pargrafo nico. O disposto no caput no se aplica:
I - tutela provisria de urgncia;
II - s hipteses de tutela da evidncia previstas no art. 311, incisos II e III Cuida-se de tutela
provisria sem urgncia.
III - deciso prevista no art. 701.
H outras excees: liminar em mandado de segurana, liminar em despejo, liminar possessria (decises
provisrias dadas sem a ouvida da outra parte).
DIREITO DO CONSUMIDOR
Bibliografia indicada: Leis Especiais para Concursos - V.1 - Direito do Consumidor - Prof. Leonardo
Medeiros Garcia.
7. De acordo com a jurisprudncia do STJ, assinale a alternativa incorreta:
a) Nos contratos de cartao de credito, e abusiva a previsao de clausula-mandato que
permita a operadora emitir titulo cambial contra o usuario do cartao.
b) E enganosa a publicidade televisiva que omite o preco e a forma de pagamento do
produto, condicionando a obtencao dessas informacoes a realizacao de ligacao telefonica
tarifada.
c) No considerada pratica abusiva no mercado de consumo a diferenciacao do preco
do produto em funcao de o pagamento ocorrer em dinheiro, cheque ou cartao de credito.
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d) A pena de multa aplicavel as hipoteses de infracao das normas de defesa do consumidor

(art. 56, I, do CDC) pode ser fixada em reais, nao sendo obrigatoria a sua estipulacao em
Unidade Fiscal de Referencia (Ufir).
e) Configura dano moral coletivo in re ipsa a realizacao de venda casada por operadora
de telefonia consistente na pratica comercial de oferecer ao consumidor produto com
significativa vantagem linha telefonica com tarifas mais interessantes do que as outras
ofertadas pelo mercado e, em contrapartida, condicionar a aquisicao do referido produto
a compra de aparelho telefonico.
COMENTRIO
A) Nos contratos de cartao de credito, e abusiva a previsao de clausula-mandato que permita a
operadora emitir titulo cambial contra o usuario do cartao.
CERTO. Assim decidiu a Segunda Seo do STJ em 2015 como regra geral. Valem, contudo, algumas
observaes registradas no precedente:
O instituto juridico da clausula-mandato em sentido amplo, inserida nos contratos de cartao de credito,
possui tres sentidos distintos, que embora decorram da relacao de representacao existente entre os
interessados, ensejam efeitos juridicos e materiais totalmente diversos.
1 - O primeiro, inerente a todos os contratos de cartao de credito (tenham eles sido estabelecidos com
as instituicoes financeiras ou com as administradoras de cartao private label), e aquele por meio do qual
a administradora/mandataria do cartao se compromete a honrar, mediante eventual anuidade e ate
o limite de credito estipulado para aquele consumidor/mandante, o compromisso assumido por este
perante comerciantes ou prestadores de servicos.
2 - O segundo, inerente aos contratos de cartao private label, refere-se a autorizacao dada pelo
consumidor a administradora do cartao de credito para que, em seu nome, obtenha recursos no mercado
financeiro para saldar eventuais dividas e financiamentos advindos do uso do cartao.
No que concerne ao cartao do tipo private label, a administradora do cartao de credito nao e um banco,
razao pela qual o mandato conferido pelos consumidores a operadora, a fim de que esta obtenha
recursos no mercado, e elemento essencial para se viabilizar o bom andamento do sistema e do ajuste
do contrato, porquanto a operadora, no modelo de operacao ora em evidencia, nao e detentora de
recursos proprios ou alheios, a possibilitar a cobertura da divida contraida pelo usuario que nao salda a
fatura por completo.
Assim, a tomada de emprestimo pela administradora em nome de seu cliente, para financia-lo, e
procedimento que atende ao interesse do usuario do cartao de credito, haja vista que busca como
intermediaria, perante o mercado, os recursos necessarios ao financiamento do consumidor/mandante.
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DO CEI
Nesse tipo de disposicao contratual nao se evidencia qualquer abuso de direito, pois a atuacao da
administradora de cartao se da em favor e no interesse do cliente, que avaliara a conveniencia de saldar
desde logo o valor total cobrado ou efetuar o pagamento minimo da fatura, parcelando o restante para
os meses seguintes.
Por esta razao, ha inumeros precedentes do STJ assentindo com a validade dessa clausula-mandato que
possibilita ao mandatario a tomada de recursos perante instituicoes financeiras, quando inserida no bojo
do contrato de cartao de credito (AgRg no Ag 554.940-RS, Quarta Turma, DJ 16/8/2004; e AgRg no REsp
545.569-RS, Terceira Turma, DJ 31/5/2004).
3 - O terceiro diz respeito a atribuicao de poderes as administradoras/mandatarias do cartao de credito
para emissao de titulos de credito em nome do consumidor/mandante.
Com excecao dos cartoes private label, a financeira emissora do cartao concede o financiamento, nao
havendo que se falar em clausula-mandato para obter recursos no mercado, uma vez que a propria
administradora de cartao/financeira ja dispoe do numerario em caixa para saldar eventuais dividas
mediante o financiamento do debito.
Sob este aspecto, ha muito foi sedimentado o entendimento no ambito do STJ acerca da ilegalidade
da clausula-mandato destinada ao saque de titulos, consoante se extrai do enunciado da Sumula 60
do STJ, assim redigido: E nula a obrigacao cambial assumida por procurador do mutuario vinculado ao
mutuante, no exclusivo interesse deste.
Isso porque e caracteristica marcante dos titulos de credito a executoriedade, ou seja, a sua autossuficiencia
juridica e assegurada tendo em vista os principios da cartularidade, da literalidade e da autonomia. Assim,
o valor nele contido e certo, e a transmissao de sua titularidade encontra amparo na imunidade dos vicios
que nao sejam incidentes sobre a propria cartula.
Esses atributos facilitam, sobremaneira, a obtencao do valor inserido no titulo, por meio de procedimento
executivo, que tera limitado campo de defesa, em razao das caracteristicas intrinsecas ao documento
executado.
Ademais, o saque de titulo contra usuario de cartao de credito por parte de sua operadora, mediante
mandato, nao evidencia beneficio ao outorgante, pois resulta dai obrigacao cambial a ser saldada,
limitando-se o campo de defesa do titular do cartao quanto a existencia da divida ou do quantum devido,
uma vez que, lancada a cartula, o questionamento do debito no processo executivo e extremamente
restrito, face aos atributos e caracteristicas intrinsecas ao titulo de credito.
No caso, a nulidade da modalidade de clausula-mandato se verifica em razao de sua potestatividade, uma
vez que deixa ao alvedrio do mandatario a expedicao de cambial, sem que esteja presente a indicacao
previa ao usuario do cartao do fator externo que concorreu para a emissao da cartula, dando ciencia dos
moldes segundo os quais fora concebida.
Cumpre destacar que a declaracao de ilegalidade da clausula-mandato permissiva de emissao de
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DO CEI
cambial, nos contratos de cartao de credito, nao representa risco para a continuidade desse modelo de
pagamento, porquanto somente a maneira de se prestar a garantia e que sofrera limitacao, nao sendo
admitida a expedicao de cartula contra o usuario/consumidor. REsp 1.084.640-SP, Rel. Min. Marco Buzzi,
julgado em 23/9/2015, DJe 29/9/2015 (Informativo 570).
B) E enganosa a publicidade televisiva que omite o preco e a forma de pagamento do produto,
condicionando a obtencao dessas informacoes a realizacao de ligacao telefonica tarifada.
CERTO. Assim decidiu a Segunda Turma do STJ em 2015.
Para o STJ, o direito a informacao, garantia fundamental da pessoa humana expressa no art. 5, XIV, da
CF, e genero que tem como especie o direito a informacao previsto no CDC.
O Codigo traz, entre os direitos basicos do consumidor, a informacao adequada e clara sobre os diferentes
produtos e servicos, com especificacao correta de quantidade, caracteristicas, composicao, qualidade e
preco, bem como sobre os riscos que apresentam (art. 6, III).
Alem disso, ao cuidar da oferta nas praticas comerciais, o CDC, no caput do art. 31, determina que a
oferta e apresentacao de produtos ou servicos devem assegurar informacoes corretas, claras, precisas,
ostensivas e em lingua portuguesa sobre suas caracteristicas, qualidades, quantidade, composicao, preco,
garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre os riscos que apresentam a
saude e seguranca dos consumidores.
Ademais, o CDC atenta para a publicidade, importante tecnica pre-contratual de persuasao ao consumo,
trazendo, como um dos direitos basicos do consumidor, a protecao contra a publicidade enganosa e
abusiva (art. 6, IV).
Nesse contexto, frise-se que o dever de informar nao e tratado como mero dever anexo, e sim como
dever basico, essencial e intrinseco as relacoes de consumo. Dessa forma, nao se pode afastar a indole
enganosa da informacao que seja parcialmente falsa ou omissa a ponto de induzir o consumidor em
erro, uma vez que nao e valida a meia informacao ou a informacao incompleta. Nessa conjuntura, a
publicidade enganosa pode ser comissiva ou omissiva.
A publicidade e enganosa por comissao quando o fornecedor faz uma afirmacao, parcial ou total, nao
verdadeira sobre o produto ou servico, capaz de induzir o consumidor em erro (art. 37, 1). E enganosa
por omissao a publicidade que deixa de informar dado essencial sobre o produto ou o servico, tambem
induzindo o consumidor em erro exatamente por nao esclarecer elementos fundamentais (art. 37, 3).
Diante disso, a hipotese em analise e exemplo de publicidade enganosa por omissao, pois suprime
algumas informacoes essenciais sobre o produto (preco e forma de pagamento), as quais somente podem
ser conhecidas pelo consumidor mediante o onus de uma ligacao tarifada, mesmo que a compra nao
venha a ser concretizada. Alem do mais, a liberdade de escolha do consumidor, direito basico previsto
no inciso II do artigo 6 do CDC, esta vinculada a correta, fidedigna e satisfatoria informacao sobre os
produtos e os servicos postos no mercado de consumo. De fato, a autodeterminacao do consumidor
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depende essencialmente da informacao que lhe e transmitida, pois esta e um dos meios de formar a
opiniao e produzir a tomada de decisao daquele que consome.
Logo, se a informacao e adequada, o consumidor age com mais consciencia; se a informacao e falsa,
inexistente ou omissa, retira-se-lhe a liberdade de escolha consciente. De mais a mais, o dever de
informacao do fornecedor tem importancia direta no surgimento e na manutencao da confianca por
parte do consumidor. Isso porque a informacao deficiente frustra as legitimas expectativas do consumidor,
maculando sua confianca. Na hipotese aqui analisada, a falta de informacao suprime a liberdade do
consumidor de, previamente, recusar o produto e escolher outro, levando-o, ainda que nao venha a
comprar, a fazer uma ligacao tarifada para, so entao, obter informacoes essenciais atinentes ao preco e a
forma do pagamento, burlando-lhe a confianca e onerando-o. REsp 1.428.801-RJ, Rel. Min. Humberto
Martins, julgado em 27/10/2015, DJe 13/11/2015 (Informativo 573).
C) No considerada pratica abusiva no mercado de consumo a diferenciacao do preco do
produto em funcao de o pagamento ocorrer em dinheiro, cheque ou cartao de credito
ERRADO. Para a Segunda Turma do STJ, caracteriza pratica abusiva no mercado de consumo a
diferenciacao do preco do produto em funcao de o pagamento ocorrer em dinheiro, cheque ou cartao
de credito..
Isso porque, nas compras realizadas em cartao de credito, e necessaria uma distincao das relacoes juridica
entre consumidor, emissor (eventualmente, administrador) e fornecedor.
Na primeira situacao, existe uma relacao juridica entre a instituicao financeira (emissora) e o titular do
cartao (consumidor), o qual obtem credito e transfere aquela a responsabilizacao pela compra autorizada
mediante o pagamento da taxa de administracao ou mesmo de juros oriundos do parcelamento da
fatura.
Na segunda situacao, ha uma relacao juridica entre a instituicao financeira (empresa emissora e,
eventualmente, administradora do cartao de credito) e o estabelecimento comercial credenciado
(fornecedor). A emissora do cartao credencia o estabelecimento comercial e assume o risco integral
do credito e de possiveis fraudes. Para que essa assuncao de risco ocorra, o estabelecimento
comercial repassa a emissora, a cada venda feita em cartao de credito, um percentual dessa operacao,
previamente contratado. Na terceira situacao, tambem existe uma relacao juridica entre o consumidor
e o estabelecimento comercial credenciado (fornecedor). Aqui, o estabelecimento comercial, quando
possibilita aos consumidores efetuarem a compra mediante cartao de credito, incrementa a atividade
comercial, aumenta as vendas e obtem lucros, haja vista a praticidade do cartao de credito, que o torna
uma modalidade de pagamento cada vez mais costumeira. Observa-se, assim, diante dessa analise, que
o estabelecimento comercial tem a garantia do pagamento das compras efetuadas pelo consumidor por
meio de cartao de credito, pois a administradora assume inteiramente a responsabilidade pelos riscos do
credito, incluindo as possiveis fraudes.
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O pagamento por cartao de credito, uma vez autorizada a transacao, libera o consumidor de qualquer
obrigacao ou vinculacao junto ao fornecedor, pois este dara ao comprador total quitacao. Assim, o
pagamento por cartao de credito e modalidade de pagamento a vista, pro soluto, porquanto implica,
automaticamente, a extincao da obrigacao do consumidor perante o fornecedor, revelando-se pratica
abusiva no mercado de consumo, a qual e nociva ao equilibrio contratual, a diferenciacao entre o
pagamento em dinheiro, cheque ou cartao de credito. E, nesse ponto, a exegese do art. 39, V e X, do
CDC:
Art. 39. E vedado ao fornecedor de produtos ou servicos, dentre outras praticas abusivas: (...)
V - exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva; (...) X - elevar sem justa causa
o preco de produtos ou servicos.
Ademais, o art. 36, X e XI, da Lei 12.529/2011, que estrutura o Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrencia,
considera infracao a ordem economica, a despeito de culpa ou de ocorrencia de efeitos nocivos, a
discriminacao de adquirentes ou fornecedores de bens ou servicos mediante imposicao diferenciada de
precos, bem como a recusa a venda de bens ou a prestacao de servicos em condicoes de pagamento
corriqueiras na pratica comercial.
Por sua vez, o CDC e zeloso quanto a preservacao do equilibrio contratual, da equidade contratual e,
enfim, da justica contratual, os quais nao coexistem ante a existencia de clausulas abusivas. A proposito,
ressalte-se que o art. 51 do CDC traz um rol meramente exemplificativo de clausulas abusivas, num
conceito aberto que permite o enquadramento de outras abusividades que atentem contra o equilibrio
entre as partes no contrato de consumo, de modo a preservar a boa-fe e a protecao do consumidor.
Precedente citado: REsp 1.133.410-RS, Terceira Turma, DJe 7/4/2010. REsp 1.479.039-MG, Rel. Min.
Humberto Martins, julgado em 6/10/2015, DJe 16/10/2015.
D) A pena de multa aplicavel as hipoteses de infracao das normas de defesa do consumidor (art.
56, I, do CDC) pode ser fixada em reais, nao sendo obrigatoria a sua estipulacao em Unidade
Fiscal de Referencia (Ufir)
CERTO. O art. 57 do CDC, ao tratar das infraes administrativas, estabelece que a multa sera em
montante nao inferior a duzentas e nao superior a tres milhoes de vezes o valor da Unidade Fiscal de
Referencia (Ufir), ou indice equivalente que venha a substitui-lo.
Para o STJ, ao assim fazer, o CDC apenas define os limites para a fixacao da multa, que pode ser fixada
em reais. Precedente citado: AgRg no REsp 1.385.625-PE, Primeira Turma, DJe 11/9/2013. AgRg no REsp
1.466.104-PE, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 6/8/2015, DJe 17/8/2015 (Informativo 567).
E) Configura dano moral coletivo in re ipsa a realizacao de venda casada por operadora de telefonia
consistente na pratica comercial de oferecer ao consumidor produto com significativa vantagem
linha telefonica com tarifas mais interessantes do que as outras ofertadas pelo mercado e,
em contrapartida, condicionar a aquisicao do referido produto a compra de aparelho telefonico
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CERTO. Para o STJ, por afrontar o direito a livre escolha do consumidor, a pratica de venda casada
e condenada pelo CDC, que, em seu art. 39, I, prescreve ser vedado ao fornecedor de produtos ou
servicos, entre outras praticas abusivas: I condicionar o fornecimento de produto ou de servico ao
fornecimento de outro produto ou servico, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos, devendo
o Estado engendrar todos os esforcos no sentido de reprimi-la.
Desse modo, a pratica de venda casada por parte de operadora de telefonia e pratica comercial apta a
causar sensacao de repulsa coletiva a ato intoleravel, tanto intoleravel que encontra proibicao expressa
em lei. Nesse passo, o dano analisado decorre da propria circunstancia do ato lesivo (dano moral in
re ipsa), prescindindo de prova objetiva do prejuizo sofrido. REsp 1.397.870-MG, Rel. Min. Mauro
Campbell Marques, julgado em 2/12/2014, DJe 10/12/2014 (Informativo 553).
8. A respeito da jurisprudncia do STJ, assinale a alternativa correta:
a) No pode o Procon, por meio da interpretacao de clausulas contratuais consumeristas,
aferir sua abusividade, aplicando eventual sancao administrativa.
b) Nao tem direito a reparacao de perdas e danos decorrentes do vicio do produto o
consumidor que, no prazo decadencial, nao provocou o fornecedor para que este pudesse
sanar o vicio.
c) A franqueadora no pode ser solidariamente responsabilizada por eventuais danos
causados a consumidor por franqueada.
d) No caso em que o servico de home care nao constar expressamente do rol de coberturas
previsto no contrato de plano de saude, a operadora no ser obrigada a custea-lo em
substituicao a internacao hospitalar contratualmente prevista.
e) A instituicao financeira deve responder pelos prejuizos suportados por sociedade
empresaria que, no exercicio de sua atividade empresarial, recebera como pagamento
cheque que havia sido roubado durante o envio ao correntista e que nao pode ser
descontado em razao do previo cancelamento do talonario.
COMENTRIO
A) No pode o Procon, por meio da interpretacao de clausulas contratuais consumeristas, aferir
sua abusividade, aplicando eventual sancao administrativa.
ERRADO. De acordo com entendimento do STJ, o Procon pode, por meio da interpretacao de clausulas
contratuais consumeristas, aferir sua abusividade, aplicando eventual sancao administrativa. A alinea c
pg. 51
CARNAVAL
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do inciso II do art. 4 do CDC legitima a presenca plural do Estado no mercado, tanto por meio de orgaos
da Administracao Publica voltados a defesa do consumidor (tais como o Departamento de Protecao
e Defesa do Consumidor, os Procons estaduais e municipais), quanto por meio de orgaos classicos
(Defensorias Publicas do Estado e da Uniao, Ministerio Publico estadual e federal, delegacias de policia
especializada, agencias e autarquias fiscalizadoras, entre outros).
Nesse contexto, o Decreto 2.181/1997 dispoe sobre a organizacao do Sistema Nacional de Defesa do
Consumidor SNDC e estabelece as normas gerais de aplicacao das sancoes administrativas previstas
no CDC.
Posto isso, o art. 4, IV, do referido Decreto enuncia que:
[...] cabera ao orgao estadual, do Distrito Federal e municipal de protecao e defesa do
consumidor, criado, na forma da lei, especificamente para este fim, [...] funcionar, no processo
administrativo, como instancia de instrucao e julgamento, no ambito de sua competencia,
dentro das regras fixadas pela Lei no 8.078, de 1990, pela legislacao complementar e por este
Decreto.
O caput do art. 22, por sua vez, elucida que:
Sera aplicada multa ao fornecedor de produtos ou servicos que, direta ou indiretamente,
inserir, fizer circular ou utilizar-se de clausula abusiva, qualquer que seja a modalidade do
contrato de consumo [...].
Assim, se nao pudesse o Procon perquirir clausulas contratuais para identificar as abusivas ou desrespeitosas
ao consumidor, como seria possivel a tal orgao aplicar a sancao administrativa pertinente?
O Procon, embora nao detenha jurisdicao, esta apto a interpretar clausulas contratuais, porquanto a
Administracao Publica, por meio de orgaos de julgamento administrativo, pratica controle de legalidade,
o que nao se confunde com a funcao jurisdicional propriamente dita pertencente ao Judiciario. Isso sem
dizer que o principio da inafastabilidade da jurisdicao faz com que a sancao administrativa oriunda desse
orgao da Administracao Publica voltado a defesa do consumidor seja passivel de ser contestada por
acao judicial. Salienta-se, por fim, que a sancao administrativa prevista no art. 57 do CDC e legitimada
pelo poder de policia (atividade administrativa de ordenacao) que o Procon detem para cominar multas
relacionadas a transgressao dos preceitos da Lei 8.078/1990. Precedente citado: REsp 1.256.998-GO,
Primeira Turma, DJe 6/5/2014. REsp 1.279.622-MG, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 6/8/2015,
DJe 17/8/2015 (Informativo 566).
B) Nao tem direito a reparacao de perdas e danos decorrentes do vicio do produto o consumidor
que, no prazo decadencial, nao provocou o fornecedor para que este pudesse sanar o vicio.
CERTO. Contrariando a doutrina nacional, assim decidiu a Segunda Turma do STJ. Para ela, os vicios de
qualidade por inadequacao dao ensejo, primeiro, ao direito do fornecedor ou equiparado a corrigir o
vicio manifestado, mantendo-se integro o contrato firmado entre as partes.
pg. 52
CARNAVAL
DO CEI
Apenas apos o prazo trintidio do art. 18, 1, do CDC ou a negativa de conserto, abre-se ao consumidor
a opcao entre tres alternativas: a) a redibicao do contrato; b) o abatimento do preco; ou c) a substituicao
do produto, ressalvada em qualquer hipotese a pretensao de reparacao de perdas e danos decorrentes.
A escolha quanto a alguma das solucoes elencadas pela lei consumerista deve ser exercida no prazo
decadencial do art. 26 do CDC, contado, por sua vez, apos o transcurso do prazo trintidio para conserto
do bem pelo fornecedor.
Nota-se que toda a construcao acerca da tutela dos vicios redibitorios, seja sob o enfoque civilista, seja
sob o enfoque consumerista, diz respeito a viabilizar a manutencao do contrato e de seu sinalagma
original. Isso faz sentido porque os vicios, embora desconhecidos, sao contemporaneos ao contrato ou
preexistentes. No entanto, na hipotese, a pretensao nao e a de recomposicao do equilibrio contratual, mas
tao somente a efetiva reparacao de dano decorrente de existencia de vicio oculto que teria provocado a
realizacao de despesas nao condizentes com a legitima expectativa do consumidor.
Diante dessa distincao entre o regramento dos vicios redibitorios e a pretensao de mera recomposicao
de prejuizo decorrente do vicio, ha precedentes que, aparentemente, concluiram pelo afastamento do
prazo decadencial do art. 26 do CDC, fazendo incidir na hipotese o prazo prescricional quinquenal do
art. 27 do CDC (AgRg no AREsp 52.038-SP, Quarta Turma, DJe 3112011; e REsp 683.809-RS, Quarta Turma,
DJe 352010).
Todavia, a moldura fatica daqueles precedentes e essencialmente distinta, uma vez que naqueles houve,
mais do que a comprovacao da reclamacao quanto a existencia dos vicios dentro do prazo decadencial,
a demonstracao de que os vicios nao foram devidamente sanados no prazo trintidio. A partir dai, esta
constituido o direito a pretensao de reparacao, obviamente sujeita a prazo prescricional, e nao a prazo
decadencial. Diferente e a hipotese em que nao foi demonstrada a realizacao da notificacao do fornecedor
dentro do prazo decadencial. Desse modo, nao se constituiu o direito a reparacao civil, de forma que
nao ha que se discutir qual seria o prazo prescricional aplicavel, se o civil (art. 206, 3, V, do CC) ou o
consumerista (art. 27 do CDC).
Entender de modo diverso seria admitir que, transcorrido o prazo decadencial, o adquirente lancasse
mao de instrumento diverso para, ao fim e ao cabo, atingir o mesmo objetivo perdido exclusivamente
em razao de sua desidia.
Noutros termos, seria desnaturar a garantia desenhada por lei que, embora destinada precipuamente a
protecao do adquirente e, em especial, do consumidor, nao perde o carater geral de garantir previsibilidade
e seguranca as relacoes juridicas, resguardando expectativas mutuas legitimas. REsp 1.520.500-SP, Rel.
Min. Marco Aurelio Bellizze, julgado em 27/10/2015, DJe 13/11/2015 (Informativo 573).
C) A franqueadora no pode ser solidariamente responsabilizada por eventuais danos causados
a consumidor por franqueada.
ERRADO. Para a Terceira Turma do STJ, no contrato de franquia empresarial, estabelece-se um vinculo
pg. 53
CARNAVAL
DO CEI
associativo entre sociedades empresarias distintas, o qual, conforme a doutrina, caracteriza-se pelo uso
necessario de bens intelectuais do franqueador (franchisor) e a participacao no aviamento do franqueado
(franchise).
Dessa forma, verifica-se, novamente com base na doutrina, que o contrato de franquia tem relevancia
apenas na estrita esfera das empresas contratantes, traduzindo uma classica obrigacao contratual inter
partes.
Ademais, o STJ ja decidiu por afastar a incidencia do CDC para a disciplina da relacao contratual entre
franqueador e franqueado (AgRg no REsp 1.193.293-SP, Terceira Turma, DJe 11/12/2012; e AgRg no REsp
1.336.491-SP, Quarta Turma, DJe 13/12/2012).
Aos olhos do consumidor, entretanto, trata-se de mera intermediacao ou revenda de bens ou servicos
do franqueador, que e fornecedor no mercado de consumo, ainda que de bens imateriais. Alias, essa
arquitetura comercial na qual o consumidor tem acesso a produtos vinculados a uma empresa terceira,
estranha a relacao contratual diretamente estabelecida entre consumidor e vendedor nao e novidade
no cenario consumerista e, alem disso, nao ocorre apenas nos contratos de franquia.
Desse modo, extraindo-se dos arts. 14 e 18 do CDC a responsabilizacao solidaria por eventuais defeitos
ou vicios de todos que participem da introducao do produto ou servico no mercado (REsp 1.058.221-PR,
Terceira Turma, DJe 14/10/2011; e REsp 1.309.981-SP, Quarta Turma, DJe 17/12/2013) inclusive daqueles
que organizem a cadeia de fornecimento , as franqueadoras atraem para si responsabilidade solidaria
pelos danos decorrentes da inadequacao dos servicos prestados em razao da franquia, tendo em vista
que cabe a elas a organizacao da cadeia de franqueados do servico. REsp 1.426.578-SP, Rel. Min. Marco
Aurelio Bellizze, julgado em 23/6/2015, DJe 22/9/2015 (Informativo 569)..
D) No caso em que o servico de home care nao constar expressamente do rol de coberturas
previsto no contrato de plano de saude, a operadora no ser obrigada a custea-lo em substituicao
a internacao hospitalar contratualmente prevista
ERRADO. Para a Terceira Turma do STJ, no caso em que o servico de home care (tratamento domiciliar)
nao constar expressamente do rol de coberturas previsto no contrato de plano de saude, a operadora
ainda assim e obrigada a custea-lo em substituicao a internacao hospitalar contratualmente prevista,
desde que observados certos requisitos como a indicacao do medico assistente, a concordancia do
paciente e a nao afetacao do equilibrio contratual, como nas hipoteses em que o custo do atendimento
domiciliar por dia supera a despesa diaria em hospital.
Isso porque o servico de home care constitui desdobramento do tratamento hospitalar contratualmente
previsto, servico este que, a proposito, nao pode sequer ser limitado pela operadora do plano de saude,
conforme a Sumula 302 do STJ (E abusiva a clausula contratual de plano de saude que limita no tempo
a internacao hospitalar do segurado).
Alem do mais, nota-se que os contratos de planos de saude, alem de constituirem negocios juridicos
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CARNAVAL
DO CEI
de consumo, estabelecem a sua regulamentacao mediante clausulas contratuais gerais, ocorrendo a

sua aceitacao por simples adesao pelo segurado. Por consequencia, a interpretacao dessas clausulas
contratuais segue as regras especiais de interpretacao dos contratos de adesao ou dos negocios
juridicos estandardizados, como aquela segundo a qual havendo duvidas, imprecisoes ou ambiguidades
no conteudo de um negocio juridico, deve-se interpretar as suas clausulas do modo mais favoravel
ao aderente. Nesse sentido, ainda que o servico de home care nao conste expressamente no rol de
coberturas previstas no contrato do plano de saude, havendo duvida acerca das estipulacoes contratuais,
deve preponderar a interpretacao mais favoravel ao consumidor, como aderente de um contrato de
adesao, conforme, alias, determinam o art. 47 do CDC (As clausulas contratuais serao interpretadas de
maneira mais favoravel ao consumidor), a doutrina e a jurisprudencia do STJ em casos analogos ao aqui
analisado. REsp 1.378.707-RJ, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 26/5/2015, DJe
15/6/2015 (Informativo 564).
E) A instituicao financeira deve responder pelos prejuizos suportados por sociedade empresaria que,
no exercicio de sua atividade empresarial, recebera como pagamento cheque que havia sido roubado
durante o envio ao correntista e que nao pode ser descontado em razao do previo cancelamento do
talonario
ERRADO. Para a Terceira Turma do STJ, a instituicao financeira nao deve responder pelos prejuizos
suportados por sociedade empresaria que, no exercicio de sua atividade empresarial, recebera como
pagamento cheque que havia sido roubado durante o envio ao correntista e que nao pode ser descontado
em razao do previo cancelamento do talonario (motivo 25 da Resolucao 1.631/1989 do Bacen).
Na situacao em analise, a sociedade empresaria nao pode ser considerada consumidora por equiparacao
com fundamento no art. 17 do CDC, segundo o qual Para os efeitos dessa Secao, equiparam-se aos
consumidores todas as vitimas do evento.
Com efeito, interpretando-se o art. 17 do CDC, deve-se reputar consumidor por equiparacao o terceiro,
estranho a relacao de consumo, que experimenta prejuizos ocasionados diretamente pelo acidente de
consumo.
Efetivamente, ainda que se afigure possivel, segundo a doutrina majoritaria nacional, que pessoa juridica
e mesmo intermediarios da cadeia de consumo venham a ser considerados vitimas de um acidente de
consumo, enquadrando-se, pois, na qualidade de consumidor por equiparacao, e imprescindivel, para
tanto, que os danos suportados possuam relacao direta (e nao meramente reflexa) de causalidade com
o acidente de consumo.
Nessa medida, eventuais danos suportados pela pessoa juridica, no estrito desenvolvimento de sua
atividade empresarial, causados diretamente por terceiros (falsarios/estelionatarios), nao podem ser
atribuidos a instituicao financeira que procedeu em conformidade com a Lei 7.357/1985 e com a Resolucao
1.682/1990 do Bacen, regente a hipotese em analise, sob pena de se admitir indevida transferencia
dos riscos profissionais assumidos por cada qual.
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CARNAVAL
DO CEI
Veja-se que a Lei de Cheques (Lei 7.357/1985), em seu art. 39, paragrafo unico, reputa ser indevido o
pagamento/desconto de cheque falso, falsificado ou alterado, pela instituicao financeira, sob pena de sua
responsabilizacao perante o correntista (salvo a comprovacao de dolo ou culpa do proprio correntista).
Observe-se que esse dispositivo legal preceitua expressamente a responsabilidade da instituicao
financeira perante o correntista (e nao ao comerciante que recebe o titulo como forma de pagamento),
por proceder justamente ao indevido desconto de cheque falso.
Ve-se, portanto, que, na situacao em analise, o defeito do servico prestado pela instituicao financeira (roubo
por ocasiao do envio do talonario aos clientes) foi devidamente contornado mediante o cancelamento do
talonario, impedindo-se, assim, que os correntistas ou terceiros a eles equiparados, sofressem prejuizos
ocasionados diretamente por aquele (defeito do servico). Desse modo, obstou-se a propria ocorrencia
do acidente de consumo.
Nesse contexto, incoerente, senao antijuridico, impor a instituicao financeira que, em observancia as
normas de regencia, procedeu ao cancelamento e a devolucao dos cheques, sob o motivo 25, responda,
de todo modo, agora, pelos prejuizos suportados por comerciante que, no desenvolvimento de sua
atividade empresarial e com a assuncao dos riscos a ela inerentes, aceita os referidos titulos como forma
de pagamento. A aceitacao de cheques como forma de pagamento pelo comerciante nao decorre
de qualquer imposicao legal, devendo, caso assuma o risco de recebe-lo, adotar, previamente, todas
as cautelas e diligencias destinadas a aferir a idoneidade do titulo, assim como de seu apresentante
(e suposto emitente). REsp 1.324.125-DF, Rel. Min. Marco Aurelio Bellizze, julgado em 21/5/2015, DJe
12/6/2015 (Informativo 564).
9. A respeito da inverso do nus da prova no CDC, assinale a alternativa incorreta:
a) O CDC consagra como direito bsico do consumidor a facilitao da defesa de seus
direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando,
cumulativamente, for verossmil a alegao e for ele hipossuficiente, segundo as regras
ordinrias de experincias.
b) A inverso do nus da prova, no CPC, , como regra geral, ope iudicis, havendo, todavia,
hipteses de inverso ope legis.
c) A inverso do nus da prova, no CDC, no depende de requerimento da parte, podendo
ser concedida de ofcio pelo juiz.
d) A inverso do nus da prova, no CDC, consiste em regra de instruo.
e) O CDC, na linha do NCPC, adotou a regra da distribuio dinmica do nus da prova.
pg. 56
CARNAVAL
DO CEI
COMENTRIO
A) O CDC consagra como direito bsico do consumidor a facilitao da defesa de seus direitos,
inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, cumulativamente,
for verossmil a alegao e for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias.
ERRADO. Os citados requisitos no so cumulativos, pela literalidade do CDC. Confiram o art. 6, VIII,
que consagra como direito bsico a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do
nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou
quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincia.
B) A inverso do nus da prova, no CPC, , como regra geral, ope iudicis, havendo, todavia,
hipteses de inverso ope legis
CERTO. Na hiptese geral, citada acima, a inverso do nus da prova ope iudicis, ou seja, no
automtica, dependendo de pronunciamento judicial. H, todavia, hipteses de inverso ope legis, j
previamente determinada pelo legislador no CDC. Isso pode ser encontrado nos seguintes dispositivos
do CDC: art. 12, 3, II (responsabilidade do fabricante, construtor, produtor ou importador pelo fato,
ou seja, acidente, do produto); art. 14, 3, I (o fornecedor pelo fato o servio) e art. 38 (publicidade
enganosa).
Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador
respondem, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados
aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem,
frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem como por
informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos.
3 O fabricante, o construtor, o produtor ou importador s no ser responsabilizado
quando provar:
I - que no colocou o produto no mercado;
II - que, embora haja colocado o produto no mercado, o defeito inexiste;
III - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa,
pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos
servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar:
I - que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste;
II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.
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CARNAVAL
DO CEI
Art. 38. O nus da prova da veracidade e correo da informao ou comunicao publicitria

cabe a quem as patrocina.
C) A inverso do nus da prova, no CDC, no depende de requerimento da parte, podendo ser
concedida de ofcio pelo juiz
CERTO. Tendo em vista a situao de vulnerabilidade do consumidor, havendo, pois, prevalncia de
normas cogentes, pacfico o entendimento de que a inverso do nus da prova no depende de seu
requerimento, podendo ser concedida de ofcio pelo juiz.
D) A inverso do nus da prova, no CDC, consiste em regra de instruo
CERTO. Segundo o STJ, a inverso do nus da prova consiste em REGRA DE INSTRUO, devendo a
deciso judicial que determin-la ser proferida preferencialmente na fase de saneamento do processo
ou, pelo menos, assegurar parte a quem no incumbia inicialmente o encargo a reabertura de
oportunidade para manifestar-se nos autos (Segunda Seo. EREsp 422.778-SP, Rel. originrio Min. Joo
Otvio de Noronha, Rel. para o acrdo Min. Maria Isabel Gallotti (art. 52, IV, b, do RISTJ), julgados em
29/2/2012). Justamente por isso, no pode o juiz inverter o nus da prova na sentena, pois isso
surpreenderia a parte contrria, que no teve tempo para se desincumbir de seu nus. Dever
faz-lo em qualquer fase que no a sentena, desde que possibilite o contraditrio. Lembre-se:
no obrigatria a inverso na fase de saneamento (da o STJ usar a palavra preferencialmente).
O que no pode ocorrer a inverso s na sentena.
E) O CDC, na linha do NCPC, adotou a regra da distribuio dinmica do nus da prova
CERTO. Pela teoria da distribuio dinmica do nus da prova, o magistrado tem o poder de redistribuir
(inverter) o nus da prova, para melhor ajust-la ao princpio da isonomia. No CDC, como visto, isso se
deve ao reconhecimento do consumidor como parte mais frgil.
O novo CPC tambm seguiu essa linha, no art. 373, 1: Nos casos previstos em lei ou diante de
peculiaridades da causa relacionadas impossibilidade ou excessiva dificuldade de cumprir o encargo
nos termos do caput ou maior facilidade de obteno da prova do fato contrrio, poder o juiz atribuir
o nus da prova de modo diverso, desde que o faa por deciso fundamentada, caso em que dever dar
parte a oportunidade de se desincumbir do nus que lhe foi atribudo.
GABARITO: ALTERNATIVA (A)
PROFESSOR: FERNANDO CARDOSO FREITAS
DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
pg. 58
CARNAVAL
DO CEI
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE

Indicao Bibliogrfica: Estatuto da Criana e do Adolescente Leis Especiais para Concurso, Editora
Juspodvm, Guilherme Freire de Melo Barros.
10. Assinale a alternativa incorreta:
a) O princpio da municipalizao um dos princpios orientadores do direito da criana
e do adolescente, o que no elide a atuao solidria do municpio de estados e da
Unio na tutela dos direitos infantojuvenis.
b) De acordo com o STJ, a adoo de pessoa maior e capaz pelo padrasto independe do
adotando e existente manifestao livre de vontade de quem pretenda adotar e de quem
possa ser adotado.
c) De acordo com o entendimento do STJ, a observncia do cadastro de adotantes, ou seja,
d) Em se tratando de infante fruto de inseminao artificial heterloga, por doador
desconhecido, realizada mediante planejamento de casal homossexual, o STJ tem entendido
no ser possvel a adoo unilateral da criana pela companheira da me biolgica da
adotanda.
e) As entidades que mantenham programa de acolhimento institucional podero, em
da autoridade competente, fazendo comunicao do fato em at 24 (vinte e quatro) horas
ao Juiz da Infncia e da Juventude, sob pena de responsabilidade.
COMENTRIO
A) O princpio da municipalizao um dos princpios orientadores do direito da criana e do
adolescente, o que no elide a atuao solidria do municpio de estados e da Unio na
tutela dos direitos infantojuvenis.
CERTO. O ECA prev, dentre as diretrizes da poltica de atendimento s crianas e adolescentes, a
municipalizao do atendimento. Essa a previso do art. 88, verbis:
Art. 88. So diretrizes da poltica de atendimento:
I - municipalizao do atendimento; ()
pg. 59
CARNAVAL
DO CEI
Contudo, tal fato no afasta a responsabilidade dos demais entes Federados, eis que a plena efetivao
dos direitos assegurados s crianas e a adolescentes de responsabilidade solidria entre os Municpios,
Estados e Unio Federal (art. 86, do ECA).
B) De acordo com o STJ, a adoo de pessoa maior e capaz pelo padrasto independe do
adotando e existente manifestao livre de vontade de quem pretenda adotar e de quem possa
ser adotado.
CERTO. O STJ decidiu, recentemente, nesse sentido, seno vejamos:
RECURSO ESPECIAL. DIREITO CIVIL. FAMLIA. ADOO. VIOLAO DO ART. 45 DO
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. NO OCORRNCIA. PATERNIDADE
SOCIOAFETIVA DEMONSTRADA COM O ADOTANTE. MELHOR INTERESSE DO ADOTANDO.
DESNECESSIDADE DO CONSENTIMENTO DO PAI BIOLGICO. 1. Cinge-se a controvrsia a
definir a possibilidade de ser afastado o requisito do consentimento do pai biolgico em caso
de adoo de filho maior por adotante com quem j firmada a paternidade socioafetiva. 2.
O ECA deve ser interpretado sob o prisma do melhor interesse do adotando, destinatrio
e maior interessado da proteo legal. 3. A realidade dos autos, insindicvel nesta instncia
especial, explicita que o pai biolgico est afastado do filho por mais de 12 (doze) anos, o
que permitiu o estreitamento de laos com o pai socioafetivo, que o criou desde tenra idade.
4. O direito discutido envolve a defesa de interesse individual e disponvel de pessoa maior e
plenamente capaz, que no depende do consentimento dos pais ou do representante legal
para exercer sua autonomia de vontade. 5. O ordenamento jurdico ptrio autoriza a adoo
de maiores pela via judicial quando constituir efetivo benefcio para o adotando (art. 1.625
do Cdigo Civil). 6. Estabelecida uma relao jurdica paterno-filial (vnculo afetivo), a
adoo de pessoa maior no pode ser refutada sem justa causa pelo pai biolgico, em
especial quando existente manifestao livre de vontade de quem pretende adotar e
de quem pode ser adotado. 7. Recurso especial no provido. (REsp 1444747/DF, Rel. Ministro
RICARDO VILLAS BAS CUEVA, TERCEIRA TURMA, julgado em 17/03/2015, DJe 23/03/2015).
Portanto, de acordo com o STJ, o simples fato de o pai biolgico no concordar com a adoo de seu
filho maior de 18 anos (art. 45, do ECA), no motivo suficiente para impedir que ela acontea, eis que
estabelecida uma relao jurdica paterno-filial (vnculo afetivo), a adoo de pessoa maior no pode ser
refutada sem justa causa pelo pai biolgico, em especial quando existente manifestao livre de vontade
de quem pretende adotar e de quem pode ser adotado (REsp 1444747/DF, Rel. Ministro RICARDO VILLAS
BAS CUEVA, TERCEIRA TURMA, julgado em 17/03/2015, DJe 23/03/2015).
C) De acordo com o entendimento do STJ, a observncia do cadastro de adotantes, ou seja,
pg. 60
CARNAVAL
DO CEI
CERTO. De acordo com o STJ, no absoluta a observncia da ordem de preferncia das pessoas
cronologicamente cadastradas para adotar determinada criana. Nesse diapaso, a regra legal deve ser
excepcionada em prol do princpio do melhor interesse da criana, base de todo o sistema de proteo
ao menor, evidente, por exemplo, diante da existncia de vnculo afetivo entre a criana e o pretendente
adoo. Nesse sentido:
DIREITO CIVIL. ADOO. CADASTRO DE ADOTANTES. ORDEM DE PREFERNCIA.
OBSERVNCIA. EXCEO. MELHOR INTERESSE DO MENOR. A observncia, em processo
de adoo, da ordem de preferncia do cadastro de adotantes dever ser excepcionada
em prol do casal que, embora habilitado em data posterior de outros adotantes,
tenha exercido a guarda da criana pela maior parte da sua existncia, ainda que a
referida guarda tenha sido interrompida e posteriormente retomada pelo mesmo
casal. O cadastro de adotantes preconizado pelo ECA visa observncia do interesse do
menor, concedendo vantagens ao procedimento legal da adoo, uma comisso tcnica
multidisciplinar avalia previamente os pretensos adotantes, o que minimiza consideravelmente
a possibilidade de eventual trfico de crianas ou mesmo a adoo por intermdio de
influncias escusas, bem como propicia a igualdade de condies queles que pretendem
adotar. Entretanto, sabe-se que no absoluta a observncia da ordem de preferncia das
pessoas cronologicamente cadastradas para adotar determinada criana. A regra legal deve
ser excepcionada em prol do princpio do melhor interesse da criana, base de todo o sistema
de proteo ao menor, evidente, por exemplo, diante da existncia de vnculo afetivo entre
a criana e o pretendente adoo. Alm disso, recorde-se que o art. 197-E, 1, do ECA
afirma expressamente que a ordem cronolgica das habilitaes somente poder deixar de
ser observada pela autoridade judiciria nas hipteses previstas no 13 do art. 50 daquela
lei, quando comprovado ser essa a melhor soluo no interesse do adotando. Precedentes
citados: REsp 1.172.067-MG, DJe 14/4/2010, e REsp 837.324-RS, DJ 31/10/2007. (REsp 1.347.228SC, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em 6/11/2012).
D) Em se tratando de infante fruto de inseminao artificial heterloga, por doador desconhecido,
realizada mediante planejamento de casal homossexual, o STJ tem entendido no ser possvel a
adoo unilateral da criana pela companheira da me biolgica da adotanda.
ERRADO. H deciso do STJ exatamente em sentido contrrio, seno vejamos:
DIREITO CIVIL. ADOO. CONCESSO DE ADOO UNILATERAL DE MENOR FRUTO
DE INSEMINAO ARTIFICIAL HETERLOGA COMPANHEIRA DA ME BIOLGICA DA
ADOTANDA. A adoo unilateral prevista no art. 41, 1, do ECA pode ser concedida
companheira da me biolgica da adotanda, para que ambas as companheiras passem a
ostentar a condio de mes, na hiptese em que a menor tenha sido fruto de inseminao
artificial heterloga, com doador desconhecido, previamente planejada pelo casal no mbito
de unio estvel homoafetiva, presente, ademais, a anuncia da me biolgica, desde que
pg. 61
CARNAVAL
DO CEI
inexista prejuzo para a adotanda. O STF decidiu ser plena a equiparao das unies estveis
homoafetivas s unies estveis heteroafetivas, o que trouxe, como consequncia, a extenso
automtica das prerrogativas j outorgadas aos companheiros da unio estvel tradicional
queles que vivenciem uma unio estvel homoafetiva. Assim, se a adoo unilateral de menor
possvel ao extrato heterossexual da populao, tambm o frao homossexual da
sociedade. Deve-se advertir, contudo, que o pedido de adoo se submete norma-princpio
fixada no art. 43 do ECA, segundo a qual a adoo ser deferida quando apresentar reais
vantagens para o adotando. Nesse contexto, estudos feitos no mbito da Psicologia afirmam
que pesquisas tm demonstrado que os filhos de pais ou mes homossexuais no apresentam
comprometimento e problemas em seu desenvolvimento psicossocial quando comparados
com filhos de pais e mes heterossexuais. Dessa forma, a referida adoo somente se mostra
possvel no caso de inexistir prejuzo para a adotanda. Alm do mais, a possibilidade jurdica e
a convenincia do deferimento do pedido de adoo unilateral devem considerar a evidente
necessidade de aumentar, e no de restringir, a base daqueles que desejem adotar, em virtude
da existncia de milhares de crianas que, longe de quererem discutir a orientao sexual de
seus pais, anseiam apenas por um lar. (REsp 1.281.093-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado
em 18/12/2012).
E) As entidades que mantenham programa de acolhimento institucional podero, em carter
excepcional e de urgncia, acolher crianas e adolescentes sem prvia determinao da autoridade
competente, fazendo comunicao do fato em at 24 (vinte e quatro) horas ao Juiz da Infncia e
da Juventude, sob pena de responsabilidade.
CERTO. Essa a redao do art. 93, do ECA, verbis:
Art. 93 - As entidades que mantenham programa de acolhimento institucional podero, em
da autoridade competente, fazendo comunicao do fato em at 24 (vinte e quatro) horas ao
Juiz da Infncia e da Juventude, sob pena de responsabilidade.
Trata-se de hiptese de acolhimento excepcional de criana e adolescente em caso de urgncia. Contudo,
dever a entidade comunicar ao juzo, em 24 horas , que verificar a possibilidade de reintegrao familiar
ou a insero em programa de acolhimento familiar, institucional ou em famlia substituta.
11. Sobre a Justia da Infncia e Juventude, assinale a alternativa correta:
a) Inexistindo conselhos municipais dos direitos da criana e do adolescente no Municpio,
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DO CEI
programas.
b) Tem competncia para disciplinar, por meio de portaria, a entrada e permanncia de
crianas e adolescentes em casas de jogos que realizem apostas e em estabelecimentos que
explorem comercialmente bilhar, sinuca ou congnere.
c) Tem competncia exclusiva para conhecer das aes de adoo de criana e adolescentes
bem como das aes de destituio do poder familiar.
d) Com o advento do ECA, o juiz da Infncia e Juventude deixou de exercer atividades
fiscalizatrias diretas, passando a apreciar e julgar aes decorrentes de irregularidades
em entidades de atendimentos constadas pelo Conselho Tutelar, Ministrio Pblico e
Defensoria Pblica nas inspees ordinrias realizadas pelos rgos.
e) Tem o juiz a competncia, concorrentemente com o Conselho Tutelar, de determinar o
afastamento da criana ou adolescente do convvio familiar, cabendo a ambos os rgos,
sempre que optarem pelo acolhimento institucional, expedir a respectiva guia.
COMENTRIO
A) Inexistindo conselhos municipais dos direitos da criana e do adolescente no Municpio,
programas.
CERTO. o que dispe o art. 261, do ECA:
Art. 261. A falta dos conselhos municipais dos direitos da criana e do adolescente, os registros,
inscries e alteraes a que se referem os arts. 90, pargrafo nico, e 91 desta Lei sero
efetuados perante a autoridade judiciria da comarca a que pertencer a entidade.
B) Tem competncia para disciplinar, por meio de portaria, a entrada e permanncia de crianas
e adolescentes em casas de jogos que realizem apostas e em estabelecimentos que explorem
comercialmente bilhar, sinuca ou congnere.
ERRADA. Dispe o art. 80, do ECA, verbis:
Art. 80. Os responsveis por estabelecimentos que explorem comercialmente bilhar, sinuca
ou congnere ou por casas de jogos, assim entendidas as que realizem apostas, ainda que
eventualmente, cuidaro para que no seja permitida a entrada e a permanncia de crianas
e adolescentes no local, afixando aviso para orientao do pblico.
C) Tem competncia exclusiva para conhecer das aes de adoo de criana e adolescentes bem
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DO CEI
como das aes de destituio do poder familiar.

ERRADA. Dispe o art. 148, do ECA:
Art. 148. A Justia da Infncia e da Juventude competente para: () Pargrafo nico. Quando
se tratar de criana ou adolescente nas hipteses do art. 98, tambm competente a Justia
da Infncia e da Juventude para o fim de: b) conhecer de aes de destituio do poder
familiar, perda ou modificao da tutela ou guarda;
D) Com o advento do ECA, o juiz da Infncia e Juventude deixou de exercer atividades fiscalizatrias
diretas, passando a apreciar e julgar aes decorrentes de irregularidades em entidades de
atendimentos constadas pelo Conselho Tutelar, Ministrio Pblico e Defensoria Pblica nas
inspees ordinrias realizadas pelos rgos.
ERRADO. Ao contrrio do que dispe a assertiva, algumas atividades fiscalizatrias ainda so exercidas
de forma direta pelo magistrado sem que seja necessria provocao por parte do MP ou da Defensoria
Pblica. A ttulo de exemplo pode-se citar as atribuies contidas no art. 149, do ECA, as quais so
disciplinas pelo Magistrado atravs de Portaria ou autorizadas mediante Alvar.
E) Tem o juiz a competncia, concorrentemente com o Conselho Tutelar, de determinar o
afastamento da criana ou adolescente do convvio familiar, cabendo a ambos os rgos, sempre
que optarem pelo acolhimento institucional, expedir a respectiva guia.
ERRADO. O afastamento de criana e adolescente do convvio familiar de competncia exclusiva da
autoridade judiciria. Essa a disposio do art. 101, 2, do ECA, verbis:
Art. 101, 2 - Sem prejuzo da tomada de medidas emergenciais para proteo de vtimas de
violncia ou abuso sexual e das providncias a que alude o art. 130 desta Lei, o afastamento
da criana ou adolescente do convvio familiar de competncia exclusiva da autoridade
judiciria e importar na deflagrao, a pedido do Ministrio Pblico ou de quem tenha
legtimo interesse, de procedimento judicial contencioso, no qual se garanta aos pais ou ao
responsvel legal o exerccio do contraditrio e da ampla defesa.
PROFESSOR: MARCELO SANTOS CORREA
DIREITO PENAL
12. Acerca dos crimes contra o patrimnio, assinale a opo incorreta:
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DO CEI
a) Conforme orientao do STJ, no configura bis in idem o denunciado responder pelos

delitos do art. 157, pargrafo 2, I e II em concurso com o art. 288, pargrafo nico, ambos
do CP.
b) O Supremo Tribunal Federal e o Superior Tribunal de Justia consolidaram a adoo da
teoria da apprehensio para a consumao do crime de furto.
c) O aumento na terceira fase de aplicao da pena no crime de roubo circunstanciado exige
fundamentao concreta, no sendo suficiente para a sua exasperao a mera indicao do
nmero de majorantes.
d) Para o STJ, quando o estabelecimento comercial munido de sistema de vigilncia, o
crime de furto configura-se impossvel.
e) possvel o reconhecimento do privilgio previsto no 2 do art. 155 do CP nos casos
de crime de furto qualificado, se estiverem presentes a primariedade do agente, o pequeno
valor da coisa e a qualificadora for de ordem objetiva.
COMENTRIO
LETRA A: CORRETO. Conforme jurisprudncia sedimentada do STJ, possvel o ru/denunciado
responder pelos delitos de roubo majorado em razo do emprego de arma e em concurso de
duas ou mais pessoas (art. 157, p. 2, I e II), em concurso com o crime de associao criminosa
qualificada (antiga quadrilha armada), sem configurar bis in idem. Isso porque os dois tipos
tutelam bens jurdicos distintos e os delitos so autnomos. Enquanto o roubo tutela o patrimnio,
a associao criminosa tutela a paz pblica.
Ressalta-se que, apesar dos entendimentos terem sido adotados poca em que estava em vigor
a antiga redao do art. 288 (delito de quadrilha), o raciocnio continua plenamente vlido para
a sua nova redao (associao criminosa). Veja o julgado do STJ:
HABEAS CORPUS. PENAL. ROUBO CIRCUNSTANCIADO (ART. 157, 2., INCISOS I E II, DO
CDIGO PENAL) E QUADRILHA ARMADA (ART. 288, PARGRAFO NICO, DO CDIGO
PENAL). ALEGAO DE BIS IN IDEM. IMPROCEDNCIA. AUTONOMIA E INDEPENDNCIA
ENTRE OS CRIMES. ORDEM DE HABEAS CORPUS DENEGADA. 1. perfeitamente possvel
a coexistncia entre o crime de formao de quadrilha ou bando armado e o de roubo
circunstanciado pelo uso de arma e concurso de agentes, porquanto os bens jurdicos
tutelados so distintos e os crimes, autnomos. Precedentes desta Corte e do Supremo
Tribunal Federal. 2. Ordem de habeas corpus denegada. (HC 250219, 5T, STJ, 16.10.2012).
LETRA B: CORRETO. Tanto o SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL quanto o SUPERIOR TRIBUNAL DE
JUSTIA consolidaram a adoo da teoria da apreehensio (ou amotio) para a consumao do
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crime de furto. Conforme essa teoria, considera-se consumado o delito de furto quando, cessada
a clandestinidade, o agente detenha a posse de fato sobre o bem, ainda que seja possvel vtima
retom-lo, por ato seu ou de terceiro, em virtude de perseguio imediata.
Assim, DESNECESSRIA a posse mansa e pacfica da res furtiva.
Confira o acrdo abaixo do STJ:
RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DA CONTROVRSIA. RITO PREVISTO NO ART. 543C DO CPC. DIREITO PENAL. FURTO. MOMENTO DA CONSUMAO. LEADING CASE.
RECURSO EXTRAORDINRIO N. 102.490/SP. ADOO DA TEORIA DA APPREHENSIO (OU
AMOTIO). PRESCINDIBILIDADE DA POSSE MANSA E PACFICA. PRECEDENTES DO STJ E DO
STF. RECURSO ESPECIAL PROVIDO.
1. Recurso especial processado sob o rito do art. 543-C, 2, do CPC e da Resoluo n. 8/2008
do STJ.
2. O Plenrio do Supremo Tribunal Federal, superando a controvrsia em torno do tema,
consolidou a adoo da teoria da apprehensio (ou amotio), segundo a qual se considera
consumado o delito de furto quando, cessada a clandestinidade, o agente detenha a
posse de fato sobre o bem, ainda que seja possvel vitima retom-lo, por ato seu ou de
terceiro, em virtude de perseguio imediata. Desde ento, o tema encontra-se pacificado na
jurisprudncia dos Tribunais Superiores.
3. Delimitada a tese jurdica para os fins do art. 543-C do CPC, nos seguintes termos: Consumase o crime de furto com a posse de fato da res furtiva, ainda que por breve espao de
tempo e seguida de perseguio ao agente, sendo prescindvel a posse mansa e pacfica ou
desvigiada.
4. Recurso especial provido para restabelecer a sentena que condenou o recorrido pela
prtica do delito de furto consumado. (REsp 1524450, Terceira Seo, 14/10/2015).
LETRA C: CORRETO. Era prtica muito comum os magistrados fixarem a causa de aumento de pena
no mximo, nas hipteses de roubo circunstanciado (art. 157, pargrafo 2), pelo simples nmero
de majorantes. Por exemplo, sabemos que so cinco majorantes previstas, e que o quantum de
aumento varia de 1/3 at a metade. Se o ru tivesse cometido o crime com emprego de arma
de fogo, em concurso com duas pessoas e contra vtima que estivesse em servio de transporte
de valores (incisos I, II, e III), ou seja, com trs das cinco majorantes presentes no caso concreto,
os magistrados fixavam o aumento mais perto do mximo, em razo do nmero de majorantes
presentes.
Por outro lado, se o ru cometesse o roubo com emprego de arma, ou seja, com a presena de
apenas uma majorante (inciso I), os magistrados fixavam, em regra, o quantum de pena com a
menor frao de aumento (1/3).
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CARNAVAL
DO CEI
O STJ encampou essa interpretao? No! Para o tribunal superior, o aumento na terceira fase de
fixao da pena do roubo majorado exige FUNDAMENTAO CONCRETA, no sendo suficiente
a indicao do mero nmero de majorantes. Confira o enunciado sumular do STJ:
Smula 443 do STJ: O aumento na terceira fase de aplicao da pena no crime de
roubo circunstanciado exige fundamentao concreta, no sendo suficiente para a sua
exasperao a mera indicao do nmero de majorantes.
LETRA D: ERRADO. O entendimento do STJ exatamente o contrrio. Ou seja, a existncia de
segurana e vigilncia eletrnica no interior de estabelecimento comercial no tornam o crime de
furto impossvel, uma vez que sua eficincia apenas minimiza as perdas dos comerciantes, visto que
no impedem, DE MODO ABSOLUTO, a ocorrncia de subtraes no interior de estabelecimentos
comerciais. Ressalto que o STJ fixou a tese em sede de recurso repetitivo. Atente:
RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA. RITO PREVISTO NO ART. 543-C DO
CPC. DIREITO PENAL. FURTO NO INTERIOR DE ESTABELECIMENTO COMERCIAL. EXISTNCIA
DE SEGURANA E DE VIGILNCIA ELETRNICA. CRIME IMPOSSVEL. INCAPACIDADE
RELATIVA DO MEIO EMPREGADO. TENTATIVA IDNEA. RECURSO PROVIDO.
1. Recurso Especial processado sob o rito previsto no art. 543-C, 2, do CPC, c/c o art. 3
do CPP, e na Resoluo n. 8/2008 do STJ. TESE: A existncia de sistema de segurana ou
de vigilncia eletrnica no torna impossvel, por si s, o crime de furto cometido no
interior de estabelecimento comercial.
2. Embora os sistemas eletrnicos de vigilncia e de segurana tenham por objetivo a
evitao de furtos, sua eficincia apenas minimiza as perdas dos comerciantes, visto que no
impedem, de modo absoluto, a ocorrncia de subtraes no interior de estabelecimentos
comerciais. Assim, no se pode afirmar, em um juzo normativo de perigo potencial, que o
equipamento funcionar normalmente, que haver vigilante a observar todas as cmeras
durante todo o tempo, que as devidas providncias de abordagem do agente sero adotadas
aps a constatao do ilcito, etc.
3. Conquanto se possa crer, sob a perspectiva do que normalmente acontece em situaes
tais, que na maior parte dos casos no lograr o agente consumar a subtrao de produtos
subtrados do interior do estabelecimento comercial provido de mecanismos de vigilncia
e de segurana, sempre haver o risco de que tais providncias, por qualquer motivo, no
frustrem a ao delitiva.
4. Somente se configura a hiptese de delito impossvel quando, na dico do art. 17 do
Cdigo Penal, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto,
impossvel consumar-se o crime.
5. Na espcie, embora remota a possibilidade de consumao do furto iniciado pelas recorridas
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no interior do mercado, o meio empregado por elas no era absolutamente inidneo para
o fim colimado previamente, no sendo absurdo supor que, a despeito do] monitoramento
da ao delitiva, as recorridas, ou uma delas, lograssem, por exemplo, fugir, ou mesmo, na
perseguio, inutilizar ou perder alguns dos bens furtados, hipteses em que se teria por
aperfeioado o crime de furto.
6. Recurso especial representativo de controvrsia provido para: a) reconhecer que relativa a
inidoneidade da tentativa de furto em estabelecimento comercial dotado de segurana e de
vigilncia eletrnica e, por consequncia, afastar a alegada hiptese de crime impossvel; b)
julgar contrariados, pelo acrdo impugnado, os arts. 14, II, e 17, ambos do Cdigo Penal; c)
determinar que o Tribunal de Justia estadual prossiga no julgamento de mrito da apelao.
(REsp 1385621)
Vale lembrar que no pode, porm, ser imputado o resultado morte ao coautor quando h
rompimento do nexo causal entre a conduta dele e a de seu comparsa, como quando o coautor
preso pela Polcia antes da realizao do disparo do tiro fatal pelo comparsa e ainda em local
diverso da prtica do roubo (HC 109151 1T).
LETRA E: CORRETO. Esse o teor da smula 511 do STJ. Observe:
possvel o reconhecimento do privilgio previsto no 2 do art. 155 do CP nos casos
de crime de furto qualificado, se estiverem presentes a primariedade do agente, o
pequeno valor da coisa e a qualificadora for de ordem objetiva.
a) A lei n 12.850/13 foi a primeira lei a tipificar, no ordenamento ptrio, o crime de
promover, constituir, financiar ou integrar organizao criminosa.
b) A lei n 12.850/13 mais benfica que a Conveno de Palermo, que exige apenas a
associao de, no mnimo, 03 (trs pessoas) para a caracterizao da organizao criminosa,
diferente da lei brasileira, que exige o mnimo de 04 (quatro).
c) Se houver participao de criana ou adolescente, assim como de funcionrio pblico,
valendo-se a organizao criminosa dessa condio para a prtica de infrao penal, a pena
do crime de organizao criminosa aumentada de 1/6 (um sexto) a 2/3 (dois teros).
d) O Supremo Tribunal Federal tem precedente, antes da edio da lei n 12.850/13, no
sentido de que a Conveno de Palermo no trouxe previso normativa suficiente para o
crime de organizao criminosa.
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e) A Lei n. 12.850/2013, alm de ter modificado o delito de quadrilha ou bando para associao
criminosa, incluiu o art. 288-A no cdigo penal, tipificando o crime de constituio de
milcia privada.
COMENTRIO
LETRA A: CORRETO. A Lei n 12.850/13 foi a primeira lei brasileira a tipificar, como crime, promover,
constituir, financiar ou integrar organizao criminosa, com pena de 03 a 08 anos, alm de multa (art. 2).
O aluno tem que ter cuidado com essa assertiva. Isso porque a Lei n 12.864/12, que trata do processo
e julgamento colegiado em primeiro grau de jurisdio de crimes praticados por organizao criminosa,
apenas definiu organizao criminosa para os fins da supracitada lei. O diploma normativo, em nenhum
momento, criou o crime de promover, constituir, financiar ou integrar organizao criminosa.
Veja o art. 2 da citada lei:
Art. 2 Para os efeitos desta Lei, considera-se organizao criminosa a associao, de 3 (trs)
ou mais pessoas, estruturalmente ordenada e caracterizada pela diviso de tarefas, ainda
que informalmente, com objetivo de obter, direta ou indiretamente, vantagem de qualquer
natureza, mediante a prtica de crimes cuja pena mxima seja igual ou superior a 4 (quatro)
anos ou que sejam de carter transnacional.
Por fim, a Lei n 9.034/95, inteiramente revogada pela Lei n 12.850/13, apenas regulava a utilizao de
meios operacionais para a preveno e represso de aes praticadas por organizaes criminosas, sem
criminalizar qualquer conduta relacionada com as organizaes criminosas.
LETRA B: CORRETO. A Lei n 12.850/13 exige, para a configurao da organizao criminosa, 04
integrantes, no mnimo. Com efeito, esse o teor do art. 1, 1:
1Considera-se organizao criminosa a associao de 4 (quatro) ou mais pessoas
estruturalmente ordenada e caracterizada pela diviso de tarefas, ainda que informalmente,
com objetivo de obter, direta ou indiretamente, vantagem de qualquer natureza, mediante a
prtica de infraes penais cujas penas mximas sejam superiores a 4 (quatro) anos, ou que
sejam de carter transnacional.
J a Conveno de Palermo (decreto 5.015/04), no art. 2, a, entende como grupo criminoso organizado
o grupo estruturado de trs ou mais pessoas, existente h algum tempo e atuando concertadamente
com o propsito de cometer uma ou mais infraes graves ou enunciadas na presente Conveno, com
a inteno de obter, direta ou indiretamente, um benefcio econmico ou outro benefcio material.
Veja que, no momento que a Lei n 12.850/13 exige um nmero mnimo de participantes MAIOR para
a caracterizao da organizao criminosa (quatro), ela se torna mais benfica que a Conveno de
Palermo, que entende caracterizada a organizao criminosa, caso presente os outros requisitos, com
apenas a presena de apenas TRS PESSOAS.
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LETRA C: CORRETO. Conforme o art. 2, 4, da Lei n 12.850/13, a pena do caput (promover, constituir,
financiar ou integrar organizao criminosa) aumentada de 1/6 (um sexto) a 2/3 (dois teros) se:
I - se h participao de criana ou adolescente;
II - se h concurso de funcionrio pblico;
LETRA D: CORRETO. O STF, em julgamento da 1 Turma, entendeu que tratados internacionais no
podem criar crimes e penas, sob pena de violao ao princpio da legalidade (HC 96007). O caso envolvia
os pastores da igreja RENASCER. Confira o informativo 670, que noticiou o julgado:
Em concluso, a 1 Turma deferiu habeas corpus para trancar ao penal instaurada em
desfavor dos pacientes. Tratava-se, no caso, de writ impetrado contra acrdo do STJ que
denegara idntica medida, por considerar que a denncia apresentada contra eles descreveria
a existncia de organizao criminosa que se valeria de estrutura de entidade religiosa e
de empresas vinculadas para arrecadar vultosos valores, ludibriando fiis mediante fraudes,
desviando numerrios oferecidos para finalidades ligadas Igreja, da qual aqueles seriam
dirigentes, em proveito prprio e de terceiros. A impetrao sustentava a atipicidade da
conduta imputada aos pacientes lavagem de dinheiro e ocultao de bens, por meio
de organizao criminosa (Lei 9.613/98, art. 1, VII) ao argumento de que a legislao
brasileira no contemplaria o tipo organizao criminosa v. Informativo 567. Inicialmente,
ressaltou-se que, sob o ngulo da organizao criminosa, a inicial acusatria remeteria ao fato
de o Brasil, mediante o Decreto 5.015/2004, haver ratificado a Conveno das Naes Unidas
contra o Crime Organizado Transnacional Conveno de Palermo [Artigo 2 Para efeitos da
presente Conveno, entende-se por: a) Grupo criminoso organizado - grupo estruturado
de trs ou mais pessoas, existente h algum tempo e atuando concertadamente com o
propsito de cometer uma ou mais infraes graves ou enunciadas na presente Conveno,
com a inteno de obter, direta ou indiretamente, um benefcio econmico ou outro benefcio
material].
Em seguida, aduziu-se que o crime previsto na Lei 9.613/98 dependeria do enquadramento das
condutas especificadas no art. 1 em um dos seus incisos e que, nos autos, a denncia aludiria
a delito cometido por organizao criminosa (VII). Mencionou-se que o parquet, a partir da
perspectiva de haver a definio desse crime mediante o acatamento citada Conveno
das Naes Unidas, afirmara estar compreendida a espcie na autorizao normativa. Tendo
isso em conta, entendeu-se que a assertiva mostrar-se-ia discrepante da premissa de no
existir crime sem lei anterior que o definisse, nem pena sem prvia cominao legal (CF, art.
5, XXXIX). Asseverou-se que, ademais, a melhor doutrina defenderia que a ordem jurdica
brasileira ainda no contemplaria previso normativa suficiente a concluir-se pela existncia
do crime de organizao criminosa. Realou-se que, no rol taxativo do art. 1 da Lei 9.613/98,
no constaria sequer meno ao delito de quadrilha, muito menos ao de estelionato
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tambm narrados na exordial. Assim, arrematou-se que se estaria potencializando a referida

Conveno para se pretender a persecuo penal no tocante lavagem ou ocultao de bens
sem se ter o delito antecedente passvel de vir a ser empolgado para tanto, o qual necessitaria
da edio de lei em sentido formal e material. Estendeu-se, por fim, a ordem aos corrus. HC
96007/SP, rel. Min. Marco Aurlio, 12.6.2012.
LETRA E: ERRADO. A primeira parte do enunciado est correta. Ou seja, a modificao do delito de
quadrilha ou bando para associao criminosa foi realizada pela Lei n. 12.850/13. Contudo, o crime
de constituio de milcia privada, previsto no art. 288-A do CP, foi feita pela Lei n. 12.720/12. Veja o
dispositivo, in verbis:
Art. 288-A. Constituir, organizar, integrar, manter ou custear organizao paramilitar, milcia
particular, grupo ou esquadro com a finalidade de praticar qualquer dos crimes previstos
neste Cdigo: (Includo dada pela Lei n 12.720, de 2012)
Pena - recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos. (Includo dada pela Lei n 12.720, de 2012)
PROFESSOR: DOUGLAS DELLAZARI
EXECUO PENAL
Indicao bibliogrfica:
AVENA, Norberto Cludio Pncaro. Execuo Penal: esquematizado. 2 ed. rev. e atual. So Paulo:
Mtodo, 2015.
MARCO, Renato Flvio. Curso de execuo penal. 13 ed. So Paulo: Saraiva, 2015.
a) Para a concesso do benefcio do livramento condicional, necessrio, alm do
cumprimento dos requisitos estampados no art. 83 do Cdigo Penal, que o sentenciado
tenha cumprido uma parte de sua pena no regime semiaberto ou aberto, consoante
entendimento dos Tribunais Superiores.
b) Embora o condenado no esteja sujeito s normas trabalhistas da CLT, a Justia do
Trabalho competente para julgar eventual pedido de indenizao decorrente de acidente
de trabalho ocorrido no interior do estabelecimento penal.
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c) O ofendido no pode participar do processo de execuo penal como assistente, salvo

se habilitado desde o recebimento da denncia no processo de conhecimento.
d) Segundo o STJ, o condenado pode ser contratado por empresa de propriedade de sua
famlia para fins de concesso do benefcio do trabalho externo, ainda que exista maior
risco de ineficcia da realizao do trabalho externo em razo da fragilidade na fiscalizao.
e) O benefcio da sada temporria no mbito da execuo penal ato jurisdicional
suscetvel de delegao autoridade administrativa do estabelecimento prisional.
COMENTRIO
A) Para a concesso do benefcio do livramento condicional, necessrio, alm do cumprimento
dos requisitos estampados no art. 83 do Cdigo Penal, que o sentenciado tenha cumprido uma
parte de sua pena no regime semiaberto ou aberto, consoante entendimento dos Tribunais
Superiores.
ERRADO. A concesso do livramento condicional independe do regime prisional de cumprimento de
pena. No h na legislao penal qualquer determinao no sentido de que o cumprimento de pena no
regime semiaberto ou aberto seja condio indispensvel para a concesso do benefcio em comento.
Em decorrncia dessa premissa, pode ser concedido o livramento ainda que o apenado se encontre no
regime fechado.
Nesse sentido, vejamos:
HABEAS CORPUS. EXECUO PENAL. 1. LIVRAMENTO CONDICIONAL. CUMPRIMENTO
PRVIO DE PENA NO REGIME INTERMEDIRIO. DESNECESSIDADE.[...]
1. Inexiste na legislao penal qualquer dispositivo que exija o cumprimento de pena no
regime intermedirio antes de se conceder ao apenado o livramento condicional, razo pela
qual no poderia o Magistrado negar o benefcio com base nesse fundamento. [...] (STJ. HC
182.496/SP, DJ 17.05.2012).
B) Embora o condenado no esteja sujeito s normas trabalhistas da CLT, a Justia do Trabalho
competente para julgar eventual pedido de indenizao decorrente de acidente de trabalho
ocorrido no interior do estabelecimento penal.
ERRADO. Ao condenado, via de regra, resta inaplicvel a Consolidao das Leis do Trabalho (Art. 28,
2 da LEP: O trabalho do preso no est sujeito ao regime da Consolidao das Leis do Trabalho).
Ademais, se sobrevier ao segregado acidente de trabalho ou enfermidade profissional, ter ele direito
indenizao em condies anlogas s que teria o trabalhador livre. Todavia, a indenizao pleiteada no
diz respeito matria acidentria propriamente dita, de competncia da Justia do Trabalho, mas sim de
atribuio da Justia Comum. Nesse sentido, vejamos o que restou decidido pelo STJ no seguinte conflito
pg. 72
CARNAVAL
DO CEI
de competncia:
PROCESSUAL CIVIL. CONFLITO DE COMPETNCIA. AO INDENIZATRIA POR DANOS
MORAIS E MATERIAIS BASEADA NA RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO. INEXISTNCIA
DE RELAO DE TRABALHO. EMENDA CONSTITUCIONAL 45/2004. COMPETNCIA DA
JUSTIA DO ESTADUAL.
1. Ao Ordinria de Indenizao por Danos Morais e Materiais decorrentes de acidente
sofrido pelo autor, enquanto estava na condio de preso, durante a realizao de servios
gerais, no Batalho da Policia Militar do Estado do Paran.
2. In casu, no se trata de relao de emprego, uma vez que o trabalho do condenado no
est sujeito ao regime da CLT, mas s regras da Lei 7.210/84, como descreve em seu art. 28,
2: O trabalho do condenado, como dever social e condio de dignidade humana, ter
finalidade educativa e produtiva. (...) no est sujeito ao regime da Consolidao das Leis do
Trabalho.
3. A pretenso deduzida pelo autor no se trata de matria acidentria em si mesma, mas
denota pedido de indenizao baseada na responsabilidade objetiva do Estado, matria afeta
competncia da Justia Comum, in casu, Estadual. Precedentes: CC 57.390, DJ 30.04.2007;
CC 31.183/SP, DJ de 11.03.2002.
4. Conflito conhecido e declarada a competncia do JUZO DE DIREITO DE SANTO ANTNIO
DO SUDOESTE - PR.
(STJ. Conflito de Competncia 66.974/PR, DJ 13.08.2007).
C) O ofendido no pode participar do processo de execuo penal como assistente, salvo se
habilitado desde o recebimento da denncia no processo de conhecimento.
ERRADO. O entendimento pacfico sobre o tema, no sendo, portanto, possvel a habilitao do
ofendido como assistente de acusao no processo de execuo. A execuo da pena monoplio
estatal, independentemente da natureza da ao penal que originou a sentena condenatria (pblica
condicionada, pblica incondicionada ou privada). Em sntese, transitada em julgado a sentena penal
condenatria ou a sentena absolutria imprpria e encetada a execuo penal, cessa imediatamente
a possibilidade de atuao para o ofendido. O prprio art. 269 do Cdigo de Processo Penal corrobora
essa perspectiva:
Art. 269. O assistente ser admitido enquanto no passar em julgado a sentena e receber
a causa no estado em que se achar.
O erro da assertiva est na expresso salvo se habilitado desde o recebimento da denncia no processo
de conhecimento. O fato de ter sido habilitado desde o recebimento da denncia irrelevante, no
havendo previso legal nesse sentido.
pg. 73
CARNAVAL
DO CEI
D) Segundo o STJ, o condenado pode ser contratado por empresa de propriedade de sua famlia
para fins de concesso do benefcio do trabalho externo, ainda que exista maior risco de ineficcia
da realizao do trabalho externo em razo da fragilidade na fiscalizao.
CERTO. O Informativo de Jurisprudncia n. 569 do Superior Tribunal de Justia esclarece a questo:
DIREITO PENAL. CONCESSO DE TRABALHO EXTERNO EM EMPRESA DA FAMLIA.
O fato de o irmo do apenado ser um dos scios da empresa empregadora no constitui
bice concesso do benefcio do trabalho externo, ainda que se argumente sobre o risco
de ineficcia da realizao do trabalho externo devido fragilidade na fiscalizao. Com
efeito, a execuo criminal visa ao retorno do condenado ao convvio em sociedade, com o
escopo de reeduc-lo e ressocializ-lo, sendo que o trabalho essencial para esse processo.
Nesse contexto, importante considerar que os riscos de ineficcia da realizao de trabalho
externo em empresa familiar, sob o argumento de fragilidade na fiscalizao, no podem
ser bice concesso do referido benefcio. Em primeiro lugar, porque muito difcil para o
apenado conseguir emprego. Impedir que o preso seja contratado por parente medida que
reduz ainda mais a possibilidade de vir a conseguir uma ocupao lcita e, em consequncia,
sua perspectiva de reinsero na sociedade. Em segundo lugar, porque o Estado deve envidar
todos os esforos possveis no sentido de ressocializar os transgressores do Direito Penal, a
fim de evitar novas agresses aos bens jurdicos da coletividade. Ademais, o Estado possui a
atribuio de fiscalizar o efetivo cumprimento do trabalho extramuros, estando autorizado a
revogar a benesse nas hipteses elencadas no pargrafo nico do art. 37 da LEP. Alm disso,
no h qualquer vedao na LEP quanto concesso de trabalho externo em empresa da
famlia do sentenciado. (HC 310.515-RS, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 17/9/2015, DJe
25/9/2015).
E) O benefcio da sada temporria no mbito da execuo penal ato jurisdicional suscetvel de
delegao autoridade administrativa do estabelecimento prisional, desde que haja concordncia
expressa do membro do Ministrio Pblico.
ERRADO. A assertiva est em total desacordo ao preceituado pela Smula 520 do Superior Tribunal
de Justia (DJe 06/04/2015) que apresenta o seguinte verbete: O benefcio de sada temporria no
mbito da execuo penal ato jurisdicional insuscetvel de delegao autoridade administrativa do
estabelecimento prisional. A referida smula baseou-se, entre outros precedentes, no REsp 1.176.264.
Na oportunidade, o colegiado entendeu que a autorizao das sadas temporrias ato jurisdicional da
competncia do juzo das execues penais, sujeito fiscalizao do Ministrio Pblico, no cabendo
delegao ao administrador do estabelecimento penal e deve ser necessariamente motivado com a
demonstrao da convenincia de cada medida.
pg. 74
CARNAVAL
DO CEI

a) Para o reconhecimento da prtica de falta disciplinar no mbito da execuo penal,
prisional, assegurado o direito de defesa, a ser realizado por advogado constitudo ou
defensor pblico nomeado.
b) Com as recentes alteraes promovidas pela Lei n. 13.163/2015, o ensino mdio, regular
ou supletivo, com formao geral ou educao profissional de nvel mdio, dever ser
implantado nos presdios, em obedincia ao preceito constitucional de sua universalizao.
Todavia, sua constitucionalidade j est sendo discutida no STF, mediante ao direta, em
razo de suposto vcio de iniciativa do projeto que a originou.
c) Constitui falta disciplinar na execuo penal a recusa injustificada do condenado ao
exerccio de trabalho interno, cabendo legislao local definir a natureza dessa falta.
d) Quanto a sua natureza, o Regime Disciplinar Diferenciado (RDD) pode ser ora uma
sano disciplinar ora uma medida cautelar.
e) Incumbe ao Conselho Penitencirio, entre outras funes, emitir parecer sobre comutao
de pena e sobre pedido de indulto com base no estado de sade do preso.
COMENTRIO
A) Para o reconhecimento da prtica de falta disciplinar no mbito da execuo penal,
prisional, assegurado o direito de defesa, a ser realizado por advogado constitudo ou defensor
pblico nomeado.
ERRADO. Assertiva que demanda o conhecimento da Smula 533 do Superior Tribunal de Justia. A
questo reputa-se relativamente fcil, mas tenta ludibriar o candidato com a substituio do termo
imprescindvel por prescindvel. Fique sempre atento a esses sutis detalhes que podem conduzi-lo a
erro. Logo, a smula diz exatamente o oposto, seno vejamos:
Para o reconhecimento da prtica de falta disciplinar no mbito da execuo penal,
IMPRESCINDVEL a instaurao de procedimento administrativo pelo diretor do estabelecimento
prisional, assegurado o direito de defesa, a ser realizado por advogado constitudo ou defensor
pblico nomeado. (Terceira Seo, aprovada em 10/6/2015, DJe 15/6/2015 - Informativo 564).
B) Com as recentes alteraes promovidas pela Lei n. 13.163/2015, o ensino mdio, regular ou
supletivo, com formao geral ou educao profissional de nvel mdio, dever ser implantado
nos presdios, em obedincia ao preceito constitucional de sua universalizao. Todavia, sua
pg. 75
CARNAVAL
DO CEI
constitucionalidade j est sendo discutida no STF, mediante ao direta, em razo de suposto

vcio de iniciativa do projeto que a originou.
ERRADO. De fato, com as recentes alteraes promovidas pela Lei n. 13.163/2015, o ensino mdio, regular
ou supletivo, com formao geral ou educao profissional de nvel mdio, dever ser implantado nos
presdios, em obedincia ao preceito constitucional de sua universalizao. At ento, apenas o ensino
de primeiro grau era obrigatrio legalmente, nos termos do artigo 18 da Lei 7.210/84. Ocorre que inexiste
discusso, perante o STF, acerca da constitucionalidade da referida lei. Vale destacar as inseres feitas
pela nova lei:
Art. 18-A. O ensino mdio, regular ou supletivo, com formao geral ou educao profissional
de nvel mdio, ser implantado nos presdios, em obedincia ao preceito constitucional de
sua universalizao.
1 O ensino ministrado aos presos e presas integrar-se- ao sistema estadual e municipal de
ensino e ser mantido, administrativa e financeiramente, com o apoio da Unio, no s com
os recursos destinados educao, mas pelo sistema estadual de justia ou administrao
penitenciria.
2 Os sistemas de ensino oferecero aos presos e s presas cursos supletivos de educao
de jovens e adultos.
3 A Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Federal incluiro em seus programas
de educao distncia e de utilizao de novas tecnologias de ensino, o atendimento aos
presos e s presas.
Art. 21-A. O censo penitencirio dever apurar:
I - o nvel de escolaridade dos presos e das presas;
II - a existncia de cursos nos nveis fundamental e mdio e o nmero de presos e presas
atendidos;
III - a implementao de cursos profissionais em nvel de iniciao ou aperfeioamento tcnico
e o nmero de presos e presas atendidos;
IV - a existncia de bibliotecas e as condies de seu acervo;
V - outros dados relevantes para o aprimoramento educacional de presos e presas.
C) Constitui falta disciplinar na execuo penal a recusa injustificada do condenado ao exerccio
de trabalho interno, cabendo legislao local definir a natureza dessa falta.
ERRADO. Assertiva completamente equivocada. Segundo a Lei de Execuo Penal, as faltas disciplinares
classificam-se em leves, mdias e graves, ficando a cargo da legislao local especificar as leves e mdias,
bem assim as respectivas sanes (art. 49). A recusa injustificada ao exerccio do trabalho interno constitui
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CARNAVAL
DO CEI
falta grave, definida na prpria legislao federal, nos termos do que dispe o art. 50, VI, da LEP. Nesse
sentido, para melhor fixao da matria, transcreve-se trecho do Informativo 567 do STJ:
DIREITO PENAL. RECUSA INJUSTIFICADA DO APENADO AO TRABALHO CONSTITUI FALTA
GRAVE. Constitui falta grave na execuo penal a recusa injustificada do condenado ao
exerccio de trabalho interno. O art. 31 da Lei 7.210/1984 (LEP) determina a obrigatoriedade do
trabalho ao apenado condenado pena privativa de liberdade, na medida de suas aptides
e capacidades, sendo sua execuo, nos termos do art. 39, V, da referida Lei, um dever do
apenado. O art. 50, VI, da LEP, por sua vez, classifica como falta grave a inobservncia do dever
de execuo do trabalho. Ressalte-se, a propsito, que a pena de trabalho forado, vedada
no art. 5, XLVIII, c, da CF, no se confunde com o dever de trabalho imposto ao apenado,
ante o disposto no art. 6, 3, da Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto San Jos
da Costa Rica), segundo o qual os trabalhos ou servios normalmente exigidos de pessoa
reclusa em cumprimento de sentena ou resoluo formal expedida pela autoridade judiciria
competente no constituem trabalhos forados ou obrigatrios vedados pela Conveno.
STJ, Sexta Turma, HC 264.989-SP, Rel. Min. Ericson Maranho, julgado em 4/8/2015, DJe
19/8/2015 (Informativo 567).
D) Quanto a sua natureza, o Regime Disciplinar Diferenciado (RDD) pode ser ora uma sano
disciplinar ora uma medida cautelar.
CERTO. O regime disciplinar diferenciado no considerado uma quarta modalidade de cumprimento
de pena privativa de liberdade, mas sim forma especial de cumprimento da pena no regime fechado.
Sobre o tema abordado na assertiva, eis o seguinte comentrio:
Quanto a sua natureza, apresenta-se o RDD, ora como uma sano disciplinar, ora como uma
medida cautelar: sano disciplinar na hiptese regrada pelo art. 52, caput, da LEP, que prev
sua imposio para o condenado que cometer fato definido como crime doloso que ocasione
subverso da ordem e da disciplina da casa prisional; e medida cautelar no caso do art. 52,
1 e 2, ao estabelecer a insero no RDD dos condenados que apresentem alto risco para
a ordem e segurana do estabelecimento penal ou da sociedade, bem como para aquele
em relao ao qual recaiam fundadas suspeitas de envolvimento em organizao criminosa
ou associao criminosa (este ltimo o nomen juris atribudo pela L. 12.850/2013 ao crime do
art. 288 do CP, antes rotulado de quadrilha ou bando. (AVENA, Norberto Cludio Pncaro.
Execuo Penal: esquematizado. 2 ed. rev. e atual. So Paulo: Mtodo, 2015, p. 91).
E) Incumbe ao Conselho Penitencirio, entre outras funes, emitir parecer sobre comutao de
pena e sobre pedido de indulto com base no estado de sade do preso.
ERRADO. Incumbe ao Conselho Penitencirio, entre outras funes, emitir parecer sobre indulto e
comutao de pena, EXCETUADA a hiptese de pedido de indulto com base no estado de sade do
pg. 77
CARNAVAL
DO CEI
preso. o que diz o inciso I do artigo 70 da Lei de Execuo Penal, com a redao dada pela Lei n. 19.972,
de 2003.
LEP. Art. 70. Incumbe ao Conselho Penitencirio:
I - emitir parecer sobre indulto e comutao de pena, excetuada a hiptese de pedido de
indulto com base no estado de sade do preso; (Redao dada pela Lei n 10.792, de 2003)
II - inspecionar os estabelecimentos e servios penais;
III - apresentar, no 1 (primeiro) trimestre de cada ano, ao Conselho Nacional de Poltica
Criminal e Penitenciria, relatrio dos trabalhos efetuados no exerccio anterior;
IV - supervisionar os patronatos, bem como a assistncia aos egressos.
PROFESSOR: MARCELO SANTOS CORREA

a) A competncia para processar e julgar o crime de uso de documento falso firmada em
razo da entidade ou rgo ao qual foi apresentado o documento pblico, no importando
a qualificao do rgo expedidor.
b) A ao penal relativa ao crime de leso corporal resultante de violncia domstica contra
a mulher pblica incondicionada.
c) A suspenso condicional do processo e a transao penal se aplicam na hiptese de
delitos sujeitos ao rito da Lei Maria da Penha.
d) A legitimidade para a execuo fiscal de multa pendente de pagamento imposta em
sentena condenatria exclusiva da Procuradoria da Fazenda Pblica.
e) Compete ao juiz federal do local da apreenso da droga remetida do exterior pela via
postal processar e julgar o crime de trfico internacional.
COMENTRIO
ANTES DE ANALISAR OS ITENS, GOSTARIA DE RESSALTAR A EXTREMA IMPORTNCIA DE SEREM
pg. 78
CARNAVAL
DO CEI
ESTUDADAS TODAS AS SMULAS DO STJ E DO STF, PRINCIPALMENTE AS MAIS RECENTES. EM

PROVAS DO CESPE, ESSE TIPO DE QUESTO COSTUMA SER MUITO COBRADA E, EM REGRA, ELES
ABORDAM APENAS O TEXTO LITERAL DOS ENUNCIADOS SUMULARES.
NESSA QUESTO, ABORDEI EXATAMENTE ISSO.
LETRA A: CORRETO. Esse o teor da recente smula do STJ abaixo transcrita:
SMULA 546 A competncia para processar e julgar o crime de uso de documento falso
firmada em razo da entidade ou rgo ao qual foi apresentado o documento pblico, no
importando a qualificao do rgo expedidor.
LETRA B: CORRETO. Esse o teor da smula 542 do STJ:
SMULA 542 A ao penal relativa ao crime de leso corporal resultante de violncia domstica
contra a mulher pblica incondicionada.
LETRA C: ERRADO. O enunciado sumular 536 diz exatamente o contrrio. Veja:
Smula 536: A suspenso condicional do processo e a transao penal no se aplicam na
hiptese de delitos sujeitos ao rito da Lei Maria da Penha.
LETRA D: CORRETO. Esse o teor da smula 521 do STJ:
Smula 521: A legitimidade para a execuo fiscal de multa pendente de pagamento imposta
em sentena condenatria exclusiva da Procuradoria da Fazenda Pblica.
LETRA E: CORRETO. Esse o teor da smula 528 do STJ:
Smula 528: Compete ao juiz federal do local da apreenso da droga remetida do exterior
pela via postal processar e julgar o crime de trfico internacional.
a) Compete justia estadual o julgamento de crime praticado contra o banco postal.
b) Compete ao juzo do foro onde se encontra localizada a agncia bancria por meio da
qual o suposto estelionatrio recebeu o proveito do crime e no ao juzo do foro em que
est situada a agncia na qual a vtima possui conta bancria processar a persecuo
penal instaurada para apurar crime de estelionato no qual a vtima teria sido induzida a
depositar determinada quantia na conta pessoal do agente do delito.
c) Compete Justia Eleitoral processar e julgar o crime caracterizado pela destruio
de ttulo eleitoral de terceiro, independentemente de qualquer vinculao com pleitos
pg. 79
CARNAVAL
DO CEI
eleitorais.
d) O foro competente para o processo e julgamento dos crimes de estelionato, sob a
modalidade da emisso dolosa de cheque sem proviso de fundos, o do local onde se
deu a recusa do pagamento pelo sacado.
e) Compete ao juzo do local da obteno da vantagem ilcita processar e julgar crime de
estelionato cometido mediante falsificao de cheque.
COMENTRIO
LETRA A: CORRETO. A competncia para julgar crime cometido contra o Banco Postal da Justia
Estadual e no da Justia Federal. Apesar da EBCT (empresa brasileira de correios e telgrafos)
prestar servios relativos ao banco postal, isso no suficiente para atrair a competncia da
justia federal para o julgamento de crimes cometidos contra o banco postal (art. 109, IV, da CF).
No caso, a EBCT contrata uma instituio financeira que ir atuar como representante do Banco
Postal, sendo essa instituio a responsvel pelos servios bancrios disponibilizados. Assim, a
EBCT no sujeito passivo de crime cometido em detrimento do Banco Postal, e sim a instituio
financeira contratada.
Veja recente julgado do STJ noticiado no informativo 572:
DIREITO PROCESSUAL PENAL. COMPETNCIA PARA JULGAR CRIME PRATICADO EM BANCO
POSTAL. Compete Justia Estadual e no Justia Federal processar e julgar ao
penal na qual se apurem infraes penais decorrentes da tentativa de abertura de conta
corrente mediante a apresentao de documento falso em agncia do Banco do Brasil (BB)
localizada nas dependncias de agncia da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos (ECT)
que funcione como Banco Postal. Realmente, de acordo com o art. 109, IV, da CF, compete
Justia Federal processar e julgar os crimes polticos e as infraes penais praticadas em
detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou
empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar
e da Justia Eleitoral. Apesar de a ECT ser empresa pblica federal, ela presta servios
relativos ao Banco Postal, em todo territrio nacional, como correspondente bancrio
de instituies financeiras contratantes, s quais cabe a inteira responsabilidade
pelos servios prestados pela empresa contratada, em consonncia com o disposto
na Portaria 588/2000 do Ministrio das Comunicaes e, em especial, na forma da
Resoluo 3.954/2011 do Bacen, segundo a qual o correspondente [a ECT] atua por
conta e sob as diretrizes da instituio contratante [no caso, o BB], que assume inteira
responsabilidade pelo atendimento prestado aos clientes e usurios por meio do
contratado [...]. Ora, se cabe instituio financeira contratante dos servios (no caso, o
pg. 80
CARNAVAL
DO CEI
BB) a responsabilidade pelos servios bancrios disponibilizados pela ECT a seus clientes e
usurios, eventual leso decorrente da abertura de conta corrente por meio da utilizao de
documento falso atingiria o patrimnio e os servios da instituio financeira contratante, e
no os da ECT. Tanto assim que, caso a empreitada delituosa tivesse tido xito, os prejuzos
decorrentes da abertura de conta corrente na agncia do Banco Postal seriam suportados pela
instituio financeira contratante. Desse modo, no h leso apta a justificar a competncia
da Justia Federal para processar e julgar a ao penal. Nesse sentido, inclusive, a Sexta
Turma do STJ j afirmou a competncia da Justia Estadual para processar e julgar ao penal
relativa a suposta prtica de roubo qualificado em caso no qual houve prejuzo decorrente da
subtrao, em Banco Postal, de numerrio que pertencia integralmente ao Banco Bradesco
(HC 96.684-BA, DJe 23/8/2010). CC 129.804-PB, Rel. Min. Reynaldo Soares da Fonseca, julgado
em 28/10/2015, DJe 6/11/2015 (Informativo 572).
LETRA B: CORRETO. Esse foi o entendimento sufragado pela terceira seo do STJ. Veja notcia
veiculada no informativo 565:
Compete ao juzo do foro onde se encontra localizada a agncia bancria por meio
da qual o suposto estelionatrio recebeu o proveito do crime e no ao juzo do foro
em que est situada a agncia na qual a vtima possui conta bancria processar
a persecuo penal instaurada para apurar crime de estelionato no qual a vtima
teria sido induzida a depositar determinada quantia na conta pessoal do agente do
delito. Com efeito, a competncia definida pelo lugar em que se consuma a infrao, nos
termos do art. 70 do CPP. Dessa forma, cuidando-se de crime de estelionato, tem-se que a
consumao se d no momento da obteno da vantagem indevida, ou seja, no momento
em que o valor depositado na conta corrente do autor do delito, passando, portanto,
sua disponibilidade. Note-se que o prejuzo alheio, apesar de fazer parte do tipo penal, est
relacionado consequncia do crime de estelionato e no propriamente conduta. De fato,
o ncleo do tipo penal obter vantagem ilcita, razo pela qual a consumao se d no
momento em que os valores entram na esfera de disponibilidade do autor do crime, o que
somente ocorre 338 quando o dinheiro ingressa efetivamente em sua conta corrente. No
caso em apreo, tendo a vantagem indevida sido depositada em conta corrente de agncia
bancria situada em localidade diversa daquela onde a vtima possui conta bancria, tem-se
que naquela houve a consumao do delito. CC 139.800-MG, Rel. Min. Reynaldo Soares da
Fonseca, julgado em 24/6/2015, DJe 1/7/2015 (Informativo 565).
LETRA C: ERRADO. Para que haja a competncia da justia eleitoral para julgar crime de falsificao
de ttulo de eleitor deve haver dois requisitos: VULNERABILIDADE DO PROCESSO ELEITORAL e
VULNERABILIDADE DA LEGITIMIDADE DA VONTADE POPULAR. Veja:
Compete Justia Federal e no Justia Eleitoral processar e julgar o crime
caracterizado pela destruio de ttulo eleitoral de terceiro, quando no houver
pg. 81
CARNAVAL
DO CEI
qualquer vinculao com pleitos eleitorais e o intuito for, to somente, impedir a

identificao pessoal. A simples existncia, no Cdigo Eleitoral, de descrio formal de
conduta tpica no se traduz, incontinenti, em crime eleitoral, sendo necessrio, tambm,
que se configure o contedo material do crime. Sob o aspecto material, deve a conduta
atentar contra a liberdade de exerccio dos direitos polticos, vulnerando a regularidade do
processo eleitoral e a legitimidade da vontade popular. Ou seja, a par da existncia do tipo
penal eleitoral especfico, faz-se necessria, para sua configurao, a existncia de violao
do bem jurdico que a norma visa tutelar, intrinsecamente ligado aos valores referentes
liberdade do exerccio do voto, regularidade do processo eleitoral e preservao do
modelo democrtico. Dessa forma, a despeito da existncia da descrio tpica formal no
Cdigo Eleitoral (art. 339: Destruir, suprimir ou ocultar urna contendo votos, ou documentos
relativos eleio), no h como minimizar o contedo dos crimes eleitorais sob o aspecto
material. CC 127.101-RS, Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, julgado em 11/2/2015, DJe 20/2/2015
(Informativo 555).
LETRA D: CORRETO. Esse o entendimento sumulado do STF:
STF Smula n 521: O foro competente para o processo e julgamento dos crimes de estelionato,
sob a modalidade da emisso dolosa de cheque sem proviso de fundos, o do local onde
se deu a recusa do pagamento pelo sacado.
LETRA E: CORRETO. Esse o teor da smula 48 do STJ:
STJ Smula n 48 - 20/08/1992 - DJ 25.08.1992 - Compete ao juzo do local da obteno da
vantagem ilcita processar e julgar crime de estelionato cometido mediante falsificao de
cheque.
Cuidado para no confundir a smula 48 do STJ com a smula 521 do STF, ambas ainda em vigor. A
primeira diz respeito da competncia para processar o crime de estelionato praticado mediante emisso
fraudulenta de cheque. A segunda smula (521 do STF) trata da competncia para julgar crime de
estelionato praticado mediante a emisso de cheque sem fundos.
PROFESSOR: DOUGLAS DELLAZARI
DIREITO CONSTITUCIONAL
pg. 82
CARNAVAL
DO CEI
CANOTILHO, J. J. Gomes; MENDES, Gilmar Ferreira; SARLET, Ingo Wolfgang; STRECK, Lenio Luiz; LEONCY,
Lo Ferreira (coord.). Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo: Saraiva; Coimbra: Almedina;
Braslia: IDP, 2013.
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitucional. 10 ed. So
Paulo: Saraiva, 2015.
LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 19 ed. So Paulo: Saraiva, 2015.
18. Assinale a alternativa correta a respeito do poder constituinte e da teoria constitucional:
a) A mutao constitucional representa um paradigma patrocinado pelo positivismo
jurdico.
b) A reviso constitucional prevista no ADCT da Constituio da Repblica originou seis
emendas constitucionais com status de normas constitucionais originrias, mediante voto
da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional.
c) Segundo a teoria da fora normativa da constituio do jurista alemo Konrad Hesse, a
constituio tem fora ativa para alterar a realidade, se existirem, na conscincia geral, no
s a vontade de poder, mas tambm a vontade de constituio.
d) Examinando a evoluo poltico-constitucional, percebe-se que o voto feminino, no
Brasil, foi previsto expressamente pela primeira vez em um texto constitucional em 1937.
e) A Constituio classificada como flexvel adota o princpio da supremacia da constituio.
COMENTRIO
A) A mutao constitucional representa um paradigma patrocinado pelo positivismo jurdico.
ERRADO. Consoante leciona Uadi Lammgo Bulos, a mutao constitucional um:
[...] processo informal de mudana da Constituio, por meio do qual so atribudos novos
sentidos, contedos at ento no ressaltados letra da Constituio, quer atravs da
interpretao, em suas diversas modalidades e mtodos, quer por intermdio da construo
(construction), bem como dos usos e dos costumes constitucionais (BULOS, Uadi Lammgo.
Constituio Federal anotada. So Paulo: Saraiva, 2000, p.22).
Ante esse conceito, a mutao constitucional, em verdade, representa a maior QUEBRA de paradigma
implementado pelo positivismo jurdico, eis que no se limita letra fria da norma constitucional.
pg. 83
CARNAVAL
DO CEI
B) A reviso constitucional prevista no ADCT da Constituio da Repblica originou seis emendas

constitucionais com status de normas constitucionais originrias, mediante voto da maioria
absoluta dos membros do Congresso Nacional.
ERRADO. A reviso constitucional realizada na forma do art. 3 do ADCT teve, de fato, um procedimento
distinto daquele aplicado s emendas constitucionais ordinrias. Contudo, a reviso tambm ostenta
a natureza de poder constituinte derivado (ao lado do poder constituinte derivado reformador e do
decorrente), e no originrio como insinuou a assertiva. O poder constitucional originrio apenas IDEALIZOU
a reviso constitucional para ser exercida uma nica vez, depois de cinco anos da promulgao da CF,
por maioria absoluta do Congresso Nacional, em sesso unicameral. Em decorrncia da determinao,
a reviso aconteceu em 1993/1994 e deu origem a seis emendas com o consequente exaurimento da
eficcia da norma constitucional respectiva.
ADCT. Art. 3. A reviso constitucional ser realizada aps cinco anos, contados da promulgao
da Constituio, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em
sesso unicameral.
C) Segundo a teoria da fora normativa da constituio do jurista alemo Konrad Hesse, a
constituio tem fora ativa para alterar a realidade, se existirem, na conscincia geral, no s a
vontade de poder, mas tambm a vontade de constituio.
CERTO. Ao contrrio de Ferdinand Lassalle, Hesse destaca que a Constituio no apenas um pedao
de papel e tampouco deve ser considerada a parte mais fraca quando do embate entre fatores reais
de poder X Constituio. Para Lassalle, se no h correspondncia entre a constituio real e o fato
social (que seria o somatrio das foras reais de poder), a constituio seria uma mera folha de papel. J
para Konrad Hesse, os fatores reais de poder deveriam ser limitados pela prpria constituio. A tese da
fora normativa da constituio (Die Normative Kraft der Verfassung) foi base de sua aula inaugural na
Universidade de Freiburg em 1959.
D) Examinando a evoluo poltico-constitucional, percebe-se que o voto feminino, no Brasil, foi
previsto expressamente pela primeira vez em um texto constitucional em 1937.
ERRADO. O movimento pelo sufrgio feminino considerado uma iniciativa social, poltica e econmica
de reforma, com o precpuo objetivo de estender o direito de votar s mulheres. A ttulo de curiosidade, em
1893, a Nova Zelndia se tornou o primeiro pas a garantir o sufrgio feminino, em razo do movimento
liderado por Kate Sheppard. No Brasil, registra-se que, em 1928, o estado do Rio Grande do Norte (ento
governado por Juvenal Lamartine) autorizou o voto da mulher em eleies, direito no permitido poca
no pas, ainda que a Constituio no o proibisse expressamente. H, inclusive, informaes histricas
apontando que a primeira eleitora do pas foi a potiguar Celina Guimares Viana. A par dessas aluses
histricas, o voto feminino s foi regulamentado constitucionalmente em 1934 durante o Governo Vargas.
E) A Constituio classificada como flexvel adota o princpio da supremacia da constituio.
pg. 84
CARNAVAL
DO CEI
ERRADO. A constituio flexvel no adota o princpio da supremacia da constituio. Quando se est

diante de uma Constituio flexvel, no h falar em hierarquia entre constituio e leis infraconstitucionais.
Nesse sentido, uma lei infraconstitucional poderia alterar o texto constitucional se assim determinasse,
sendo totalmente incompatvel com o conceito de supremacia. Esta, a propsito, encontra especial
fundamento na teoria da construo escalonada de Hans Kelsen, segundo a qual cada norma jurdica
busca sua validade em outra norma superior at alcanar a constituio. De acordo com a essncia da
supremacia, a constituio est em posio de comando e referncia na estrutura estatal, invalidando leis
e atos que lhe forem contrrios, ou seja, reputa-se norma jurdica suprema situada acima das demais. Por
fim, vale ressaltar que a ideia da supremacia pressuposto inafastvel para a existncia e operacionalizao
do controle de constitucionalidade.
19. No tocante ao controle de constitucionalidade, correto afirmar:
a) Para o STF, o prembulo constitucional reflete a posio ideolgica do constituinte,
sendo vetor interpretativo das normas constitucionais. Assim, por ter fora interpretativa, o
prembulo possui tambm fora normativa.
b) De acordo com o STF, no se admite declarao de inconstitucionalidade por reverberao
normativa.
c) A inconstitucionalidade nomoesttica pode ser dividida em: inconstitucionalidade
orgnica, formal propriamente dita e formal por violao a pressupostos objetivos do ato.
d) Com o advento da Constituio Imperial de 1824, nasce o controle de constitucionalidade
no Brasil. Todavia, somente durante a Repblica esse sistema ganhou maior expresso
institucional, fruto dos trabalhos de Rui Barbosa.
e) plenamente possvel cumular pedidos tpicos de ao direta de inconstitucionalidade
e ao direta de constitucionalidade em uma nica ao de controle concentrado, ainda
que esses pedidos sejam referentes a distintos artigos de uma nica lei ou ato normativo.
COMENTRIO
A) Para o STF, o prembulo constitucional reflete a posio ideolgica do constituinte, sendo
vetor interpretativo das normas constitucionais. Assim, por ter fora interpretativa, o prembulo
possui tambm fora normativa.
ERRADO. Consoante entendimento do STF, o prembulo da Constituio no representa norma central,
no se trata de norma de reproduo obrigatria nas Constituies Estaduais, no contm relevncia
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DO CEI
jurdica e no tem fora normativa. Por conseguinte, tambm no serve como parmetro para o controle
de constitucionalidade. (Nesse sentido: ADI 2.076, Rel. Min. Carlos Velloso, julgamento em 15.08.2002,
Plenrio, DJ de 08.08.2009. ADPF 54, Rel. Min. Marco Aurlio, julgamento em 12.04.2012, Plenrio,
Informativo 661).
B) De acordo com o STF, no se admite declarao de inconstitucionalidade por reverberao
normativa.
ERRADO. O STF admite sim a declarao de inconstitucionalidade por reverberao normativa. A
expresso inconstitucionalidade por reverberao normativa foi introduzida pelo ex-Ministro Carlos Ayres
Brito do Supremo Tribunal Federal quando do julgamento da ADI n. 1.923/DF. expresso sinnima de
inconstitucionalidade por arrastamento, atrao, consequncia ou derivao. No controle concentrado
de constitucionalidade, a Suprema Corte est adstrita ao pedido formulado na inicial (princpio da
congruncia). Contudo, h exceo! Existindo correlao lgica, relao de dependncia entre um ato
normativo e outro ou entre artigos do mesmo ato normativo, poder ser declarada a inconstitucionalidade
de ofcio por reverberao normativa.
Exemplo 1: decreto regulamentar do Chefe do Executivo (art. 84, IV, da CF), editado para dar fiel cumprimento
a uma lei. O decreto regulamentar ato normativo infralegal, no pode inovar o ordenamento jurdico
e reputa-se secundrio (no cabe ADI, em tese, contra ato secundrio). Logo, na hiptese de declarao
de inconstitucionalidade da lei, sem qualquer aluso ao decreto, ainda assim a Corte tem a prerrogativa
de estender os efeitos da declarao ao mencionado decreto.
Exemplo 2: imagine uma lei com dez artigos que teve dois deles impugnados mediante ADI. Ambos foram
declarados inconstitucionais, mas os artigos remanescentes perderam seus sentidos. Ante esse contexto,
novamente se invoca a tcnica da reverberao normativa para evitar a inocuidade dos dispositivos no
contidos no pedido inicial de inconstitucionalidade.
C) A inconstitucionalidade nomoesttica pode ser dividida em: inconstitucionalidade orgnica,
formal propriamente dita e formal por violao a pressupostos objetivos do ato.
ERRADO. Quando do estudo das espcies de inconstitucionalidade, inicialmente, podemos classificar a
inconstitucionalidade por ao (positiva ou por atuao) e por omisso (negativa ou silncio legislativo).
Dentro da inconstitucionalidade por ao, h a diviso em vcio formal, material e de decoro parlamentar.
Por fim, sendo o vcio formal, ainda existe outra subdiviso em vcio formal orgnico, formal propriamente
dito e formal por violao a pressupostos objetivos do ato. Inconstitucionalidade nomodinmica, por sua
vez, expresso sinnima de inconstitucionalidade formal, segundo alguns doutrinadores (a exemplo de:
ARAUJO, Luiz Alberto David; NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Curso de direito constitucional. 10 ed. So
Paulo: Saraiva, 2006). Logo, a assertiva est errada, pois houve confuso entre os termos nomoesttico
(relativo a vcio material) e nomodinmico (relativo a vcio formal).
D) Com o advento da Constituio Imperial de 1824, nasce o controle de constitucionalidade no
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CARNAVAL
DO CEI
Brasil. Todavia, somente durante a Repblica esse sistema ganhou maior expresso institucional,
fruto dos trabalhos de Rui Barbosa.
ERRADO. A Constituio Imperial de 1824 no versava acerca do controle de constitucionalidade. Sua
previso expressa somente aconteceu na Constituio de 1891. Segundo Gilmar Ferreira Mendes:
O regime republicano inaugura uma nova concepo. A influncia do Direito norte-americano
sobre personalidades marcantes, como a de Rui Barbosa, parece ter sido decisiva para a
consolidao do modelo difuso, consagrado j na chamada Constituio Provisria de 1890
(art. 58, 1, a e b). A Constituio de 1891 incorporou essas disposies, reconhecendo a
competncia do Supremo Tribunal Federal para rever as sentenas das Justias dos Estados,
em ltima instncia, quando se questionasse a validade ou a aplicao de tratados e leis
federais e a deciso do Tribunal fosse contra ela, ou quando se contestassem a validade das
leis ou atos federais, em face da Constituio ou das leis federais e a deciso do Tribunal
considerasse vlidos esses atos ou leis impugnadas (art. 59, 1, a e b).
E) plenamente possvel cumular pedidos tpicos de ao direta de inconstitucionalidade e ao
direta de constitucionalidade em uma nica ao de controle concentrado, ainda que esses
pedidos sejam referentes a distintos artigos de uma nica lei ou ato normativo.
CERTO. O STF entende que possvel sim cumular pedidos tpicos de ADI e ADC em uma nica ao de
controle concentrado. Ex. O legitimado pode ajuizar uma ADI requerendo a inconstitucionalidade do art.
A da Lei X e, na mesma ao, pedir que o art. B seja declarado constitucional. Para melhor elucidao,
transcreve-se parte do Informativo 786 do STF:
A Corte, inicialmente, assentou a regularidade processual na cumulao de pedidos tpicos
de ADI e ADC em uma nica demanda de controle concentrado, o que se daria na espcie,
vencido o Ministro Marco Aurlio. Asseverou que a cumulao de aes seria no s compatvel
como tambm adequada promoo dos fins a que destinado o processo objetivo de
fiscalizao abstrata de constitucionalidade, destinado defesa, em tese, da harmonia do
sistema constitucional, reiterado o que decidido na ADI 1.434 MC/SP (DJU de 22.11.1996). Alm
disso, a cumulao objetiva de demandas consubstanciaria categoria prpria teoria geral
do processo. Como instrumento, o processo existiria para viabilizar finalidades materiais que
lhes seriam externas. A cumulao objetiva apenas fortaleceria essa aptido na medida em
que permitiria o enfrentamento judicial coerente, clere e eficiente de questes minimamente
relacionadas entre elas. No seria legtimo que o processo de controle abstrato fosse diferente.
Outrossim, rejeitar a possibilidade de cumulao de aes alm de carecer de fundamento
expresso na Lei 9.868/1999 apenas ensejaria a propositura de nova demanda com pedido
e fundamentao idnticos, a ser distribuda por preveno, como ocorreria em hipteses de
ajuizamento de ADI e ADC em face de um mesmo diploma. Ademais, os pedidos articulados
na inicial no seriam incompatveis jurdica ou logicamente, sendo provenientes de origem
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CARNAVAL
DO CEI
comum. Por outro lado, o requisito relativo existncia de controvrsia judicial relevante,
necessrio ao processamento e julgamento da ADC (Lei 9.868/1999, art. 14, III), seria qualitativo
e no quantitativo, isto , no diria respeito unicamente ao nmero de decises judiciais num
ou noutro sentido. [...] (ADI 5316 MC/DF, rel. Min. Luiz Fux, 21.5.2015).
PROFESSOR: BRUNO DOS ANJOS
DIREITO ELEITORAL
Direito Eleitoral. Jos Jairo Gomes. Editora Atlas.
Direito Eleitoral Col. Sinopse para Concursos Vol. 40. Jaime Neto. Editora JusPodvm.
20. Com base na legislao eleitoral, assinale a nica alternativa correta:
a) Para concorrer a cargo eletivo o pretenso candidato deve possuir domiclio eleitoral na
respectiva circunscrio a pelo menos 1 (um) ano, bem como estar com filiao partidria
deferida pelo partido em que pretende concorrer s eleies por, no mnimo, 1 (um) ano.
b) As convenes partidrias para a escolha dos candidatos para a disputa do pleito
eleitoral vindouro devem ocorrer entre 12 a 30 de junho do ano em que se realizarem s
eleies, devendo os partidos e coligaes solicitarem Justia Eleitoral o registro de seus
candidatos at s 19 horas do dia 15 de agosto.
c) Na apurao no Tribunal Superior Eleitoral, antes da realizao da eleio o Presidente
do Tribunal sortear, dentre os juzes, o relator de cada grupo de Estados, ao qual sero
distribudos todos os recursos e documentos da eleio referentes ao respectivo grupo.
d) Para todos os cargos eletivos, a idade mnima necessria, como, por exemplo, 35 (trinta
e cinco) anos para o cargo de Presidente da Repblica, deve ser alcanada considerando-se
a data da posse.
e) Quem j filiado a um partido poltico e quer se filiar a outro deve proceder ao
cancelamento de sua filiao at o dia imediato ao da nova filiao, devendo comunicar
ao partido e ao juiz de sua respectiva zona eleitoral, sob pena de ficar configurada dupla
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DO CEI
filiao, sendo consideradas ambas as filiaes nulas para todos os efeitos legais.
COMENTRIO
Prezados amigos CEI, iniciamos com uma dica de concurso que se revela importantssima: estudar de
acordo com a banca examinadora do concurso almejado. Nesse prisma, quando a banca examinadora
for a Fundao Carlos Chagas deve se privilegiar a legislao, ou seja, a famosa lei seca. J em se tratando
de CESPE, os informativos do STJ e STF, bem como a jurisprudncia dos Tribunais Superiores em geral
ganham bastante relevo.
Portanto, de fundamental importncia verificar, atravs de provas anteriores, como as bancas
examinadoras cobram as questes, ou seja, se mais doutrina, lei seca ou mesmo mais jurisprudncia.
Fica dica!
Vamos agora resposta da questo.
A alternativa a est incorreta. A Lei n. 13.165/2015, de 29 de setembro de 2015, alterou o artigo 9 da
Lei n. 9.504/97, que passou a exigir o tempo de filiao mnima de apenas 6 (seis) meses, e no mais
1 (um) ano como era na redao antiga. Mas ateno!! O prazo para o domiclio eleitoral no mudou.
Assim continua o prazo mnimo de 1 (um) ano para o domiclio eleitoral na circunscrio em se pretende
concorrer s eleies, alterando-se apenas o prazo mnimo para filiao partidria que foi reduzido
para 6 (seis) meses.
A assertiva b tambm est incorreta. Isso porque a primeira parte da assertiva encontra-se na forma
da redao antiga do artigo 8 da Lei n. 9.504/97 (Lei das Eleies). Agora, com o advento da Lei n.
13.165/2015, as convenes partidrias devem ocorrer no perodo de 20 (vinte) de julho a 5 (cinco)
de agosto do ano da eleio. J a segunda parte da assertiva encontra-se em consonncia com o art. 11
da Lei das Eleies, alterada pela Lei n. 13.165/2015, que aponta s 19 (dezenove) horas do dia 15 (quinze)
de agosto como sendo o ltimo dia para o registro de candidaturas.
J a alternativa c est correta. O item est previsto, de forma literal, no artigo 206 do Cdigo Eleitoral,
in verbis:
Antes da realizao da eleio o Presidente do Tribunal sortear, dentre os juzes, o relator de
cada grupo de Estados, ao qual sero distribudos todos os recursos e documentos da eleio
referentes ao respectivo grupo..
A assertiva d est incorreta. A regra geral para alcanar a idade mnima, condio de elegibilidade
prevista no artigo 14, 3, inciso VI, da Constituio Federal, a data da posse. Ocorre que a Lei n.
13.165/2015 trouxe uma exceo, qual seja: quando a idade mnima for de 18 anos ser aferida na
data-limite para o pedido de registro. Assim, para o cargo de vereador a idade mnima de 18 anos
deve ser alcanada na data limite para o pedido de registro de candidatura ( atualmente 15 de agosto
do ano da eleio), portanto no para todos os cargos que a idade mnima verificada na data da
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CARNAVAL
DO CEI
posse. A alterao legislativa buscou resolver o problema que ocorria em pleitos passados: candidatos
ao cargo de vereador com menos de 18 anos (pois a idade mnima de 18 anos s era exigida na data da
posse) passavam toda a campanha eleitoral inimputveis, no respondendo por delitos eleitorais, sendo
albergados pelo ECA, o que ocasionava quebra de isonomia com os outros candidatos.
A alternativa e tambm est incorreta. A dupla filiao ocorre quando uma mesma pessoa possui
duas ou mais de uma filiao partidria vlida. Atualmente o pargrafo nico do artigo 22 da Lei n.
9.096/95, alterado pela Lei n. 12.891/2013, aboliu a necessidade de, em caso de nova filiao partidria,
comunicao ao partido poltico e ao juiz de sua zona eleitoral, devendo a referida Justia especializada
determinar o cancelamento das filiaes mais antigas, prevalecendo a mais recente, in verbis:
Havendo coexistncia de filiaes partidrias, prevalecer a mais recente, devendo a Justia
Eleitoral determinar o cancelamento das demais..
21. De acordo com jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal em matria eleitoral, correto
afirmar:
a) No necessria a denncia dos corrompidos na hiptese do crime previsto no art. 299
do Cdigo Eleitoral (Corrupo Eleitoral).
b) Para a apurao dos crimes eleitorais deve ser observado o procedimento previsto no
Cdigo Eleitoral, que impe o interrogatrio do ru como primeiro ato da audincia de
instruo.
c) Os casos de perda do mandato eletivo por infidelidade partidria aplicam-se aos cargos
eletivos escolhidos pelos sistemas majoritrio e proporcional.
d) A dissoluo da sociedade ou do vnculo conjugal, no curso do mandato, afasta a
inelegibilidade reflexa prevista no 7 do artigo 14 da Constituio Federal .
e) No julgamento de questo constitucional, vinculada a deciso do Tribunal Superior
Eleitoral, esto impedidos os Ministros do Supremo Tribunal Federal que ali tenham
funcionado no mesmo processo, ou no processo originrio.
COMENTRIO
A alternativa a est correta. O Supremo Tribunal Federal no julgamento do RHC 111.211/MG afastou a
necessidade do Ministrio Pblico Eleitoral denunciar tanto os corruptores como os corrompidos, em
ementa assim delineada:
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CARNAVAL
DO CEI
PENAL ELEITORAL. RECURSO ORDINRIO EM habeas corpus. CORRUPO ATIVA ART.

299 DO CDIGO ELEITORAL (OFERECIMENTO DE VANTAGEM PECUNIRIA EM TROCA
DE VOTO). DENNCIA OFERECIDA APENAS CONTRA OS CORRUPTORES. VIOLAO
DOS PRINCPIOS DA OBRIGATORIEDADE E DA INDIVISIBILIDADE DA AO PENAL.
INOCORRNCIA. 1. O princpio da indivisibilidade da ao, expressamente previsto no art. 48
do Cdigo de Processo Penal, prevendo a impossibilidade de fracionamento da ao penal,
restrito ao penal privada. Precedente: rtj 737/719. 2. In casu, o Ministrio Pblico Eleitoral
ofereceu denncia pela prtica do crime de corrupo ativa, tipificado no art. 299 do Cdigo
Eleitoral, apenas contra os recorrentes, em face do oferecimento de vantagem pecuniria
para a obteno de votos, omitindo os corrompidos, que prestaram depoimentos como
testemunhas de acusao. 3. O crime tipificado no art. 299 formal e, por isso, consuma-se
com o oferecimento da vantagem indevida, cujo recebimento constitui mero exaurimento
do delito, vale dizer, ainda que no fosse possvel incriminar o eleitor que se recusou a
receber tal vantagem, a responsabilidade penal do corruptor resta configurada. 4. A alegada
inidoneidade dos depoimentos dos corrompidos no tem a virtude de infirmar a condenao,
porquanto no foram tais depoimentos os nicos elementos formadores da convico do
juiz, que deu relevncia oitiva de informante e aos depoimentos das testemunhas arroladas
pela defesa, que no lograram construir um libi capaz de afastar a responsabilidade penal
dos recorrentes. 5. A responsabilidade pelo no oferecimento da denncia em relao aos
corrompidos, a evidenciar violao do princpio da obrigatoriedade da ao penal, recai sobre
o rgo do Ministrio Pblico, luz do art. 28 do CPP, sem reflexo na situao processual
dos denuncia- 179 crimes eleitorais dos, sobretudo em se tratando de delito formal cuja
consumao prescinde da conduta tpica da parte corrompida. 6. A no instaurao da
persecuo penal em relao a determinados agentes no , a toda evidncia, garantia da
impunidade de outros. 7. Recurso ordinrio em habeas corpus ao qual se nega provimento.
(RHC 111.211/MG, rel. min. Luiz Fux, 1 T, j. 30-10-2012, DJE 227, divulgado em 19-11-2012.).
Cumpre registrar, por oportuno, que o referido julgado est contido na coletnea de julgados do
STF sobre matria eleitoral, podendo ser extrada no seguinte link: http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/
publicacaoPublicacaoTematica/anexo/direito_eleitoral_versao_eletronica.pdf.
A assertiva b est incorreta. O Cdigo Eleitoral traz a partir do artigo 355 o procedimento a ser seguido
nos casos de crimes eleitorais, ou seja, lei especial no tocante s infraes eleitorais. No artigo 359 do
Cdigo Eleitoral fica estipulado que o interrogatrio do ru o primeiro ato da audincia ( Recebida a
denncia, o juiz designar dia e hora para o depoimento pessoal do acusado, ordenando a citao deste
e a notificao do Ministrio Pblico). Ocorre que o Cdigo de Processo Penal dispe que o interrogatrio
do ru o ultimo ato da audincia, nos termos de seu artigo 400 (Na audincia de instruo e julgamento,
a ser realizada no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do
ofendido, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o
disposto no , bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas
pg. 91
CARNAVAL
DO CEI
e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado). Qual procedimento deve prevalecer? O STF enfrentou
o tema e decidiu que o rito previsto no Cdigo de Processo Penal, com o interrogatrio do ru ao final da
audincia, o que mais se alinha com os princpios constitucionais da ampla de defesa e do contraditrio,
em julgado assim ementado:
EMENTA: CRIME ELEITORAL. PROCEDIMENTO PENAL DEFINIDO PELO PRPRIO
CDIGO ELEITORAL (LEX SPECIALIS). PRETENDIDA OBSERVNCIA DO NOVO ITER
PROCEDIMENTAL ESTABELECIDO PELA REFORMA PROCESSUAL PENAL DE 2008, QUE
INTRODUZIU ALTERAES NO CDIGO DE PROCESSO PENAL (LEX GENERALIS).
ANTINOMIA MERAMENTE APARENTE, PORQUE SUPERVEL MEDIANTE APLICAO DO
CRITRIO DA ESPECIALIDADE (LEX SPECIALIS DEROGAT LEGI GENERALI). CONCEPO
ORTODOXA QUE PREVALECE, ORDINARIAMENTE, NA SOLUO DOS CONFLITOS
ANTINMICOS QUE OPEM LEIS DE CARTER GERAL QUELAS DE CONTEDO ESPECIAL.
PRETENDIDA UTILIZAO DE FATOR DIVERSO DE SUPERAO DESSA ESPECFICA
ANTINOMIA DE PRIMEIRO GRAU, MEDIANTE OPO HERMENUTICA QUE SE MOSTRA
MAIS COMPATVEL COM OS POSTULADOS QUE INFORMAM O ESTATUTO CONSTITUCIONAL
DO DIREITO DE DEFESA. VALIOSO PRECEDENTE DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL (AP 528AgR/DF, REL. MIN. RICARDO LEWANDOWSKI). NOVA ORDEM RITUAL QUE, POR REVELARSE MAIS FAVORVEL AO ACUSADO (CPP, ARTS. 396 E 396-A, NA REDAO DADA PELA LEI
N 11.719/2008), DEVERIA REGER O PROCEDIMENTO PENAL, NO OBSTANTE DISCIPLINADO
EM LEGISLAO ESPECIAL, NOS CASOS DE CRIME ELEITORAL. PLAUSIBILIDADE JURDICA
DESSA POSTULAO. OCORRNCIA DE PERICULUM IN MORA. MEDIDA CAUTELAR
DEFERIDA. HC 107795/SP - RELATOR MINISTRO CELSO DE MELO.
Portanto, o interrogatrio do ru, mesmo nos casos de crimes eleitorais, deve ocorrer no final da audincia
de instruo e julgamento.
A alternativa c tambm est incorreta. O Supremo Tribunal Federal no julgamento da ADI 5081/DF
decidiu que os casos de perda do mandato eletivo por infidelidade partidria, disposto no art. 17, 3, da
Constituio Federal, no art. 22-A, pargrafo nico da Lei n. 9.096/95, includo pela Lei n. 13.165/2015 e
pela Resoluo TSE n. 22.610/2007, alterada pela Resoluo TSE n. 22.733/2008, NO se aplica aos cargos
eletivos escolhidos pelo Sistema Majoritrio (Presidente da Repblica, Governador, Prefeito e Senador). A
ementa do referido julgado ficou assim consubstanciado:
Ementa: DIREITO CONSTITUCIONAL E ELEITORAL. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE.
RESOLUO N 22.610/2007 DO TSE. INAPLICABILIDADE DA REGRA DE PERDA DO
MANDATO POR INFIDELIDADE PARTIDRIA AO SISTEMA ELEITORAL MAJORITRIO. 1.
Cabimento da ao. Nas ADIs 3.999/DF e 4.086/DF, discutiu-se o alcance do poder regulamentar
da Justia Eleitoral e sua competncia para dispor acerca da perda de mandatos eletivos. O
ponto central discutido na presente ao totalmente diverso: saber se legtima a extenso
da regra da fidelidade partidria aos candidatos eleitos pelo sistema majoritrio. 2. As decises
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CARNAVAL
DO CEI
nos Mandados de Segurana 26.602, 26.603 e 26.604 tiveram como pano de fundo o sistema
proporcional, que adotado para a eleio de deputados federais, estaduais e vereadores.
As caractersticas do sistema proporcional, com sua nfase nos votos obtidos pelos partidos,
tornam a fidelidade partidria importante para garantir que as opes polticas feitas pelo
eleitor no momento da eleio sejam minimamente preservadas. Da a legitimidade de se
decretar a perda do mandato do candidato que abandona a legenda pela qual se elegeu. 3.
O sistema majoritrio, adotado para a eleio de presidente, governador, prefeito e senador,
tem lgica e dinmica diversas da do sistema proporcional. As caractersticas do sistema
majoritrio, com sua nfase na figura do candidato, fazem com que a perda do mandato, no
caso de mudana de partido, frustre a vontade do eleitor e vulnere a soberania popular (CF,
art. 1, pargrafo nico; e art. 14, caput). 4. Procedncia do pedido formulado em ao direta
de inconstitucionalidade.
A assertiva d est incorreta. A assertiva em apreo destoa do entendimento sufragado pelo Supremo
Tribunal Federal, com edio, inclusive, da Smula Vinculante n. 18, in verbis:
A dissoluo da sociedade ou do vnculo conjugal, no curso do mandato, no afasta a
inelegibilidade prevista no 7 do artigo 14 da Constituio Federal..
A alternativa e est incorreta. Aqui tambm a assertiva no est de acordo com verbete sumular do
Supremo Tribunal Federal. Nesse contexto, a Smula 72 do STF dispe que:
No julgamento de questo constitucional, vinculada a deciso do Tribunal Superior Eleitoral,
no esto impedidos os Ministros do Supremo Tribunal Federal que ali tenham funcionado no
mesmo processo, ou no processo originrio..
DIREITO EMPRESARIAL
Manual de Direito Comercial Direito de Empresa. Fbio Ulhoa Coelho. Editora Saraiva.
Direito Empresarial Col. Sinopse para Concursos Vol. 25. Estefnia Rossignoli. Editora JusPodvm.
22. Com base nas disposies previstas na Lei de Falncia e na jurisprudncia dos Tribunais
Superiores, correto afirmar:
a) A prescrio dos crimes previstos na Lei de Falncia (Lei n. 11.101/2005) reger-se- pelas
disposies do Cdigo Penal, comeando a correr do dia da realizao do ato que deu
causa a concesso da recuperao judicial ou da homologao do plano de recuperao
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CARNAVAL
DO CEI
extrajudicial.
b) A execuo de crditos trabalhista em recuperao judicial de competncia da Justia
do Trabalho.
c) Para fins de aplicao do art. 3 da Lei n. 11.101/2005, principal estabelecimento do
devedor aquele em que o endereo da sede estiver constando no estatuto social.
d) O juzo da recuperao judicial competente para decidir sobre a constrio de bens
no abrangidos pelo plano de recuperao da empresa, em razo do princpio do juzo
universal da falncia.
e) As Microempresas e as Empresas de Pequeno Porte para requererem o pedido de
recuperao judicial devem, dentre outros requisitos, no ter, h menos de 5 (cinco) anos,
obtido concesso de recuperao judicial com base no plano especial.
COMENTRIO
A leitura da Lei n. 11.101/2005, conhecida como Lei de Falncia de fundamental importncia para as provas
de Direito Empresarial, tendo em vista a sua grande incidncia nas provas de concursos. Teve destaque
tambm, nessa rodada, os Enunciados das Jornadas de Direito Comercial, bem como jurisprudncia dos
Tribunais Superiores (STF e STJ). Isso porque, a leitura desses instrumentos obrigatrio para lograr xito
nos concursos pblicos de alto nvel.
Pois bem!
A alternativa a est incorreta. De fato a prescrio penal dos crimes previstos na Lei de Falncia (Lei
n. 11.101/2005) regida pelas disposies constantes no Cdigo Penal. Ocorre que, ao contrrio do que
afirmado na assertiva, o prazo prescricional s comea a correr da decretao da falncia, da concesso
da recuperao judicial ou da homologao do plano de recuperao extrajudicial e no do ato que a
deu causa, nos termos do artigo 182 da lei em comento, in verbis:
A prescrio dos crimes previstos nesta Lei reger-se- pelas disposies do Decreto-Lei no
2.848, de 7 de dezembro de 1940- Cdigo Penal, comeando a correr do dia da decretao
da falncia, da concesso da recuperao judicial ou da homologao do plano de
recuperao extrajudicial.
A assertiva b tambm est incorreta. A competncia para executar os crditos trabalhistas em recuperao
judicial da Justia Comum Estadual. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento do Recurso Extraordinrio
n. 583.955/RJ, com Repercusso Geral reconhecida, afastou a competncia da Justia do Trabalho para
julgar as execues de crditos trabalhistas em recuperao judicial, atribuindo o julgamento ao juzo
universal da falncia. Registre-se, por oportuno, que a competncia dos processos de conhecimento
de demandas trabalhistas so de competncia da Justia do Trabalho, apenas a EXECUO de crditos
pg. 94
CARNAVAL
DO CEI
trabalhistas em processo de recuperao judicial que de competncia da Justia Comum Estadual.

Segue esse importante aresto proferido em 2009:
EMENTA: CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. EXECUO DE CRDITOS TRABALHISTAS
EM PROCESSOS DE RECUPERAO JUDICIAL. COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL
COMUM, COM EXCLUSO DA JUSTIA DO TRABALHO. INTERPRETAO DO DISPOSTO
NA LEI 11.101/05, EM FACE DO ART. 114 DA CF. RECURSO EXTRAORDINRIO CONHECIDO E
IMPROVIDO. I - A questo central debatida no presente recurso consiste em saber qual o juzo
competente para processar e julgar a execuo dos crditos trabalhistas no caso de empresa
em fase de recuperao judicial. II - Na vigncia do Decreto-lei 7.661/1945 consolidou-se o
entendimento de que a competncia para executar os crditos ora discutidos da Justia
Estadual Comum, sendo essa tambm a regra adotada pela Lei 11.101/05. III - O inc. IX do
art. 114 da Constituio Federal apenas outorgou ao legislador ordinrio a faculdade de
submeter competncia da Justia Laboral outras controvrsias, alm daquelas taxativamente
estabelecidas nos incisos anteriores, desde que decorrentes da relao de trabalho. IV - O texto
constitucional no o obrigou a faz-lo, deixando ao seu alvedrio a avaliao das hipteses em
que se afigure conveniente o julgamento pela Justia do Trabalho, luz das peculiaridades das
situaes que pretende regrar. V - A opo do legislador infraconstitucional foi manter o regime
anterior de execuo dos crditos trabalhistas pelo juzo universal da falncia, sem prejuzo
da competncia da Justia Laboral quanto ao julgamento do processo de conhecimento. VI Recurso extraordinrio conhecido e improvido. RE 583955 / RJ - RIO DE JANEIRO
RECURSO EXTRAORDINRIO
Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI
Julgamento: 28/05/2009 rgo Julgador: Tribunal Pleno
A assertiva c est incorreta. O artigo 3 da Lei n. 11.101/2005 dispe que competente para homologar
o plano de recuperao extrajudicial, deferir a recuperao judicial ou decretar a falncia o juzo do
local do principal estabelecimento do devedor ou da filial de empresa que tenha sede fora do Brasil.
Nesse prisma, o foro competente para homologar o plano de recuperao judicial, deferir a recuperao
judicial ou decretar a falncia o juzo do local do principal estabelecimento do devedor ou da filial de
empresa que tenha sede fora do Brasil. Mas qual o principal estabelecimento do devedor nas hipteses
de grandes empresas com sede e/ou vrias filiais? O Superior Tribunal de Justia enfrentou a questo e
definiu que o principal estabelecimento do devedor o local onde exercidas as principais atividades
da empresa, e no o endereo da sede constante no estatuto social. Vrios so os precedentes nesse
sentido. Por todos:
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. PEDIDO DE RECUPERAO JUDICIAL AJUIZADO
NO DISTRITO FEDERAL. DECLINAO DA COMPETNCIA PARA O RIO DE JANEIRO - RJ.
PRINCIPAL ESTABELECIMENTO. ARTS. 3 E 6, 8, DA LEI N. 11.101/2005. VIOLAO NO
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DO CEI
CARACTERIZADA. INDISPONIBILIDADE DE BENS E INATIVIDADE DA EMPRESA. POSTERIOR

MODIFICAO DA SEDE NO CONTRATO SOCIAL. QUADRO FTICO IMUTVEL NA INSTNCIA
ESPECIAL. ENUNCIADO N. 7 DA SMULA DO STJ. 1. O quadro ftico-probatrio descrito no
acrdo recorrido no pode ser modificado em recurso especial, esbarrando na vedao
contida no Enunciado n. 7 da Smula do STJ. Em tal circunstncia, no produzem efeito algum
neste julgamento as alegaes recursais a respeito da suposta atividade econmica exercida
nesta Capital e da eventual ausncia de citao nos autos do pedido de falncia referido
pela recorrente, aspectos que nem mesmo foram enfrentados pelo Tribunal de origem. 2.
A qualificao de principal estabelecimento, referido no art. 3 da Lei n. 11.101/2005, revela
uma situao ftica vinculada apurao do local onde exercidas as atividades mais
importantes da empresa, no se confundindo, necessariamente, com o endereo da
sede, formalmente constante do estatuto social e objeto de alterao no presente caso.
3. Tornados os bens indisponveis e encerradas as atividades da empresa cuja recuperao
postulada, firma-se como competente o juzo do ltimo local em que se situava o principal
estabelecimento, de forma a proteger o direito dos credores e a tornar menos complexa a
atividade do Poder Judicirio, orientao que se concilia com o esprito da norma legal. 4.
Concretamente, conforme apurado nas instncias ordinrias, o principal estabelecimento da
recorrente, antes da inatividade, localizava-se no Rio de Janeiro - RJ, onde foram propostas
inmeras aes na Justia comum e na Justia Federal, entre elas at mesmo um pedido
de falncia, segundo a recorrente, em 2004, razo pela qual a preveno do referido foro
permanece intacta. 5. Recurso especial improvido. REsp 1006093 / DF
RECURSO ESPECIAL
2006/0220947-8; Ministro ANTONIO CARLOS FERREIRA; Quarta Turma; DJe 16/10/2014
A alternativa d est incorreta. A assertiva est em sentido contrrio ao estabelecido na Smula 480 do
STJ. A referida smula est assim consubstanciada: O juzo da recuperao judicial no competente
para decidir sobre a constrio de bens no abrangidos pelo plano de recuperao da empresa.
J alternativa e est correta. O artigo 48, III, da Lei n. 11.101/2007, na sua redao original, prescrevia que
para as Microempresas e Empresas de Pequeno Porte requererem o pedido de Recuperao Judicial era
necessrio no ter, h menos 8 (oito) anos, obtido concesso de recuperao judicial com base no plano
especial (Plano de Recuperao Judicial para Microempresas e Empresas de Pequeno Porte). Ocorre que
a Lei Complementar n. 147/2014 trouxe nova redao ao referido dispositivo, alterando o prazo de 8
(oito) para 5 (cinco) anos. Portanto, a assertiva encontra-se correta, uma vez que est em consonncia
com o artigo 48, inciso III, da Lei n. 11.101/2007, alterado pela Lei Complementar n. 147/2014.
23. O complexo de bens reunidos pelo empresrio para o desenvolvimento de sua atividade
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econmica o estabelecimento empresarial. Com base no conceito retro, correto afirmar:

a) Mesmo havendo autorizao expressa no contrato, o alienante do estabelecimento
empresarial no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes
transferncia, uma vez que se trata de norma de ordem pblica.
b) O nome de domnio integra o estabelecimento empresarial como bem incorpreo para
todos os fins de direito.
c) O estabelecimento empresarial no deve ser considerado na apurao de haveres do
scio minoritrio excludo de sociedade limitada.
d) O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores
transferncia, mesmo que no regularmente contabilizados, continuando o devedor
primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos
vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento.
e) Dentre os elementos do estabelecimento empresarial no figura o chamado ponto
comercial, por ser instituto distinto e dissociado do fundo de comrcio.
COMENTRIO
A alternativa a est incorreta. O contrato de compra e venda do estabelecimento empresarial,
conhecido como Trespasse, aquele atravs do qual ocorre a transferncia de sua titularidade. Atravs
deste contrato, o comerciante/trespassante se obriga a transferir o domnio do complexo unitrio de
bens instrumentais que servem a atividade empresarial e o adquirente/trespassrio se obriga a pagar
pela aquisio (http://www.dicionarioinformal.com.br/trespasse/ - Pesquisa realizada no dia 17/01/2016).
Nesse contexto, dispe o artigo 1.147 do Cdigo Civil que No havendo autorizao expressa, o
alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes
transferncia. Dessa forma, havendo autorizao expressa no contrato em sentido contrrio, a clusula
de no restabelecimento prevista no dispositivo acima mencionado no tem validade.
J a assertiva b est correta. O estabelecimento empresarial composto por elementos corpreos
(materiais) e incorpreos (imateriais). Os elementos incorpreos (imateriais) do estabelecimento
empresarial so, principalmente, os bens industriais (patentes de inveno e de modelo de utilidade,
registros de desenho industrial e de marca registrada), o nome empresarial, o ttulo de estabelecimento,
expresso ou sinal de publicidade, o ponto empresarial (local em que se explora a atividade econmica,
ponto fsico), o nome de domnio (endereo do empresrio na Internet, ponto virtual), obras literrias,
artsticas ou cientficas. Esse tambm o entendimento esposado no Enunciado n. 7 da I Jornada de
Direito Comercial (O nome de domnio integra o estabelecimento empresarial como bem incorpreo
para todos os fins de direito).
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A alternativa c est incorreta. O Estabelecimento empresarial integra o patrimnio da sociedade

empresarial e, por isso, deve ser considerado na apurao dos haveres na hiptese de excluso de
scio minoritrio. Ademais, esse o entendimento do STJ que foi objeto do Informativo de Jurisprudncia
n. 485, in verbis:
DISSOLUO. SOCIEDADE. INCLUSO. FUNDO DE COMRCIO. A Turma reiterou o
entendimento de que o fundo de comrcio - tambm chamado de estabelecimento
empresarial (art. 1.142 do CC/2002) - integra o patrimnio da sociedade e, por isso,
deve ser considerado na apurao de haveres do scio minoritrio excludo de
sociedade limitada. O fundo de comrcio o conjunto de bens materiais (imveis, bens,
equipamentos, utenslios etc) e imateriais (marcas registradas, invenes patenteadas etc),
utilizados por empresrio individual ou sociedade empresria no exerccio de sua atividade
empresarial. O fato de a sociedade ter apresentado resultados negativos nos anos anteriores
excluso do scio no significa que ela no tenha fundo de comrcio. Precedentes citados:
REsp 52.094-SP, DJ 21/8/2000; REsp 271.930-SP, DJ 25/3/2002; REsp 564.711-RS, DJ 20/3/2006,
e REsp 130.617-AM, DJ 14/11/2005.REsp 907.014-MS, Rel. Min. Antnio Carlos Ferreira,
julgado em 11/10/2011.
A alternativa d tambm est incorreta. A assertiva est em confronto com o artigo 1.146 do Cdigo
Civil. Isso porque o referido dispositivo aponta que O adquirente do estabelecimento responde pelo
pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando
o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos,
da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento. Dessa forma o adquirente do estabelecimento
empresarial s responde por dvidas anteriores transferncia na hiptese de os dbitos estarem
regularmente contabilizados.
A assertiva e est incorreta. De incio, cumpre registrar que, de acordo com a doutrina (Fbio Ulhoa
Coelho, Maria Helena Diniz, Mnica Gusmo e Rubens Requio), o estabelecimento empresarial sinnimo
de fundo de comrcio. Nesse prisma, o ponto comercial considerado bem incorpreo integrante do
estabelecimento comercial. No mesmo sentido so os ensinamentos de Fbio Ulhoa Coelho: Dentre os
elementos do estabelecimento empresarial, figura o chamado ponto, que compreende o local especfico
em que ele se encontra (COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de Direito Comercial. Editora Saraiva. 26 Edio.
2014. pg. 86).
PROFESSOR: FERNANDO CARDOSO FREITAS
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DIREITO TRIBUTRIO
Indicao Bibliogrfica: Direito Tributrio Esquematizado, Editora Mtodo, Ricardo Alexandre.
24. Assinale a assertiva incorreta:
a) A ao para consignao em pagamento em matria tributria tem cabimento quando
dois sujeitos ativos exigem tributos idnticos sobre o mesmo fato gerador.
b) Na cobrana do ISSQN sobre servios bancrios, correto afirmar, com base nos atuais
c) Sobre fraude execuo em matria tributria, correto afirmar que tem como marco
inicial a alienao ou onerao de bens aps a inscrio em dvida ativa, desde que no
tenham sido reservados bens ou rendas suficientes ao pagamento total da dvida.
d) A respeito das Garantias e Privilgios do Crdito Tributrio, correto afirmar que so
pagos preferencialmente a quaisquer outros os crditos tributrios vencidos ou vincendos,
a cargo de pessoas jurdicas de direito privado em liquidao judicial ou voluntria, exigveis
no decurso da liquidao.
e) vedada a divulgao, por parte da Fazenda Pblica ou de seus servidores, de informao
obtida em razo do ofcio sobre a situao econmica ou financeira do sujeito passivo,
como, por exemplo, o montante por ele devido inscrito em Dvida Ativa.
COMENTRIO
A) A ao para consignao em pagamento em matria tributria tem cabimento quando dois
sujeitos ativos exigem tributos idnticos sobre o mesmo fato gerador.
CERTO. Essa uma das hipteses previstas no Cdigo Tributrio Nacional para a consignao em
pagamento, seno vejamos:
Art. 164. A importncia de crdito tributrio pode ser consignada judicialmente pelo sujeito
passivo, nos casos:
()
III - de exigncia, por mais de uma pessoa jurdica de direito pblico, de tributo idntico sobre
um mesmo fato gerador.
Portanto, a assertiva encontra-se correta.
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B) Na cobrana do ISSQN sobre servios bancrios, correto afirmar, com base nos atuais
CERTO. Nesse sentido o enunciado da Smula n 424, do STJ, que possui a seguinte redao:
Smula 424 STJ: legtima a incidncia de ISS sobre os servios bancrios congneres da lista
anexa ao DL n.406/1968 e LC n.56/1987.
No mesmo sentido, oportuno citar o seguinte julgado do Colendo STJ:
TRIBUTRIO - SERVIOS BANCRIOS - ISS - LISTA DE SERVIOS - TAXATIVIDADE INTERPRETAO EXTENSIVA.
1. A jurisprudncia desta Corte firmou entendimento de que taxativa a Lista de Servios
anexa ao Decreto-lei 406/68, para efeito de incidncia de ISS, admitindo-se, aos j existentes
apresentados com outra nomenclatura, o emprego da interpretao extensiva para servios
congneres.
2. Recurso especial no provido. Acrdo sujeito ao regime do art.
543-C do CPC e da Resoluo STJ 08/08.
(REsp 1111234/PR, Rel. Ministra ELIANA CALMON, PRIMEIRA SEO, julgado em 23/09/2009,
DJe 08/10/2009)
C) Sobre fraude execuo em matria tributria, correto afirmar que tem como marco inicial
a alienao ou onerao de bens aps a inscrio em dvida ativa, desde que no tenham sido
reservados bens ou rendas suficientes ao pagamento total da dvida.
CERTO. Dispe o art. 185, do CTN:
Art. 185. Presume-se fraudulenta a alienao ou onerao de bens ou rendas, ou seu comeo,
por sujeito passivo em dbito para com a Fazenda Pblica, por crdito tributrio regularmente
inscrito como dvida ativa.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica na hiptese de terem sido reservados,
pelo devedor, bens ou rendas suficientes ao total pagamento da dvida inscrita.
Portanto, quando ocorre a alienao ou onerao de bens aps a inscrio em dvida ativa, presume-se
a fraude execuo, exceto quando o devedor reserva bens suficientes ao pagamento da dvida.
D) A respeito das Garantias e Privilgios do Crdito Tributrio, correto afirmar que so pagos
preferencialmente a quaisquer outros os crditos tributrios vencidos ou vincendos, a cargo de
pessoas jurdicas de direito privado em liquidao judicial ou voluntria, exigveis no decurso da
liquidao.
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CERTO. Essa exatamente a redao do art. 190, do CTN, seno vejamos:

CTN, Art. 190. So pagos preferencialmente a quaisquer outros os crditos tributrios
vencidos ou vincendos, a cargo de pessoas jurdicas de direito privado em liquidao judicial
ou voluntria, exigveis no decurso da liquidao.
E) vedada a divulgao, por parte da Fazenda Pblica ou de seus servidores, de informao
obtida em razo do ofcio sobre a situao econmica ou financeira do sujeito passivo, como, por
exemplo, o montante por ele devido inscrito em Dvida Ativa.
ERRADA. Ao contrrio do que muita gente imagina, a informao referente inscrio em dvida ativa
pode ser divulgada por parte da Fazenda Pblica, tal como prev o art. 198, II, do CTN:
CTN, Art. 198. ()
3 No vedada a divulgao de informaes relativas a: (Includo pela Lcp n 104, de 2001)
()
II inscries na Dvida Ativa da Fazenda Pblica; (Includo pela Lcp n 104, de 2001)
25. O Cdigo Tributrio Nacional estabelece que, em caso de dvida quanto natureza ou
s circunstncias materiais do fato, ou natureza ou extenso dos seus efeitos, dever ser
interpretada da maneira mais favorvel ao acusado, a lei tributria que:
a) Outorga isenes.
b) Cria obrigaes acessrias para o sujeito passivo.
c) Define o fato gerador do tributo.
d) Define infraes.
e) Fixa percentuais de juros de mora.
COMENTRIO
GABARITO: LETRA D. De acordo com o art. 112, do CTN, a lei tributria que define infraes interpretase de maneira mais favorvel ao acusado, seno vejamos:
CTN - Art. 112. A lei tributria que define infraes, ou lhe comina penalidades, interpreta-se
da maneira mais favorvel ao acusado, em caso de dvida quanto:
I - capitulao legal do fato;
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II - natureza ou s circunstncias materiais do fato, ou natureza ou extenso dos seus

efeitos;
III - autoria, imputabilidade, ou punibilidade;
IV - natureza da penalidade aplicvel, ou sua graduao.
Por outro lado, o art. 111, do CTN dispe:
Art. 111. Interpreta-se literalmente a legislao tributria que disponha sobre:
I - suspenso ou excluso do crdito tributrio;
II - outorga de iseno;
III - dispensa do cumprimento de obrigaes tributrias acessrias.
DIREITO AMBIENTAL
Bibliografia indicada: Direito Ambiental Esquematizado Prof. Frederico Amado.
26. A respeito das concepes ticas sobre o meio ambiente, assinale a alternativa correta:
a) Uma nova viso tico-ambiental foi inaugurada a partir de dois marcos fundamentais,
quais sejam, a Conferncia de Estocolmo (1972) e a Conferncia das Naes Unidas sobre o
Meio Ambiente e Desenvolvimento (CNUMAD), tambm denominada ECO-92 ou RIO-92,
em cujo bojo se aprovo o tratado da Declarao do Rio.
b) O ecocentrismo defende o essencial valor instrumental dos ecossistemas
c) O biocentrismo tem como um de suas expresses a Declarao Universal dos Direitos
dos Animais da UNESCO, que os consagra como sujeitos de direitos em seu prembulo.
d) Tanto o antropocentrismo quanto o biocentrismo so favorveis ao consumo humano
de animais, embora por fundamentos distintos
e) A CRFB/88 consagra, em maioria, o paradigma ecocentrista
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COMENTRIO
A) Uma nova viso tico-ambiental foi inaugurada a partir de dois marcos fundamentais, quais
sejam, a Conferncia de Estocolmo (1972) e a Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio
Ambiente e Desenvolvimento (CNUMAD), tambm denominada ECO-92 ou RIO-92, em cujo bojo
se aprovo o tratado da Declarao do Rio.
ERRADO. De fato, como ressalta Frederico Amado (Direito Ambiental Esquimatizado, 4.ed., p. 1-2), foi a
partir dos anos 60 do sculo passado que os pases comearam a editar normas jurdicas mais rgidas
para a proteo do meio ambiente, destacando-se dois evendos:
1 - Conferncia de Estocolmo (Sucia) Realizada pela ONU em 1972, contou com a participao
de 113 pases, com um alerta mundial sobre os riscos existncia humana trazidos pela degradao
excessiva.
2 - Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente e Desenvolvimento (CNUMAD),
tambm denominada ECO-92 ou RIO-92 Realizada no Rio de Janeiro, resultou na aprovao
da Declarao do Rio, que contm 27 princpios ambientais, assim como na Agenda 21, com metas
mundiais para a reduo da poluio. Ressalte-se que tais documentos no tm a natureza jurdica
de tratados internacionais, pois no integram formalmente o ordenamento jurdico brasileiro, mas
gozem de forte autoridade tica local e mundial (AMADO, op. cit., p. 2). Assim, errada a alternativa,
pois no se trata de um tratado.
B) O ecocentrismo defende o essencial valor instrumental dos ecossistemas
ERRADO. De acordo com a doutrina majoritria (Luiz Regis Prado, Frederico Amado e Antnio Almeida),
o ecocentrismo defende o valor no instrumental dos ecossistemas. Isso porque, para o ecocentrismo,
o meio ambiente o fim em si mesmo, independentemente do interesse humano.
C) O biocentrismo tem como um de suas expresses a Declarao Universal dos Direitos dos
Animais da UNESCO, que os consagra como sujeitos de direitos em seu prembulo.
CERTO. O biocentrismo tem como expoente o autor Peter Singer, sustentando a igualdade de valor e
de tratamento entre todos os seres vivos. A Declarao Universal dos Direitos dos Animais da UNESCO,
proclamada em 1978, dispe, em seu prembulo, que os animais possuem direito existncia, ao respeito,
proteo do homem e liberdade.
No ordenamento jurdico brasileiro, os animais no humanos no so considerados sujeitos de direitos.
D) Tanto o antropocentrismo quanto o biocentrismo so favorveis ao consumo humano de
animais, embora por fundamentos distintos
ERRADO. O antropocentrismo consiste numa concepo que coloca o homem como centro do Direito.
Cuida-se da viso tradicional, que, de fato, favorvel ao consumo humano de animais, com fundamento
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na liberdade. O biocentrismo, por seu turno, ao colocar todos os animais em p de igualdade, no se

mostra favorvel ao consumo humano de animais, reconhecendo o direito vida dos animais irracionais.
J o ecocentrismo, o consumo de animais reconhecido, mas pelo fundamento do reconhecimento da
natureza humana carnvora, concebida como uma necessidade natural.
E) A CRFB/88 consagra, em maioria, o paradigma ecocentrista
ERRADO. O art. 225 da Constituio de 1988, segundo entendimento da doutrina majoritria, consagra
o paradigma antropocntrico, instituindo o direito fundamental de todos os humanos ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado. Cuida-se de direito que deriva da dignidade humana, que referencia
maior dos direitos fundamentais. Segundo Frederico Amado (op. cit, p. 9), a CRFB/88 consagra o
antropocentrismo, mitigado por doses de biocentrismo e de ecocentrismo.
27. A respeito das competncias constitucionais ambientais, assinale a alternativa correta:
a) Como regra geral na Lei Complementar n. 140/2011, prevalece a indelegabilidade de
atribuies entre os entes polticos, ressalvadas as previses legais.
b) De acordo com o art. 24 da CRFB/88, a Unio, os Estados e os Municpios possuem
competncia concorrente para legislar sobre as questes relativas ao meio ambiente, a
exemplo do meio ambiente do trabalho.
c) De acordo com entendimento do STF, constitucional a lei estadual que cria restries
proteo da sade dos consumidores diante do possvel uso indevido de agrotxicos por
outros pases.
d) A respeito das competncias administrativas, lcito aos Estados, mediante convnios,
delegar a execuo de aes aos municpios, sendo prescindvel a existncia de conselho
do meio ambiente.
e) A LC 120/2011 conferiu especial destaque s comisses tripartites nacional e estadual
e bipartite do distrito federal, instrumentos de cooperao com capacidade deliberativa
sobre a competncia para a promoo do licenciamento ambiental nas hipteses previstas.
COMENTRIO
A) Como regra geral na Lei Complementar n. 140/2011, prevalece a indelegabilidade de atribuies
entre os entes polticos, ressalvadas as previses legais
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ERRADO. Em 2011, foi aprovada a LC n. 140, com o objetivo de regular as competncias ambientais
comuns entre a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, nos termos do art. 23, pargrafo
nico da CRFB/88.
A tnica do referido diploma a delegabilidade das atribuies ambientais, o que se extrai do seu
art. 4:
Art. 4 Os entes federativos podem valer-se, entre outros, dos seguintes instrumentos de
cooperao institucional:
I - consrcios pblicos, nos termos da legislao em vigor;
II - convnios, acordos de cooperao tcnica e outros instrumentos similares com rgos e
entidades do Poder Pblico, respeitado o art. 241 da Constituio Federal;
III - Comisso Tripartite Nacional, Comisses Tripartites Estaduais e Comisso Bipartite do
Distrito Federal;
IV - fundos pblicos e privados e outros instrumentos econmicos;
V - delegao de atribuies de um ente federativo a outro, respeitados os requisitos previstos
nesta Lei Complementar;
VI - delegao da execuo de aes administrativas de um ente federativo a outro, respeitados
os requisitos previstos nesta Lei Complementar.
B) De acordo com o art. 24 da CRFB/88, a Unio, os Estados e os Municpios possuem competncia
concorrente para legislar sobre as questes relativas ao meio ambiente, a exemplo do meio
ambiente do trabalho
ERRADO. A alternativa est totalmente errada. Inicialmente, o erro est em colocar os municpios no
mbito da competncia legislativa concorrente do art. 24. Em realidade, o seu caput faz aluso apenas
Unio, Estados e DF: Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente
sobre:. Em segundo lugar, o Supremo Tribunal Federal entendimento clssico no sentido de que o meio
ambiente do trabalho est fora da competncia legislativa concorrente (ADI/MC 2.396/2001);
ADI/MC 1.893/1998).
C) De acordo com entendimento do STF, constitucional a lei estadual que cria restries
proteo da sade dos consumidores diante do possvel uso indevido de agrotxicos por outros
pases
ERRADO. Para o STF (ADI 3852/SC, Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI, DJ 07/10/2015), formalmente
inconstitucional a lei estadual que cria restries comercializao, estocagem e ao trnsito de
produtos agrcolas importados no Estado, ainda que tenha por objetivo a proteo da sade dos
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consumidores diante do possvel uso indevido de agrotxicos por outros pases. Isso porque a
matria predominantemente de comrcio exterior e interestadual, sendo, portanto, de competncia
privativa da Unio (CF, art. 22, inciso VIII).
Atente: firme a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal no sentido da inconstitucionalidade das
leis estaduais que constituam entraves ao ingresso de produtos nos estados da Federao ou sua sada
deles, provenham esses do exterior ou no (cf. ADI 3.813/RS, Rel. Min. Dias Toffoli, DJ e de 20/04/2015;
ADI n 280, Rel. Min. Francisco Rezek, DJ de 17/6/1994; e ADI n 3.035, Rel. Min. Gilmar Mendes, DJ de
14/10/2005).
D) A respeito das competncias administrativas, lcito aos Estados, mediante convnios, delegar
a execuo de aes aos municpios, sendo prescindvel a existncia de conselho do meio ambiente
ERRADO. De fato, nos termos do art. 5 da LC 140, O ente federativo poder delegar, mediante
convnio, a execuo de aes administrativas a ele atribudas nesta Lei Complementar, desde que o ente
destinatrio da delegao disponha de rgo ambiental capacitado a executar as aes administrativas a
serem delegadas e de conselho de meio ambiente..
Perceba, portanto, que requisito para a validade dessa delegao que o ente destinatrio possua um
conselho de meio ambiente. Cuida-se de algo imprescindvel (e no prescindvel dispensvel como
sugere a questo).
E) A LC 140/2011 conferiu especial destaque s comisses tripartites nacional e estadual e bipartite
do distrito federal, instrumentos de cooperao com capacidade deliberativa sobre a competncia
para a promoo do licenciamento ambiental nas hipteses previstas.
CERTO. A LC 140/2011 consagra expressamente que os entes federativos podem valer-se da Comisso
Tripartite Nacional, Comisses Tripartites Estaduais e Comisso Bipartite do Distrito Federal como
instrumentos de cooperao institucional.
Art. 4 Os entes federativos podem valer-se, entre outros, dos seguintes instrumentos de
cooperao institucional:
III - Comisso Tripartite Nacional, Comisses Tripartites Estaduais e Comisso Bipartite do
Distrito Federal;
Vejamos:
a) A Comisso Tripartite Nacional ser formada, paritariamente, por representantes dos Poderes
Executivos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, com o objetivo de fomentar a
gesto ambiental compartilhada e descentralizada entre os entes federativos.
b) As Comisses Tripartites Estaduais sero formadas, paritariamente, por representantes dos Poderes
Executivos da Unio, dos Estados e dos Municpios, com o objetivo de fomentar a gesto ambiental
compartilhada e descentralizada entre os entes federativos.
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c) A Comisso Bipartite do Distrito Federal ser formada, paritariamente, por representantes dos Poderes
Executivos da Unio e do Distrito Federal, com o objetivo de fomentar a gesto ambiental compartilhada
e descentralizada entre esses entes federativos.
A respeito da sua capacidade deliberativa para questes envolvendo o licenciamento ambiental, dispe
o art. 7 da LC 140/2011:
Art. 7 So aes administrativas da Unio:
XIV - promover o licenciamento ambiental de empreendimentos e atividades:
h) que atendam tipologia estabelecida por ato do Poder Executivo, a partir de proposio
da Comisso Tripartite Nacional, assegurada a participao de um membro do Conselho
Nacional do Meio Ambiente (Conama), e considerados os critrios de porte, potencial poluidor
e natureza da atividade ou empreendimento;
Pargrafo nico. O licenciamento dos empreendimentos cuja localizao compreenda
concomitantemente reas das faixas terrestre e martima da zona costeira ser de atribuio
da Unio exclusivamente nos casos previstos em tipologia estabelecida por ato do Poder
Executivo, a partir de proposio da Comisso Tripartite Nacional, assegurada a participao
de um membro do Conselho Nacional do Meio Ambiente (Conama) e considerados os critrios
de porte, potencial poluidor e natureza da atividade ou empreendimento.
28. A respeito dos princpios setoriais ambientais, assinale a alternativa incorreta:
a) O princpio da preveno, previsto implicitamente na Constituio, tem aplicao aos
casos em que j se tem base cientfica para prever os danos ambientais (risco certo)
b) Segundo entendimento do STJ, o princpio da precauo conduz possibilidade de
inverso do nus da prova em causas ambientais
c) O princpio da participao comunitria possui especial relao com a realizao de
audincias pblicas, que, no mbito do EIA-RIMA, so obrigatrias, caso haja requerimento
de, no mnimo, quarenta cidados
d) Com fundamento no princpio do desenvolvimento sustentvel ou ecodesenvolvimento,
o STF, de maneira vinculante, validou a vedao regulamentar importao de pneus usados
e) O princpio da participao comunitria pode se concretizar por meio de associaes
ambientais, que podero receber fomento estatal se qualificadas como OSCIPs, bem como
Organizaes Sociais.
pg. 107
CARNAVAL
DO CEI
COMENTRIO
Inicialmente, preciso atentar ao fato de a questo buscar do candidato a alternativa ERRADA. Fique
atento ao enunciado das questes, para saber o que est sendo pedido! Vamos l.
A) O princpio da preveno, previsto implicitamente na Constituio, tem aplicao aos casos
em que j se tem base cientfica para prever os danos ambientais (risco certo)
CERTO. O princpio da preveno deve ser analisado em conjunto com o princpio da precauo. Vejamos:
Princpio da preveno
Princpio da precauo
Implicitamente consagrado no art. 225 da

Idem.
CRFB/88.
Possui aplicao aos casos em que no h certeza
Possui aplicao aos casos em que j existe base
cientfica para prever os danos ambientais.
Ou seja, aplicado aos casos em que j existe
risco conhecido pela cincia, impondo ao
empreendedor o dever de adotar determinadas
condicionantes.
cientfica quanto a eventuais danos que possam

ser causados por determinada atividade. Fundase, pois, num juzo de probabilidade, impondo
ao empreendedor adotar medidas de precauo
para evitar que os riscos incertos gerem danos
populao.
Deriva da mxima in duvio pro natura ou salute.
B) Segundo entendimento do STJ, o princpio da precauo conduz possibilidade de inverso

do nus da prova em causas ambientais
CERTO. Para o STJ (REsp 972.902-RS, DJ 2009), o princpio da precauo pode ser invocado para fins de
inverso do nus da prova em demandas ambientais, impondo ao empreendedor a obrigao de provar
que sua atividade no perigosa ou poluidora. No h regra expressa da inverso do nus da prova
para esses casos.
C) O princpio da participao comunitria possui especial relao com a realizao de audincias
pblicas, que, no mbito do EIA-RIMA, so obrigatrias, caso haja requerimento de, no mnimo,
quarenta cidados
ERRADO. Pelo princpio da participao social ou comunitria, as pessoas tm o direito de participar
ativamente das decises polticas ambientais, em decorrncia do sistema democrtico semidireto, uma
vez que os danos ambientais so transindividuais (AMADO, op. cit., p. 73).
Exemplo disso a realizao de audincias pblicas em licenciamentos ambientais mais complexos
(Estudo de Impacto Ambiental - EIA-RIMA), permitindo a participao direta da sociedade nas questes
ambientais.
pg. 108
CARNAVAL
DO CEI
De acordo com o art. 2 da Res. CONAMA 09/1987, poder ser realizada audincia pblica no EIA-RIMA
modalidade de estudo ambiental mais complexa, aplicada s atividades de significativa degradao do
meio ambiente -, a critrio do rgo licenciador.
Tal audincia tambm ocorrer, sob pena de nulidade (art. 2, 2, da Res. CONAMA 09/1987) se for
solicitada por entidade civil, pelo Ministrio Pblico, ou por, no mnimo, cinquenta cidados (e no
quarenta, como sugere a questo).
D) Com fundamento no princpio do desenvolvimento sustentvel ou ecodesenvolvimento, o
STF, de maneira vinculante, validou a vedao regulamentar importao de pneus usados
CERTO. Em 2009, ao julgar a ADPF 101/DF (Informativo 552), o STF, por maioria, julgou parcialmente
procedente pedido formulado em argio de descumprimento de preceito fundamental, ajuizada pelo
Presidente da Repblica, e declarou inconstitucionais, com efeitos ex tunc, as interpretaes, includas as
judicialmente acolhidas, que permitiram ou permitem a importao de pneus usados de qualquer espcie,
a insertos os remoldados. [...] Entendeu-se, em sntese, que, apesar da complexidade dos interesses e dos
direitos envolvidos, a ponderao dos princpios constitucionais revelaria que as decises que autorizaram
a importao de pneus usados ou remoldados teriam afrontado os preceitos constitucionais da sade e
do meio ambiente ecologicamente equilibrado e, especificamente, os princpios que se expressam nos
artigos 170, I e VI, e seu pargrafo nico, 196 e 225, todos da CF (Art. 196. A sade direito de todos
e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de
doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo,
proteo e recuperao. ... Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado,
bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e
coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes.).
E) O princpio da participao comunitria pode se concretizar por meio de associaes ambientais,
que podero receber fomento estatal se qualificadas como OSCIPs, bem como Organizaes
Sociais.
CERTO. A participao popular no tema da proteo ambiental pode se dar atravs de associaes
ambientais, que podero receber fomento estatal se qualificadas como Organizaes da Sociedade
Civil de Interesse Pblico (OSCIP), nos termos do art. 3, VI, da Lei n. 9.790/1999:
Art. 3 A qualificao instituda por esta Lei, observado em qualquer caso, o princpio da
universalizao dos servios, no respectivo mbito de atuao das Organizaes, somente
ser conferida s pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, cujos objetivos
sociais tenham pelo menos uma das seguintes finalidades:
VI - defesa, preservao e conservao do meio ambiente e promoo do desenvolvimento
sustentvel;
Outrossim, tambm podem se qualificar como Organizaes Sociais, entidades paraestatais (como as
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CARNAVAL
DO CEI
OSCIPs), desde que celebrem contrato de gesto com o Poder Pblico, nos termos do art. 1 da Lei n.
9.637/1998:
Art. 1 O Poder Executivo poder qualificar como organizaes sociais pessoas jurdicas de
direito privado, sem fins lucrativos, cujas atividades sejam dirigidas ao ensino, pesquisa
cientfica, ao desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente,
cultura e sade, atendidos aos requisitos previstos nesta Lei.
Cuida-se de entidades que compem o chamado terceiro setor, ostentando natureza de pessoa jurdica
de direito privado, porm com incentivos do Poder Pblico, em razo do desempenho de atividades de
interesse social.
PROFESSOR: KHERSON MACIEL GOMES SOARES
DIREITO ADMINISTRATIVO
Indicao de Bibliografia: Para os concursos da Magistratura e do Ministrio Pblico Estaduais,
indicamos as doutrinas de Vicente de Paulo e Marcelo Alexandrino; Jos dos Santos Carvalho Filho e
Celso Antonio Bandeira de Melo.
- Vicente de Paulo e Marcelo Alexandrino - Direito Administrativo Descomplicado;
- Jos dos Santos Carvalho Filho - Manual de Direito Administrativo;
- Celso Antonio Bandeira de Melo - Curso de Direito Administrativo;
29. O Poder Executivo poder qualificar como organizaes sociais pessoas jurdicas de direito
privado, sem fins lucrativos, cujas atividades sejam dirigidas ao ensino, pesquisa cientfica, ao
desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente, cultura e sade,
atendidos aos requisitos previstos nesta Lei.10
Tendo como parmetro a legislao e a jurisprudncia aplicvel as organizaes sociais, assinale
a alternativa incorreta:
a) O procedimento de qualificao das organizaes sociais deve ser conduzido de forma
pblica, objetiva e impessoal, com observncia dos princpios do caput do art. 37 da CF,
e de acordo com parmetros fixados em abstrato segundo o disposto no art. 20 da Lei
10 Art. 1 da Lei n 9.637, de 15 de Maio DE 1998.
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CARNAVAL
DO CEI
9.637/98;
b) A celebrao do contrato de gesto deve ser conduzida de forma pblica, objetiva e
impessoal, com observncia dos princpios do caput do art. 37 da CF;
c) As hipteses de dispensa de licitao para contrataes (Lei 8.666/1993, art. 24, XXIV)
e outorga de permisso de uso de bem pblico (Lei 9.637/1998, art. 12, 3) so vlidas,
mas devem ser conduzidas de forma pblica, objetiva e impessoal, com observncia dos
princpios do caput do art. 37 da CF;
d) Os empregados das organizaes sociais so considerados servidores pblicos,
justificando a exigncia de concurso pblico (CF, art. 37, II);
e) Para os fins de atendimento dos requisitos de qualificao, devem ser atribuies
privativas do Conselho de Administrao, dentre outras, aprovar por maioria, no mnimo,
de dois teros de seus membros, o regulamento prprio contendo os procedimentos que
deve adotar para a contratao de obras, servios, compras e alienaes e o plano de
cargos, salrios e benefcios dos empregados da entidade;
COMENTRIO
No podemos iniciar nossa caminhada no mundo do direito administrativo, sem sugerir a vocs um
estudo completo e objetivo da matria. O acompanhamento da jurisprudncia do STJ e STF fundamental,
do mesmo modo, a leitura da legislao pertinente e de uma das doutrinas indicadas, se revela com
excelente medida.
A propsito disso, algumas leis devem sempre ser objeto de constante leitura por parte do aluno CEI.
Dentre elas, destacamos a Lei n 9.784/1999; a Lei n 11.107/2005; a Lei n 9.637/1998; a Lei n 11.079/2004;
a Lei n 8.666/93; e o Decreto-Lei n 200/67.
No se pode deslembrar, tambm, da Constituio Federal, que possui precioso substrato para o nosso
campo de estudo, notadamente em seu artigo 37, exigindo do aluno sua reiterada leitura.
Pois bem; no custa rememorar, por oportuno, que a necessidade de ampliar a descentralizao
na prestao de servios pblicos levou o Governo a prever a instituio do Programa Nacional de
Publicizao PNP, atravs da Lei n 9.637/1998, pela qual algumas atividades de carter social, hoje
exercidas por pessoas e rgos administrativos de direito pblico, podero ser posteriormente absolvidas
de direito privado, conforme art. 20 da referida Lei.
Nesse sentido:
Art. 20. Ser criado, mediante decreto do Poder Executivo, o Programa Nacional de Publicizao
- PNP, com o objetivo de estabelecer diretrizes e critrios para a qualificao de organizaes
pg. 111
CARNAVAL
DO CEI
sociais, a fim de assegurar a absoro de atividades desenvolvidas por entidades ou rgos

pblicos da Unio, que atuem nas atividades referidas no art. 1, por organizaes sociais,
qualificadas na forma desta Lei, observadas as seguintes diretrizes:
I - nfase no atendimento do cidado-cliente;
II - nfase nos resultados, qualitativos e quantitativos nos prazos pactuados;
III - controle social das aes de forma transparente.
Conforme destaca abalizada doutrina, o que existe na realidade, o cumprimento de mais uma etapa
do processo de desestatizao, pelo qual o Estado se afasta do desempenho direto da atividade, ou, se se
preferir, da prestao direta de alguns servios pblicos, mesmo no econmicos, delegando-a a pessoas
de direito privado no integrantes da Administrao Pblica.11
Essas pessoas, a quem incumbir a execuo de servios pblicos em regime de parceria com o Poder
Pblico, formalizado por contratos de gesto, constituem as organizaes sociais.
V-se, pois, existir aqui uma flexibilizao das atividades que no seriam exclusivas do Estado, sendo um
novo modelo gerencial da Administrao Pblica.
necessrio ressaltar que no se trata de uma nova pessoa jurdica, mas to somente uma qualificao
especial, concedida por lei as entidades que atendam a determinadas exigncias.12
Cuidamos aqui, do terceiro setor13, onde esto as entidades privadas que, mesmo sem integrarem a
Administrao Pblica, executam atividades de interesse pblico social e sem fins lucrativos.
O Supremo14 conferiu interpretao conforme a Constituio Lei 9.637/1998, que como vimos, dispe
sobre a qualificao como organizaes sociais de pessoas jurdicas de direito privado, a criao do
Programa Nacional de Publicizao e ao inciso XXIV do art. 24 da Lei 8.666/199315, que autoriza a
celebrao de contratos de prestao de servios com organizaes sociais, sem licitao, explicitando
algumas concluses.
Neste particular, o STF explicitou que:
a) o procedimento de qualificao das organizaes sociais deveria ser conduzido de forma pblica,
11 CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo: So Paulo, Atlas, 2013. 26. ed., rev., ampl. e atual. p.
358.
12 Art. 2 da Lei n 9.637/1998.
13 (terminologia referente ao terceiro setor da economia),
14 STF. Plenrio. ADI 1923/DF, rel. orig. Min. Ayres Britto, red. p/ o acrdo Min. Luiz Fux, julgado em 15 e 16/4/2015 (Info 781).
15 Art. 24. dispensvel a licitao: (...) XXIV - para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes
sociais, qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gesto.
(Includo pela Lei n 9.648, de 1998)
pg. 112
CARNAVAL
DO CEI
objetiva e impessoal, com observncia dos princpios do caput do art. 37 da CF, e de acordo com
parmetros fixados em abstrato segundo o disposto no art. 20 da Lei 9.637/1998;
b) a celebrao do contrato de gesto fosse conduzida de forma pblica, objetiva e impessoal, com
observncia dos princpios do caput do art. 37 da CF;
c) as hipteses de dispensa de licitao para contrataes (Lei 8.666/1993, art. 24, XXIV) e outorga de
permisso de uso de bem pblico (Lei 9.637/1998, art. 12, 3) deveriam ser conduzidas de forma pblica,
objetiva e impessoal, com observncia dos princpios do caput do art. 37 da CF;
d) a seleo de pessoal pelas organizaes sociais seria conduzida de forma pblica, objetiva e impessoal,
com observncia dos princpios do caput do art. 37 da CF, e nos termos do regulamento prprio a ser
editado por cada entidade;
e) qualquer interpretao que restringisse o controle, pelo Ministrio Pblico e pelo Tribunal de Contas da
Unio, da aplicao de verbas pblicas deveria ser afastada v. Informativos 621 e 627 (medida cautelar
noticiada nos Informativos 421, 454 e 474).
Com efeito, observando algumas das concluses explicitadas pelo STF, podemos afirmar que as alternativas
a, b e c, esto corretas, no devendo, portanto, serem assinaladas.
Esse entendimento do Excelso coaduna com sua percepo de que as organizaes sociais exerceriam
papel relevante, pela sua participao coadjuvante em servios que no seriam exclusivos do Estado, e a
Constituio admitiria essa coparticipao particular. Haveria, hoje, uma flexibilizao das atividades que
no seriam exclusivas do Estado, no que reconhecido como um novo modelo gerencial da Administrao
Pblica.
Vale referir, no ponto, que justamente por receberem recursos pblicos, bens pblicos e servidores
pblicos, que o regime jurdico das organizaes sociais deve ser minimamente informado (influenciado)
pelos princpios da Administrao Pblica (art. 37, caput, da CF/88), dentre os quais se destaca o princpio
da impessoalidade, de modo que suas contrataes devem observar o disposto em regulamento prprio
(Lei n 9.637/98, art. 4, VIII), fixando regras objetivas e impessoais para o dispndio de recursos pblicos.
Em relao alternativa d, seu equvoco exsurge ao afirmar que os empregados das organizaes
sociais so considerados servidores pblicos, justificando a exigncia de concurso pblico (CF, art. 37, II).
Na verdade, no se aplica s organizaes sociais a exigncia de concurso pblico.
que o Supremo entende que os empregados das organizaes sociais no seriam servidores pblicos,
mas sim empregados privados, de sorte que sua remunerao no deveria ter base em lei (CF, art. 37, X),
mas nos contratos de trabalho firmados consensualmente. Bem por isso, no se aplicaria s organizaes
sociais a exigncia de concurso pblico.
Cumpre destacar, por oportuno, que embora tenha entendido pela desnecessidade de concurso, o
Excelso afianou que a seleo de pessoal, da mesma maneira como a contratao de obras e servios,
pg. 113
CARNAVAL
DO CEI
deveria ser posta em prtica atravs de um procedimento objetivo e impessoal.

Em arremate, a alternativa e est correta, por corresponder exata redao do inciso VIII do artigo Art.
4 da Lei 9.637/1998, j citado:
Art. 4 Para os fins de atendimento dos requisitos de qualificao, devem ser atribuies
privativas do Conselho de Administrao, dentre outras:
(...)
VIII - aprovar por maioria, no mnimo, de dois teros de seus membros, o regulamento prprio
contendo os procedimentos que deve adotar para a contratao de obras, servios, compras e
alienaes e o plano de cargos, salrios e benefcios dos empregados da entidade;
Dentro desse contexto, emerge, com nitidez, a importncia do aluno est afinado com os informativos
de jurisprudncia, bem como com a legislao atinente a matria.
30. Considere as proposies abaixo e assinale aquela que est em consonncia com as normas
alusivas ao direito administrativo e a jurisprudncia dos Tribunais Superiores:
a) Em que pese ser possvel um membro do Ministrio Pblico ser processado e condenado
por ato de improbidade administrativa, com fundamento na Lei 8.429/92, no admissvel
a aplicao da pena de perda da funo pblica.
b) O princpio da intranscendncia subjetiva das sanes no probe a aplicao de sanes
s administraes atuais por atos de gesto praticados por administraes anteriores.
c) A posse ou o exerccio em cargo pblico por fora de deciso judicial de carter provisrio
no implica a manuteno, em definitivo, do candidato que no atende a exigncia de
prvia aprovao em concurso pblico (CF, art. 37, II), valor constitucional que prepondera
sobre o interesse individual do candidato, que apenas pode invocar, na hiptese, o princpio
da proteo da confiana legtima, pois conhece a precariedade da medida judicial.
d) Na hiptese de posse em cargo pblico determinada por deciso judicial, o servidor
no faz jus indenizao, sob fundamento de que deveria ter sido investido em momento
anterior, ainda que em situao de arbitrariedade flagrante.
e) O Ministrio Pblico, atuante ou no junto s Cortes de Contas, seja federal, seja estadual,
parte ilegtima para ajuizar a execuo de ttulo executivo extrajudicial decorrente de
condenao proferida pelo Tribunal de Contas.
pg. 114
CARNAVAL
DO CEI
COMENTRIO
A questo em anlise nos remete a importantes julgados dos Tribunais Superiores, que possuem elevada
chance de serem cobrados nas prximas provas de concurso para Magistratura e Ministrio Pblico
Estaduais. Bem por isso, ressaltamos mais uma vez, a importncia de nossos alunos estarem sempre
atualizados com a jurisprudncia do STJ e STF.
A primeira alternativa diz respeito possibilidade de um membro do Ministrio Pblico ser processado e
condenado por ato de improbidade administrativa, com fundamento na Lei 8.429/92.
De acordo com o STJ possvel, no mbito de ao civil pblica de improbidade administrativa, a
condenao de membro do Ministrio Pblico pena de perda da funo pblica prevista no art. 12 da
Lei 8.429/1992.16
Segundo narra, no referido julgado, por fora do art. 37, 4, da Constituio Federal e da Lei n.
8.429/1992, qualquer agente pblico, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal
e dos Municpios pode ser punido com a pena de perda do cargo que ocupa, pela prtica de atos de
improbidade administrativa.
A previso legal de que o Procurador-Geral de Justia ou o Procurador-Geral da Repblica ajuizar ao
civil especfica para a aplicao da pena de demisso ou perda do cargo, nos casos elencados na lei,
dentre os quais destacam-se a prtica de crimes e os atos de improbidade, no obsta que o legislador
ordinrio, cumprindo o mandamento do 4 do art. 37 da Constituio Federal, estabelea a pena de
perda do cargo a membro do Ministrio Pblico quando comprovada a prtica de ato mprobo, em ao
civil pblica especfica para sua constatao
Nesse sentido, a demisso por ato de improbidade administrativa de membro do Ministrio Pblico
(art.240, inciso V, alnea b, da LC n. 75/1993) no s pode ser determinada pelo trnsito em julgado
de sentena condenatria em ao especfica, cujo ajuizamento foi provocado por procedimento
administrativo e da competncia do Procurador-Geral, como tambm pode ocorrer em decorrncia do
trnsito em julgado da sentena condenatria proferida em ao civil pblica prevista na Lei n. 8.429/1992
(art. 12).
Diante disso, fcil constatar que o erro do item em sua parte final, quando no admite a aplicao da
pena de perda da funo pblica.
A alternativa b, por sua vez, se equivoca quanto ao conceito do princpio da intranscendncia subjetiva.
O acenado princpio consagrado pelo STF, inibindo a aplicao de severas sanes s administraes
por ato de gesto anterior assuno dos deveres pblicos. Logo, ele probe a aplicao de sanes s
administraes atuais por atos de gesto praticados por administraes anteriores.
16 REsp 1.191.613-MG, Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 19/3/2015, DJe 17/4/2015.
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CARNAVAL
DO CEI
Desta forma, a alternativa vai de encontro essa ideia, ao afirmar que o princpio da intranscendncia
subjetiva das sanes no probe a aplicao de sanes s administraes atuais por atos de gesto
praticados por administraes anteriores. Na verdade, como visto, ele no permite esse proceder.
A alternativa c, cuida de entendimento fixado em sede de repercusso geral, pelo Supremo17, no sentido
de que a posse ou o exerccio em cargo pblico por fora de deciso judicial de carter provisrio no
implica a manuteno, em definitivo, do candidato que no atende a exigncia de prvia aprovao
em concurso pblico (CF, art. 37, II), valor constitucional que prepondera sobre o interesse individual
do candidato, que no pode invocar, na hiptese, o princpio da proteo da confiana legtima, pois
conhece a precariedade da medida judicial.
A mencionada alegao seria vivel quando, por ato de iniciativa da prpria Administrao, decorrente
de equivocada interpretao da lei ou dos fatos, o servidor seria alado determinada condio jurdica
ou seria incorporada determinada vantagem ao seu patrimnio funcional, de modo que essas peculiares
circunstncias provocassem em seu ntimo justificvel convico de que se trataria de um status ou de
uma vantagem legtima. Destarte, o erro na alternativa se sobressai, no existindo espao para invocar,
na hiptese, o princpio da proteo da confiana legtima, uma vez que se conhece a precariedade da
medida judicial.
Sem embargo, o erro da alternativa d est em sua parte final. Isso porque na hiptese de posse em
cargo pblico determinada por deciso judicial, o servidor no faz jus indenizao, sob fundamento de
que deveria ter sido investido em momento anterior, salvo situao de arbitrariedade flagrante.
Esse o entendimento do STF, no sentido de que a nomeao tardia a cargo pblico em decorrncia de
deciso judicial no gera direito indenizao. No entanto, ser devida indenizao se ficar demonstrado,
no caso concreto, que o servidor no foi nomeado em tempo hbil por conta de uma situao de
arbitrariedade flagrante.
Em arremate, nos resta alternativa e, que se revela como a nica correta, devendo, por isso mesmo,
ser assinalada.
Ela nos traz a posio tanto do STF (Plenrio. ARE 823347 RG, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em
02/10/2014. Repercusso geral), como do STJ (2 Turma. REsp 1.464.226-MA, Rel. Min. Mauro Campbell
Marques, julgado em 20/11/2014), de que o Ministrio Pblico no possui legitimidade para ajuizar a
execuo de ttulo executivo extrajudicial decorrente de condenao proferida pelo Tribunal de Contas. A
propsito, apenas o ente pblico beneficirio tem essa legitimidade.
Assim, o Ministrio Pblico, atuante ou no junto s Cortes de Contas, seja federal, seja estadual, parte
ilegtima para ajuizar a execuo de ttulo executivo extrajudicial decorrente de condenao proferida
pelo Tribunal de Contas.
17 RE 608482/RN
pg. 116
CARNAVAL
DO CEI
pg. 117
CARNAVAL
DO CEI
QUESTES DISSERTATIVAS
ORIENTAO: Procure responder com consulta to somente legislao seca e com agilidade,
DIREITO AMBIENTAL
1. Discorra acerca do poder de polcia e o licenciamento ambiental, tocando necessariamente nos
seguintes pontos:
- Conceito e critrios definidores da competncia ambiental adotados no Brasil;
- Peculiaridades e espcies de licena ambiental;
- Competncia para o poder de polcia ambiental.
MXIMO DE LINHAS: 20.
HUMANSTICA
2. Discorra sobre as fontes do direito, abordando os seguintes pontos:
- Diferena entre sistema jurdico e tradio jurdica.
- Diferenas entre os conceitos de precedente, jurisprudncia e smulas.
MXIMO DE LINHAS: 20.
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CARNAVAL
DO CEI
PEA PRTICA
ORIENTAO: responder em no mximo 210 linhas. No se identifique no corpo da resposta,
procure responder com consulta to somente legislao seca e com agilidade, a fim de simular
a situao encontrada em prova.
DIREITO PENAL
1. No dia 06 de maio de 2015, por volta das 11:30, GUGA foi preso em flagrante tendo em vista,
junto com os menores PAULO e RICO, ter assaltado, naquele dia, agncia das lotricas na cidade
de Baixa do Jebe-Jebe/BA.
Com efeito, no dia 06 de maio de 2015, por volta das 08:50, PAULO e RICO armados,
respectivamente, com revlveres calibres 32, marca Rossi e 38, da marca Taurus, desmuniciados,
entraram pela porta da frente da agncia lotrica.
Ato contnuo, o menor PAULO rendeu o vigilante da agncia, LAMENHA, e tomou a sua arma,
um revlver calibre 38, da marca Taurus, municiado, tendo o obrigado a ficar sentado sob a mira
das armas, enquanto o menor RICO se dirigiu ao caixa pedindo dinheiro, que no foi entregue
de imediato, fazendo com que ele pulasse o balco e pegasse determinada quantia, cobrando a
existncia de um cofre, obrigando o gerente da agncia, QUEIROGA, de forma violenta, a abri-lo.
Ao verificar que s havia moedas no cofre da mencionada agncia, RICO exigiu do retrocitado
gerente a entrega de dinheiro com grave ameaa lhe apontando a arma engatilhada.
Logo aps, empreenderam fuga do recinto em um veculo VW PUNTO, de cor cinza, conduzido
por GUGA.
Aps informaes de populares de que havia tido um roubo na agncia da lotrica e que os
assaltantes fugiriam da agncia em um veculo VW PUNTO, cor cinza, placa no anotada, em
direo ao Municpio de Gaiolndia/BA, policiais militares empreenderam perseguio ao veculo,
o interceptando prximo ao povoado de Mirolndia, na zona Rural.
Em seu interior se encontravam PAULO, RICO e GUGA, que conduzia o veculo.
Antes da ordem de parada do veculo, concretizada apenas aps disparo para o alto efetuado
pg. 119
CARNAVAL
DO CEI
pelos policiais, foi visualizado por estes o arremesso de alguns objetos pelo lado direito do carro.
Destarte, os menores foram apreendidos e o denunciado preso, de acordo com Auto de Priso
em Flagrante e Interrogatrio e Auto de Exibio e Apreenso e Termos de Declaraes.
Foram localizados diversos objetos arremessados para fora do carro no momento da perseguio
policial, a exemplo de uma bolsa preta com fechamento por cordo contendo dois revlveres
calibre 38, marca Taurus, nove cartuchos intactos, a quantia de R$ 575,00 (quinhentos e setenta
e cinco reais), celulares das marcas Nokia, Samsung e LG. Tambm foi apreendido o veculo VW
PUNTO, cor cinza.
Ademais, foi encontrada no bolso de RICO, certa quantidade de droga, supostamente maconha,
de acordo com Auto de Exibio e Apreenso.
Em sede policial, o menor PAULO informou que tinha uma arma calibre 32 que teria sido dispersada
por eles na margem da rodovia, porm, no encontrada pelos policiais.
Interrogado, GUGA exerceu o direito constitucional ao silncio.
Em depoimento de PAULO em sede policial, restou consignado que GUGA criou um planejamento
para realizao e xito da prtica delituosa e estava aguardando os outros infratores ao final da
empreitada, em uma esquina prximo agncia lotrica, observando a movimentao da polcia.
Por sua vez, em depoimento em sede policial, ERICO confirmou o depoimento de PAULO.
Uma das armas foi reconhecida pelo vigilante da agncia dos Correios, LAMENHA, no momento
de autuao da priso em flagrante como de propriedade da Empresa Nenhuma Segurana Ltda.
De acordo como os autos da priso em flagrante, consta deciso do MM Juiz plantonista,
convertendo, de ofcio, a priso em flagrante em preventiva, com fundamento na garantia da
ordem pblica.
PAULO e RICO foram reconhecidos na Delegacia de Polcia pelos funcionrios da lotrica.
O Ministrio Pblico da Comarca de Baixa do Jebe-Jebe/BA denunciou GUGA como incurso nas
penas dos seguintes delitos: a) no art. 157, 2, incisos I e II, CP (roubo majorado pelo uso
de arma e concurso de mais de duas pessoas), por duas vezes, em concurso material, eis que
tambm foram subtrados bens de um dos funcionrios da agncia; b) art. 288, caput e pargrafo
nico, CP (associao criminosa majorada pelo uso de arma e participao de adolescente) e c)
art. 244-B da Lei n 8.069/90 (corrupo de menores), c/c art. 69 do CP (concurso material).
pg. 120
CARNAVAL
DO CEI
Os funcionrios da lotrica, LAMENHA e QUEIROGA, ouvidos em sede judicial, repetiram o

depoimento j prestado na polcia. Os policiais envolvidos na operao tambm foram ouvidos
como testemunhas de acusao, tendo confirmado os depoimentos em sede policial. PAULO
e RICO no foram ouvidos nem denunciados, mas seu depoimento na Vara da Infncia e da
Juventude foi importado aos autos do processo de GUGA, no mesmo sentido dos depoimentos
em sede policial.
Em seu interrogatrio, GUGA disse que j conhecia de vista PAULO e RICO e que apenas havia
dado uma carona a eles, sem saber que estavam fugindo. Afirmou, ainda, que s soube que
PAULO e RICO estavam envolvidos em algo quando eles assim disseram no carro, que GUGA
parou aps o disparo da polcia. Informou que no sofreu qualquer tipo de ameaa por parte de
PAULO e RICO.
Em alegaes finais, o Ministrio Pblico pleiteou pela condenao.
J o ru, que se encontra preso desde a data do fato, alegou: a) a incompetncia material da
Justia Estadual, por se tratar de fato relativo a agncia das lotricas, com interesse direto da ECT
e da CAIXA; b) nulidade da prova emprestada, consistente na importao dos depoimentos de
PAULO e RICO, por ausncia de contraditrio real; c) a sua absolvio ou, subsidiariamente, o
reconhecimento do delito na forma tentada, eis que no obteve a posse mansa e pacfica.
Requisitada a folha de antecedentes, consta que GUGA j havia sido definitivamente condenado
pela prtica de uso de documento falso, na data de 18/01/2005.
Na qualidade de juiz do caso, elabore a sentena penal adequada.
pg. 121
CARNAVAL
DO CEI
CEI-DPE/RN 2 FASE - 1 RODADA

PROVA ESCRITA DISCURSIVA (P2)
PROFESSOR: THIMOTIE ARAGON HEEMANN
GRUPO I - DIREITO CONSTITUCIONAL

1. Discorra sobre a clusula da full bench, abordando necessariamente os seguintes tpicos: a) conceito
e previso normativa; b) os rgos fracionrios dos tribunais sempre devem submeter ao plenrio ou ao
rgo especial a arguio de inconstitucionalidade? c) situaes em que o STF entende pela desnecessidade
ou no incidncia de sua aplicao; d) possibilidade de aplicao da clusula em questionamento no
controle concentrado de constitucionalidade.
PROFESSOR: FERNANDA EVLAINE
GRUPO IV - DIREITO PENAL, PROCESSO PENAL E PRINCPIOS INSTITUCIONAIS DA

DEFENSORIA PBLICA
2. O Ministrio Pblico Estadual do Rio Grande do Norte denunciou Nazar Tedesco pelo crimes e furto
qualificado pelo abuso de confiana (art. 155, 4, II, do Cdigo Penal), por ter subtrado para si um
conjunto de tesouras de pequeno valor, mas no nfimo, da loja em que trabalhava h 10 anos, onde,
inclusive, assumira, recentemente, o cargo de gerente snior, tamanha a confiana que conquistara de
sua empregadora, Maria do Carmo. Nazar, apesar de ser primria, teve sua priso preventiva decretada
e se encontra presa em regime fechado. Por ser uma mulher de posses, ela contratou o melhor advogado
da cidade para patrocinar a sua defesa, o famoso Dr. Giovanni Improtta.
Em sentena proferida, o juiz condenou Nazar Tedesco pena de dois anos de priso em regime
aberto, mas, motivado, genrica e abstratamente, pela gravidade do delito, manteve a priso cautelar da
acusada em regime fechado.
Por entenderem justa a pena imposta, o Dr. Giovanni Improtta e o Ministrio Pblico manifestaram
desinteresse no recurso.
pg. 122
CARNAVAL
DO CEI
Nazar, por sua vez, quando intimada pessoalmente, comunicou o Oficial de Justia que no concordava
com a sentena e que gostaria de recorrer da deciso. O magistrado, ento, remeteu os autos Defensoria
Pblica do Estado do Rio Grande do Norte para que fossem apresentadas as razes ao recurso interposto
pela acusada.
Com base no caso acima, responda, justificadamente: a) Tendo em vista a ausncia de hipossuficincia
financeira de Nazar, possvel a atuao da Defensoria Pblica? b) vlida a manifestao de Nazar
pela interposio de recurso? c) Agiu bem o juiz, em sentena, ao determinar a manuteno da priso em
regime fechado da acusada? d) cabvel a aplicao da causa de diminuio do art. 155, 2, do Cdigo
Penal, ao caso concreto? e) Apresentadas as razes recursais, poderia o TJRN aplicar a causa de aumento
que no fora aplicada em primeira instncia ou mesmo modificar a capitulao do crime posto, desde
que mantida ou diminuda a pena aplicada pelo juzo ad quo?
pg. 123
CARNAVAL
DO CEI
PEA PROCESSUAL
PROFESSOR: CAIO PAIVA

1. Jos Maria foi preso em flagrante pela Polcia Militar no dia 01/12/2015, tera-feira, s 8h, em Natal/
RN, quando estaria tentando furtar uma bicicleta, a qual estava guardada num imvel aparentemente
abandonado, desabitado e depredado, sem portas ou janelas. A Polcia Militar recebeu uma ligao
naquele dia, por volta das 6h30min, do senhor Alfredo, que passava pelo local e avistou Jos Maria, com
sinais de embriaguez, tentando sair do imvel com a bicicleta.
Conduzido para a Delegacia de Polcia, Jos Maria, que mora na rua e no tem documento de identidade,
foi ouvido pela autoridade policial aps a oitiva dos dois policiais responsveis pela priso e da testemunha
Alfredo, tendo afirmado, aps recuperar a sobriedade, Que estava apenas dormindo naquele local; Que
no arrombou nenhuma porta ou janela para entrar no imvel; Que realmente ingeriu bebida alcolica
durante noite; Que pensou que a bicicleta no tinha dono, pois estava abandonada no local; Que no
tem endereo fixo e mora na rua; Que tinha documento de identidade, mas perdeu h cinco anos.
Lavrado o auto de priso em flagrante, a autoridade policial comunicou a priso no mesmo dia ao
juiz competente e ao Ministrio Pblico, deixando de comunicar a famlia do preso ou pessoa por ele
indicada ante afirmao de Jos Maria de que No possui mais o contato de seus parentes nem tem
algum conhecido prximo para comunicar a sua priso. Em prazo inferior 24 horas aps a priso, foi
entregue ao preso a nota de culpa, assim como foi encaminhado ao juiz competente o auto de priso
em flagrante.
No dia 07/12/2015, segunda-feira, voc, defensor(a) pblico(a) do Estado do Rio Grande do Norte, em
inspeo de rotina no Centro de Deteno Provisria (CDP) da Ribeira, em Natal/RN, para entrevistarse com outros presos, encontra Jos Maria, cuja priso em flagrante no foi comunicada Defensoria
Pblica mediante envio de cpia integral do auto, comprometendo-se, na ocasio, a examinar o mais
breve possvel o seu caso.
De volta Defensoria, consultando o site do TJRN, voc constata que a priso em flagrante de Jos
Maria foi convertida em priso preventiva no dia 02/12/2015, tendo o juiz 8 Vara Criminal de Natal/RN
decidido, aps relatar os fatos, que Jos Maria foi preso em flagrante pela tentativa de furto qualificado
pelo rompimento de obstculo (art. 155, 4, do Cdigo Penal), crime cuja pena autoriza a priso cautelar
(art. 313, I, do CPP). Ademais, o preso no possui residncia fixa, documento de identidade nem ocupao
lcita, circunstncias que ensejam e justificam a converso da priso em flagrante em priso preventiva.
Tendo obtido cpia do auto de priso em flagrante e do processo judicial no qual foi decretada a
pg. 124
CARNAVAL
DO CEI
priso preventiva, voc deve impetrar um Habeas Corpus na defesa de Jos Maria, abordando todos os
argumentos favorveis liberdade do assistido.
pg. 125
CARNAVAL
DO CEI

PROFESSOR: DANIEL ARRAIS
GRUPO II - DIREITO CIVIL E PRINCPIOS INSTITUCIONAIS DA DEFENSORIA PBLICA

3. Joana procurou a Defensoria Pblica Estadual do Rio Grande do Norte relatando que seu pai,
Sebastio, foi vtima de erro mdico e veio a falecer no dia 15/12/2015. Alega que filha nica e que
sua me falecida. Seu pai passou por cirurgia no fgado, mas no foi devidamente orientado sobre
os riscos. Durante o procedimento, um dos instrumentos cirrgicos foi esquecido no interior do rgo,
ocasionando uma grave infeco, o que o levou ao bito. O procedimento foi realizado em hospital
privado conveniado ao Sistema nico de Sade (SUS), motivo que fez o Defensor Pblico encaminhar
a assistida Defensoria Pblica da Unio. Porm, duas semanas depois, a assistida retornou DPE-RN,
afirmando que a DPU entendeu que o caso no era de competncia da Justia Federal. Na qualidade de
Defensor(a) Pblico(a), atuando em substituio ao colega que atendeu a assistida na primeira ocasio,
esclarea fundamentadamente os seguintes pontos: a) possvel ajuizar uma demanda contrariando
as orientaes dadas pelo primeiro Defensor? b) de acordo com o entendimento mais recente do STJ,
de quem seria a competncia para julgar eventual ao indenizatria? c) essa ao de indenizao por
danos materiais e morais pode ser ajuizada pelo esplio? d) diferencie a responsabilidade do mdico,
abordando o conceito de consentimento informado, e a responsabilidade do hospital; e) suponha que o
mdico seja servidor pblico. Nesse caso, a ao poderia ser ajuizada diretamente contra ele?
GRUPO III - DIREITO DO CONSUMIDOR E PRINCPIOS INSTITUCIONAIS DA

DEFENSORIA PBLICA
4. Maria Aparecida e Joo da Silva, casados, constituram uma sociedade empresria para explorar o
ramo de venda de marmitas (refeies prontas). Aps pesquisa, eles localizaram um imvel em um
bairro humilde, prximo a sua residncia. A construo do imvel foi financiada por um banco privado,
constando no contrato a obrigao de o banco fiscalizar a obra. Ocorre que, depois de 1 ano de atraso
na entrega do imvel, o casal decidiu rescindir o contrato. A construtora concordou com a resciso, mas
pg. 126
CARNAVAL
DO CEI
exigiu reter a totalidade dos pagamentos realizados at ento, pois o atraso ocorrera em razo das fortes
chuvas que acometeram a cidade nos ltimos meses. Atualmente, o casal exerce suas atividades em sua
prpria residncia, tendo baixo faturamento mensal, suficiente apenas para sua subsistncia. Acerca do
caso hipottico descrito, responda, de maneira fundamentada, os seguintes itens: a) a pessoa jurdica
pode ser assistida pela Defensoria Pblica? Em que casos? A empresa poderia ser beneficiria da justia
gratuita? b) aplica-se o Cdigo de Defesa do Consumidor ao caso concreto? Responda abordando as
teorias acerca do conceito de consumidor e a posio dos tribunais superiores; c) a reteno das parcelas
pagas at a resciso do contrato devida? d) qual ou quais seriam os demandados na possvel ao e
qual o tipo de responsabilidade observada?
pg. 127
CARNAVAL
DO CEI
PEA PROCESSUAL
PROFESSOR: FILIPPE AUGUSTO
DIREITO PROCESSUAL CVEL

2. ALEXANDER VON HUMBOLDT, natural de Mossor-RN, casado, marceneiro com carteira assinada da
CONSTRUTORA DIAS FELIZES, recebendo trs salrios mnimos, no dia 15/12/2010, apresentou histrico
de cefaleia sbita de forte intensidade, acompanhada de rebaixamento do nvel de conscincia e vmitos,
tendo procurado o HOSPITAL REGIONAL TARCSIO MAIA, hospital estadual situado em Mossor-RN,
sendo internado em 16/12/2010 (docs. em anexo).
O Sr. ALEXANDER, aps realizar uma tomografia de urgncia, teve como diagnstico uma hemorragia
subaracnoidea associada com hidrocefalia hipertensiva (docs. em anexo). Aps esse problema inicial,
foram realizados novos exames constatando-se um ANEURISMA CEREBRAL como causa da hemorragia
(docs. em anexo). Ocorre que o tratamento especfico dessa doena (embolizao ou cirurgia aberta)
no disponibilizado pelo SUS em Mossor, pois tal procedimento no est credenciado pelo ESTADO
DO RIO GRANDE DO NORTE e pelo MUNICPIO DE MOSSOR-RN para ser prestado pela rede
pblica em tal cidade, apesar de a Unio j ter iniciado processo de credenciamento, que est parado
em razo da inrcia daqueles entes (docs. em anexo). Tal servio, no entanto, existe na rede hospitalar
privada de Mossor.
Aps a constatao do aneurisma, Sr. ALEXANDER chegou a ser inserido no sistema regulador do SUS
e efetivamente encaminhado para procedimento em Natal/RN, no HOSPITAL DO CORAO, hospital
credenciado pelos entes federativos para realizar tal procedimento pelo SUS. No obstante a transferncia
para Natal, o procedimento no foi realizado pelo HOSPITAL DO CORAO, sob a justificativa de que
a tabela do SUS, era insuficiente para aquisio do material mdico necessrio, o que fez com que o
fornecedor no disponibilizasse o equipamento para o SUS (docs. em anexo).
Nesses termos, o Sr. ALEXANDER, que fora encaminhado para Natal, foi encaminhado de volta para
Mossor, tendo desnecessariamente percorrido, em pssimas condies de sade, os mais de quinhentos
quilmetros da viagem de ida e volta. Aps a citada peregrinao, o Sr. HUMBOLDT passou vrios
dias internado, necessitando ser submetido, urgentemente, ao tratamento neurocirrgico da leso
aneurismtica, correndo risco de ressangramento e bito, alm de possveis sequelas neurolgicas
permanentes, conforme relatrio mdico (docs. em anexo), mas no foi submetido ao devido tratamento,
pois tal tratamento no estava disponvel pelo SUS.
Diante da situao, a Sra. IRENE HUMBOLDT, esposa do paciente, dona de casa, tambm domiciliada
em Mossor-RN, buscou a Defensoria Pblica do Estado do Rio Grande do Norte (DPE-RN) em Mossor,
pg. 128
CARNAVAL
DO CEI
que chegou a ajuizar ao ordinria para tentar obter judicialmente que o procedimento cirrgico fosse
realizado na rede particular em Mossor, mas o paciente morreu, no dia 15/01/11, antes de ser analisado
o pedido de antecipao dos efeitos da tutela.
Hoje, em 04/01/16, a Sra. IRENE, que nunca se conformou com o descaso dos entes estatais em relao a
seu marido, compareceu DPE-RN em Mossor com os documentos acima citados e outros pertinentes
causa, objetivando o eventual ajuizamento da medida judicial para reparar o intenso sofrimento causado
pela morte do Sr. ALEXANDER, bem como e principalmente, em razo da situao de quase misria a
que ela e os dois filhos pequenos, atualmente, um com dez e outro com doze anos, foram remetidos
depois do falecimento do mantenedor do lar.
Diante da situao narrada, na condio de Defensor Pblico do Estado do Rio Grande do Norte,
lotado em Mossor, elabore a petio cabvel para a defesa dos interesses da Sra. IRENE HUMBOLDT
e sua famlia, seguindo seus devidos requisitos legais, sendo observados, principalmente, as questes
preliminares e os fundamentos jurdicos inerentes ao caso.
pg. 129
CARNAVAL
DO CEI
MATERIAIS ESPECIAIS
PRINCIPAIS DICAS PARA ELABORAO DE PEAS EM CONCURSOS DA DEFENSORIA PBLICA

Desde agosto de 2013, com a primeira edio do curso CEI-DPU, tenho acompanhado alunos na confeco
de peas judiciais. Aps as quatro edies do CEI-DPU, uma edio do CEI-DPEs e tambm com o curso
para a segunda fase da DPE/SP, certamente j devo ter corrigido individualmente, fazendo apontamentos
e sugerindo adaptaes, milhares de peas de alunos. Acredito que grande parte dos erros e das dvidas
so comuns maioria, pois se repetiram nestes cursos. Neste breve texto, pretendo passar para vocs
algumas dicas importantes sobre a elaborao de peas em concursos da Defensoria Pblica.
DICA 1: Estudar o direito material
Considerando que a pea judicial mero instrumento, de nada adiantar que o candidato domine a
tcnica de confeco de peas se no consegue veicular a pretenso do assistido. Por isso, alis, que
os cursos do CEI para segunda fase no tratam apenas de ensinar a produzir uma pea, abrangendo
tambm temas que os professores consideram importantes e que podem ser cobrados.
Para potencializar as suas chances, recomendo, primeiro, o que denomino de leitura problemtica da
legislao seca. O que significa isso? Simples: ler a lei imaginando problemas hipotticos para soluo.
Leu o art. 155, caput, do Cdigo Penal, e se lembrou da polmica sobre o momento consumativo do
crime de furto? Imediatamente consulte uma doutrina e leia apenas este tpico, assim como confira o
entendimento do STF e do STJ. Repita esse exerccio com a legislao penal e cvel, principalmente com os
documentos normativos com os quais possui menos afinidade. Imagine-se defensor(a) pblico(a) neste
momento.
DICA 2: Melhor pecar pelo excesso do que pela omisso
A Defensoria Pblica tem o papel de ativar uma jurisdio mais humanizada, incumbindo aos defensores
pblicos, portanto, empenharem-se na veiculao de todas as teses que podem, de alguma forma,
trazer benefcios para a defesa do assistido. Os gabaritos de peas judiciais raramente exigem apenas
uma tese. Na pea penal, portanto, no se esquea de verificar: (a) preliminares; (b) causas de extino
da punibilidade, principalmente a prescrio; (c) teses absolutrias; (d) teses relacionadas dosimetria da
pena no caso de condenao; e (e) atentar-se para pedir a liberdade se o assistido estiver preso.
Melhor pecar pelo excesso, que dificilmente lhe retirar alguma pontuao, do que pela omisso.
DICA 3: No identificar a sua prova nem utilizar sinal ou marca que assim possa ser entendido
pg. 130
CARNAVAL
DO CEI
Dispe o item 9.5 do edital que As provas escritas discursivas no podero ser assinadas, rubricadas ou
conter, em outro local que no seja o cabealho dos cadernos de textos definitivos, qualquer palavra ou
marca que identifique o candidato, sob pena de serem anuladas. Assim, a deteco de qualquer marca
identificadora no espao destinado a transcrio dos textos definitivos acarretara a anulao da respectiva
prova escrita discursiva. Recomendo, portanto, que utilize de uma redao simples, sem grifos, destaques
etc.
DICA 4: Objetividade
Dispe o item 9.8.6.1.c) do edital que ser desconsiderado, para efeito de avaliao, qualquer fragmento
de texto que for escrito fora do local apropriado ou ultrapassar a extenso mxima de linhas estabelecida
no subitem 9.2 deste edital. 30 linhas para as questes dissertativas e 120 linhas para as peas judiciais. J
treinaremos com esses limites no curso. Sejam objetivos. O examinador no espera nem exige que voc
aprofunde determinado ponto, mas apenas que o pontue objetivamente. Assim, p. ex., se vai sustentar a
aplicao do princpio da insignificncia, apenas demonstre a irrelevncia da ofensa para o bem jurdico,
apontando para a excluso da tipicidade material, sem necessidade, portanto, de dizer que o princpio
foi sistematizado na Alemanha por Claus Roxin, que o STF trabalha com quatro critrios para a sua
aplicao etc., exceto se o enunciado da pea sugerir ou exigir uma compreenso mais abrangente da
tese, como p. ex. num recurso de apelao em que voc precisa combater algum argumento equivocado
do magistrado sentenciante.
DICA 5: A esttica da pea
A sua pea deve ficar esteticamente bem organizada. Como aqui no curso ns, professores, ficamos
nesta condio de professor-examinador, lhes digo com toda a sinceridade: no agrada ler uma pea
bagunada, sem coerncia na exposio. muito simples estruturar uma pea bonita. Sugiro a seguinte
estrutura, que pode ser adaptada para qualquer pea:
Endereamento
Fulano, (qualificao), vem, pela Defensoria Pblica do Estado do Rio Grande do Norte, com fundamento
no art. (...), ajuizar/interpor/apresentar (...), o que o faz nos seguintes termos.
1. Sntese do processo
(...)
2. Preliminares (se houver)
2.1. Preliminar de (...)
2.2. Preliminar de (...)
3. Mrito
pg. 131
CARNAVAL
DO CEI
3.1. Primeira tese (em ordem de benefcio para o assistido)

3.2. Segunda tese
4. Pedidos
Ante o exposto, requer-se:
(...)
(...)
Defensor Pblico
Data
Considero muito importante dividir as teses em tpicos e subtpicos, pois isso facilita a correo pelo
examinador e tambm deixa a pea esteticamente mais organizada.
DICA 6: Correo ortogrfica
O item 9.8.6 do edital adverte sobre a entrada em vigor no novo acordo ortogrfico, que passou a valer
a partir de 01/01/2016. Recomendo uma rpida consulta a respeito das principais alteraes.
DICA 7: Administrao do tempo e o rascunho
A administrao do tempo um componente muito importante em provas de segunda fase, principalmente
para a elaborao de peas. Pode ser perigoso elaborar um rascunho completo da sua pea. Sendo
possvel, porm, coloque ao menos a estrutura bsica da pea no rascunho, identificando apenas as teses
que sero trabalhadas.
DICA 8: Trabalhar o regramento jurdico da Defensoria Pblica tanto o federal quanto o estadual
Ao requerer a observncia de prerrogativas, dialogar com alguma funo institucional da Defensoria ou
qualquer outra citao do regramento jurdico da instituio, lembre-se de citar tanto o dispositivo da LC
80/94 quanto o dispositivo correspondente da LC estadual 251/2003.
Finalmente, muita calma e muita ateno. Concentre-se na hora da prova. Aproveite esta imerso que o
curso proporciona e treine bastante. agora a hora de errar e de aprender. Espero que muito em breve
sejamos colegas de Defensoria!
pg. 132
CARNAVAL
DO CEI
PROFESSOR: THIMOTIE HEEMANN
DEZ TEMAS IMPORTANTES DO GRUPO I (Direito Constitucional e Direito Administrativo)

TEMA 1: Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental e sistema carcerrio brasileiro: o
Estado de Coisas Inconstitucional.
No segundo semestre de 2015, ao analisar a ADPF 347 proposta pelo Partido Socialismo e Liberdade
(PSOL), o Supremo Tribunal Federal enfrentou o polmico tema do Estado de Coisas Inconstitucional,
ao analisar as caticas condies do sistema carcerrio brasileiro18. Mas em que consiste este Estado de
Coisas Inconstitucional?
a) Origem do ECI: A categoria do Estado de Coisas Inconstitucional foi criada pela Corte Constitucional
da Colmbia e visa reconhecer a massiva e endmica violao de direitos humanos decorrente de atos
omissivos e comissivos praticados por diferentes autoridades pblicas, somados ao fato destas mesmas
autoridades quedarem-se inertes na busca por uma soluo do problema. Nessa linha, a tese do ECI
prope uma interveno cum grano salis do Poder Judicirio19, com o fito de estabelecer verdadeiro
dilogo institucional entre os trs poderes, ante a constatao de falhas estruturais em determinada
rea ou poltica pblica do ordenamento jurdico, com o fulcro de se encontrar uma soluo para
a violao massiva de direitos constatada na realidade ftica. A sentena proferida em ECI consiste,
portanto, em uma sentena estrutural, que visa a fixar remdios estruturais voltados readequao
da maneira como est sendo operada e executada determinada poltica pblica, o que no seria possvel
por meio de decises jurdicas usuais20.
b) Pressupostos do Estado de Coisas Inconstitucional: Desde a sua origem no Estado da Colmbia,
possvel realizar a identificao de trs pressupostos para a declarao do ECI. Vamos a eles.
18 A Corte Constitucional da Colmbia (CCC) reconheceu o Estado de Coisas Inconstitucional do seu sistema carcerrio,
caracterizando-o como a tragdia diria dos crceres
19 A sentena que declara o Estado de Coisas Inconstitucional deve ser pautada por medidas que fomentam o dilogo entre
os poderes; afinal, qualquer interveno em demasia por parte do Poder Judicirio pode ser tida como antidemocrtica e
atentatria ao princpio da separao dos poderes. No entanto, lembramos ao aluno que atualmente o conceito de democracia
no pode ser entendido apenas pela clssica concepo de governo das maiorias, mas sim como um regime no qual cada
cidado dispe de condies de gozar dos bens mnimos e indispensveis para uma vida com dignidade. Nessa linha, se
realizado luz de uma concepo dialgica, possvel afirmar que o Estado Constitucional de Coisas fomenta e
incentiva o regime democrtico. Nesse sentido, ver SARMENTO, Daniel. Livres e Iguais. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010.
Ou: BARROSO, Luis Roberto. A Dignidade da Pessoa Humana no Direito Constitucional Contemporneo. 10a ed. So Paulo:
Saraiva, 2015.
20 Uma das caractersticas que legitima a propositura da tese do Estado de Coisas Inconstitucional a impossibilidade de
se alcanar atravs dos instrumentos jurdicos ordinrios (e.g, ao civil pblica, mandado de segurana coletivo e etc) os
objetivos traados pelo autor da ao que prope o reconhecimento do ECI.
pg. 133
CARNAVAL
DO CEI
b.1) Constatao de uma violao massiva de direitos fundamentais que recai sobre grande
nmero de pessoas: Para que se declare o Estado de Coisas Inconstitucional, no basta um simples
quadro de proteo deficiente por parte do Estado; necessria a constatao de uma endmica, massiva
e generalizada violao de direitos fundamentais que alcana um nmero elevado e indeterminado de
pessoas. Nessa linha, Carlos Alexandre de Azevedo Campos explica que a restrio em atuar em favor
exclusivamente dos demandantes implicaria a omisso da prpria Corte, que deve se conectar com a
dimenso objetiva dos direitos fundamentais 21.
b.2) Omisso reiterada e persistente das autoridades pblicas no cumprimento de suas obrigaes
e na promoo dos direitos fundamentais: A inrcia reiterada e contnua por parte das autoridades
estatais no cumprimento de suas obrigaes de defesa e promoo dos direitos humanos, quando aliada
falta de coordenao entre medidas legislativas, administrativas e oramentrias, acaba por caracterizar
uma falha estrutural no ordenamento jurdico ptrio, causando uma espcie de proteo deficiente
permanente de determinados direitos fundamentais, j que estes so violados dia a dia em virtude de
uma atuao estrutural aqum do padro por parte do Estado como um todo. Assim, dentre os poderes
e rgos do Estado, no h um nico responsvel pelo Estado de Coisas Inconstitucional instaurado
em determinada rea do ordenamento. H, como exposto, uma falha estrutural que permeia por todo
o sistema jurdico, contra a qual o Poder Judicirio age na esperana de viabilizar o estancamento da
violao desses direitos, ainda que atravs de um relao dialgica e com a propositura de remdios
estruturais flexveis aos demais poderes da repblica.
b.3) Necessidade de expedio de ordens de correo estrutural para uma pluralidade de
rgos, ante a constatao de uma falha estrutural: Outro pressuposto lgico para a constatao
do ECI em determinada situao que a superao da endmica violao de direitos exija a expedio
de mandamentos e ordens dirigidas a uma pluralidade de rgos, exigindo-se abrangentes mudanas
estruturais.
b.4) Potencialidade de congestionamento da justia, se todos os que tiverem seus direitos violados
acorrerem individualmente ao Poder Judicirio: O ECI deve ser enxergado como uma categoria
que visa estancar a violao massiva de direitos humanos de forma clere e indiscriminatria. Assim, o
reconhecimento do Estado de Coisas Inconstitucional pode ser considerado mais saudvel ao andamento
do Poder Judicirio do que uma enxurrada de aes individuais nas quais, muitas vezes, no h qualquer
uniformidade entre as decises proferidas por diferentes membros do Poder Judicirio, o que emperra a
soluo da questo.
c) E o que o Supremo Tribunal Federal decidiu ao julgar a ADPF 347 em sede cautelar? Embora o
PSOL tenha requerido diversas medidas em sede cautelar, o Supremo Tribunal Federal acolheu apenas
parcialmente a medida cautelar e deferiu apenas os pedidos b (audincia de custdia) e h (liberao
das verbas do FUNPEN).
21 CAMPOS, Carlos Alexandre de Azevedo. Estado de Coisas Inconstitucional. Disponvel em www.academia.edu.
pg. 134
CARNAVAL
DO CEI
TEMA 2: ADI proposta contra a EC 88/2015 (PEC da Bengala) e controle concentrado de

constitucionalidade.
No dia 08 de maio de 2015, foi publicada a EC 88/2015, popularmente conhecida como PEC da Bengala
em virtude de aumentar para 75 anos o limite de idade da aposentadoria compulsria dos Ministros dos
Tribunais Superiores. Embora o tema central da PEC gere instigante discusso, nosso foco no fato de
que o STF, ao analisar a MC na ADI 5316, acabou por decidir duas questes importantes e de certa forma
inovadoras para o modelo concentrado de controle de constitucionalidade.
2.1) Possibilidade de cumulao de pedidos tpicos de ADC e ADI em uma mesma ao no
controle concentrado de constitucionalidade: Na anlise da medida cautelar em ADI proposta contra
a famigerada PEC da Bengala, o STF no s admitiu a cumulao de pedidos tpicos de ADI e ADC
em uma mesma ao como tambm entendeu que tal possibilidade colabora para os fins do processo
objetivo de fiscalizao de constitucionalidade, qual seja, a harmonia do sistema constitucional. No caso
em comento, a Associao dos Magistrados Brasileiros (AMB) formulou dois pedidos principais: a) A
declarao de inconstitucionalidade da expresso nas condies do art. 52 da Constituio Federal,
contida no art. 100 do ADCT, introduzido pela EC 88/2015 (pedido tpico de ADI); e b) A declarao de
constitucionalidade da exigncia de lei complementar para que a aposentadoria compulsria aos 75
anos fosse estendida para juzes e desembargadores, nos termos do inciso II do 1 do art. 40 da CF/88
e do art. 100 do ADCT, com redao dada pela EC 88/2015 (pedido tpico de ADC). Nesse sentido, a
jurisprudncia do STF:
6. A cumulao simples de pedidos tpicos de ADI e de ADC processualmente cabvel
em uma nica demanda de controle concentrado de constitucionalidade, desde que
satisfeitos os requisitos previstos na legislao processual civil (CPC, art. 292). 7. Pedido
cautelar deferido. (ADI 5316 MC, Relator(a): Min. LUIZ FUX, Tribunal Pleno, julgado em
21/05/2015; grifo nosso.)
2.2) No h um lapso temporal determinado para o preenchimento do requisito controvrsia
judicial relevante exigido para a propositura de ao declaratria de constitucionalidade: A Lei
9.868/99, ao regular o procedimento da ADC, dispe em seu artigo 14 a necessidade de se demonstrar
a denominada controvrsia judicial relevante. Entende-se por controvrsia judicial relevante a existncia
de divergncia na jurisprudncia sobre a constitucionalidade de determinada lei ou ato normativo. Ao
analisar a ADI proposta contra a PEC da Bengala, o STF decidiu pela possibilidade do preenchimento
do requisito da controvrsia judicial relevante, mesmo que a lei ou o ato normativo impugnado tenha
pouco tempo de vigncia. Logo, basta a existncia de decises judiciais22 que colocam em dvida a
constitucionalidade do ato impugnado. Ainda nessa linha, o STF decidiu que o requisito da controvrsia
judicial relevante qualitativo e no quantitativo. Logo, para auferir a satisfao do requisito em anlise,
no se examina apenas o nmero de decises j proferidas pelo Poder Judicirio, mas tambm a qualidade
22 No se admite a controvrsia meramente doutrinria, sob pena de se valer do Supremo Tribunal Federal como instncia
especulativa e meramente opinativa. Nesse sentido, ver ADC 8-MC.
pg. 135
CARNAVAL
DO CEI
destas decises.
TEMA 3: Arguio de descumprimento de preceito fundamental contra a Lei do Impeachment
(ADPF 378): possibilidade de converso do entendimento firmado em cautelar desde j como
mrito.
No julgamento da ADPF 378 proposta pelo Partido Comunista do Brasil (PC do B), o relator, Min. Fachin,
com o escopo de garantir a segurana jurdica do processo de impeachment23 contra a Presidente
da Repblica, props aos seus pares que o entendimento sufragado em sede cautelar fosse desde j
convertido em mrito. Para viabilizar tal proposta, o Min. Fachin elencou dois requisitos como necessrios
para que o entendimento proferido em sede cautelar pelo STF fosse desde j convertido em mrito: a)
no momento da deciso pela converso do entendimento proferido em sede cautelar como definitivo,
haveria a necessidade da existncia de quorum para o julgamento de mrito; e b) que j no momento
em que a Corte se debruar sobre o pedido cautelar, a demanda esteja instruda com todos os elementos
necessrios para o julgamento do feito de forma definitiva. A proposta foi acolhida por unanimidade
pelos ministros do Supremo Tribunal Federal. Embora o acrdo que julgou medida cautelar na ADPF
378 ainda no tenha sido publicado pelo Supremo Tribunal Federal, j trouxemos a novidade para os
alunos do CEI!
TEMA 4: Bootstrapping a libertao de amarras da assembleia constituinte
Recentemente, o tema do bootstrapping foi objeto de questionamento da prova oral do concurso para
ingresso na magistratura do TJDFT (2015) e acabou pegando muitos candidatos de surpresa. Logo,
decidimos trazer o tema para este material. A funo de bootstrapping pode ser entendida como uma
reao interna ao processo constituinte, quando a prpria assembleia constituinte rejeita a submisso
ao ato que a criou, configurando uma libertao de amarras, buscando legitimar o seu exerccio e
resultado diretamente perante o povo. Sobre a teoria do bootstrapping, a lio de Daniel Sarmento
e Cludio Pereira de Souza Neto: Jon Elster estudou, na perspectiva da teoria poltica, a tendncia das
assembleias constituintes de expandirem os seus prprios poderes, rompendo limites impostos pelas
foras que as convocaram, e chamou este fenmeno de constitutional bootstrapping que ,
nas suas palavras, o processo pelo qual uma assembleia constituinte rompe os laos com as
autoridades que a convocaram e se arroga alguns ou todos os seus poderes para si. Para Elster, esta
tendncia decorre do paradoxo do poder constituinte, de que cada gerao quer ser livre para vincular os
seus sucessores, e ao mesmo tempo no quer estar vinculada aos seus antecessores (SARMENTO, Daniel
e NETO, Cludio Pereira de Souza. Direito Constitucional. Teoria, Tpicos e Mtodo de Trabalho, Rio de
Janeiro: Editora Frum, 2013, p. 257).
No que toca s reformas constitucionais realizadas no Estado brasileiro, bem verdade que a
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal j reconhece um poder constituinte difuso, qual seja,
23 Apenas a ttulo de curiosidade, a Corte Interamericana de Direitos Humanos entende pela necessidade de se observar
todas as garantias previstas na Conveno Americana de Direitos Humanos nos processos de impeachment. Nesse sentido,
ver Caso do Tribunal Constitucional vs. Peru.
pg. 136
CARNAVAL
DO CEI
a mutao constitucional. No entanto, o mesmo Supremo Tribunal Federal tem exercido de maneira
firme e criteriosa o controle sobre os mecanismos de rigidez previstos na Constituio Federal de 1988,
o que praticamente inviabiliza o fenmeno do bootstrapping em terras brasileiras. Isso porque o Estado
brasileiro vive uma fase de intensa judicializao da poltica, de modo que quase todos os litgios de
cunho poltico acabam sendo decididos pelo STF24. Assim, dificilmente um ato de rebeldia e insurgncia
por parte da assembleia constituinte no seria objeto de represso pela Corte Constitucional brasileira.
TEMA 5: Cognio aberta no controle concentrado de constitucionalidade.
O tema da cognio aberta no controle concentrado de constitucionalidade sempre objeto de
questionamento nos mais diversos certames do pas. Considera-se aberta a cognio no controle
concentrado de constitucionalidade em virtude da possibilidade de o Supremo Tribunal Federal declarar
a inconstitucionalidade de um artigo com base em dispositivo constitucional diverso do apontado pelo
legitimado na inicial como fundamento da incompatibilidade com a Constituio Federal. Isso se d
em virtude da abertura da causa petendi no controle concentrado de constitucionalidade. Sobre
este ponto, a lio de Bruno Taufner Zanotti: Em que pese a necessidade de se especificar a norma
constitucional violada, a causa petendi aberta permite ao STF declarar a inconstitucionalidade de um artigo
com base em dispositivo constitucional diverso do apontado pelo legitimado na inicial como fundamento da
incompatibilidade com a Constituio Federal (ZANOTTI, Bruno Taufner. Controle de Constitucionalidade.
3a. ed. Bahia: Juspodivm, p. 123).
Diante da abertura da causa petendi no controle concentrado de constitucionalidade, correto
afirmar que o Supremo Tribunal Federal pode examinar a inconstitucionalidade material em
uma ADI proposta apenas com o intuito de se obter nica e exclusivamente a declarao de
inconstitucionalidade formal da lei? A resposta negativa. Embora a causa petendi seja aberta,
no se pode concluir pela no vigncia do princpio da congruncia no controle concentrado de
constitucionalidade; afinal, a cognio aberta se d na causa de pedir e no no pedido25. Nesse sentido,
o entendimento do Supremo Tribunal Federal:
Ao direta de inconstitucionalidade. 1. Questo de ordem: pedido nico de declarao
de inconstitucionalidade formal de lei. Impossibilidade de examinar a constitucionalidade
material.. 1. Questo de ordem resolvida no sentido da impossibilidade de se examinar
a constitucionalidade material dos dispositivos da Lei 8.429/1992 dada a circunstncia
de o pedido da ao direta de inconstitucionalidade se limitar nica e exclusivamente
declarao de inconstitucionalidade formalda lei, sem qualquer argumentao relativa a
eventuais vcios materiais de constitucionalidade da norma. (STF - ADI 2182 / DF - Relator(a):
Min. MARCO AURLIO -Relator(a) p/ Acrdo: Min. CRMEN LCIA - Tribunal Pleno - DJe
24 J h vozes na doutrina brasileira denominando este atual movimento vivido pelo Estado brasileiro de Supremocracia.
Nesse sentido, VIEIRA, Oscar Vilhena. Supremocracia. Revista Direito FGV. So Paulo, n 4. pp. 441-464, Jul-Dez 2008.
25 Essa afirmao relativizada pelo fenmeno da inconstitucionalidade por arrastamento, tambm chamada de
inconstitucionalidade por reverberao normativa. No entanto, trata-se de exceo regra.
pg. 137
CARNAVAL
DO CEI
10/09/2010; grifo nosso.)

TEMA 6: Ciclos de polcia e exerccio do poder de polcia e (im)possibilidade do exerccio de
poder de polcia por particulares.
Atualmente, a doutrina administrativista divide o exerccio do poder de polcia em quatro fases distintas,
configurando o chamado ciclo de polcia.
Ordem
norma legal que estabelece, de maneira prima facie, as restries

para que o particular exera suas atividades.
a concordncia do Estado para que o particular desenvolva

Consentimento determinada atividade ou utilize a propriedade particular de
determinada maneira.
Fiscalizao
a verificao do cumprimento, pelo particular, da ordem e do

consentimento de polcia.
a medida coercitiva aplicada pelo Estado ao particular que

Sano descumpre a ordem de polcia ou viola os limites do consentimento
de polcia.
Embora a doutrina majoritria e o entendimento jurisprudencial clssico sejam pela impossibilidade de
delegao do poder de polcia a particulares, recentemente tem-se discutido a possibilidade de pessoas
jurdicas de direito privado (e.g. sociedades de economia mista) aplicarem multas de trnsito a particulares.
Em deciso polmica, o Superior Tribunal de Justia entendeu pela impossibilidade de sociedades de
economia mista aplicarem multas de trnsitos a particulares, pois a fase da sano do ciclo de
polcia, segundo o STJ, no seria passvel de delegao a pessoa jurdica de direito privado. No entanto,
contrariando a doutrina majoritria e o clssico entendimento jurisprudencial26, o Tribunal da Cidadania
decidiu que as fases de consentimento e fiscalizao do ciclo de polcia seriam delegveis aos particulares:
PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO. OMISSES INEXISTENTES.
CONTRADIO CARACTERIZADA. (ADMINISTRATIVO. PODER DE POLCIA.
TRNSITO. SANO PECUNIRIA APLICADA POR SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA.
IMPOSSIBILIDADE.) [...] 6. Na espcie, entendeu-se que o art. 24 do CTB permitia a delegao
26 DIREITO CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE DO ART. 58 E SEUS
PARGRAFOS DA LEI FEDERAL N 9.649, DE 27.05.1998, QUE TRATAM DOS SERVIOS DE FISCALIZAO DE PROFISSES
REGULAMENTADAS. 1. Estando prejudicada a Ao, quanto ao 3 do art. 58 da Lei n 9.649, de 27.05.1998, como j decidiu o
Plenrio, quando apreciou o pedido de medida cautelar, a Ao Direta julgada procedente, quanto ao mais, declarando-se a
inconstitucionalidade do "caput" e dos 1, 2, 4, 5, 6, 7 e 8 do mesmo art. 58. 2. Isso porque a interpretao conjugada
dos artigos 5, XIII, 22, XVI, 21, XXIV, 70, pargrafo nico, 149 e 175 da Constituio Federal, leva concluso, no
sentido da indelegabilidade, a uma entidade privada, de atividade tpica de Estado, que abrange at poder de
polcia, de tributar e de punir, no que concerne ao exerccio de atividades profissionais regulamentadas, como ocorre
com os dispositivos impugnados. 3. Deciso unnime. (STF, ADIn ADI 1.717, Plenrio, Rel. Min. Sydney Sanches, julgado em
07/11/2002, DJ 28/03/2003; grifo nosso.)
pg. 138
CARNAVAL
DO CEI
do poder de polcia para particulares. 7. Tal tese encontra-se, pois, no mbito da legislao
infraconstitucional, pois envolve a correta extenso do contedo de norma integrante de
diploma normativo federal norma cuja mal interpretao importaria ipso facto na ofensa
a legislao infraconstitucional. Cabvel, portanto, o recurso especial, com base no art. 105,
inc. III, a, da CR/88. 8. No fosse isso bastante, a regra consubstanciada no art. 237 da Lei n.
6.404/76 autoriza concluir acerca da impossibilidade da transferncia do poder de polcia para
particulares. Esta foi a concluso adotada no voto-vista proferido pelo Min. Herman Benjamin.
9. Fcil perceber, nesta esteira, que o mbito de atuao do STJ deu-se nos estritos limites de
sua competncia, interpretando unicamente a legislao infraconstitucional (dispositivos do CTB
e da Lei n. 6.404/76). 10. Uma tese de reforo: a rigor, os votos que fundamentaram o acrdo
da Corte Superior sequer fizeram meno lei local - limitaram-se a discutir a possibilidade de
delegao de poder de polcia a particular. Ento, no houve nenhum juzo de validade acerca
da lei local. 11. Mesmo que no houvesse lei local especfica, as teses vencedoras nesta instncia
especial seriam exatamente as mesmas, o que bem demonstra que no houve a dita incurso
em competncia do STF. 12. Bem, alm da incidncia dos arts. 7 e 24 do CTB, a origem, bem
verdade, discutiu a possibilidade de delegao de servios pblicos a particulares, com base no
art. 175 da CR/88, bem como a competncia municipal para gerir os servios pblicos locais
(art. 30 da Lei Maior). Neste ponto, cabvel a interposio do extraordinrio (a propsito: o
Ministrio Pblico estadual protocolou mesmo o extraordinrio). 13. Em suma: a origem conclui
pela possibilidade de delegao do exerccio do poder de polcia para sociedades de economia
mista com base no alcance e contedo (i) dos arts. 22, 30 e 175 da CR/88 e (ii) dos arts. 7 e 24
do CTB. No se julgou vlida lei local em confronto com lei federal, mas apenas e to-s definiu
parmetros de interpretao de lei federal e de normas constitucionais. Assim, uma parte dos
argumentos enfrentava especial; a outra parte, extraordinrio. Neste contexto, o julgamento do
especial no implica usurpao da competncia do Supremo Tribunal Federal. [...] 16. Tanto
no voto condutor, como no voto-vista do Min. Herman Benjamin, ficou claro que as
atividades de consentimento e fiscalizao podem ser delegadas, pois compatveis
com a personalidade privada das sociedades de economia mista. 17. Nada obstante,
no recurso especial, o pedido do Ministrio Pblico tinha como objetivo impossibilitar
que a parte embargante exercesse atividades de policiamento e autuao de infraes,
motivo pelo qual o provimento integral do especial poderia dar a entender que os atos
fiscalizatrios no podiam ser desempenhados pela parte recorrida-embargante. 18.
Mas, ao contrrio, permanece o teor da fundamentao e, para sanar a contradio,
necessria a reforma do provimento final do recurso, para lhe dar parcial provimento,
permitindo os atos de fiscalizao (policiamento), mas no a imposio de sanes.
19. Embargos de declarao parcialmente acolhidos, com efeitos modificativos, para
dar parcial provimento ao recurso especial, no sentido de que permanece a vedao
imposio de sanes pela parte embargada, facultado, no entanto, o exerccio do
poder de polcia no seu aspecto fiscalizatrio. (EDcl no REsp 817.534/MG, Rel. Ministro
pg. 139
CARNAVAL
DO CEI
MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 25/05/2010, DJe 16/06/2010;

grifo nosso.)
Assim, o STJ reconheceu a possibilidade de delegao a particulares apenas das fases de consentimento
e fiscalizao de polcia, no admitindo a mesma delegao para as fases de ordem e sano. O tema
ainda est pendente de julgamento no Supremo Tribunal Federal, embora sua repercusso geral j tenha
sido reconhecida27.
Por fim, embora no haja uma relao estrita com o primeiro ponto tratado no item de nmero 6,
lembramos ao aluno o que o STF decidiu recentemente acerca da possibilidade do exerccio do poder de
polcia por guardas municipais. Nesse sentido, o precedente do STF:
DIREITO ADMINISTRATIVO. RECURSO EXTRAORDINRIO. PODER DE POLCIA. IMPOSIO
DE MULTA DE TRNSITO. GUARDA MUNICIPAL. CONSTITUCIONALIDADE. 1. Poder de
polcia no se confunde com segurana pblica. O exerccio do primeiro no prerrogativa
exclusiva das entidades policiais, a quem a Constituio outorgou, com exclusividade, no art.
144, apenas as funes de promoo da segurana pblica. 2. A fiscalizao do trnsito,
com aplicao das sanes administrativas legalmente previstas, embora possa se dar
ostensivamente, constitui mero exerccio de poder de polcia, no havendo, portanto,
bice ao seu exerccio por entidades no policiais. 3. O Cdigo de Trnsito Brasileiro,
observando os parmetros constitucionais, estabeleceu a competncia comum dos
entes da federao para o exerccio da fiscalizao de trnsito. 4. Dentro de sua esfera
de atuao, delimitada pelo CTB, os Municpios podem determinar que o poder de
polcia que lhe compete seja exercido pela guarda municipal. 5. O art. 144, 8, da CF,
no impede que a guarda municipal exera funes adicionais de proteo dos bens,
servios e instalaes do Municpio. At mesmo instituies policiais podem cumular
funes tpicas de segurana pblica com exerccio de poder de polcia. Entendimento
que no foi alterado pelo advento da EC n 82/2014. 6. Desprovimento do recurso
extraordinrio e fixao, em repercusso geral, da seguinte tese: constitucional a atribuio
s guardas municipais do exerccio de poder de polcia de trnsito, inclusive para imposio de
sanes administrativas legalmente previstas. (RE 658570, Relator(a): Min. MARCO AURLIO,
Relator(a) p/ Acrdo: Min. ROBERTO BARROSO, Tribunal Pleno, julgado em 06/08/2015,
ACRDO ELETRNICO REPERCUSSO GERAL - MRITO DJe-195 DIVULG 29-09-2015
PUBLIC 30-09-2015; grifo nosso.)
TEMA 7: Processo administrativo disciplinar e inaplicabilidade da teoria da verdade sabida.
No mbito do processo administrativo disciplinar, por vezes a autoridade superior presencia o cometimento
da infrao funcional pelo subordinado por exemplo, nos casos em que o superior testemunha
ocular do feito. Nesses casos, por muito tempo se admitiu no ordenamento jurdico ptrio a teoria da
27 STF, ARE 662.186/MG, Plenrio, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 22/03/2012.
pg. 140
CARNAVAL
DO CEI
verdade sabida, que consiste, em breve sntese, na hiptese em que a autoridade superior, ao presenciar
a infrao funcional, pode aplicar sumariamente uma sano ao subordinado, sem a observncia dos
princpios do devido processo legal, contraditrio e ampla defesa. Assim, com o advento da Constituio
Federal de 1988, possvel concluir que o ordenamento jurdico ptrio no admite a teoria da verdade
sabida. Sobre o assunto em voga, a lio de Rafael Carvalho Rezende Oliveira: A verdade sabida
refere-se hiptese em que a autoridade superior presencia pessoalmente o cometimento da infrao
funcional pelo subordinado. Testemunha ocular da infrao, a autoridade competente poderia aplicar,
de forma sumria, a respectiva penalidade ao agente pblico, na hiptese em que no for exigida a
instaurao de processo disciplinar (ex: subordinado agride o superior hierrquico). [...] Atualmente, a
verdade sabida e o termo de declaraes, previstos em determinados Estatutos Funcionais, devem ser
considerados incompatveis com a Constituio da Repblica de 1988, uma vez que permitem, em tese, a
aplicao de sanes aos agentes pblicos, sem respeitar os princpios constitucionais da ampla defesa e
do contraditrio. Independentemente da nomenclatura, a potencial aplicao da sano disciplinar, ainda
que de natureza leve, acarreta a necessidade de aplicao dos princpios constitucionais da ampla defesa
e contraditrio (OLIVEIRA, Rafael Carvalho Rezende. Curso de Direito Administrativo. 3a. ed. So Paulo:
Mtodo, 2015, p. 344).
Nesse sentido, tambm o entendimento do Supremo Tribunal Federal:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE CONFEDERAO BRASILEIRA DE
TRABALHADORES POLICIAIS CIVIS (COBRAPOL) ENTIDADE SINDICAL INVESTIDA DE
LEGIMIDADE ATIVA AD CAUSAM PARA INSTAURAO DE CONTROLE NORMATIVO ABSTRATO
PERANTE O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL PERTINNCIA TEMTICA CONFIGURAO
ALEGADA INCONSTITUCIONALIDADE DE NORMAS QUE PREVEM PUNIO DISCIPLINAR
ANTECIPADA DE SERVIDOR POLICIAL CIVIL CRITRIO DA VERDADE SABIDA
ILEGITIMIDADE NECESSIDADE DE RESPEITO GARANTIA DO DUE PROCESS OF LAW
NOS PROCEDIMENTOS ADMINISTRATIVOS DE CARTER DISCIPLINAR DIREITO DE
DEFESA RECONHECIMENTO DA INCONSTITUCIONALIDADE MATERIAL DA LEI AMAZONENSE
N 2.271/94 (ART. 43, 2 a 6) AO DIRETA JULGADA PROCEDENTE. Nenhuma
penalidade poder ser imposta, mesmo no campo do direito administrativo, sem que se oferea
ao imputado a possibilidade de se defender previamente. A preterio do direito de defesa
torna rrito e nulo o ato punitivo. Nemo inauditus damnari debet. O direito constitucional
ampla (e prvia) defesa, sob o domnio da Constituio de 1988 (art. 5, LV), tem como precpuo
destinatrio o acusado, qualquer acusado, ainda que em sede meramente administrativa. O
Supremo Tribunal Federal, ao proclamar a imprescindibilidade da observncia desse
postulado, essencial e inerente ao due process of law, tem advertido que o exerccio do
direito de defesa h de ser assegurado, previamente, em todos aqueles procedimentos
notadamente os de carter administrativo-disciplinar em que seja possvel a
imposio de medida de ndole punitiva. Mesmo a imposio de sanes disciplinares
pelo denominado critrio da verdade sabida, ainda que concernentes a ilcitos funcionais
pg. 141
CARNAVAL
DO CEI
desvestidos de maior gravidade, no dispensa a prvia audincia do servidor pblico

interessado, sob pena de vulnerao da clusula constitucional garantidora do direito
de defesa. A ordem normativa consubstanciada na Constituio brasileira hostil a
punies administrativas, imponveis em carter sumrio ou no, que no tenham sido
precedidas da possibilidade de o servidor pblico exercer, em plenitude, o direito de
defesa. A exigncia de observncia do devido processo legal destina-se a garantir a
pessoa contra a ao arbitrria do Estado, colocando-a sob a imediata proteo da
Constituio e das leis da Repblica. Doutrina. Precedentes. Revela-se incompatvel com
o sistema de garantias processuais institudo pela Constituio da Repblica (CF, art. 5, LV)
o diploma normativo que, mediante inverso da frmula ritual e com apoio no critrio da
verdade sabida, culmina por autorizar, fora do contexto das medidas meramente cautelares, a
prpria punio antecipada do servidor pblico, ainda que a este venha a ser assegurado, em
momento ulterior, o exerccio do direito de defesa. Doutrina. Precedentes. (ADI 2120, Relator(a):
Min. CELSO DE MELLO, Tribunal Pleno, julgado em 16/10/2008, DJe-213 DIVULG 29-10-2014
PUBLIC 30-10-2014 EMENT VOL-02754-02 PP-00276; grifo nosso.)
TEMA 8: Princpio da proteo da confiana legtima do administrado e aplicao do venire contra
factum proprium.
Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, o princpio da proteo da confiana dos
administrados constitui a face subjetiva do princpio da segurana jurdica28. Essa face objetiva
relaciona-se com o carter psicolgico daquele que acreditou estar atuando conforme o direito. Assim, a
caracterizao da confiana legtima do administrado para com a administrao depende necessariamente
da boa-f do administrado, que acreditou nas expectativas geradas pela atuao estatal. Logo, no
se admite a invocao do princpio da proteo da confiana quando o administrado atua de m-f
perante a administrao. Tampouco se admite a invocao do princpio em comento nos casos em que
o particular sabe que est albergado por medida judicial precria, como nos casos de posse precria em
cargo pblico via deciso liminar29.
Ainda nesse cenrio de confiana e expectativa entre administrao e administrado, os tribunais superiores
vem admitindo a aplicao do venire contra factum proprium (proibio do comportamento contraditrio)
28 [...] A recente jurisprudncia consolidada do STF passou a se manifestar no sentido de exigir que o TCU assegure a ampla
defesa e o contraditrio nos casos em que o controle externo de legalidade exercido pela Corte de Contas, para registro
de aposentadorias e penses, ultrapassar o prazo de cinco anos, sob pena de ofensa ao princpio da confiana face
subjetiva do princpio da segurana jurdica. (STF, MS 24781/DF, Rel. Min. Ellen Gracie, Rel p/o acrdo Min. Gilmar Mendes,
julgado em 02.03.2011.)
29 Nestes casos, os tribunais superiores refutam a aplicao da teoria do fato consumado, que, em breve sntese, aquela na
qual as situaes jurdicas consolidadas pelo decurso do tempo, amparadas por deciso judicial, no devem ser desconstitudas,
em razo do princpio da confiana legtima e da estabilidade das relaes sociais. Nestes casos, em virtude de o feito ser
iniciado por provocao do prprio particular e contra a vontade da administrao pblica, que inclusive contesta o feito na
justia, no h que se falar em aplicao do princpio da confiana legtima. Nesse sentido, o entendimento do STF, conforme
RE 608842 (repercusso geral) e tambm do STJ, conforme AgRg no RMS 42.386/GO.
pg. 142
CARNAVAL
DO CEI
no mbito do direito administrativo30. Ora, se existe todo um aparato principiologico regulando essa
relao entre particular e Estado, no haveria motivo para se negar a aplicao deste consectrio do
princpio da boa-f. Nessa linha, vejamos um julgado do Superior Tribunal de Justia que ilustra o tema:
DIREITO ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL - EMBARGOS DE DECLARAO CONSTATAO DE ERRO DE PREMISSA FTICA - EMBARGOS ACOLHIDOS - POLICIAL
FEDERAL SUB-JUDICE - APOSTILAMENTO - ATENDIMENTO DOS REQUISITOS DO
DESPACHO MINISTERIAL N 312/2003 - PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE E DA BOA-F VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM - SEGURANA CONCEDIDA. 1. Constatado que
o julgado embargado adotou premissa ftica equivocada, configurado est o erro de fato a
justificar o acolhimento dos aclaratrios. 2. Os impetrantes, na qualidade de policiais federais
sub-judice, atenderam todos os requisitos do Despacho Ministerial n 312/2003, fazendo jus
ao apostilamento. 3. A Administrao Pblica fere os Princpios da Razoabilidade e da Boa-f
quando exije a desistncia de todas as aes promovidas contra a Unio ao mesmo tempo em
que estabelece exigncias no previstas expressamente no Despacho Ministerial n 312/2003,
regulamentado pela Portaria n 2.369/2003-DGP/DPF para a concesso do apostilamento. 4.
Nemo potest venire contra factum proprium. 5. Embargos de declarao acolhidos para,
reconhecendo o erro de premissa ftica, conceder a segurana para os fins especificados. (EDcl
no MS 14.649/DF, Rel. Ministro MOURA RIBEIRO, TERCEIRA SEO, julgado em 26/02/2014,
DJe 06/03/2014; grifo nosso.)
TEMA 9: Agncias Reguladoras e teoria da captura.
No final da dcada de 1990, o Brasil, com fulcro no direito norte-americano, importou para o seu
ordenamento jurdico as denominadas agncias reguladoras, que so autarquias com regime especial
que atuam no mbito da regulao de determinado mercado, protegendo os interesses da economia e dos
consumidores, sempre luz do interesse pblico e do melhor resultado para a sociedade como um todo.
Nesse cenrio, possvel constatar a existncia do denominado risco de captura, que consiste no fato
de uma agncia reguladora determinado setor ser capturada ou engolida por interesses particulares
de determinados grupos econmicos que, em tese, deveriam se submeter s suas normas para que a
economia daquele setor se desenvolva de forma saudvel. Assim, com a captura da agncia reguladora,
os consumidores e usurios de servios pblicos regulados pela agncia reguladora capturada estariam
sendo, em ultima ratio, regulados por grupos econmicos privados, o que acaba por desmantelar
qualquer ideia de supremacia do interesse pblico sobre o privado. O risco de captura , portanto,
sempre um perigo ao interesse pblico. Sobre a teoria da captura, a lio de Ana Carolina de Alexandria
Fernandes Lima: A captura da agncia reguladora se d quando ela passa a ser cotnrolada por aqueles
a quem incumbe fiscalizar. A agncia reguladora perde sua independncia e passa a beneficiar as pessoas
que deveriam ter suas atividades reguladas por ela. A agncia reguladora, em resumo, capturada
30 A proibio do comportamento contraditrio tambm comea a aparecer frequentemente no processo penal brasileiro.
Nesse sentido, STJ AgRg no RHC 34139 e STF, HC 109956.
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pelas empresas a que deve fiscalizar, passando a atuar em prol delas (LIMA, Ana Carolina de Alexandria
Fernandes. Agncias Reguladoras. 2a. ed. Bahia: Juspodivm, 2011, p. 54).
Nessa linha, j h alguns precedentes nas instncias ordinrias acerca do tema tratado.
TEMA 10: Improbidade administrativa: a) possibilidade de realizar transao no bojo das aes de
improbidade administrativa; b) A excepcional possibilidade de se revisar as sanes estipuladas
na ao de improbidade administrativa no mbito dos tribunais superiores.
Embora o tema da improbidade administrativa tenha maior incidncia nos concursos do Ministrio
Pblico e da Magistratura, tratamos dele porque a Lei 8.429/92 foi alterada em dezembro de 2015
atravs da medida provisria 703/2015 editada pela Presidncia da Repblica. Essa medida provisria
revogou um artigo histrico da LIA, qual seja, a impossibilidade de celebrar acordos ou transaes nas
aes de improbidade. Cremos que este ponto possa aparecer na segunda fase da Defensoria Pblica
do Rio Grande do Norte, pois , sem dvidas, uma benesse queles submetidos lei de improbidade
administrativa, que, por vezes, esto representados por um Defensor Pblico. Portanto, desde dezembro
de 2015, passou-se a admitir a transao em sede de improbidade administrativa.
Com essa alterao legislativa, a tese da aplicao do princpio da insignificncia na ao de improbidade
administrativa j comea a ser defendida. Embora j existam alguns precedentes admitindo tal
possibilidade31, os tribunais superiores possuem entendimento majoritrio pela impossibilidade da
aplicao do princpio da bagatela na AIA. Um dos argumentos sempre lembrados pelos ministros do STJ
era a vedao legal da celebrao de transao nas aes de improbidade administrativa. Ocorre que,
como j dito, o artigo 16 da LIA foi revogado pela MP 703/2015, e a tese da insignificncia ganhou um
forte argumento para aqueles que defendem a sua aplicao.
bem verdade que existem crticas MP 703/2015, que passou a admitir a transao no bojo da ao
de improbidade administrativa. Isso porque, pelo menos em tese, se passou a admitir a transao de um
direito fundamental, qual seja, o direito probidade administrativa. Alega-se, nessa linha, que no seria
possvel a admisso de um acordo envolvendo interesse pblico primrio32. Outro argumento contra
a recm editada Medida Provisria 703/2015 que a mesma disps de contedo processual, o que
vedado a medida provisria, conforme o art. 62, 1, inciso I, alnea c da Constituio Federal de 1988.
Por fim, ainda se questiona a existncia dos requisitos de urgncia e relevncia na matria tratada pela
medida provisria em comento, que, alm de modificar dispositivos da Lei de Improbidade Administrativa,
alterou alguns dispositivos da Lei do CADE.
Ainda acerca da Lei de Improbidade Administrativa, recentemente o Superior Tribunal de Justia
31 STJ, AgRg no REsp 968447 / PR, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, Julgado em 16/04/2015, STJ, REsp 1186969 / SP, Rel.
Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em 19/09/2013.
32 Nessa linha argumentativa, o Superior Tribunal de Justia possui precedentes pela admisso da realizao de arbitragem
no mbito da administrao pblica, desde que evidenciado o interesse pblico secundrio.
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entendeu ser possvel a reviso das sanes aplicadas pelas instncias ordinrias aos condenados por
improbidade administrativa. No entanto, tal possibilidade, que excepciona a smula 7 do STJ33, deve ser
tida como excepcional, sendo vivel apenas nos casos em que h patente violao aos princpios da
proporcionalidade e razoabilidade. Vejamos a ementa do julgado do Superior Tribunal de Justia:
ADMINISTRATIVO. EMBARGOS DE DIVERGNCIA EM RECURSO ESPECIAL. IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA. DIVISO DA REMUNERAO DE ASSESSOR PARLAMENTAR. MAL
USO DE DINHEIRO PBLICO PARA REMUNERAR TERCEIRO. PROPORCIONALIDADE NA
APLICAO DAS PENALIDADES. ACRDOS ORIUNDOS DA MESMA TURMA JULGADORA.
DESCABIMENTO DOS EMBARGOS DE DIVERGNCIA. ACRDO PARADIGMA DA PRIMEIRA
TURMA. DIVERGNCIA COMPROVADA. POSSVEL A REVISO DAS PENALIDADES
APLICADAS POR IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA, DESDE QUE VIOLADOS OS PRINCPIOS DA
PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE, O QUE NO SE VERIFICA NA HIPTESE. EMBARGOS
CONHECIDOS E DESPROVIDOS. 1. No so cabveis embargos de divergncia fundados em
paradigmas oriundos da mesma Turma julgadora, no caso a Segunda Turma do STJ. 2. No que
tange ao dissdio invocado em relao ao REsp 1.130.198/RR, comprovada a divergncia
jurisprudencial; possvel, em sede de Recurso Especial, a reviso das sanes impostas
por improbidade administrativa, desde que violados os princpios da proporcionalidade
e razoabilidade. 3. In casu, contudo, no restou demonstrada a suposta violao ao art. 12
da Lei 8.429/92, uma vez que o Tribunal a quo aplicou, de forma fundamentada, to somente
a penalidade de multa civil, considerando, para isso, as peculiaridades do caso concreto; a
reprimenda imposta se mostra, portanto, adequada e suficiente, diante das especificidades
analisadas pela Corte de origem. 4. Embargos de Divergncia conhecidos e desprovidos.
(EREsp 1215121/RS, Rel. Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, PRIMEIRA SEO, julgado
em 14/08/2014, DJe 01/09/2014; grifo nosso.)
33 Smula 7 do STJ: A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial.

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CEI-DPE/RN 2 FASE - ESPELHO DE CORREO 1 RODADA

PROFESSOR: THIMOTIE ARAGON HEEMANN
GRUPO I - DIREITO CONSTITUCIONAL

1. Discorra sobre a clusula da full bench, abordando necessariamente os seguintes tpicos: a) conceito
e previso normativa; b) os rgos fracionrios dos tribunais sempre devem submeter ao plenrio ou ao
rgo especial a arguio de inconstitucionalidade? c) situaes em que o STF entende pela desnecessidade
ou no incidncia de sua aplicao; d) possibilidade de aplicao da clusula em questionamento no
controle concentrado de constitucionalidade.
COMENTRIO
a) Conceito e previso normativa: A clusula reserva de plenrio, tambm chamada de regra da full
bench, consiste na vedao da declarao de inconstitucionalidade de uma lei ou ato normativo no caso
concreto por um magistrado, Turma ou Cmara quando este processo estiver se desenvolvendo
originariamente ou pela via recursal em um Tribunal. Assim, quando determinado feito estiver em
tramitao em um determinado Tribunal, somente o Pleno ou o rgo Especial podem, ao analisar o
processo em tramitao, declarar a inconstitucionalidade da lei ou ato normativo. A clusula da reserva
de plenrio est prevista no artigo 97 da Constituio Federal de 1988:
Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo
rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do
Poder Pblico.
Nessa linha, o conceito doutrinrio de Marcelo Novelino acerca da regra da full bench:
No mbito dos tribunais, a Constituio exige para a declarao de inconstitucionalidade de
lei ou ato normativo do Poder Pblico o voto da maioria absoluta dos membros do plenrio ou,
onde houver, do rgo especial (CF, art. 97) (NOVELINO, Marcelo. Direito Constitucional. 7. ed.
So Paulo: Mtodo, 2012, p. 265).
Ainda nesse sentido, importante lembrar que a declarao implcita de inconstitucionalidade tambm
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s pode ser realizada pelo Plenrio ou pelo rgo Especial do Tribunal que est se debruando sobre o
caso concreto. Nessa linha, o Supremo Tribunal Federal possui, inclusive, uma Smula Vinculante acerca
do tema, a Smula Vinculante n 10:
Viola a clusula de reserva de plenrio (CF, artigo 97) a deciso de rgo fracionrio de tribunal
que, embora no declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do
Poder Pblico, afasta sua incidncia, no todo ou em parte.
Assim, possvel o manejo de reclamao constitucional contra o eventual descumprimento do enunciado
sumular supramencionado.
b) Os rgos fracionrios dos tribunais sempre devem submeter ao plenrio ou ao rgo especial
o incidente de inconstitucionalidade? A resposta negativa. Na dcada de 1990, o Pretrio Excelso
desenvolveu um entendimento jurisprudencial no sentido de que, se o pleno do Tribunal ou o rgo
Especial j tiver julgado questo idntica, no haveria necessidade de que a Turma ou Cmara submetesse
o incidente de inconstitucionalidade ao plenrio ou ao rgo Especial. Essa orientao da jurisprudncia
do Supremo Tribunal Federal foi positivada no ano de 1998 atravs da Lei n 9756/98, que acrescentou o
pargrafo nico ao artigo 481 do CPC de 1973. Vejamos a redao do dispositivo que consagra a exceo
em comento:
Art. 481. Se a alegao for rejeitada, prosseguir o julgamento; se for acolhida, ser lavrado o
acrdo, a fim de ser submetida a questo ao tribunal pleno.
Pargrafo nico. Os rgos fracionrios dos tribunais no submetero ao plenrio, ou ao rgo
especial, a argio de inconstitucionalidade, quando j houver pronunciamento destes ou do
plenrio do Supremo Tribunal Federal sobre a questo.
Desse modo, o artigo 481, pargrafo nico, consiste em notvel exceo clusula da reserva de plenrio.
c) Situaes em que o Supremo Tribunal Federal entende pela desnecessidade de sua aplicao:
Devido complexidade do ordenamento jurdico ptrio, no possvel afirmar que a clusula da reserva
de plenrio possui aplicabilidade absoluta. Vejamos algumas excees.
c.1) Declarao de inconstitucionalidade por turma recursal do juizado especial: Nos casos de
declarao de inconstitucionalidade por turma de juizado especial, no h a necessidade da observncia
da regra da full bench, conforme jurisprudncia slida do Supremo Tribunal Federal. Vejamos as palavras
do Min. Cezar Peluso no julgamento do RE AgR 453.744:
A regra da chamada reserva de plenrio para a declarao de inconstitucionalidade (art.
97 da CF) no se aplica s turmas recursais do Juizado Especial. Mas tal circunstncia em
nada atenua nem desnatura a rigorosa exigncia da juntada de cpia integral do precedente
que tenha, ali, pronunciado inconstitucionalidade de norma objeto de recurso extraordinrio
fundado no art. 102, III, b, da Constituio da Repblica, pela mesmssima razo por que, a
igual ttulo de admissibilidade do recurso, no se dispensa juntada de cpia integral de acrdo
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oriundo do plenrio. [...] Nesse sentido, a Corte j assentou que, a despeito da inaplicabilidade
da regra da reserva de plenrio a turmas recursais de Juizado Especial, a admissibilidade de
recurso extraordinrio, interposto com base no art. 102, III, b, da Constituio da Repblica, no
dispensa a declarao formal de inconstitucionalidade. [...]
O precedente supramencionado foi julgado de maneira unnime pelo Supremo Tribunal Federal. Logo,
no h dvidas acerca da inaplicabilidade da clusula de reserva de plenrio nos casos de declarao de
inconstitucionalidade por turma recursal do Juizado Especial.
c.2) Declarao de inconstitucionalidade por rgos fracionrios do Supremo Tribunal Federal
nos casos de julgamento de recurso extraordinrio: Nesta situao, a Segunda Turma do Supremo
Tribunal Federal, invocando dispositivo regimental, entendeu pela desnecessidade de se observar a
regra da full bench pelos rgos fracionrios do Pretrio Excelso nos casos do julgamento de Recurso
Extraordinrio. Nesse sentido, concluiu a Min. Ellen Gracie Northfleet:
O STF exerce, por excelncia, o controle difuso de constitucionalidade quando do julgamento
do recurso extraordinrio, tendo os seus colegiados fracionrios competncia regimental para
faz-lo sem ofensa ao art. 97 da Constituio Federal.
Nesse sentido, a ementa do leading case julgado pelo Supremo Tribunal Federal:
DIREITO CONSTITUCIONAL E TRIBUTRIO. EMBARGOS DE DECLARAO EM RECURSO
EXTRAORDINRIO. IMPOSTO SOBRE SERVIOS. LEI COMPLEMENTAR 56/87. LISTA DE
SERVIOS ANEXA. CARTER TAXATIVO. SERVIOS EXECUTADOS POR INSTITUIES
AUTORIZADAS A FUNCIONAR PELO BANCO CENTRAL. EXCLUSO. HIPTESE DE NOINCIDNCIA TRIBUTRIA. EMBARGOS DE DECLARAO. SUPRIMENTO DE OMISSO.
INEXISTNCIA DE EFEITO MODIFICATIVO. DESNECESSIDADE DE INTIMAO PARA
IMPUGNAO. NO-VIOLAO AOS PRINCPIOS DO CONTRADITRIO E DA AMPLA
DEFESA. ENCAMINHAMENTO AO PLENRIO. COMPETNCIA DA TURMA. DECLARAO
INCIDENTAL DE INCONSTITUCIONALIDADE POR RGO FRACIONRIO DO STF.
VIOLAO RESERVA DE PLENRIO. AUSNCIA. 1. O Supremo Tribunal Federal fixou
entendimento de que a lista de servios anexa Lei Complementar 56/87 taxativa, consolidando
sua jurisprudncia no sentido de excluir da tributao do ISS determinados servios praticados
por instituies autorizadas a funcionar pelo Banco Central, no se tratando, no caso, de iseno
heternoma do tributo municipal. 2. No h falar em violao aos princpios do contraditrio
e da ampla defesa, uma vez inexistente o carter infringente de anterior acrdo embargado,
mas, apenas, o aspecto supletivo processualmente previsto. 3. O encaminhamento de recurso
extraordinrio ao Plenrio do STF procedimento que depende da apreciao, pela Turma, da
existncia das hipteses regimentais previstas e no, simplesmente, de requerimento da parte.
4. O STF exerce, por excelncia, o controle difuso de constitucionalidade quando do
julgamento do recurso extraordinrio, tendo os seus colegiados fracionrios competncia
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DO CEI
regimental para faz-lo sem ofensa ao art. 97 da Constituio Federal. 5. Embargos de

declarao rejeitados. (RE 361829 ED, Relator(a): Min. ELLEN GRACIE, Segunda Turma, julgado
em 02/03/2010, DJe-050 DIVULG 18-03-2010 PUBLIC 19-03-2010 EMENT VOL-02394-02 PP00491 RTJ VOL-00214- PP-00510 LEXSTF v. 32, n. 376, 2010, p. 166-172; grifo nosso).
c.3) Declarao da no recepo de determinada norma pelo Supremo Tribunal Federal: Nestes
casos tambm no h a necessidade de se observar a regra da full bench. Isso porque no h uma
declarao de inconstitucionalidade propriamente dita, mas sim o exerccio de um juzo de recepo ou
no recepo de determinada norma pr-constitucional. Logo, no h como se falar em aplicao da
clusula da reserva de plenrio na hiptese em anlise, posto que o artigo 97 da Constituio Federal de
1988 fala em declarao de inconstitucionalidade, o que no pode ser confundido com juzo de no
recepo. Nesse sentido, o entendimento do Supremo Tribunal Federal:
AGRAVO REGIMENTAL. RECLAMAO. ALEGAO DE AFRONTA AO QUE DECIDIDO POR ESTA
CORTE NA ADI 3.510/DF. AUSNCIA DE IDENTIDADE MATERIAL. TESE DA TRANSCENDNCIA
DOS MOTIVOS DETERMINANTES. NO CABIMENTO. ALEGADO DESRESPEITO CLUSULA
DE RESERVA DE PLENRIO. VIOLAO DA SMULA VINCULANTE 10. NO OCORRNCIA.
NORMA PR-CONSTITUCIONAL. AGRAVO REGIMENTAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO. I
O ato reclamado no guarda identidade material com a deciso proferida por esta Corte
na Ao Direta de Inconstitucionalidade 3.510/DF, Rel. Min. Ayres Britto. II O Plenrio desta
Corte manifestou-se contrariamente transcendncia ou aos efeitos irradiantes dos motivos
determinantes das decises proferidas em sede de controle abstrato de normas. III A norma
cuja incidncia teria sido afastada possui natureza pr-constitucional, a exigir, como se
sabe, um eventual juzo negativo de recepo (por incompatibilidade com as normas
constitucionais supervenientes), no um juzo declaratrio de inconstitucionalidade,
para o qual se imporia, certamente, a observncia da clusula de reserva de plenrio. IV
Agravo regimental a que se nega provimento. (Rcl 17206 AgR, Relator(a): Min. RICARDO
LEWANDOWSKI, Segunda Turma, julgado em 24/06/2014, PROCESSO ELETRNICO DJe-157
DIVULG 14-08-2014 PUBLIC 15-08-2014; grifo nosso).
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. CONSTITUCIONAL. EMPRSTIMO
COMPULSRIO. LEI 4.156/62. MATRIA INFRACONSTITUCIONAL. ALEGAO DE VIOLAO
DA CLUSULA DE RESERVA DE PLENRIO (ARTIGO 97 DA CONSTITUIO FEDERAL).
INOCORRNCIA. NORMA ERIGIDA SOB A GIDE DA CONSTITUIO ANTERIOR. RECEPO
DA LEI POR RGO FRACIONRIO. POSSIBILIDADE. 1. A clusula de reserva de plenrio
(full bench) aplicvel somente aos textos normativos erigidos sob a gide da atual
Constituio. 2. As normas editadas quando da vigncia das Constituies anteriores se
submetem somente ao juzo de recepo ou no pela atual ordem constitucional, o que
pode ser realizado por rgo fracionrio dos Tribunais sem que se tenha por violado o
art. 97 da CF. Precedentes: AI-AgR 582.280, Segunda Turma, Rel. Min. Celso de Mello,
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DJ 6.11.2006 e AI 831.166-AgR, Segunda Turma, Rel. Min. Gilmar Mendes, Dje de 29.4.2011. 3.
Agravo regimental desprovido. (AI 669872 AgR, Relator(a): Min. LUIZ FUX, Primeira Turma,
julgado em 11/12/2012, ACRDO ELETRNICO DJe-029 DIVULG 13-02-2013 PUBLIC 14-022013; grifo nosso).
c.4) Utilizao da tcnica da interpretao conforme a constituio: Embora exista uma pequena
controvrsia doutrinria acerca deste ponto, o Supremo Tribunal Federal entende pela desnecessidade
de aplicao da regra da full bench nos casos em que se utiliza a tcnica da interpretao conforme a
constituio (afinal, trata-se de tcnica interpretativa). Nesse sentido, a jurisprudncia do Supremo
Tribunal Federal:
I. Controle incidente de inconstitucionalidade: reserva de plenrio (CF, art. 97).
Interpretao que restringe a aplicao de uma norma a alguns casos, mantendo-a
com relao a outros, no se identifica com a declarao de inconstitucionalidade da
norma que a que se refere o art. 97 da Constituio (cf. RE 184.093, Moreira Alves,
DJ 05.09.97). II. Citao por edital e revelia: suspenso do processo e do curso do prazo
prescricional, por tempo indeterminado - C.Pr.Penal, art. 366, com a redao da L. 9.271/96. 1.
Conforme assentou o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da Ext. 1042, 19.12.06, Pertence,
a Constituio Federal no probe a suspenso da prescrio, por prazo indeterminado, na
hiptese do art. 366 do C.Pr.Penal. 2. A indeterminao do prazo da suspenso no constitui, a
rigor, hiptese de imprescritibilidade: no impede a retomada do curso da prescrio, apenas a
condiciona a um evento futuro e incerto, situao substancialmente diversa da imprescritibilidade.
3. Ademais, a Constituio Federal se limita, no art. 5, XLII e XLIV, a excluir os crimes que
enumera da incidncia material das regras da prescrio, sem proibir, em tese, que a legislao
ordinria criasse outras hipteses. 4. No cabe nem mesmo sujeitar o perodo de suspenso
de que trata o art. 366 do C.Pr.Penal ao tempo da prescrio em abstrato, pois, do contrrio,
o que se teria, nessa hiptese, seria uma causa de interrupo, e no de suspenso. 5. RE
provido, para excluir o limite temporal imposto suspenso do curso da prescrio. (RE 460971,
Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE, Primeira Turma, julgado em 13/02/2007, DJ 30-032007 PP-00076 EMENT VOL-02270-05 PP-00916 RMDPPP v. 3, n. 17, 2007, p. 108-113 LEXSTF
v. 29, n. 346, 2007, p. 515-522; grifo nosso).
USURPAO DE COMPETNCIA DO STF. NEGATIVA DE SEGUIMENTO A RECURSO
EXTRAORDINRIO. EMPRSTIMO COMPULSRIO. ELETROBRS. ALEGAO DE VIOLAO
DA SMULA VINCULANTE N 10. MERA INTERPRETAO DE TEXTO LEGAL QUE NO
CONSUBSTANCIA DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE POR RGO FRACIONRIO.
PRECEDENTES. Decises reiteradas desta Corte tm respaldado a prerrogativa de conferir
determinada interpretao lei como atributo inerente prpria atividade jurisdicional, o
que, em consequncia, afasta a equiparao proposta pela parte vencida entre as hipteses
de interpretao desfavorvel a seus interesses e de declarao de inconstitucionalidade do
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dispositivo analisado. Agravo regimental a que se nega provimento. (Rcl 12107 AgR, Relator(a):
Min. ROSA WEBER, Tribunal Pleno, julgado em 13/06/2012, PROCESSO ELETRNICO DJe-150
DIVULG 31-07-2012 PUBLIC 01-08-2012; grifo nosso).
c.5 ) Declarao de constitucionalidade pelo juzo singular de primeiro grau: Por uma questo bvia,
os juzes singulares no esto submetidos clusula da reserva de plenrio, sob pena de inviabilizar a
estruturao bsica do controle difuso como um todo. Outrossim, tal concluso possvel de ser extrada
de uma leitura literal do artigo 97 da Constituio Federal de 1988. Nesse sentido, a lio de Bruno
Taufner Zanotti:
No h dvida de que o juiz de primeiro grau possui competncia para declarar
a inconstitucionalidade de uma lei ou ato normativo no caso concreto. No entanto,
quando o processo estiver se desenvolvendo, originariamente ou pela via recursal em um
tribunal, o magistrado, a Turma ou a Cmara no possuem competncia para declarar a
inconstitucionalidade da lei. (ZANOTTI, Bruno Taufner. Controle de Constitucionalidade. 3 ed.
Bahia: Juspodivm: 2014, p. 64).
c.6) Julgamento de medida cautelar pelo Supremo Tribunal Federal: Neste caso, em virtude de no
se afastar a incidncia de determinada norma e tampouco declarar sua inconstitucionalidade, no h a
necessidade de se observar a regra do artigo 97. Nesse sentido, o posicionamento do Supremo Tribunal
Federal:
AGRAVO REGIMENTAL NA RECLAMAO. DECISO MONOCRTICA QUE INDEFERE MEDIDA
CAUTELAR EM AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE ESTADUAL. ALEGAO DE
CONTRARIEDADE SMULA VINCULANTE N. 10 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. AGRAVO
AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO. 1. Indeferimento de medida cautelar no afasta a
incidncia ou declara a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo. 2. Deciso
proferida em sede cautelar: desnecessidade de aplicao da clusula de reserva de
plenrio estabelecida no art. 97 da Constituio da Repblica. (Rcl 10864 AgR, Relator(a):
Min. CRMEN LCIA, Tribunal Pleno, julgado em 24/03/2011, PROCESSO ELETRNICO DJe070 DIVULG 12-04-2011 PUBLIC 13-04-2011; grifo nosso)
c.7) Declarao de constitucionalidade de uma determinada norma: Neste caso, por uma questo
semntica, no h a necessidade de se observar a regra do artigo 97. Isso porque a regra da full bench
exige a declarao de uma inconstitucionalidade de uma norma. Portanto, no h que se falar em
aplicao da clusula de reserva de plenrio na declarao de constitucionalidade de uma norma.
d) Possibilidade de aplicao da clusula em questionamento no controle concentrado de
constitucionalidade: Embora a clusula da reserva de plenrio seja usualmente discutida no controle
difuso de constitucionalidade, o Supremo Tribunal Federal entende pela necessidade de sua observncia
no controle concentrado de constitucionalidade. Vejamos um precedente acerca do tema:
pg. 151
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AGRAVO DE INSTRUMENTO - SOCIEDADE CIVIL DE PRESTAO DE SERVIOS PROFISSIONAIS

RELATIVOS AO EXERCCIO DE PROFISSO LEGALMENTE REGULAMENTADA - COFINS MODALIDADE DE CONTRIBUIO SOCIAL - DISCUSSO EM TORNO DA POSSIBILIDADE
CONSTITUCIONAL DE A ISENO OUTORGADA POR LEI COMPLEMENTAR (LC N 70/91) SER
REVOGADA POR MERA LEI ORDINRIA (LEI N 9.430/96) - EXAME DA QUESTO CONCERNENTE
S RELAES ENTRE A LEI COMPLEMENTAR E A LEI ORDINRIA - EXISTNCIA DE MATRIA
CONSTITUCIONAL - QUESTO PREJUDICIAL DE CONSTITUCIONALIDADE (CPC, ARTS. 480 A
482) - POSTULADO DA RESERVA DE PLENRIO (CF, ART. 97) - INOBSERVNCIA, NA ESPCIE,
DA CLUSULA CONSTITUCIONAL DO FULL BENCH - CONSEQENTE NULIDADE DO
JULGAMENTO EFETUADO POR RGO MERAMENTE FRACIONRIO - RECURSO DE AGRAVO
IMPROVIDO. DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE E POSTULADO DA RESERVA DE
PLENRIO. - A estrita observncia, pelos Tribunais em geral, do postulado da reserva
de plenrio, inscrito no art. 97 da Constituio, atua como pressuposto de validade e
de eficcia jurdicas da prpria declarao jurisdicional de inconstitucionalidade dos
atos do Poder Pblico. Doutrina. Jurisprudncia. - A inconstitucionalidade de leis ou de
outros atos estatais somente pode ser declarada, quer em sede de fiscalizao abstrata
(mtodo concentrado), quer em sede de controle incidental (mtodo difuso), pelo voto
da maioria absoluta dos membros integrantes do Tribunal, reunidos em sesso plenria
ou, onde houver, no respectivo rgo especial. Precedentes. - Nenhum rgo fracionrio
de qualquer Tribunal, em consequncia, dispe de competncia, no sistema jurdico brasileiro,
para declarar a inconstitucionalidade de leis ou atos emanados do Poder Pblico. Essa magna
prerrogativa jurisdicional foi atribuda, em grau de absoluta exclusividade, ao Plenrio dos
Tribunais ou, onde houver, ao respectivo rgo Especial. Essa extraordinria competncia dos
Tribunais regida pelo princpio da reserva de plenrio inscrito no artigo 97 da Constituio
da Repblica. Suscitada a questo prejudicial de constitucionalidade perante rgo meramente
fracionrio de Tribunal (Cmaras, Grupos, Turmas ou Sees), a este competir, em acolhendo
a alegao, submeter a controvrsia jurdica ao Tribunal Pleno. EQUIVALNCIA, PARA OS FINS
DO ART. 97 DA CONSTITUIO, ENTRE A DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE E O
JULGAMENTO, QUE, SEM PROCLAM-LA EXPLICITAMENTE, RECUSA APLICABILIDADE A ATO
DO PODER PBLICO, SOB ALEGAO DE CONFLITO COM CRITRIOS RESULTANTES DO
TEXTO CONSTITUCIONAL. Equivale prpria declarao de inconstitucionalidade a deciso
de Tribunal, que, sem proclam-la, explcita e formalmente, deixa de aplicar, afastando-lhe
a incidncia, determinado ato estatal subjacente controvrsia jurdica, para resolv-la sob
alegao de conflito com critrios resultantes do texto constitucional. Precedentes (STF). (AI
472897 AgR, Relator(a): Min. CELSO DE MELLO, Segunda Turma, julgado em 18/09/2007, DJe131 DIVULG 25-10-2007 PUBLIC 26-10-2007 DJ 26-10-2007 PP-00079 EMENT VOL-02295-08
PP-01560; grifo nosso).
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SIMULAO DE RESPOSTA
343536
Item a: conceito e
previso normativa.
O aluno deveria fazer meno ao conceito previsto no artigo 97 da

Constituio Federal de 19881. A Smula Vinculante n. 102 tambm
deveria ser lembrada pelo futuro defensor pblico do Estado do
Rio Grande do Norte.
Item b: os rgos
fracionrios dos
tribunais devem
sempre submeter ao
plenrio ou ao rgo
especial a arguio de
inconstitucionalidade?
A resposta negativa. O aluno deveria fazer meno ao contedo

do art. 4813, pargrafo nico do Cdigo de Processo Civil (CPC73)
O aluno deveria lembrar-se das seguintes situaes:

* Declarao de inconstitucionalidade por turma recursal do
juizado especial (STF, RE 453.744-AgR);
Item c: situaes
em que o Supremo
Tribunal Federal
entende pela
desnecessidade de
sua aplicao.
* Declarao de inconstitucionalidade por rgos fracionrios do

Supremo Tribunal Federal nos casos de julgamento de recurso
extraordinrio (STF, RE 361829 ED);
* Declarao da no recepo de determinada norma pelo Supremo
Tribunal Federal (STF, Rcl 17206);
* Utilizao da tcnica da interpretao conforme a constituio
pelo STF (STF, RE 460971);
* Declarao incidental de inconstitucionalidade pelo juiz singular
de primeira instncia;
* Julgamento de medidas cautelares pelo STF em sede de controle
concentrado de constitucionalidade (STF, Rcl 10864);
* Declarao de constitucionalidade de determinada norma.
34 Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os
tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico.
35 Viola a clusula de reserva de plenrio (CF, artigo 97) a deciso de rgo fracionrio de tribunal que, embora no declare
expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico, afasta sua incidncia, no todo ou em parte
36 Art. 481. Se a alegao for rejeitada, prosseguir o julgamento; se for acolhida, ser lavrado o acrdo, a fim de ser submetida
a questo ao tribunal pleno.
Pargrafo nico. Os rgos fracionrios dos tribunais no submetero ao plenrio, ou ao rgo especial, a argio de
inconstitucionalidade, quando j houver pronunciamento destes ou do plenrio do Supremo Tribunal Federal sobre a questo.
pg. 153
CARNAVAL
DO CEI
Item d: possibilidade
de aplicao
da clusula em
questionamento
no controle
concentrado de
constitucionalidade
A clusula de reserva de plenrio plenamente aplicvel ao

controle concentrado de constitucionalidade. Nesse sentido, ver
STF, AI 472897 AgR.
MELHORES RESPOSTAS
ERIC CHACON
A clusula da full bench, mais conhecida como clusula da reserva de plenrio, consiste em pressuposto
de validade e condio de eficcia jurdica da prpria declarao de inconstitucionalidade, encontrando
previso normativa no art. 97 da Constituio Federal e no art. 480 do CPC, os quais estabelecem que
somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial
podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico.
H casos, todavia, em que o rgo fracionrio poder decretar a inconstitucionalidade sem a necessidade
de remessa dos autos ao plenrio ou rgo especial, como quando j houver pronunciamento do Plenrio
do STF ou do Plenrio do prprio Tribunal sobre a questo (art. 481, p.u, CPC).
Segundo o STF, a clusula da full bench no se aplica se o Tribunal mantiver a constitucionalidade do ato
normativo, visto que o art. 97 da CF refere-se to somente declarao de inconstitucionalidade; quando
o Tribunal utilizar a tcnica da interpretao conforme a Constituio, pois no haver declarao de
inconstitucionalidade; nas hipteses de deciso em sede de medida cautelar, j que no se trata de deciso
definitiva; nos casos de normas pr-constitucionais, porque a anlise do direito editado no ordenamento
jurdico anterior em relao nova Constituio no se funda na teoria da inconstitucionalidade, mas
em sua recepo ou revogao; e s Turmas do STF no julgamento do Recurso Extraordinrio, pois
o regimento interno do STF apenas prev o encaminhamento do RE ao Plenrio diante de algumas
hipteses restritas, bem como, tendo em vista ser funo primordial da referida Corte a declarao de
inconstitucionalidade, clara a possibilidade de afetao dessa atribuio aos seus rgos fracionrios. A
referida clusula tambm no se aplica ao juzo monocrtico de primeiro grau ou Turma Recursal dos
Juizados Especiais, pois, embora o segundo seja rgo recursal, no pode ser considerado tribunal.
Acerca da possibilidade de aplicao da clusula em comento no controle concentrado de
constitucionalidade, o STF j se manifestou no sentido de que a clusula de reserva do plenrio no est
restrita ao controle difuso, mas tambm de observncia obrigatria no controle concentrado, sob pena
de nulidade absoluta do julgado, sendo que neste a Lei n. 9.868/99 exigiu o qurum de maioria absoluta
tambm para a hiptese de declarao de constitucionalidade.
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CARNAVAL
DO CEI
ROSE KARENINA DUARTE

A clusula full bench, tambm denominada clusula de reserva de plenrio, est prevista no art. 97 da
Constituio Federal. Por ela, entende-se como a necessidade que os rgos fracionrios de tribunais tm
de submeter, apreciao do pleno ou do rgo especial, o questionamento sobre a inconstitucionalidade
de leis e atos normativos, ao se depararem com surgimento da questo, de forma incidental. A clusula
trata-se de verdadeira condio de eficcia jurdica da declarao de inconstitucionalidade, tanto que o
STF editou a smula vinculante no sentido de que no podem os rgos fracionrios afastar a incidncia
da lei, embora no se manifestem expressamente sobre a inconstitucionalidade. Assim, a regra de
que ao se depararem, no julgamento de uma ao, de forma incidental, sobre o questionamento de
constitucionalidade da lei, deve-se submeter a questo ao pleno ou rgo especial.
Todavia, essa regra no absoluta, existindo situaes em que ela tem sido mitigada. Assim, em prol
da economia processual, da segurana jurdica e valorizao dos precedentes judiciais, pode-se afirmar
que dispensa-se a observncia do art. 97 da CF, nos seguintes casos: previso do art. 481 do CPC,
que dispensa os rgos fracionrios de tribunais de submeter a questo ao plenrio quando j houver
pronunciamento no respectivo tribunal ou do plenrio STF; quando do julgamento por Turmas Recursais
de Juizados Especiais; julgamento de Recurso Extraordinrio pelas Turmas do STF; quando se mantiver a
constitucionalidade da lei (diante da presuno de constitucionalidade das leis); quando o questionamento
tiver por objeto ato normativo editado anteriormente Constituio em vigor; em casos de utilizao
da tcnica de interpretao conforme a Constituio; e quando do julgamento de medida cautelar, pois
ainda no se tem deciso definitiva.
Embora seja prevista para o controle difuso, em hipteses excepcionais, possvel a utilizao da clusula
no controle concentrado, como j ocorreu em caso analisado pelo STF. Essa possibilidade ocorre quando
o STF, na anlise da constitucionalidade de determinado ato normativo, percebe que outro ato normativo,
que no fazia parte do pedido, tambm inconstitucional, suscitando, assim, uma questo de ordem
prejudicial, que ser analisada antes da discusso do objeto principal da ADI.
MARCOS VINICIUS DE SOUSA CORDEIRO:

Cumpre observar, inicialmente, que a clusula de Full Bench, conhecida no direito brasileiro como Princpio
do Colegiado ou Clusula de Reserva de Plenrio, est insculpida atualmente no ordenamento jurdico
brasileiro por fora do art. 97 da Constituio Federal. Com base nesse dispositivo, constata-se que
apenas pela maioria absoluta dos membros do pleno do tribunal competente, poder ser declarada a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder pblico.
Nessa ordem de ideias, torna-se oportuno considerar que essa exigncia de maioria absoluta garante
maior segurana, maior estabilidade ao ordenamento jurdico, realando o princpio da presuno de
constitucionalidade das leis.
pg. 155
CARNAVAL
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No obstante, enaltecendo o princpio da economia processual, da segurana jurdica e na busca da

desejada racionalizao orgnica da instituio judiciria brasileira, percebe-se paulatina mitigao da
clusula de reserva de plenrio, haja vista que, atualmente, no h a necessidade de se observar a regra
do art. 97 CF/88 quando: a) haja deciso do rgo especial ou pleno do tribunal, ou do STF (pargrafo
nico do art. 481 do CPC/73); b) o Tribunal mantiver a constitucionalidade do ato normativo, ou seja,
no afastar a sua presuno de validade (o art. 97 determina a observncia do full bench para declarar
a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico); c) examinar-se casos de normas prconstitucionais, haja vista que a anlise do direito editado no ordenamento jurdico anterior em relao
nova Constituio no se funda na teoria da inconstitucionalidade, mas, como j estudado, em sua
recepo ou revogao; d) quando o Tribunal utilizar a tcnica da interpretao conforme a Constituio,
pois no haver declarao de inconstitucionalidade; e) nas hipteses de deciso em sede de medida
cautelar, j que no se trata de deciso definitiva.
Acrescente-se, ademais, que a Segunda Turma do STF, invocando norma regimental, entendeu ser
dispensada a observncia da clusula da reserva de plenrio pelos rgos fracionrios daquele Tribunal
nos casos de julgamento de Recurso Extraordinrio.
Noutro quadrante, torna-se preciso esclarecer que a clusula de reserva de plenrio no se aplica s
Turmas Recursais dos Juizados Especiais, haja vista que as Turmas de Juizados no so consideradas
tribunais.
Por derradeiro, cumpre destacar que a regra do full bench se aplica tanto ao controle difuso quanto ao
concentrado, sendo que neste o qurum de maioria absoluta dever ser observado tambm na hiptese
de declarao de constitucionalidade (Lei n 9.868/1999, art. 23).
pg. 156
CARNAVAL
DO CEI
PROFESSOR: FERNANDA EVLAINE
GRUPO IV - DIREITO PENAL, PROCESSO PENAL E PRINCPIOS INSTITUCIONAIS DA

DEFENSORIA PBLICA
2. O Ministrio Pblico Estadual do Rio Grande do Norte denunciou Nazar Tedesco pelo crimes e furto
qualificado pelo abuso de confiana (art. 155, 4, II, do Cdigo Penal), por ter subtrado para si um
conjunto de tesouras de pequeno valor, mas no nfimo, da loja em que trabalhava h 10 anos, onde,
inclusive, assumira, recentemente, o cargo de gerente snior, tamanha a confiana que conquistara de
sua empregadora, Maria do Carmo. Nazar, apesar de ser primria, teve sua priso preventiva decretada
e se encontra presa em regime fechado. Por ser uma mulher de posses, ela contratou o melhor advogado
da cidade para patrocinar a sua defesa, o famoso Dr. Giovanni Improtta.
Em sentena proferida, o juiz condenou Nazar Tedesco pena de dois anos de priso em regime
aberto, mas, motivado, genrica e abstratamente, pela gravidade do delito, manteve a priso cautelar da
acusada em regime fechado.
Por entenderem justa a pena imposta, o Dr. Giovanni Improtta e o Ministrio Pblico manifestaram
desinteresse no recurso.
Nazar, por sua vez, quando intimada pessoalmente, comunicou o Oficial de Justia que no concordava
com a sentena e que gostaria de recorrer da deciso. O magistrado, ento, remeteu os autos Defensoria
Pblica do Estado do Rio Grande do Norte para que fossem apresentadas as razes ao recurso interposto
pela acusada.
Com base no caso acima, responda, justificadamente: a) Tendo em vista a ausncia de hipossuficincia
financeira de Nazar, possvel a atuao da Defensoria Pblica? b) vlida a manifestao de Nazar
pela interposio de recurso? c) Agiu bem o juiz, em sentena, ao determinar a manuteno da priso em
regime fechado da acusada? d) cabvel a aplicao da causa de diminuio do art. 155, 2, do Cdigo
Penal, ao caso concreto? e) Apresentadas as razes recursais, poderia o TJRN aplicar a causa de aumento
que no fora aplicada em primeira instncia ou mesmo modificar a capitulao do crime posto, desde
que mantida ou diminuda a pena aplicada pelo juzo ad quo?
COMENTRIO
Ol, pessoal! Antes de passar ao nosso gabarito comentado, gostaria de fazer algumas consideraes
sobre a nossa querida questo da primeira rodada, fruto daquilo que foi percebido ao longo das correes:
ATENO AO QUE FOI PERGUNTADO. Um dos maiores erros cometido nessa questo foi responder,
muitas vezes de forma correta, aquilo que no foi perguntado pelo examinador e deixar de dizer aquilo
pg. 157
CARNAVAL
DO CEI
que realmente fora contemplado no espelho. Cerca de 75% dos alunos cometeram esse erro no item c,
conforme ser mostrado adiante
NADA EST NO ENUNCIADO POR ACASO: Se no h palavras inteis na lei (e como h), via de
regra, no h informaes inteis no enunciado da nossa banca CESPE. preciso decifrar a cabea do
examinador na hora da prova. Vamos s informaes que deveriam ser trabalhadas e foram bastante
esquecidas por vocs:
- comunicou ao Oficial de Justia carter informal da legitimidade do ru para recorrer.
- motivado, genrica e abstratamente, pela gravidade do delito impossibilidade de manuteno
da priso preventiva com base em tais argumentos.
- Por entenderem justa a pena imposta, Dr. Giovanni Improtta e o Ministrio Pblico manifestaram
desinteresse no recurso legitimidade concorrente e disjuntiva do ru e de seu advogado.
E O CAMPEO:
- desde que mantida ou diminuda a pena aplicada pelo juzo a quo o caso dado bem peculiar,
no bastando que o candidato faa referncia de forma genrica ao princpio da non reformatio
in pejus.
Em suma, infelizmente, no basta dizer aquilo que claramente est sendo perguntando, mas tambm
aquilo que o examinador espera que o candidato desenvolva. Para isso, l vai a dica: depois de montar
o seu esqueleto de resposta, faa um check list entre as informaes dadas pelo examinador e aquilo
que voc pretende desenvolver em sua resposta. Se alguma informao ficar sem par, isto , sem
correspondente, porque algo ainda est faltando no seu esqueleto.
Respire, leia novamente, reflita e se pergunte por que o examinador lhe deu aquela bendita informao:
BINGO. Chegou? Ok. Mais um termo do espelho que voc achou nas entrelinhas do enunciado. Meta
atingida.
A preciosidade dessa dica ainda mais evidente nesta segunda fase da DPE/RN, que conta com mais de
400 candidatos. Por isso, para se destacar preciso dizer exatamente aquilo que a banca espera.
A) ABUSE DOS SINNIMOS: na segunda fase do ltimo concurso da DPE/PE, o CESPE trouxe em seu
espelho o termo Teoria da Dupla Emenda (sinnimo da conhecida Teoria da Dupla Reviso do Direito
Constitucional), no pontuando ou pontuando parcialmente os candidatos que se utilizaram desta ltima
nomenclatura, ao invs da primeira, contemplada pelo examinador. Por isso, propositadamente, coloquei
um sinnimo, por muitos conhecido, do furto qualificado privilegiado, no espelho desta questo, o furto
hbrido. Apenas quatro alunos fizeram meno ao termo valorado. Por isso, duas dicas: 1. Sim, aquele
sinnimo feio, que o doutrinador inventou para ser o diferento pode ser cobrado. Na hora da reviso,
valorize-o. 2. Se voc sabe 4 sinnimos para aquele termo, no hesite: coloque-os em sua questo,
mesmo que, esteticamente, no caia to bem.
pg. 158
CARNAVAL
DO CEI
B) TENHO 30 LINHAS, CENTENAS DE ITENS E QUERO MATAR MEU EXAMINADOR. O maior objetivo
de ter colocado, tanto na primeira rodada, quanto na segunda, questes que, em um primeiro momento
(ou num segundo, terceiro, quarto), seriam impossveis de resolver em 30 linhas foi proteger vocs do
que aconteceu comigo na segunda fase do ltimo concurso DPU (banca CESPE). Eu me deparei com um
caso mega complexo de penal, com vrios rus, vrios crimes e algumas linhas. O Pnico foi instaurado.
Por isso, mesmo tendo raiva na hora do treino, preciso desenvolver a tcnica de dizer tudo aquilo que
o examinador espera naquelas benditas 30 linhas. Pra isso: A. Saiba dosar os itens. Muita gente utilizou
cerca de 30% do espao para o item a dessa questo, o que acabou prejudicando o espao restante. B.
S escreva o necessrio. Atenha-se ao que for perguntado. C. No h necessidade de fazer transcrio
de artigos de lei. Voc tem acesso ao Vade Mecum. Isso no vai impressionar o examinador. D. No repita
o enunciado. E. No pule linha entre os itens. F. DIMINUA A LETRA!!!! Sim, o mximo possvel. Quanto
mais espao voc tiver, mais chance de tentar acertar o espelho.
GABARITO ITEM POR ITEM.
a) A ausncia de hipossuficincia financeira de Nazar no bice atuao da Defensoria
Pblica, j que, em se tratando de atuao na rea criminal, dispensvel a insuficincia de recursos
para a prestao da assistncia jurdica37. que a hipossuficincia econmica prescindvel quando a
Defensoria esta a perseguir as suas funes atpicas, uma vez que o que se verifica a existncia de
hipossuficincia jurdica ou organizacional - funes solidrias da Defensoria Pblica -, como ocorre
nos casos de curadoria especial, promoo dos direitos humanos e atuao na rea criminal.3839
AGRADE O EXAMINADOR:
1. Com a incluso das funes atpicas ao texto constitucional, muitos doutrinadores entendem que tais
atribuies podem ser classificadas agora como tpicas.
2. Ao final do processo, h a possibilidade de que o juiz criminal arbitre honorrios em prol do Fundo
de Aparelhamento da Defensoria6, o que deve ser requerido, desde a apresentao da Resposta
Acusao, pelo Defensor em atuao. No caso da DPE/RN, h previso expressa nesse sentido na
Resoluo n 14/2010:
Art. 3 Pargrafo nico. Aes penais, constatado(a) que o acusado(a) rene condies
financeiras para arcar com o pagamento de honorrios advocatcios, o Defensor Pblico que
elaborar a defesa dever requerer ao juiz, antes da prolao da sentena, o arbitramento
de honorrios, a serem revertidos em favor do FUMADEP.
37 Resoluo n 14/2010 do Conselho da Defensoria Pblica do Estado do Rio Grande do Norte: Art. 3o. O exerccio da
curadoria especial e da defesa em aes penais pblicas ou privadas no depende de consideraes sobre a capacidade
econmica do seu beneficirio.
38 Sobre A Defensoria Pblica e a hipossuficincia jurdica no processo penal: http://www.conjur.com.br/2015-fev-24/caio-paivadefensoria-publica-hipossuficiencia-juridica
39 O Fundo de Manuteno e Aparelhamento da Defensoria Pblica Geral do Estado do Rio Grande do Norte (FUMADEP)
est previsto no art. 55 da Lei Complementar da DPE/RN.
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DO CEI
Embora se verifique a possibilidade de atuao em prol de Nazar, tendo em vista que a ela no foi dada
a oportunidade de constituir novo advogado, deve, o Defensor em atuao, requerer seja a acusada
intimada para tanto, e apenas diante da omisso ou informao acerca da inexistncia de novo patrono
a ser indicado, passar a atuar. a leitura feita do art. 263 do Cdigo de Processo Penal, em homenagem
ao princpio da ampla defesa e garantia de constituio de advogado de sua confiana.
AGRADE O EXAMINADOR:
Pode ser feito um paralelo com o seguinte verbete sumular:
Smula 707 STF: CONSTITUI NULIDADE A FALTA DE INTIMAO DO DENUNCIADO PARA
OFERECER CONTRA-RAZES AO RECURSO INTERPOSTO DA REJEIO DA DENNCIA,
NO A SUPRINDO A NOMEAO DE DEFENSOR DATIVO.
ERROS COMETIDOS:
- No confundir a curadoria especial do art. 9, inciso II do CPC (O juiz dar curador especial: II - ao
ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa.), referente ao Processo Civil com a
assistncia jurdica no Processo Penal.
- ATENO: O que fundamenta a assistncia jurdica de Nazar no a sua priso e sim o fato de estar
respondendo a um processo criminal. A hipossuficincia jurdica no verificada apenas nos casos de
ru preso.
- Nazar hipossuficiente? SIM. Muitos candidatos afirmaram: Embora Nazar no seja hipossuficiente,
possvel a atuao. CUIDADO. preciso ser tcnico na elaborao da questo. Nazar no possui
hipossuficincia financeira, mas hipossuficiente jurdica.
- NUNCA sugira como soluo a nomeao de Defensor Dativo. NUNCA NUNCA, tendo em vista a
adoo pelo Brasil do sistema Salaried Staff .7
c) vlida a interposio de recurso por parte de Nazar, uma vez que o art. 577 do Cdigo de Processo
Penal confere legitimidade para que o ru interponha o recurso. H aqui legitimidade concorrente
disjuntiva com o advogado. Essa diviso de legitimidade reafirma a subdiviso da ampla defesa em
defesa tcnica (advogado/defensor) e autodefesa (acusado). Dessa forma, ainda que o advogado
tenha informado o desinteresse no recurso, nada impede que Nazar o faa. Por fim, a interposio de
recurso por parte do ru no requer maiores formalidades, motivo pelo qual a simples comunicao
ao Oficial de Justia suficiente para a realizao do ato processual.40
40 EMENTA: Art. 104 da constituio do Estado de Santa Catarina. Lei complementar estadual 155/1997. Convnio com a
seccional da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB/SC) para prestao de servio de defensoria pblica dativa. Inexistncia,
no Estado de Santa Catarina, de rgo estatal destinado orientao jurdica e defesa dos necessitados. Situao institucional
que configura severo ataque dignidade do ser humano. Violao do inc. LXXIV do art. 5 e do art. 134, caput, da redao
originria da Constituio de 1988. Aes diretas julgadas procedentes para declarar a inconstitucionalidade do art. 104 da
pg. 160
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DO CEI
ERROS COMETIDOS
ATENO: muitos aqui deixaram de citar o art. 577 do CPP, enveredando por uma linha mais
principiolgica, o que no est errado. No entanto, os espelhos do CESPE, em quase sua totalidade,
trazem dispositivos legais, por isso, ainda que fundamente dessa maneira, no esquea de fazer a
citao.
ATENO 2: alguns outros citaram o art. 578 do CPP, que trata da interposio do recurso por termo
nos autos, o que tambm no estaria errado, mas deveria ser complementado com o art. 577, j citado.
d) Incorreu em erro, o magistrado, ao determinar a manuteno da priso da acusada. A uma, por ter
motivado sua deciso, genrica e abstratamente, pela gravidade do delito, o que severamente
rechaado pela Jurisprudncia ptria. A duas, quando deixou de revogar a priso preventiva, mesmo
diante de sentena que fixara regime menos gravoso que aquele a que a assistida est submetida. Ainda
que assim no entendesse, o juzo, deveria, e aqui no parece mais haver divergncia na Jurisprudncia,
ao menos determinar o abrandamento do regime, de forma que a priso preventiva fosse cumprida
no regime aberto, j que fora o fixado em sentena.
ENTENDA A DIVERGNCIA
No h incompatibilidade no fato de o juiz, na sentena, ter condenado o ru ao regime inicial semiaberto e, ao
mesmo tempo, ter mantido sua priso cautelar. Se ainda persistem os motivos que ensejaram a priso cautelar
(no caso, o risco de fuga), o ru dever ser mantido preso mesmo que j tenha sido condenado ao regime
inicial semiaberto. Deve ser adotada, no entanto, a seguinte providncia: o condenado permanecer preso,
porm, ficar recolhido e seguir as regras do regime prisional imposto na sentena. Em outras palavras, se o
ru foi condenado ao regime semiaberto, mas ainda persistem os motivos para que ele espere o julgamento
do recurso preso, ele dever ficar recolhido na unidade prisional destinada aos presos provisrios
e receber o mesmo tratamento do que seria devido caso j estivesse cumprindo pena no regime semiaberto.
STJ. 5 Turma. HC 289.636-SP, Rel. Min. Moura Ribeiro, julgado em 20/5/2014 (Info 540). STJ. 5 Turma. RHC
53.828-ES, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 14/4/2015 (Info 560). STF. 1 Turma. HC 123267, Rel. Min. Rosa
Weber, julgado em 02/12/2014.
Caso o ru seja condenado a pena que deva ser cumprida em regime inicial diverso do fechado (aberto ou
semiaberto), no ser admissvel a decretao ou manuteno de priso preventiva na sentena condenatria,
notadamente quando no h recurso da acusao quanto a este ponto. Se fosse permitido que o ru aguardasse
o julgamento preso (regime fechado), mesmo tendo sido condenado a regime aberto ou semiaberto, seria
mais benfico para ele renunciar ao direito de recorrer e iniciar imediatamente o cumprimento da pena no
regime estipulado do que exercer seu direito de impugnar a deciso perante o segundo grau. Isso soa absurdo
e viola o princpio da proporcionalidade.
constituio do Estado de Santa Catarina e da lei complementar estadual 155/1997 e admitir a continuidade dos servios
atualmente prestados pelo Estado de Santa Catarina mediante convnio com a OAB/SC pelo prazo mximo de 1 (um)
em funcionamento rgo estadual de defensoria pblica estruturado de acordo com a Constituio de 1988 e em estrita
observncia legislao complementar nacional (LC 80/1994)[12]. Portanto, o modelo adotado pela Constituio a Repblica
Federativa do Brasil de 1988 o salaried staff, eis que o STF em tal deciso afastou cabalmente a possibilidade do sistema
judicare que funcionava, no caso, com a Ordem dos Advogados do Brasil, recebendo verbas do Estado de Santa Catarina.
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Esta 2 corrente critica a soluo dada pela 1 posio, ou seja, a de que o ru poderia continuar preso,
mas em regime semiaberto ou aberto (a depender de como foi condenado). Para esta 2 corrente,
essa medida representa, na verdade, a execuo provisria da pena, o que vedado pelo STF em
face do princpio da presuno de inocncia. Segundo alegam os partidrios da 2 corrente, se a
sentena condenatria ainda no transitou em julgado, s se permite a segregao em decorrncia
da imposio de priso cautelar, cuja principal caracterstica, como j ressaltado, significa segregao
total do ru. Em outras palavras, a priso cautelar no admite temperamento para ajustar-se a regime
imposto na sentena diverso do fechado. Imposto regime mais brando, significa que o Estado-Juiz,
ao aplicar as normas ao caso concreto, concluiu pela possibilidade de o ru poder iniciar o desconto
da reprimenda em circunstncias que no se compatibilizam com a imposio/manuteno de priso
provisria. STJ. 5 Turma. RHC 52.407-RJ, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 10/12/2014 (Info 554). STF.
2 Turma. HC 118257, Rel. Min. Teori Zavascki, julgado em 18/02/2014.
4142
ERROS COMETIDOS:
-Esse item foi o campeo do erro repetido: o examinador queria saber sobre a legalidade do regime
fixado na priso preventiva e no do regime para cumprimento de pena definitiva (regime aberto).
80% dos alunos fizeram referncia aos entendimentos sumulados9 do STF e do STJ, aplicveis pena
em definitivo, rechaando a possibilidade de fundamentao genrica e a utilizao da gravidade em
abstrato. ATENO: esses termos foram colocados, no por acaso, no enunciado, para levar o aluno a
erro. Pois, o estudo decoreba de comando resposta de primeira fase, por vezes, impede o raciocnio
jurdico, fazendo com que a mente fique cega na ideia fixa daquilo que primeiro vem ao pensamento
quando escutamos uma expresso comum, seja em um entendimento sumulado ou num artigo de lei.
Por isso, CUIDADO. No tenha pressa. Nem tudo que parece .
e) No caso posto, embora a acusada seja primria e seja de pequeno valor a coisa, o crime fora qualificado
pelo abuso de confiana, qualificadora de carter subjetivo que impede a incidncia da referida
causa de diminuio. Embora haja entendimento sumulado do STJ a admitir a incidncia da causa de
diminuio do art. 155, 2 do CP nos casos de furto qualificado, instituto conhecido como furto
hbrido, a jurisprudncia rechaa a sua possibilidade quando a qualificadora do crime contra o
patrimnio for de ordem subjetiva.
41 Disponvel em: < https://dizerodireitodotnet.files.wordpress.com/2015/06/info-560-stj.pdf > Acesso em: 06 jan 2015.

42 SMULA 718 STF: A OPINIO DO JULGADOR SOBRE A GRAVIDADE EM ABSTRATO DO CRIME NO CONSTITUI
MOTIVAO IDNEA PARA A IMPOSIO DE REGIME MAIS SEVERO DO QUE O PERMITIDO SEGUNDO A PENA APLICADA.
SMULA 719 STF: A IMPOSIO DO REGIME DE CUMPRIMENTO MAIS SEVERO DO QUE A PENA APLICADA PERMITIR EXIGE
MOTIVAO IDNEA. SUMULA 440 STJ: FIXADA A PENA-BASE NO MNIMO LEGAL, VEDADO O ESTABELECIMENTO DE
REGIME PRISIONAL MAIS GRAVOSO DO QUE O CABVEL EM RAZO DA SANO IMPOSTA, COM BASE APENAS NA
GRAVIDADE ABSTRATA DO DELITO.
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Smula 511-STJ:
possvel o reconhecimento do privilgio previsto no 2 do art. 155 do CP nos casos de crime de
furto qualificado, se estiverem presentes a primariedade do agente, o pequeno valor da coisa e a
qualificadora for de ordem objetiva.
POLMICA: Simulao sem questo polmica no simulao. Em especial, quando a banca CESPE.
Mais uma vez, com o objetivo de treinar o pnico, a questo trouxe uma situao interessante, onde
se tem posicionamentos opostos, com prevalncia razovel para um deles (STJ e parte da doutrina) e
situao favorvel ao assistido no outro.
que, embora o abuso de confiana seja considerado pelo STJ e parte da doutrina como qualificadora
de ordem subjetiva, o que impediria a incidncia da causa de diminuio do art. 155, 2 do CP, o STF10,
em alguns julgados, no de grande expresso, apontou a natureza objetiva de todas as qualificadoras
do furto.
E AGORA? Como proceder? Aqui vale a regra do Manda quem pode. Obedece quem tem juzo. Isto
, preciso conhecer o posicionamento adotado pela banca em provas anteriores. E, nesse caso, o
CESPE caminha junto ao STJ, adotando a natureza subjetiva da qualificadora do abuso de confiana:
Vejamos questo, cujo item foi considerado correto:
Ano: 2015
Banca: CESPE
rgo: DPU
Prova: Defensor Pblico Federal de Segunda Categoria
No que tange ao entendimento sumulado do STJ a respeito das espcies, da cominao e da aplicao
de penas e do regime de execuo de penas em espcie, julgue o item subsecutivo.
O agente considerado primrio que furta coisa de pequeno valor faz jus a causa especial de diminuio
de pena ou furto privilegiado, ainda que esteja presente qualificadora consistente no abuso de
confiana.
f ) Segundo o STJ, embora seja possvel a ementadio libelli em sede recursal, se de qualquer forma
43
43 HC 98265 / MS -EMENTA: HABEAS CORPUS. CRIME DE FURTO QUALIFICADO. INCIDNCIA DO PRIVILGIO DA

PRIMARIEDADE E DO PEQUENO VALOR DA COISA SUBTRADA. POSSIBILIDADE. ORDEM CONCEDIDA. 1. A jurisprudncia
do Supremo Tribunal Federal firme no sentido do reconhecimento da conciliao entre homicdio objetivamente qualificado
e ao mesmo tempo subjetivamente privilegiado. Noutro dizer, tratando-se de circunstncia qualificadora de carter objetivo
(meios e modos de execuo do crime), possvel o reconhecimento do privilgio (sempre de natureza subjetiva). 2. A mesma
regra de interpretao de ser aplicada no caso concreto. Caso em que a qualificadora do rompimento de obstculo (de
natureza nitidamente objetiva - como so todas as qualificadoras do crime de furto) em nada se mostra incompatvel com
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CARNAVAL
DO CEI
a nova capitulao trouxer prejuzos ao ru, seja na forma do cumprimento de pena, seja na maior
reprovabilidade da nova conduta, ainda que mantida ou diminuda a pena imposta, estar-se- diante
de hiptese de reformatio in pejus, vedada pelo ordenamento jurdico. De mesmo modo, segundo
entendimento jurisprudencial, ainda que no haja abrandamento de pena, caso o Tribunal reconhea
causa de aumento que no fora aplicada pelo juzo a quo, em recurso exclusivo da defesa, haver
reformatio in pejus.
ERROS COMETIDOS
- Muitos alunos confundiram a questo com o caso de reformatio in pejus indireta (Efeito prodrmico).
A reformatio in pejus indireta ocorre quando o juzo ad quem anula sentena proferida e retorna os
autos para nova sentena no juzo a quo, que ficar vinculado, no podendo piorar a situao do ru,
quilo que j fora por ele decidido.
- ATENO: As duas situaes apresentadas pelo examinador no so iguais, por isso no deveriam
ser respondidas de uma s vez, de forma genrica. O reconhecimento da causa de aumento de pena
sempre trar prejuzos, ainda que mantida ou diminuda a pena. J no caso da recapitulao, nem
sempre haver prejuzo, devendo-se analisar se ele ocorre quantitativa ou qualitativamente.
SIMULAO DE RESPOSTA
A ausncia de hipossuficincia financeira de Nazar no bice atuao da Defensoria Pblica,
j que, em se tratando de atuao na rea criminal, dispensvel a insuficincia de recursos para a
prestao da assistncia jurdica, por se estar diante de funo atpica da Instituio, cabvel quando
existente hipossuficincia jurdica ou organizacional.
No entanto, embora se verifique a possibilidade de atuao em prol de Nazar, tendo em vista que a ela
no foi dada a oportunidade de constituir novo advogado, deve, o Defensor em atuao, requerer
seja a acusada intimada para tanto, e apenas diante da omisso ou informao acerca da inexistncia
de novo patrono a ser indicado, passar a atuar. a leitura feita do art. 263 do Cdigo de Processo
Penal, em homenagem ao princpio da ampla defesa e garantia de constituio de advogado de
sua confiana.
Por sua vez, vlida a interposio de recurso por parte de Nazar, uma vez que o art. 577 do Cdigo
de Processo Penal confere legitimidade para que o ru interponha o recurso. H aqui legitimidade
concorrente disjuntiva com o advogado. Essa diviso de legitimidade reafirma a subdiviso da ampla
defesa em defesa tcnica (advogado/defensor) e autodefesa (acusado). Por fim, a interposio de
recurso por parte do ru no requer maiores formalidades, motivo pelo qual a simples comunicao
o fato de ser o acusado primrio; e a coisa, de pequeno valor. Precedentes da Segunda Turma do STF. 3. Ordem concedida
para reconhecer a incidncia do privilgio do 2 do art. 155 do CP e julgar extinta a punibilidade do paciente pela prescrio
retroativa.
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CARNAVAL
DO CEI
ao Oficial de Justia suficiente para a realizao do ato processual.

Incorreu em erro o magistrado ao determinar a manuteno da priso da acusada. A uma, por ter
motivado sua deciso, genrica e abstratamente, pela gravidade do delito, o que severamente
rechaado pela Jurisprudncia ptria. A duas, quando deixou de revogar a priso preventiva, mesmo
diante de sentena que fixara regime menos gravoso que aquele a que a assistida est submetida. Ainda
que assim no entendesse, o juzo, deveria, ao menos, determinar o abrandamento do regime, de
forma que a priso preventiva fosse cumprida no regime aberto, j que fora o fixado em sentena.
Embora a acusada seja primria e seja de pequeno valor a coisa, o crime fora qualificado pelo abuso de
confiana, qualificadora de carter subjetivo que impede a incidncia da referida causa de diminuio,
nos termos do entendimento sumulado do STJ, a tratar do furto hbrido.
Segundo o STJ, embora seja possvel a ementadio libelli em sede recursal, se de qualquer forma
a nova capitulao trouxer prejuzos ao ru, seja na forma do cumprimento de pena, seja na maior
reprovabilidade da nova conduta, ainda que mantida ou diminuda a pena imposta, estar-se- diante de
hiptese de reformatio in pejus, vedada pelo ordenamento jurdico. De mesmo modo, ainda que no
haja abrandamento de pena, caso o Tribunal reconhea causa de aumento que no fora aplicada
pelo juzo a quo, em recurso exclusivo da defesa, haver reformatio in pejus.
MELHORES RESPOSTAS
ARIELA LIMA ANDRADE
a) A ausncia de hipossuficincia financeira de Nazar no obsta a atuao da Defensoria Pblica, pois a
defesa no processo penal imperativa. importante consignar que a doutrina costuma dividir as funes
da Defensoria Pblica em tpicas (exercidas em razo da hipossuficincia financeira) e atpicas (prescindem
da comprovao de recursos financeiros). A hiptese em apreo enquadra-se no segundo tipo de atuao
da instituio, justificando-se, sobretudo, diante da hipossuficincia jurdica e da necessidade de serem
assegurados o contraditrio e a ampla defesa. Dessa forma, a particular situao de vulnerabilidade em
que se encontra a r reclama a atuao da Defensoria.
b) A manifestao de Nazar pela interposio do recurso vlida, haja vista que, segundo o artigo 577
do CPP, o recurso poder ser interposto pelo Ministrio Pblico, ou pelo querelante, ou pelo ru, seu
procurador ou defensor. De fato, pode a apelao ser interposta por termo nos autos (art. 578 do CPP),
bastando que o recorrente revele seu inconformismo com a deciso, demonstrando o desejo de recorrer.
Assim, o prprio ru pode apelar por termo, no se exigindo capacidade postulatria para esse proceder.
Alm disso, a divergncia entre o ru e seu patrono quanto ao desejo de apelar deve ser resolvido pela
prevalncia da manifestao de quem queira recorrer.
c) A manuteno da priso cautelar da acusada em regime fechado equivocada e encontra-se em
descompasso com a recente jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia. Isso porque toda custdia
imposta antes do trnsito em julgado da sentena penal condenatria exige concreta fundamentao,
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CARNAVAL
DO CEI
no sendo suficiente a referncia gravidade abstrata do delito. Alm disso, a manuteno da custdia
deve ser compatibilizada com o regime inicial fixado na sentena, sob pena de se impor regime mais
gravoso acusada to somente pelo fato de ter optado pela interposio de recurso, em clara ofensa
ao princpio da razoabilidade.
d) No cabvel a aplicao da causa de diminuio de pena prevista no art. 155, 2, do CP, pois embora
estejam presentes os requisitos da primariedade da acusada e do pequeno valor da coisa, nos termos da
smula 511 do STJ, verifica-se que a qualificadora do furto de natureza subjetiva (abuso de confiana).
Assim, somente se aplica a figura do furto privilegiado-qualificado (furto hbrido), se a qualificadora for
de ordem objetiva.
e) Ofertadas as razes recursais, em sede de recurso exclusivo da defesa, no pode o TJRN reconhecer
causa de aumento de pena no aplicada pelo juzo a quo, por ofensa ao princpio do ne reformatio in
pejus. No obstante, possvel que o TJRN altere a capitulao jurdica do crime, desde que isso no
importe em piora da situao jurdica do ru, conforme dispe o art. 617 do CPP.
DANIEL VINICIUS SILVA DUTRA

A doutrina costuma sustentar que a Defensoria Pblica possui atribuies tpicas e atpicas, de modo que, as
tpicas se relacionam defesa das pessoas hipossuficientes economicamente, ao passo que as atribuies
atpicas se relacionam a outras hipossuficincias que no econmicas, mas jurdica e organizacional.
Nesse cenrio, tendo em vista os bens indisponveis que se encontram em discusso, como a liberdade e
a igualdade, alm do direito fundamental da pessoa humana a ampla defesa e o contraditrio, em caso
de a acusada no constituir advogado particular, legtima a atuao da Defensoria Pblica, tendo em
vista a sua hipossuficincia jurdica.
Segundo entendimento dos tribunais superiores, a acusada, quando intimada da sentena condenatria,
poder, desde j, validamente, demonstrar interesse em recorrer da sentena, no entanto, para a
apresentao das razes recursais, deve-se constituir advogado particular ou remeter os autos para a
Defensoria Pblica para tanto.
Ao determinar a manuteno da priso preventiva da acusada, o magistrado agiu em desrespeito a
razoabilidade e proporcionalidade, na medida em que fundamentou sua manuteno em critrios
genricos e abstratos, e no diante da gravidade do caso concreto, alm do que Nazar fora condenada a
regime aberto, no se admitindo, consoante entendimento do STJ, que permanea presa preventivamente
quando condenada a regime mais brando, ainda mais quando o recurso tenha sido exclusivo da defesa.
Ademais, de acordo com o STJ, no concebvel que a priso preventiva seja readequada ao regime
constante na sentena, sob pena de caracterizar execuo provisria da pena, em violao ao princpio
da presuno de inocncia.
De acordo com entendimento sumulado do STJ, o furto privilegiado, constante no art. 155, 2 do
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CARNAVAL
DO CEI
Cdigo Penal, compatvel com o furto qualificado, desde que a qualificadora seja de ordem objetiva,
de modo que, de acordo com o STJ, seria incompatvel a aplicao do furto privilegiado ao caso concreto
diante da qualificadora de ordem subjetiva, que o abuso de confiana. Nada obstante, o STF possui
julgado em que se afirma que todas as qualificadoras presentes no art. 155, 4 do CP so de ordem
objetiva, uma vez que se referem a como e em que circunstncias houve o crime, de forma que, por
este entendimento do STF, poderia se aplicar o a causa de diminuio do art. 155, 2 do CP ao caso
concreto.
Sendo o recurso exclusivo da defesa, no poderia o tribunal aplicar causa de aumento que no fora
aplicada na primeira instncia, em razo do princpio da Non reformatio in pejus. Entretanto, se limitando
a modificar a capitulao do crime, sem modificao ftica e sem aumentar a pena ou mesmo diante
da ausncia de outras consequncias mais gravosas, tal prtica permitida, constituindo o instituto
processual da emendatio libeli, no constituindo supresso de instncia, uma vez que o acusado de
defende dos fatos.
ERIC LUIZ MARTINS CHACON

a) Sim, uma vez que a Defensoria Pblica tem por funo institucional a defesa dos direitos dos
necessitados (art. 134, CF), expresso a qual no abrange apenas os hipossuficientes econmicos, mas
todos aqueles que se encontram em estado de vulnerabilidade jurdica, entre eles, o preso. No processo
penal, a atuao da Defensoria Pblica na defesa mesmo de indivduos que tenham boas condies
econmicas justifica-se ainda pela necessidade de se assegurar o efetivo e real exerccio dos indisponveis
direitos ampla defesa e ao contraditrio, garantido a todos pela CF (art. 5, LV) e pelo Pacto de San
Jos da Costa Rica (art. 8.2), motivo pelo qual no pode a Defensoria Pblica negar-lhe atendimento.
Entretanto, no caso proposto, h de se destacar que o magistrado deveria, antes de encaminhar os autos
Defensoria Pblica face renncia tcita do mandado pelo advogado que a r, t-la intimado para que
constitusse novo advogado ou manifestasse interesse na assistncia da Defensoria Pblica, pois o ru
tem o direito irrenuncivel de escolher o defensor de sua preferncia (art. 8.2, e, da Conveno IDH).
b) Sim, em razo do direito autodefesa no processo penal, o qual abarca o direito de recorrer, segundo
previsto no art. 577 do CPP. Tal faculdade pode ser exercida inclusive verbalmente, motivo pelo qual a
comunicao feita por Nazar ao Oficial de Justia vlida, mxime tendo em vista sua condio de
presa.
c) No agiu bem o juiz. Alm do fato de que fundamentao genrica e abstrata acerca da gravidade do
delito no consiste fundamentao idnea para a decretao de priso cautelar, a priso preventiva de
Nazar se mostra completamente desarrazoada em face da pena aplicada e do trnsito em julgado para a
acusao. Com efeito, a condenao ao cumprimento de pena em regime aberto significa que o EstadoJuiz considerou desnecessrio que a r seja completamente segregada da sociedade, sendo contraditria
a manuteno da priso provisria. Ademais, no de se admitir que a interposio de recurso pela r
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CARNAVAL
DO CEI
acarrete-lhe maiores prejuzos do que a no interposio, o que ocorreria no caso relatado, uma vez
que, transitada em julgado a sentena, passaria a cumprir a pena em regime mais benfico do que o da
segregao cautelar.
d) Segundo a jurisprudncia do STJ, no, pois de acordo com a Smula 511 no se admite o reconhecimento
do privilgio do 2 do art. 155 do CP ao furto qualificado nos casos em que a qualificadora for de ordem
subjetiva, caso em que se enquadra o abuso de confiana.
e) O TJRN no poderia aplicar a causa de aumento, pois configuraria reformatio in pejus, a qual se faz
presente sempre que houver mudana prejudicial situao jurdica do recorrente, mesmo que no
haja aumento efetivo da pena. Acerca da mudana de capitulao, tem-se que a mutatio libelli no pode
ser aplicada na fase recursal, sob pena de supresso de instncia (Smula STF 453), j a emendatio libelli
cabvel, desde que no implique reformatio in pejus.
SIMONE CARLOS MAIA PINTO

Sim. No mbito do processo penal cabvel a atuao da Defensoria Pblica ainda que a assistida
no seja economicamente hipossuficiente. Isso porque o art. 261 do CPP garante que nenhum acusado
ser processado ou julgado sem defensor e, na mesma linha, o art. 263 do mencionado diploma legal
determina que se o acusado no o tiver, ser nomeado defensor pelo juiz, sendo certo que a funo de
assistncia jurdica foi atribuda pela Carta Magna Defensoria Pblica. No obstante, saliente-se que
caberia ao Magistrado, antes de remeter os autos Defensoria Pblica, possibilitar acusada o direito de
constituir outro advogado, uma vez que o direito ampla defesa, previsto no art. 5, LIV, da CF, pressupe
o direito da parte de eleger profissional de sua confiana para patrocinar a sua defesa.
b) Sim. De fato, o art. 577 do CPP, outorga tanto parte como ao defensor a capacidade para interpor
recursos, devendo prevalecer, segundo a doutrina majoritria, a vontade daquele que manifestou o
interesse em recorrer, em homenagem ao j citado princpio da ampla defesa.
c) No, uma vez que a priso cautelar em regime fechado se mostra incompatvel com o regime de
pena aberto fixado na deciso condenatria, importando em cerceamento de defesa e limitao do
direito recorrer, tendo em vista que se a acusada aceitasse a deciso seria imediatamente transferida
ao regime aberto, todavia, optando pelo recurso, ser mantida em regime fechado. Deveras, embora
existam duas correntes doutrinrias divergentes no mbito dos Tribunais Superiores, ambas concordam
que a manuteno da priso cautelar em regime fechado incompatvel com a deciso condenatria que
fixa o regime semiaberto/aberto de cumprimento de pena, divergindo apenas quanto consequncia,
defendendo a primeira corrente a adequao da priso cautelar ao regime imposto na deciso (semiaberto
ou aberto) e a segunda corrente a imediata revogao da priso preventiva, em razo da impossibilidade
de execuo provisria da pena.
d) Embora o art. 155, 2, do CP, estabelea como requisitos apenas a primariedade e o pequeno valor
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DO CEI
da coisa furtada para aplicao da causa de diminuio de pena, os Tribunais Superiores tem entendido
que o privilgio no compatvel com o furto qualificado quando a qualificadora for de ordem subjetiva,
como o caso do furto praticado mediante abuso de confiana, tendo o STJ, inclusive, sumulado a
matria.
e) O art. 383 do CPP fundamenta o instituto da Emendatio Libelli que assegura a correo da capitulao
jurdica efetuada pelo Ministrio Pblico na inicial acusatria desde que os fatos estejam descritos na
denncia, sendo possvel sua aplicao em segundo grau, com a condio de que, em recurso exclusivo
da defesa, no ocorra a piora da situao do ru. Destarte, considerando que apenas a defesa recorreu
da sentena, no seria possvel reconhecer causa de aumento de pena que no foi aplicada pelo juzo a
quo, sendo possvel a modificao da capitulao do crime, vedando-se a reformatio in pejus.
pg. 169
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DO CEI
PEA PROCESSUAL

1. Jos Maria foi preso em flagrante pela Polcia Militar no dia 01/12/2015, tera-feira, s 8h, em Natal/
RN, quando estaria tentando furtar uma bicicleta, a qual estava guardada num imvel aparentemente
abandonado, desabitado e depredado, sem portas ou janelas. A Polcia Militar recebeu uma ligao
naquele dia, por volta das 6h30min, do senhor Alfredo, que passava pelo local e avistou Jos Maria, com
sinais de embriaguez, tentando sair do imvel com a bicicleta.
Conduzido para a Delegacia de Polcia, Jos Maria, que mora na rua e no tem documento de identidade,
foi ouvido pela autoridade policial aps a oitiva dos dois policiais responsveis pela priso e da testemunha
Alfredo, tendo afirmado, aps recuperar a sobriedade, Que estava apenas dormindo naquele local; Que
no arrombou nenhuma porta ou janela para entrar no imvel; Que realmente ingeriu bebida alcolica
durante noite; Que pensou que a bicicleta no tinha dono, pois estava abandonada no local; Que no
tem endereo fixo e mora na rua; Que tinha documento de identidade, mas perdeu h cinco anos.
Lavrado o auto de priso em flagrante, a autoridade policial comunicou a priso no mesmo dia ao
juiz competente e ao Ministrio Pblico, deixando de comunicar a famlia do preso ou pessoa por ele
indicada ante afirmao de Jos Maria de que No possui mais o contato de seus parentes nem tem
algum conhecido prximo para comunicar a sua priso. Em prazo inferior 24 horas aps a priso, foi
entregue ao preso a nota de culpa, assim como foi encaminhado ao juiz competente o auto de priso
em flagrante.
No dia 07/12/2015, segunda-feira, voc, defensor(a) pblico(a) do Estado do Rio Grande do Norte, em
inspeo de rotina no Centro de Deteno Provisria (CDP) da Ribeira, em Natal/RN, para entrevistarse com outros presos, encontra Jos Maria, cuja priso em flagrante no foi comunicada Defensoria
Pblica mediante envio de cpia integral do auto, comprometendo-se, na ocasio, a examinar o mais
breve possvel o seu caso.
De volta Defensoria, consultando o site do TJRN, voc constata que a priso em flagrante de Jos
Maria foi convertida em priso preventiva no dia 02/12/2015, tendo o juiz 8 Vara Criminal de Natal/RN
decidido, aps relatar os fatos, que Jos Maria foi preso em flagrante pela tentativa de furto qualificado
pelo rompimento de obstculo (art. 155, 4, do Cdigo Penal), crime cuja pena autoriza a priso cautelar
(art. 313, I, do CPP). Ademais, o preso no possui residncia fixa, documento de identidade nem ocupao
lcita, circunstncias que ensejam e justificam a converso da priso em flagrante em priso preventiva.
pg. 170
CARNAVAL
DO CEI
Tendo obtido cpia do auto de priso em flagrante e do processo judicial no qual foi decretada a
priso preventiva, voc deve impetrar um Habeas Corpus na defesa de Jos Maria, abordando todos os
argumentos favorveis liberdade do assistido.
COMENTRIO
Caros alunos, espero que todos estejam bem e motivados para enfrentar mais esta etapa do concurso.
Como o nosso curso de curta durao, pensando em potencializar o mximo a preparao de vocs
para a pea de prtica penal, e considerando que temos tempo para ver apenas trs peas, optei por
transitarmos por trs momentos processuais muito importantes na atuao da Defensoria Pblica: (1)
o pleito de liberdade, trabalhado agora nesta primeira rodada; (2) as alegaes finais, trabalhada na
segunda rodada, tratando-se de uma das peas com maior amplitude defensiva; e (3) a fase recursal, que
veremos na terceira rodada.
Outros momentos processuais importantes, como a execuo penal e o procedimento do jri, sero
vistos em questes dissertativas e/ou materiais especiais. Passemos, ento, aos comentrios do gabarito.
1. Definio da pea: quando apresentar habeas corpus em segunda fase de concursos da
Defensoria Pblica?
Inicialmente, no houve nenhuma dificuldade para identificar a pea desta primeira rodada, tendo o
enunciado que propus orientado expressamente o aluno a impetrar um habeas corpus. No entanto, no
raro aparecer alguma dificuldade neste sentido em provas de concursos nas quais o examinador no
deixa muito claro o que espera do candidato. Podemos estabelecer alguns parmetros para superar essa
dificuldade:
A) Considero que, ao menos em regra, o habeas corpus no pode ser utilizado como substitutivo
de recursos. Esta tem sido a orientao predominante nos Tribunais, com uma ou outra exceo diante
de casos de ilegalidade manifesta. Assim, se o enunciado te coloca diante de um problema reversvel
mediante recurso, a exemplo de ilegalidade na execuo penal, desafiada pelo agravo, ou de um equvoco
na dosimetria da pena, combatido pela apelao, recomendo que opte pelo recurso. Nestes casos, pode
ser oportuno ressaltar na pea que, concomitante ao recurso, a Defensoria estar manejando a impetrao
de HC, isso, claro, se houver ofensa ou ameaa de ofensa ao direito de liberdade do assistido.
B) A Defensoria no pode concordar com a tendncia de se exigir pedidos de reconsiderao
antes de impetrar HC. Deparando-se com uma deciso judicial que ofenda ou ameace a liberdade do
assistido, indeferindo um pedido de liberdade provisria p. ex., o defensor pblico no est obrigado a
apresentar um pedido de reconsiderao antes de impetrar o HC. Por isso, se o enunciado informa que
houve deciso judicial contra a liberdade do assistido, muito provvel que o examinador espere um HC
do candidato.
C) O HC pode veicular a primeira manifestao da defesa no procedimento? A meu ver, a resposta
sim. Nenhum problema quanto a isso, principalmente quando o defensor se depara com uma deciso
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CARNAVAL
DO CEI
judicial que j enfrentou o mrito do problema, como foi o caso do enunciado, em que o juiz homologou
o flagrante e converteu em preventiva. Haveria supresso de instncia apenas se o defensor impetrasse
HC no Tribunal sem que antes o juiz houvesse apreciado a causa.
A eleio da pea de liberdade, se relaxamento de priso ou liberdade provisria para o juiz prolator
da deciso, ou HC para o Tribunal, depender do enunciado proposto pelo examinador. Uma sntese:
caber HC sempre que houver deciso judicial exauriente que ofenda ou ameace a liberdade do
assistido, exceto se para o problema existir recurso cabvel, quando o candidato deve optar pelo
recurso, informando que, concomitantemente, impetrar HC.
2. Estrutura da pea
Conforme vimos no Material Especial da primeira rodada, o candidato deve chegar para a segunda fase
do concurso com a estrutura-modelo de peas judiciais devidamente compreendida: Endereamento
Cabealho Identificao da Pea Sntese do Procedimento (ou do Processo) Fundamentos
jurdicos (divididos em preliminar se houver e mrito) Pedidos.
Lembrem-se de redigir uma pea esteticamente bem organizada. Apresentei um enunciado que veiculou
tanto ilegalidades na priso quanto argumentos para combater a necessidade da priso, contexto que
reclamava, portanto, uma diviso de tpicos na pea, conforme j viram no Modelo de Pea que expus
anteriormente.
3. Ilegalidade(s) da priso
O primeiro argumento para apontar a ilegalidade da priso em flagrante a no realizao da audincia
de custdia. Fiquem muito atentos a esta circunstncia nas provas de segunda fase, pois o tema tem sido
cobrado com muita frequncia. Afinal de contas, com a consequncia da no realizao da audincia de
custdia? Transcrevo um trecho do meu livro Audincia de Custdia e o Processo Penal Brasileiro, no qual
enfrentou esta questo:
A no realizao da audincia de custdia torna a priso ilegal, ensejando, consequentemente,
o seu relaxamento, nos termos do art. 5o, LXV, da Constituio Federal. Trata-se de uma etapa
procedimental de observncia obrigatria para a legalidade da priso. (...)
Alguns Tribunais, porm, em habeas corpus impetrados pelas Defensorias Pblicas por todo o
pas, no tm reconhecido a ilegalidade da priso, mas sim determinado que a audincia de
custdia seja realizada. Embora se trate de significativo avano se comparado ao entendimento
dominante, de sequer reconhecer a existncia dessa garantia no cenrio jurdico, tal expediente
duplamente equivocado: (1) se equivoca, primeiro, conforme j vimos, quando despreza que
a audincia de custdia consiste em etapa procedimental indispensvel legalidade da priso;
(2) e se equivoca, tambm, ao reduzir a potencialidade da audincia de custdia, pois, afinal de
contas, o juiz de primeira instncia realizaria o ato obrigado, sem uma espontaneidade para
analisar, desarmado, as teses de liberdade apresentadas pela Defesa (PAIVA, Caio. Audincia
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CARNAVAL
DO CEI
de Custdia e o Processo Penal Brasileiro. Florianpolis: Emprio do Direito, 2015, p. 89).

O segundo argumento para apontar a ilegalidade da priso diz respeito inobservncia do art. 310, 1,
do CPP, que determina o encaminhamento de cpia do auto de priso em flagrante para a Defensoria
Pblica quando o preso no tiver advogado. Enfrento este tema exaustivamente no livro que estou
escrevendo, Defensoria Pblica: Manual de Teoria e Prtica Penal, e transcrevo aqui, com exclusividade,
o respectivo trecho:
Embora o expediente comunicativo dirigido Defensoria Pblica se revista, conforme
ressaltado, de grande importncia, infelizmente parece predominar tanto na doutrina quanto
na jurisprudncia que a sua inobservncia ou a sua observncia intempestiva no torna a
priso ilegal, notadamente quando h supervenincia de decreto de priso preventiva, o qual
consistiria em novo ttulo judicial, superando-se, portanto, a irregularidade procedimental
do flagrante decorrente da ausncia de comunicao e remessa de cpia do APF para a
Defensoria Pblica. Neste sentido, j decidiu o STJ, em caso no qual no houve a comunicao
Defensoria, que No h mais se falar em irregularidade da priso em flagrante quando a
questo encontra-se superada pela supervenincia do decreto de priso preventiva, que o
novo ttulo judicial ensejador da custdia cautelar (HC 325958, rel. min. Maria Thereza de Assis
Moura, 6a Turma, j. 18/08/2015), e tambm, em caso no qual a comunicao Defensoria foi
tardia, que
Na linha de precedentes desta Corte, no h que se falar em vcio formal na
lavratura do auto de priso em flagrante se sua comunicao, mesmo tendo ocorrida
a destempo da regra prevista no art. 306, 1o, do Cdigo de Processo Penal, foi
feita em lapso temporal que est dentro dos limites da razoabilidade. (...) Desse
modo, em razo da regularidade da priso em flagrante, entendo que o atraso na
comunicao do rgo de defesa constitui-se em mera irregularidade que no tem
o condo de ensejar o relaxamento de sua segregao (RHC 25633, rel. min. Felix
Fischer, 5a Turma, j. 13/08/2009).
Neste sentido, ainda, o entendimento de Diogo Esteves e Franklyn Roger, para quem o
descumprimento do art. 306, 1o, do CPP, no enseja a nulidade da priso em flagrante, j
que a comunicao Defensoria no se insere como requisito formal do auto, mas apenas
como garantia ao indiciado de que sua priso est sendo informada profissional habilitado
para a formulao de requerimento de soltura, caso o preso no saiba ou no possa indicar
advogado de sua confiana, concluindo os autores que a omisso da autoridade policial pode
ocasionar falta funcional44.
Este entendimento no me parece correto, pois as comunicaes obrigatrias fazem parte do
44 ESTEVES, Diogo; ALVES SILVA, Franklyn Roger. Princpios Institucionais da Defensoria Pblica, p. 360. No mesmo sentido,
ver CAPEZ, Fernando; COLNAGO, Rodrigo. Cdigo de Processo Penal Comentado. So Paulo: Saraiva, 2015, p. 308; ZANOTTI,
Bruno Taufner; SANTOS, Cleopas Isaas. Delegado de Polcia em Ao. 3a ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 297.
pg. 173
CARNAVAL
DO CEI
procedimento do flagrante45, decorrem de previso expressa em lei e assumem a importante

funo de viabilizar Defensoria Pblica uma atuao imediata em favor do preso, seja
judicialmente, com pedidos de liberdade, seja extrajudicialmente, com visita sem demora na
unidade prisional, principalmente quando o defensor pblico vislumbrar alguma circunstncia
que indique vulnerabilidade mais acentuada da pessoa presa (exemplos: grvida, estrangeiro,
idoso, pessoa com deficincia etc.). Assim sendo, no realizada a comunicao Defensoria
Pblica mediante remessa de cpia do APF em at 24 horas, inexistindo uma justificativa da
autoridade policial para os casos de remessa tardia, entendo que a priso em flagrante se
torna ilegal e deve, consequentemente, ser relaxada46, valendo destacar que a sua converso
em preventiva no convalida o vcio que a tornou ilegal47.
Finalmente, e ainda sobre o tema relativo comunicao do flagrante Defensoria mediante
remessa de cpia do APF, uma questo problemtica: e quando no h Defensoria Pblica
instalada na localidade, como deve proceder a autoridade policial? Para o STJ, no havendo
Defensoria Pblica instalada na localidade ou mesmo nas proximidades, a autoridade policial
fica dispensada de cumprir com o expediente comunicativo previsto no art. 306, 1o, do CPP
(HC 186456, rel. min. Jorge Mussi, 5a Turma, j. 11/10/2011). Este entendimento, porm, no
me parece acertado48. A comunicao do flagrante acompanhada de cpia do APF para a
Defensoria cumpre a finalidade precpua de garantir ao cidado preso a assistncia jurdica
e de ampliar a fiscalizao sobre a privao da liberdade, de modo que, no estando a
instituio instalada na localidade ou nas proximidades, deve a autoridade policial comunicar
a seccional da OAB local49. Problema semelhante a esse: e se a Defensoria Pblica, embora
instalada na localidade, no presta seus servios em regime de planto nos finais de semana e
feriados? Neste caso, entendo que a autoridade policial deve certificar esse evento e proceder
com a comunicao e envio de cpia do APF Defensoria no primeiro dia til seguido
priso, sem prejuzo de remeter ofcio Corregedoria da respectiva Defensoria Pblica a fim
de que o rgo tome cincia da situao e, sendo possvel, se empenhe para resolv-lo junto
45 Neste sentido, dividindo em cinco as fases do flagrante, nelas inserindo as comunicaes obrigatrias, ver DEZEM, Guilherme
Madeira. Curso de Processo Penal, p. 616-617.
46 Neste sentido, entre outros, ver LOPES JR., Aury. Direito Processual Penal, p. 822; NICOLITT, Andr. Manual de Processo
Penal, p. 449; AVENA, Norberto. Processo Penal Esquematizado. 7a ed. Rio de Janeiro: Forense, 2015, p. 1008; GIACOMOLLI,
Nereu Jos. Priso, liberdade e as cautelares alternativas ao crcere. So Paulo: Marcial Pons, 2013, p. 57; CHOUKR, Fauzi
Hassan. Cdigo de Processo Penal Comentado: comentrios consolidados e crtica jurisprudencial. 6a ed. So Paulo: Saraiva,
2014, p. 622; FONSECA, Tiago Abud da. A Defensoria Pblica e a lei n 11.449/07. IBCCrim. Boletim 173 abril/2007.
47 Neste sentido, adverte Nereu Jos Giacomolli que (...) Todavia, o flagrante ilegal no se convalida com sua converso
em priso preventiva, no vedando a decretao da priso preventiva e de outras medidas cautelares, sempre que houver
representao da autoridade policial ou pedido do Ministrio Pblico, satisfeitos os requisitos legais (Priso, liberdade e as
cautelares alternativas ao crcere, p. 57).
48 Tambm divergindo do STJ: DEZEM, Guilherme Madeira. Curso de Processo Penal, p. 627.
49 No mesmo sentido, ver ZANOTTI, Bruno Taufner; SANTOS, Cleopas Isaas. Delegado de Polcia em Ao, p. 297.
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DO CEI
Administrao Superior da instituio.

Resumindo: o candidato deve sustentar em provas da Defensoria que a inobservncia do
expediente comunicativo do art. 310, 1o, do CPP, torna a priso ilegal.
4. Desnecessidade da priso
Lembrem-se da advertncia que fiz no nosso primeiro Material Especial, sobre dicas de elaborao de
peas penais: o examinador no quer apenas uma tese. Assim, se o Tribunal no eventualmente acolhe as
teses relativas ilegalidade da priso, o candidato deve explorar na sua pea tambm a desnecessidade
da priso.
O juiz do caso proposto no enunciado converteu o flagrante em priso preventiva porque o assistido
no possui documento de identidade, residncia fixa nem trabalho lcito. Trata-se de uma situao que
ocorre com frequncia no dia-a-dia da Defensoria Pblica. Permito-me transcrever trecho do meu livro
sobre o tema:
A segunda questo diz respeito aos assistidos da Defensoria que vivem em situao de rua50.
Considerando que os municpios no dispem de um cadastro constantemente atualizado
e de fcil acesso aos interessados sobre a qualificao da populao em situao de rua,
e ainda, que a tentativa de obteno de tal documento poderia adiar a apresentao do
pedido de liberdade, a ausncia de um comprovante de residncia, nestes casos, jamais pode
impedir a concesso da liberdade. Neste sentido, em HC impetrado pela Defensoria Pblica
do Distrito Federal, j decidiu o STF que ilegal o decreto de priso preventiva que se funda
na gravidade do delito e na falta de residncia fixa do acusado, decorrente de sua condio
de morador de rua (HC 97177, rel. min. Cezar Peluso, 2a Turma, j. 08/09/2009). Sobre a
matria, vale ressaltar, ainda, deciso recente proferida pelo ministro do STJ, Rogrio Schietti
Cruz, no sentido de que A seu turno, o fato de os acusados no possurem documentos e
serem moradores de rua, onde consomem drogas, tambm no autoriza a concluso de que
possam oferecer risco concreto aplicao da lei penal, mesmo porque a identificao civil (ou
criminal) de ambos medida que pode ser determinada e cumprida sem qualquer tardana
(HC 344501, j. 11/12/2015).
(...)
Imagino que voc, leitor, pode estar se questionando: mas o trabalho, sendo um direito social
do cidado (art. 6o, caput, da CF), e no uma obrigao, como isso pode influenciar ou at
mesmo determinar a deciso sobre um pedido de liberdade? Esta questo se agrava quando
falamos da populao em regra atendida pela Defensoria Pblica, que vive de pequenos
bicos ou de um comrcio informal, passando por temporadas de desemprego. Sobre o tema,
50 Considerando que morar na rua no ou no deveria ser uma condio permanente, recomenda-se a expresso
cidado em situao de rua e no morador de rua, termo que consta nos documentos de projetos e aes da Defensoria
Pblica em defesa desta populao hipervulnervel.
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DO CEI
o ministro Seplveda Pertence j advertiu sobre a nostalgia apaixonada de alguns juzes

pela priso preventiva obrigatria, que tambm remonta velha priso por vadiagem: no
provou ter residncia fixa nem ocupao (voto proferido no HC 80805, rel. min. Ilmar Galvo,
1a Turma, j. 21/08/2001).
Resumindo: no estando presentes quaisquer das hipteses previstas no art. 312 do CPP, e
ainda, considerando que a inexistncia de comprovante de residncia, de ocupao lcita e de
documento de identidade no pode, por si s, ensejar a cautelaridade da priso, notadamente
diante da hipervulnerabilidade social do assistido, o aluno deveria sustentar a desnecessidade da
priso preventiva.
5. Discusso sobre a correta tipificao da conduta
Qual o objetivo principal do HC impetrado? Obter a liberdade do assistido, e no discutir a tipificao da
conduta imputada ao paciente. No entanto, inseri esse tpico no Espelho de Correo pois essa abordagem
contribuiria diretamente para o processo decisrio, influenciando positivamente no julgamento. Assim, o
aluno deveria abordar, direta ou indiretamente, a provvel desclassificao do crime de tentativa de furto
qualificado para tentativa de furto simples (no houve arrombamento) ou apropriao de coisa achada,
conforme demonstrei no Modelo de Pea. Ambos os crimes, tentativa de furto simples e apropriao de
coisa achada, por veicularem penas mximas iguais ou inferiores a quatro anos, no autorizam a priso
preventiva, nos termos do art. 313, I, do CPP. O aluno poderia se valer disso para argumentar, portanto,
a ilegalidade da priso preventiva? Sim, perfeitamente. Trata-se de questo de mera estratgia, no
influenciando na pontuao.
Concluso
Se voc ficou com alguma dvida, pretende esclarecer algum ponto ou quer a minha ajuda em alguma
questo, estarei disponvel no email caio.paiva@cursocei.com
Bons estudos!
SIMULAO DE RESPOSTA
Excelentssimo Senhor Desembargador Presidente do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande
do Norte
Autos do processo n. __________
A Defensoria Pblica do Estado do Rio Grande do Norte, no uso de suas atribuies constitucional (art.
5, LXXIV, e art. 134, ambos da Constituio Federal) e institucional (art. 4, IX, da LC 80/94), vem, pelo
defensor pblico que esta subscreve, na defesa de JOS MARIA, (qualificao), impetrar
HABEAS CORPUS COM PEDIDO DE LIMINAR
com fundamento no art. 5, LXVIII, da CF/88, contra deciso proferida pelo juzo da 8 Vara Criminal
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DO CEI
de Natal/RN, por meio da qual foi homologada a priso em flagrante do paciente e convertida em
preventiva, tratando-se, conforme se ver a seguir, de priso ilegal e desnecessria.
1. Sntese do procedimento
Jos Maria foi preso em flagrante no dia 01/12/2015, tera-feira, s 8h, na cidade de Natal/RN, quando
estaria tentando furtar uma bicicleta, a qual estava guardada num imvel aparentemente abandonado,
desabitado e depredado, sem portas ou janelas. Ouvido na Delegacia de Polcia, Jos Maria se defendeu,
alegando que apenas estava dormindo no local, que no arrombou nenhuma porta ou janela para entrar
e que pensou que a bicicleta no tinha dono.
O auto de priso em flagrante (APF) foi lavrado, tendo a priso sido comunicada no mesmo dia ao juiz
competente e ao Ministrio Pblico. No houve comunicao famlia porque Jos Maria no tinha o
contato de parentes ou conhecidos. Em prazo inferior a 24 horas aps a priso, foi entregue a Jos Maria
a nota de culpa, assim como foi encaminhado ao juiz competente o APF. No houve comunicao da
priso nem tampouco envio de cpia do APF para a Defensoria, tendo o defensor que esta subscreve
tomado conhecimento da priso do paciente somente no dia 07/12/2015, em visita ao Centro de Deteno
Provisria (CDP) da Ribeira, em Natal/RN.
Consultando o site deste Tribunal, verificou-se que a priso em flagrante foi homologada e convertida
em preventiva no dia 02/12/2015, tendo a autoridade judicial apontada como coatora utilizado como
argumento principal o fato de o paciente no ter residncia fixa, documento de identidade nem ocupao
lcita.
Conforme se demonstrar a seguir, no agiu corretamente a autoridade coatora, sendo a priso de Jos
Maria manifestamente ilegal e tambm desnecessria.
2. Ilegalidade da priso: no realizao de audincia de custdia e ausncia de encaminhamento
de cpia integral do APF para a Defensoria Pblica
Inicialmente, a priso em flagrante do paciente se afigura ilegal ante a no realizao da audincia de
custdia, entendida esta como a garantia de todo preso de ser conduzido, sem demora, presena da
autoridade judicial, para que seja promovido um controle sobre a legalidade e a necessidade da priso,
e ainda, para que se verifique eventual violncia sofrida no momento ou aps a priso.
A audincia de custdia, prevista em diversos Tratados Internacionais de Direitos Humanos, a exemplo
da Conveno Americana (art. 7.5) e do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos (art. 9.3), conta
atualmente, ainda, com manifestao favorvel do STF sua aplicabilidade (liminar na ADPF 347 e deciso
na ADI 524051) e tambm com regulamentao de mbito nacional pelo CNJ (Resoluo 213). Trata-se,
sem dvida, de um expediente que humaniza a jurisdio penal.
51 No exigido do candidato, em concursos, a citao de nmero de decises. Cito tais precedentes aqui com a finalidade
meramente informativa.
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Assim, considerando que o paciente no foi conduzido at uma autoridade judicial e levando em conta
que a audincia de custdia compe o procedimento da priso em flagrante, esta se revelou ilegal,
devendo, portanto, ser relaxada.
Ainda que V. Exa. ou este egrgio Tribunal assim no entenda, a priso do paciente ainda contm outro
vcio de legalidade, porquanto no houve o encaminhamento de cpia do APF para a Defensoria Pblica,
violando-se, consequentemente, o art. 310, 1, do CPP.
Pela no realizao da audincia de custdia ou, ainda, pela inobservncia da obrigao de encaminhar
a cpia do APF Defensoria, requer-se o relaxamento da priso do paciente, nos termos do art. 5, LXV,
da CF.
3. Desnecessidade da priso preventiva: paciente em situao de rua, com vulnerabilidade social
acentuada
Eventualmente, no caso de V. Exa. ou este Tribunal no acolher os argumentos que apontam para a
ilegalidade da priso, a defesa avana, ento, para demonstrar que a priso preventiva no se afigura
necessria no caso em exame.
Para justificar a converso do flagrante em priso preventiva, o juzo apontado como coator utilizou
como argumento o fato de Jos Maria no ter residncia fixa, documento de identidade nem ocupao
lcita. Ou seja, o paciente est sendo mantido preso por uma situao de vulnerabilidade social que no
consegue superar. A pessoa em situao de rua precisa de amparo, de moradia, e no de priso. Diga-se o
mesmo em relao ao trabalho, um direito social do cidado (art. 6, caput, da CF), e no uma obrigao.
Quanto ausncia de documento de identidade, fato a deixar ainda mais evidente a vulnerabilidade do
paciente, este poderia simplesmente ser encaminhado para o procedimento de identificao civil, mas
jamais preso por esta condio.
Assim, no estando presentes quaisquer das hipteses do art. 312 do CPP, e ainda, tendo em conta
que a situao de rua do paciente no pode, por si s, legitimar a sua priso, requer-se a concesso da
liberdade provisria, podendo-se incluir, se for o caso, alguma(s) das medidas cautelares previstas no art.
319 do CPP.
4. Provvel cenrio de desclassificao para crime que no admite priso preventiva
Finalmente, embora o momento procedimental ainda seja precoce para se discutir a tipificao da
conduta imputada ao paciente, a defesa ressalta, por considerar esta informao importante para se
colocar Jos Maria em liberdade, que muito provavelmente no estamos tratando de tentativa de furto
mediante rompimento de obstculo, j que o imvel estava abandonado, desabitado e depredado. Para
alm disso, o paciente alega que pensou se tratar o objeto subtrado de coisa abandonada, cenrio que
conduz ocorrncia do crime de apropriao de coisa achada (art. 169, pargrafo nico, II, do CP), cuja
pena deteno de um ms a um ano ou multa no admite priso preventiva (art. 313, I, do CPP).
Assim, espera a defesa que seja esta adiantada reflexo considerada no processo decisrio.
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5. Pedido de liminar
Presentes os requisitos autorizadores (fumus boni iuris e periculum in mora), que resultam ainda mais
evidentes ante a situao de vulnerabilidade social do paciente, requer-se a concesso da liminar para
que a liberdade seja imediatamente restituda.
6. Pedidos
Diante do exposto, requer-se o conhecimento do presente habeas corpus e, presentes os requisitos
autorizadores, a concesso da liminar para que o paciente seja imediatamente colocado em liberdade
em razo da ilegalidade da priso (art. 5, LXV, da CF), ou, no sendo este o entendimento de V. Exa., que
seja concedida a liberdade provisria ao paciente ante a ausncia de cautelaridade da priso, nos termos
do art. 321, caput, do CPP.
No mrito, que seja mantida a liminar, confirmando-se a liberdade do paciente.
Finalmente, impe-se a observncia das prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica, notadamente
a intimao pessoal mediante entrega dos autos com vista e o prazo em dobro (art. 128, I, da LC 80/94;
art. 36, I, da LC 251/2003).
Cidade e data.
Defensor Pblico
MELHORES RESPOSTAS
SIMONE MAIA
A DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE, pelo Defensor Pblico que esta subscreve,
vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fulcro no art. 5, LXVIII, da Constituio Federal
e art. 647 e seguintes do Cdigo de Processo Penal, impetrar a presente ordem de HABEAS CORPUS COM
PEDIDO LIMINAR em favor de Jos Maria, (qualificao), figurando como autoridade coatora o Juzo da 8
Vara Criminal da Comarca de Natal/RN, em razo do constrangimento ilegal a que esta sendo submetido,
pelos motivos a seguir expostos.
I DOS FATOS:
O paciente foi preso em flagrante no dia 01/12/2015, na Comarca de Natal/RN, por supostamente estar
tentando furtar uma bicicleta que estava guardada em um imvel aparentemente abandonado, desabitado e
depredado, sem portas ou janelas. Conduzido Delegacia de Polcia o paciente esclareceu que mora na rua,
no possui documento de identidade e que dormiu no imvel abandonado, no tendo arrobado nenhuma
porta ou janela para entrar na propriedade, bem assim relatou que consumiu bebida alcolica durante a noite
e que somente pegou a bicicleta por pensar que a mesma estava abandonada e no possua dono.
A autoridade policial deixou de comunicar a priso em flagrante famlia do paciente, uma vez que ele no
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indicou qualquer pessoa e, injustificadamente, deixou tambm de remeter o auto de priso em flagrante
Defensoria Pblica. A priso em flagrante foi convertida em preventiva no dia 02/12/2015, tendo o Juiz da
8 Vara Criminal da Comarca de Natal/RN imputado ao paciente a prtica do crime de tentativa de furto
qualificado pelo rompimento de obstculo (art. 155, 4, I, c/c art. 14, II, ambos do CP), fundamentando a
necessidade de segregao cautelar no fato do paciente no possuir residncia fixa, documento de identidade
e ocupao lcita.
II- DO DIREITO
II.1. DA FALTA DE JUSTA CAUSA: AUSNCIA DE TIPICIDADE QUE AUTORIZA O IMEDIATO TRANCAMENTO DO
INQURITO POLICIAL.
Sabe-se que o presente writ no o meio adequado para a anlise aprofundada de provas, razo pela qual
desde j se adverte que o pedido de trancamento do inqurito policial que ora se faz emerge da simples
descrio ftica realizada no auto de priso em flagrante, no estando condicionado a qualquer prova.
Com efeito, o paciente ao ser ouvido perante a autoridade policial relatou que mora na rua e que passou a
noite em um imvel abandonado, desabitado e depredado, razo pela qual, ao deixar o local, resolveu pegar
uma bicicleta que estava abandonada naquele imvel em runas.
Deveras, segundo a doutrina majoritria, pratica o crime de furto, previsto no art. 155, do CP, aquele que
conscientemente e voluntariamente subtrai coisa alheia mvel pertencente a outrem. Na espcie, contudo, o
bem supostamente subtrado estava abandonado em um imvel em runas, isto , no pertencia a ningum,
no podendo constituir objeto material do crime de furto, sendo certo que at o presente momento a
propriedade da bicicleta no foi contestada por qualquer pessoa, ficando clara a atipicidade da conduta
atribuda ao paciente.
Eventualmente, antes que se possa cogitar sobre a prtica do crime de apropriao de coisa achada, previsto
no art. 169, II, do CP, necessrio ressaltar que este delito igualmente no se realizou, tendo em vista que
para sua configurao exigido que o acusado, dentro do prazo de 15 (quinze) dias, deixe de entregar s
autoridades a coisa achada. Ocorre que o paciente foi preso quando deixava o imvel abandonado, antes do
lapso temporal necessrio para a configurao do delito insculpido no art. 169, II, do CP.
Pelo exposto, sendo manifesta a atipicidade da conduta praticada pelo paciente, foroso se faz o imediato
trancamento do inqurito policial, com o consequente relaxamento da priso cautelar.
Caso assim no entenda Vossa Excelncia, passa-se a expor os demais argumentos da defesa.
II.2. - DA NECESSIDADE DE IMEDIATO RELAXAMENTO DA PRISO PREVENTIVA. NULIDADE POR
CERCEAMENTO DE DEFESA EM RAZO DO NO ENCAMINHAMENTO DOS AUTOS DEFENSORIA PBLICA.
O art. 5, inciso LXIII, da Carta Magna, assegura aos presos a assistncia da famlia e de advogado, concretizando
esse direito, o art. 306, 1, do CPP, estabelece que caso o autuado no informe o nome de seu advogado o
auto de priso em flagrante dever ser encaminhado Defensoria Pblica em at 24 (vinte e quatro) horas
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aps a realizao da priso. Em que pese haja previso legal do procedimento a ser seguido, a autoridade
coatora, sem qualquer razo, deixou de encaminhar o auto de priso em flagrante para a Defensoria Pblica,
tendo o Defensor Pblico tomado conhecimento da segregao do paciente, por acaso, somente no dia
07/12/2015, quando efetuava inspeo de rotina no Centro de Deteno Provisria (CDP).
Como se v, a priso em flagrante encontra-se maculada por vcio insanvel que cerceou injustificadamente a
defesa do paciente. No se ignora que a priso em flagrante foi convertida em priso preventiva, entretanto,
a nulidade, por sua magnitude, a ela se estende, uma vez que o paciente permaneceu sem assistncia jurdica
at o momento em que o Defensor Pblico tomou cincia do seu caso, solicitando a cpia processo no qual
foi decretada a priso preventiva.
Destarte, sendo a priso em flagrante convertida em preventiva sem que tivesse lhe sido assegurado o direito
assistncia jurdica, em espantosa negativa ao direito fundamental consagrado na Constituio Federal,
patente a ilegalidade que impe o imediato relaxamento da priso ilegal.
II.3. DA NECESSIDADE DE REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA POR AUSNCIA DE PRESSUPOSTOS
LEGAIS.
Caso superados os pedidos de trancamento do inqurito policial e de imediato relaxamento da priso
efetuada de maneira ilegal, necessrio se faz proceder revogao da priso preventiva, que foi decretada
sem embasamento legal.
No caso em anlise o Juiz da 8 Vara Criminal da Comarca de Natal/RN converteu a priso em flagrante em
preventiva por entender preenchido o requisito do art. 313, I do CPP, bem assim em razo do paciente no
possuir residncia fixa, documento de identidade e ocupao lcita.
Ocorre que ao contrrio do que entendeu a autoridade coatora, a condio do art. 313, I, consistente exigncia
de crime doloso punido com pena superior a 04 (quatro) anos no foi preenchida. De fato, a conduta imputada
ao paciente, caso caracterizasse crime, o que se admite apenas para argumentar, configuraria o delito de furto
simples, que prev pena de recluso de at 04 (quatro) anos, e no o crime de furto qualificado mediante
rompimento de obstculo, j que na hiptese no h prova de que a circunstncia qualificadora tenha se
realizado, vez que o imvel encontrava-se sem janelas ou portas.
Demais disso, para que seja decretada a priso preventiva imprescindvel, alm do preenchimento dos
requisitos do art. 313, que o caso se amolde a pelo menos um dos fundamentos do art. 312, quais sejam:
a) garantia da ordem pblica; b) garantia da ordem econmica; c) convenincia da instruo criminal e d)
necessidade de se assegurar a aplicao da lei penal.
A deciso que converteu a priso em flagrante em preventiva, todavia, se resumiu a justific-la diante das
circunstncias de o paciente no possuir residncia fixa, documento de identidade e ocupao lcita, argumentos
que no se enquadram nos requisitos elencados pelo art. 312, do CPP, mostrando-se ainda discriminatrios,
representando abominvel resqucio de direito penal do autor.
Pelo exposto, ausente a prova da materialidade do crime de furto qualificado, bem como do periculum
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DO CEI
libertatis, requer-se a revogao da priso preventiva, tendo em vista que no foram preenchidos os requisitos
dos artigos 312 e 313, do CPP, inexistindo, desse modo, fundamento capaz de sustentar a segregao cautelar.
II.4. DA POSSIBILIDADE DE SUBSTITUIO DA PRISO PREVENTIVA POR MEDIDAS CAUTELARES DIVERSAS
DA PRISO.
Aps a reforma do Cdigo de Processo Penal efetuada pela Lei n 12.403/11, a priso preventiva deve ser
considerada a ltima opo dentre as medidas disposio do magistrado para assegurar a eficcia do
processo, devendo ser restringida a casos extremamente graves. Sendo assim, caso Vossa Excelncia entenda
estarem presentes a prova da materialidade delitiva e os indcios de autoria, requer-se, subsidiariamente,
diante da ausncia de gravidade em concreto da conduta, que no foi praticada mediante violncia ou grave
ameaa, a substituio da priso preventiva por outras medidas cautelares elencadas no art. 319 do Cdigo
de Processo Penal.
III. DO PEDIDO LIMINAR
A concesso da liminar em Habeas Corpus vem sendo admitida pela jurisprudncia sempre que presentes os
requisitos do fumus boni iuris e do periculum in mora.
O fumus boni iuris encontra-se demonstrado pela manifesta atipicidade da conduta, bem assim pela ilegalidade
decorrente da falta de envio do auto de priso em flagrante Defensoria Pblica e ainda pela ausncia dos
requisitos da priso preventiva. Por sua vez, o periculum in mora encontra-se demonstrado pela possibilidade
da injusta manuteno da segregao do paciente que, se libertado somente ao final do julgamento, sofrer
violao de impossvel reparao ao direito fundamental de liberdade de locomoo.
Dessa maneira, presentes os requisitos do fumus boni iuris e do periculum in mora, deve ser concedida a
medida liminar, como direito subjetivo do paciente.
VI. DO PEDIDO.
Diante do exposto, no mrito, requer-se, primeiramente, o trancamento da ao penal em razo da atipicidade
da conduta, subsidiariamente o relaxamento da priso em razo da sua ilegalidade decorrente da falta de
envio do auto de priso em flagrante Defensoria Pblica, eventualmente, ainda, a revogao da priso
preventiva por ausncia dos pressupostos legais e, por fim, a substituio da priso preventiva por medidas
cautelares alternativas priso.
Termos em que,
Pede deferimento.
Natal, 07 de dezembro de 2015.
Defensor Pblico.
pg. 182
CARNAVAL
DO CEI
NATLIA ILA VERAS

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA
DO ESTADO DE RIO GRANDE DO NORTE
A Defensoria Pblica do Estado do Rio Grande do Norte, por intermdio do defensor que esta subscreve,
no uso das prerrogativas que lhe confere o artigo 128 da Lei Complementar n 80/94 e artigo 36 da Lei
Complementar Estadual n 251/03, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fundamento
nos artigo 5, inciso LXVIII da Constituio Federal - CF/88 e artigo 647 e seguintes do Cdigo de Processo
Penal - CPP, impetrar HABEAS CORPUS COM PEDIDO DE LIMINAR, em favor de Jos Maria, nacionalidade...,
estado civil..., profisso..., cdula de identidade e CPF desconhecidos, filiao..., pessoa em situao de rua,
contra ato ilegal praticado pelo MM. Juiz da 8 Vara Criminal de Natal/RN, pelas razes de fato e de direito
abaixo delineadas.
I- FATOS
Em 01/12/2015, por volta das 8h da manh, Jos Maria foi detido por policiais militares em suposta situao de
flagrante delito de furto qualificado por rompimento de obstculo, isso porque, estaria tentando furtar uma
bicicleta que se encontrava no interior de um imvel. No entanto, em depoimento colhido pela autoridade
policial (copia do flagrante em anexo), afirmou ser morador de rua e que apenas estava dormindo no imvel
abandonado, que no rompeu obstculos para ter acesso ao local e que a bicicleta estava ali, igualmente
abandonada. Afirmou ainda, ter ingerido bebida alcolica na noite anterior e ter perdido os documentos de
identidade h aproximadamente 05 (cinco) anos.
Ademais, a cpia do flagrante no foi encaminhada Defensoria Pblica do Estado e nem se procedeu
comunicao aos familiares ou outra pessoa indicada por Jos Maria, em vista da declarao de que no
possui contato com sua famlia e que no tem conhecidos prximos.
Em 02/12/2015, Jos Maria teve sua priso em flagrante convertida em priso preventiva pelo MM. Juiz da
8 Vara Criminal de Natal, que fundamentou a medida afirmando que o paciente foi preso em flagrante pela
tentativa de furto qualificado pelo rompimento de obstculo (art. 155, 4, do Cdigo Penal), crime cuja pena
autoriza a priso cautelar, alm de afirmar ser preso que no possui residncia fixa, documento de identidade
nem ocupao lcita, circunstncias que ensejaram e justificaram a converso da priso em flagrante em priso
preventiva.
Deciso que no merece prosperar, vejamos.
II- DO DIREITO
a.1) AUSNCIA DE REMESSA DO AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE DEFENSORIA PBLICA.
De acordo com o artigo 5, inciso LXIII e LIV, da CF/88, direito fundamental da pessoa presa a assistncia
de advogado e o devido processo legal. Ainda, o artigo 306, 1, do CPP dispe que em at 24 horas aps
a realizao da priso ser encaminhada cpia do auto de priso em flagrante Defensoria Pblica, caso o
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autuado no informe o nome de seu advogado. De modo parecido, a Conveno Americana sobre Direitos
Humanos - CADH, no artigo 8.2.e, reza ser direito irrenuncivel a assistncia de um defensor, alm de resguardar
demais garantias processuais como o devido processo legal.
Resta consignar que, no caso em anlise, houve violao direta aos dispositivos legais mencionados, tendo
o paciente sido violado em seus direitos fundamentais, prejuzos que s no foram maiores, devido uma
visita de rotina da Defensoria Pblica ao estabelecimento prisional em que Jos Maria se encontra recolhido,
oportunidade em que se tomou conhecimento do ocorrido. Razo pela qual supera-se o argumento de mera
irregularidade, tendo em vista a gravidade do caso em apreo e os prejuzos suportados pelo paciente.
a.2) AUSNCIA DE CONDUO DO PACIENTE - AUDINCIA DE CUSTDIA.
A Constituio da Repblica dispe em seu artigo 5, 2 que os direitos e garantias expressos nesta
Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Desse modo, resguarda-se a aplicao de
normas internacionais de direitos humanos, como as que garantem a conduo, sem demora, de toda pessoa
presa presena de um juiz, conforme artigo 29, b, da CADH, e artigo 5, 2, do Pacto Internacional de Direitos
Civis e Polticos.
Ocorre que, no caso em apreo, tal direito no foi observado, de modo que, tendo-se em vista que a conduo
da pessoa presa, sem demora, a um juiz, constitui uma formalidade essencial ao ato da priso em flagrante, a
sua ausncia importa no necessrio relaxamento da priso, nos termos do artigo 5, LXV da CF/88.
c) DA AUSNCIA DOS REQUISITOS PARA DECRETAO PRISO PREVENTIVA
Jos Maria foi acusado de furto qualificado, inclusive o MM. Juiz, ora coator, justificou em parte sua priso
preventiva afirmando que o fato configuraria crime passvel de priso preventiva, o que no caso.
Inicialmente, resta configurada a atipicidade material da conduta do paciente, considerando-se o valor
insignificante do bem furtado, e reconhecidos os demais requisitos para sua configurao, quais sejam, a
mnima ofensividade da conduta do agente, a ausncia de periculosidade social da ao, o reduzido grau de
reprovabilidade do comportamento e a inexpressividade da leso jurdica causada.
Ainda, observa-se a atipicidade formal de sua conduta, vez que houve uma apropriao de uma bicicleta
abandonada, portanto, o fato no se amolda a elementar coisa alheia prevista no art. 155 do CP. Tal fato pode
ser constatado diante da comprovao de que embora a coisa no estivesse em via pblica, estava em local
igualmente abandonado e de fcil acesso.
Mesmo que assim no se considerasse, a conduta no muito se amoldaria figura descrita no artigo 169, II, do
CP, apropriao de coisa achada, crime de menor potencial ofensivo e que no comporta priso preventiva
nos termos do art. 312 e 313 do CPP. Considerando-se dessa forma, suscita-se o erro sobre elementar do tipo,
vez que o paciente alega que apenas se apropriou da bicicleta por achar que era coisa abandonada, erro
plenamente justificvel diante das circunstancias narradas, conforme previsto no art. 20, 1, do CP.
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No se considerando o narrado e reconhecendo a ocorrncia do delito de furto, este no seria qualificado,

j que o imvel abandonado no possui obstculos que impedissem ou dificultassem o seu acesso, motivo
que afasta a qualificadora do artigo 155, 4, I do CP. Assim, furto simples previsto no art. 155, caput, do CP,
igualmente no comporta priso preventiva.
Por fim, o MM. Juiz justificou a manuteno da priso do paciente afirmando ser preso que no possui
residncia fixa, documento de identidade, nem ocupao lcita. Alegaes que no merecem prosperar.
Primeiramente, descabida a alegao de manuteno de priso pelo simples fato do paciente ser morador
de rua, no existindo amparo legal para essa exigncia e muito menos razoabilidade para a manuteno da
priso de uma pessoa pobre, desempregada e que no oferece riscos para a sociedade. Ademais, a ausncia
de identidade civil pode ser resolvida por outros meios, como a identificao criminal, nos termos do artigo 5,
LVII da CF/88, artigo 6, VIII do CPP e Lei 12.037/09.
III- DA LIMINAR
Os requisitos para concesso de liminar restaram configurados no caso em apreo. O periculum in mora
evidente, pois a manuteno da privao de liberdade do paciente, sem que estejam presentes as razes de
cautela previstas legalmente, conduta atentatria dignidade da pessoa humana e ao seu direito de liberdade.
O fumus boni juris foi demonstrado, de modo que no existem motivos que justifiquem a manuteno da
priso preventiva do Paciente.
IV- DOS PEDIDOS
Diante do exposto, requer a concesso da liminar, determinando-se o relaxamento da priso e pronta expedio
de alvar de soltura em favor do Paciente, e, aps as informaes prestadas pela autoridade coatora, seja
confirmada a ordem de habeas corpus, por ser medida de inteira justia.
Termos em que, pede e espera deferimento
Local, data.
Defensor Pblico Estadual
JULIO DE MORAES ROCHA:

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA
DO ESTADO RIO GRANDE DO NORTE
Defensoria Pblica do Estado, por intermdio do seu rgo de execuo, vem respeitosamente a presena
de Vossa Excelncia, com fundamento no artigo 5, inciso LXVIII da Constituio Federal e artigos 647, 648,
inciso III do C.P.P., impetrar o presente HABEAS CORPUS COM PEDIDO DE LIMINAR, em favor do paciente
JOS MARIA, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), (RG), (CPF), (endereo), contra ato do juiz de direito da
8 Vara do Crime da Comarca, pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos:
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I- DOS FATOS
Conta no bojo do inqurito policial que Jos Maria foi preso em flagrante delito por policiais militares s 8
horas do dia 01/12/2015 aps ser avistado por Alfredo quando sai de um imvel abandonado e depredado,
sem portas ou grades em aparente sinal de embriaguez carregando uma bicicleta. A priso foi comunicada
ao juiz de direito, alm do promotor de justia. O acusado afirmou no ter parentes conhecidos e no desejou
comunicar ningum sobre sua priso. A Defensoria Pblica no foi comunicada da priso em flagrante. No dia
12/02/2015, a priso em flagrante foi convertida em preventiva, alegando o juiz da 8 Vara do Crime de Natal
que o fato de o ru no ter ocupao lcita nem endereo fixo j seria suficiente para a decretao da cautelar.
II- DOS DIREITOS
DA DESCLASSIFICAO DO CRIME E IMPOSSIBILIDADE DE PRISO PREVENTIVA
Restou demostrado nos autos que a casa em que o ru retirou a bicicleta estava abandonada, sem grandes ou
muros que evitasse qualquer um de adentr-la. Por se tratar d um local totalmente abandonado, no esperava
o ru que o objeto do delito tivesse dono, sendo a coisa perdida. Ora de fato no h comprovao de vtima
no furto, no havendo dolo em subtrair o bem de terceiro, j que o paciente considerava que a bicicleta no
havia proprietrio. Dessa forma, o crime dever ser desclassificado como furto, sendo a conduta do agente
tipificada como apropriao de coisa achada, artigo 169, II do CP.
Caso a colenda Cmara no concorde com o argumento acima citada e considere a conduta como crime,
dever descaracterizar a qualificadora do furto, qual seja, rompimento de obstculo. Os autos demostram
que o local de onde foi retirada a bicicleta estava abandonado, no tendo o acusado rompido com qualquer
tipo de obstculo que ensejasse a qualificadora do artigo 155, 4, I, CP. Dessa forma, caso o Tribunal no
considere a conduta como apropriao de coisa achada, que pelo menos tipifique a conduta como furto
simples presente no artigo 155, caput, do CP.
Caso o Tribunal considere o crime como apropriao de coisa achada, observa-se que a pena mxima cominada
para o delito de um ano, no sendo autorizado manter a priso preventiva, cujo patamar pena cominada
com o mximo acima de 4 anos nos termos do artigo 313, I do CPP. O mesmo ocorre for considerado o crime
como furto simples, cuja pena mxima de 4 anos, patamar abaixo do estabelecido no artigo 313, I do CPP
para autorizar a priso preventiva. Dessa forma a medida mostra inadequada diante da gravidade do crime.
DA AUSNCIA DE COMINICAO DEFENSORIA
A ausncia de comunicao defensoria mostra-se como um flagrante atentado contra ao direito de defesa
do acusado. Ao ter sido preso em flagrante e aps a decretao de sua priso preventiva, no foi dado ao
acusado meio para que impugnasse as medidas, j que nenhum tipo de defesa tcnica estava sendo realizada.
Dessa forma, houve um desrespeito com o artigo 306, 1do CPP.
DA AUSNCIA DOS PRESSUPOSTOS DA PRISO PREVENTIVA
Caso o Tribunal corrobore com o entendimento do juiz e considere que a conduta furto qualificado, no
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deve prosperar a priso preventiva. O juiz, ao decretar a cautelar extrema, fundamentou sua deciso em
argumentos abstratos, sem demostrar com clareza os motivos os quais o ru deve permanecer preciso durante
a persecuo criminal. O fato de o acusado no te residncia prpria e ocupao lcita mostra-se como uma
falta de poltica de assistncia as pessoas mais carentes, no devendo o paciente ser punido pelo fato de ser
necessitado. A medida do magistrado parece ressuscitar o direito penal do inimigo, algo a ser evitado em
nosso ordenamento jurdico. As circunstncias pessoais do paciente corroboram com a desnecessidade da
cautelar em questo. A fundamentao vazia do magistrado a quo, desrespeita os pressupostos da priso
preventiva presentes no artigo 312 do CPP.
No caso, os princpios da presuno de inocncia e proporcionalidade foram desrespeitados, j que o a
medida se mostra extrema para um crime em comento, no havendo razo para prorrogar a priso por
razes que analisam o caso de forma abstrata.
III- DA MEDIDA LIMINAR
A possibilidade de concesso da medida liminar na ao de Habeas Corpus uma importante medida para
dar fora ao referido instituto, garantindo que a restrio ilegal da liberdade no cause danos irreparveis em
decorrncia da demora, j que seu objetivo garantir a imediata soluo para cessar a ilegalidade ou abuso
de poder.
O fumus boni jris, no presente caso se justifica na medida em que o Paciente tem direito a liberdade, pois
houve a decretao arbitrria da priso preventiva do paciente.
J o periculum in mora est presente pelo perigo iminente, o Paciente encontra-se frente circunstncia
tal que, pelo simples fato de esperar o procedimento normal da jurisdio, sofrer dano irreparvel sua
liberdade de locomoo.
IV- DOS PEDIDOS
Requer o Impetrante, que o Colendo Tribunal se digne a conceder a liminar no presente Habeas Corpus,
determinando a expedio de alvar de soltura em favor do Paciente, e, aps as informaes prestadas pela
autoridade coatora, confirmando-se no julgamento do mrito, a sua liberdade.
Neste termos,
pede deferimento,
Local e data
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GRUPO II - DIREITO CIVIL E PRINCPIOS INSTITUCIONAIS DA DEFENSORIA PBLICA

3. Joana procurou a Defensoria Pblica Estadual do Rio Grande do Norte relatando que seu pai,
Sebastio, foi vtima de erro mdico e veio a falecer no dia 15/12/2015. Alega que filha nica e que
sua me falecida. Seu pai passou por cirurgia no fgado, mas no foi devidamente orientado sobre
os riscos. Durante o procedimento, um dos instrumentos cirrgicos foi esquecido no interior do rgo,
ocasionando uma grave infeco, o que o levou ao bito. O procedimento foi realizado em hospital
privado conveniado ao Sistema nico de Sade (SUS), motivo que fez o Defensor Pblico encaminhar
a assistida Defensoria Pblica da Unio. Porm, duas semanas depois, a assistida retornou DPE-RN,
afirmando que a DPU entendeu que o caso no era de competncia da Justia Federal. Na qualidade de
Defensor(a) Pblico(a), atuando em substituio ao colega que atendeu a assistida na primeira ocasio,
esclarea fundamentadamente os seguintes pontos: a) possvel ajuizar uma demanda contrariando
as orientaes dadas pelo primeiro Defensor? b) de acordo com o entendimento mais recente do STJ,
de quem seria a competncia para julgar eventual ao indenizatria? c) essa ao de indenizao por
danos materiais e morais pode ser ajuizada pelo esplio? d) diferencie a responsabilidade do mdico,
abordando o conceito de consentimento informado, e a responsabilidade do hospital; e) suponha que o
mdico seja servidor pblico. Nesse caso, a ao poderia ser ajuizada diretamente contra ele?
COMENTRIO
RESPOSTA PADRO:
a) O Defensor, ainda que atuando em substituio, goza de independncia funcional, podendo ajuizar a
ao cabvel caso assim entenda, com fundamento no art. 134, 4 da CF e art. 3 da LC 80/94.
b) A competncia da Justia Estadual. A Unionotem legitimidade passiva em ao de indenizao por
danos decorrentes de erro mdico ocorrido em hospital da rede privada durante atendimento custeado
pelo SUS. Isso porque, de acordo com a descentralizao das atribuies previstas na Lei n 8.080/90, a
responsabilidade pela fiscalizao dos hospitais credenciados ao SUS do Municpio, a quem compete
responder em tais casos. Trata-se de entendimento recente do STJ.
c) O esplio no tem legitimidade para postular indenizao pelos danos materiais e morais supostamente
experimentados pelos herdeiros, ainda que se alegue que os referidos danos teriam decorrido de erro
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mdico de que fora vtima o falecido. Na situao exposta, o direito reparao pelos danos causados
com a morte da filha, por conta de direito prprio dela (e no por um direito que tenha sido transmitido
com a herana). Assim, o direito reparao pela morte de Sebastio nada tem a ver com a herana (no
foi um bem deixado pelo falecido com a sua morte). Logo, o autor da demanda no deve ser o esplio.
d) A responsabilidade do mdico subjetiva, devendo comprovar culpa. Uma das obrigaes do mdico
o consentimento informado, que consiste no fornecimento de orientaes e informaes sobre os
riscos do procedimento a ser adotado, o que decorre do direito fundamental informao. O hospital
tem responsabilidade objetiva, conforme entendimento do STJ.
e) O STF entende que no possvel acionar diretamente o agente pblico causador do dano, o que se
denomina teoria da dupla garantia. J o STJ e a doutrina majoritria entendem que a opo de acionar
ou no cabe ao autor (vtima do dano).
1. INDEPENDNCIA FUNCIONAL DO DEFENSOR PBLICO
O art. 134, 4 da Constituio Federal, com redao dada pela Emenda Constitucional n 80/2014,
dispe que:
So princpios institucionais da Defensoria Pblica a unidade, a indivisibilidade e a independncia
funcional, aplicando-se tambm, no que couber, o disposto no art. 93 e no inciso II do art. 96
desta Constituio Federal.
A questo trata do princpio da independncia funcional, que assegura a plena liberdade de ao do
defensor no apenas perante todos os rgos da administrao pblica, especialmente o Judicirio, mas
tambm dentro da prpria Instituio. No h, portanto, qualquer vinculao ao posicionamento do
defensor que inicialmente orientou a assistida.
Ademais, o princpio em questo afasta qualquer possibilidade de hierarquia diante dos demais agentes
pblicos do Estado, incluindo os magistrados, promotores, procuradores, e delegados de polcia, entre
outros.
Destaque-se, ainda, que o caso tambm envolve o princpio da indivisibilidade, corolrio do princpio
da unidade, que significa que a Defensoria Pblica consiste em um todo orgnico, no estando sujeita
a rupturas ou fracionamentos. Esse princpio permite que seus membros se substituam uns aos outros,
a fim de que a prestao da assistncia jurdica acontea sem soluo de continuidade, de forma a no
deixar os necessitados sem a devida assistncia.
2. COMPETNCIA
As demandas de sade representam uma parcela gigantesca da atuao das Defensorias Pblicas em
todo o Brasil, tanto no mbito estadual quanto no federal. Nesse sentido, fundamental compreendermos
como se d a distribuio das responsabilidades entre os entes federativos quando se trata da sade, de
modo a evitar situaes como a da questo, quando o assistido se v obrigado a ficar de um lado para o
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outro procura do rgo competente para resolver seu problema, o qual, na maioria das vezes, envolve
muita urgncia.
Inicialmente, cumpre pontuar que o Supremo Tribunal Federal reafirmou, em maro de 2015, jurisprudncia
sobre a responsabilidade solidria dos entes federados no dever de prestar assistncia sade. A deciso
foi tomada na anlise do Recurso Extraordinrio (RE) 855178, de relatoria do ministro Luiz Fux, que teve
repercusso geral reconhecida, por meio do Plenrio Virtual.
No obstante, o caso trazido pela questo diz respeito legitimidade da Unio para figurar na ao
indenizatria relacionada com a falha de atendimento mdico ocorrida em hospital privado conveniado
ao SUS.
A 2 Turma do STJ havia decidido, em junho de 2014, que, como o funcionamento do SUS de
responsabilidade solidriada Unio, dos Estados e dos Municpios, de se concluir que qualquer um
destes entes tem legitimidadead causam para figurar no polo passivo de quaisquer demandas que
envolvam tal sistema, inclusive as relacionadas indenizatria por erro mdico ocorrido em hospitais
privados conveniados.
Contudo, a 1 Seo do STJ pacificou o assunto, em maio de 2015, no sentido de que a Unionotem
legitimidade passiva em ao de indenizao por danos decorrentes de erro mdico ocorrido em hospital
da rede privada durante atendimento custeado pelo SUS. Isso porque, de acordo com a descentralizao
das atribuies previstas na Lei n 8.080/90, a responsabilidade pela fiscalizao dos hospitais credenciados
ao SUS do Municpio, a quem compete responder em tais casos.
Sendo assim, diante da competncia da justia estadual, e a consequente atuao da Defensoria Pblica
do Estado, o tema relevantssimo e tem grandes chances de ser cobrado na sua prova.
Ateno, candidato! No se deve confundir a obrigao solidria dos entes federativos em assegurar
o direito sade e garantir o acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo,
proteo e recuperao, com a responsabilidade civil do Estado pelos danos causados a terceiros. Nesta,
o interessado busca uma reparao econmica pelos prejuzos sofridos, de modo que a obrigao de
indenizar se sujeita comprovao da conduta, do dano e do respectivo nexo de causalidade.
3. LEGITIMIDADE DO ESPLIO
A situao trazida pela questo deve ser respondida com base no entendimento do Superior Tribunal
de Justia, segundo o qual os bens discutidos so de titularidade dos herdeiros, por direito prprio, no
sendo transmitidos por efeito hereditrio. Confira:
O esplio no tem legitimidade para postular indenizao pelos danos materiais e morais
supostamente experimentados pelos herdeiros, ainda que se alegue que os referidos danos
teriam decorrido de erro mdico de que fora vtima o falecido. Nessa situao, debatem as
partes em torno de bens cuja titularidade dos herdeiros por direito prprio, e no sobre bem
jurdico de titularidade originria do falecido que tenha sido transmitido por efeito hereditrio.
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Assim, no havendo coincidncia entre o postulante e o titular do direito pleiteado, configura-se

hiptese de ilegitimidade ad causam. Precedentes citados: REsp 869.970-RJ, Quarta Turma, DJe
11/2/2010, e REsp 913.131-BA, Quarta Turma, DJe 6/10/2008. REsp 1.1 43.968-MG, Rel. Min. Luis
Felipe Salomo, julgado em 26/2/2013.
No obstante, preciso que o candidato esteja atento para outras situaes semelhantes, mas com
solues diversas:
Ofensa a direito da personalidade da pessoa enquanto viva,
O esplio legitimado a prosseguir na
tendo esta ajuizado ao de indenizao, mas falecido antes
demanda.
do trnsito em julgado.
Ofensa a direito da personalidade da pessoa enquanto viva. O esplio legitimado a propor a ao
Esta faleceu sem ter ajuizado a ao.
de indenizao.
Ofensa memria da pessoa j falecida.
Os herdeiros (e no o esplio) so
legitimados para propor a ao de
indenizao.
Dor e sofrimento causado pela morte da pessoa.
Os herdeiros (e no o esplio) so
legitimados para propor a ao de
indenizao.
4. RESPONSABILIDADE DO MDICO E DO HOSPITAL

A responsabilidade civil tem como pressupostos a existncia de uma conduta voluntria, o dano injusto
sofrido pela vtima, a relao de causalidade entre o dano e a ao do agente e o fator de atribuio
da responsabilidade pelo dano ao agente, de natureza subjetiva (culpa ou dolo), ou objetiva (risco,
equidade, etc.).
A responsabilidade civil especfica do profissional mdico, aspecto que ora nos interessa, tem como
pressuposto o ato mdico, praticado com violao a um dever mdico, imposto pela lei, pelo costume ou
pelo contrato, imputvel a ttulo de culpa, causador de um dano injusto, patrimonial ou extrapatrimonial.
O mdico tem o dever de agir com diligncia e cuidado no exerccio da sua profisso, conduta exigvel
de acordo com o estado da cincia e as regras consagradas pela prtica mdica.
A questo tambm exige que o candidato aborde o consentimento informado, que envolve alguns
deveres impostos ao profissional da sade e que constituem elementos essenciais na apurao de sua
responsabilidade. Segundo o dever de informao, o mdico deve esclarecer o seu paciente sobre a sua
doena, prescries a seguir, riscos possveis, cuidados com o seu tratamento, aconselhando a ele e a
seus familiares sobre as precaues essenciais requeridas pelo seu estado. Do mesmo modo, existe a
necessidade de obter o consentimento do paciente para a indicao teraputica e cirrgica. Toda vez que
houver um risco a correr, preciso contar com o consentimento esclarecido ou informado, s dispensvel
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em casos de urgncia que no possa ser de outro modo superada, ou de atuao compulsria. que cabe
ao paciente decidir sobre a sua sade, avaliar sobre o risco a que estar submetido com o tratamento ou
a cirurgia e aceitar ou no a soluo apontada pelo mdico.
Portanto, percebe-se que a responsabilidade do mdico subjetiva, devendo ser comprovada a culpa,
nas modalidades de imprudncia (agir com descuido), negligncia (deixar de adotar as providncias
recomendadas) ou impercia (descumprimento de regra tcnica da profisso).
Por sua vez, o hospital firma com o paciente internado um contrato hospitalar, assumindo a obrigao
consistente em fornecer hospedagem (alojamento, alimentao) e em prestar servios paramdicos
(medicamentos, instalaes, instrumentos, pessoal de enfermaria, etc.). Se dispuser de um corpo de
mdicos, seus empregados, tambm poder assumir a obrigao de prestar servios mdicos propriamente
ditos. Pelos atos culposos de mdicos que sejam seus empregados, ou de seu pessoal auxiliar, responde
o hospital como comitente, na forma do artigo 1.521, III, do Cdigo Civil: So tambm responsveis pela
reparao civil: (...) III o patro, amo ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no
exerccio do trabalho que lhes competir, ou por ocasio dele.
A responsabilidade civil do hospital objetiva em relao aos servios por ele prestados. Assim, as falhas
da equipe de profissionais que atuam na instituio configuram defeito nessa prestao, e a instituio
deve indenizar o paciente prejudicado. Esse foi o entendimento firmado pela 3 Turma do Superior
Tribunal de Justia, por exemplo, no REsp 1.410.960.
Por fim, vlido acrescentar que o hospital responde pelos atos mdicos dos profissionais que o administram
(diretores, supervisores etc.) e dos mdicos que sejam seus empregados. Porm, no responde quando o
mdico simplesmente utiliza as instalaes do hospital para internao e tratamento dos seus pacientes.
5. LEGITIMIDADE PASSIVA DO SERVIDOR
Sobre a possibilidade de ajuizar ao diretamente contra o servidor pblico, o candidato deve expor a
existncia de dois posicionamentos divergentes nos Tribunais Superiores.
Para uma primeira corrente, a vtima somente poder ajuizar a ao contra o Estado (Poder Pblico). Se
este for condenado, poder acionar o servidor que causou o dano. O ofendido no poder propor a
demanda diretamente contra o agente pblico. Essa posio foi denominada de tese da dupla garantia,
tendo sido adotada em um precedente da 1 Turma do STF (RE 327904, Rel. Min. Carlos Britto, julgado
em 15/08/2006). No mesmo sentido, existe outro precedente: RE 344133, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado
em 09/09/2008;RE 720275/SC , Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 10/12/2012.
Para essa corrente, ao se ler o 6 do art. 37 da CF/88, possvel perceber que o dispositivo consagrou
duas garantias: a primeira, em favor do particular lesado, considerando que a CF/88 assegura que ele
poder ajuizar ao de indenizao contra o Estado, que tem recursos para pagar, sem ter que provar
que o agente pblico agiu com dolo ou culpa; a segunda garantia em favor do agente pblico que
causou o dano. A parte final do 6 do art. 37, implicitamente, afirma que a vtima no poder ajuizar
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a ao diretamente contra o servidor pblico que praticou o fato. Este servidor somente pode ser
responsabilizado pelo dano se for acionado pelo prprio Estado, em ao regressiva, aps o Poder
Pblico j ter ressarcido o ofendido.
Outro argumento invocado o princpio da impessoalidade. O agente pblico atua em nome do Estado
(e no em nome prprio). O servidor realiza a vontade do Estado em sua atuao. Logo, quem causa o
dano ao particular o Estado (e no o servidor).
J para uma segunda corrente, adotada pela doutrina majoritria e pela 4 Turma do STJ, a vtima tem
a possibilidade de escolher se quer ajuizar a ao: somente contra o Estado; somente contra o servidor
pblico; contra o Estado e o servidor pblico em litisconsrcio.
Para essa corrente, o 6 do art. 37 da CF/88 prev to somente que o lesado poder buscar diretamente
do Estado a indenizao pelos prejuzos que seus agentes causaram. Isso no significa, contudo, que o
dispositivo proba a vtima de acionar diretamente o servidor pblico causador do dano. Dessa forma,
quem decide se ir ajuizar a ao contra o agente pblico ou contra o Estado a pessoa lesada, no
havendo uma obrigatoriedade na CF/88 de que s ajuze contra o Poder Pblico.
MELHORES RESPOSTAS
TALITA NUNES
A) possvel ajuizar demanda contrariando as orientaes dadas pelo defensor que primeiro atendeu a
assistida em razo da independncia funcional, um dos princpios institucionais previstos no art. 134, 4,
da CF/88 e que rege a atuao da Defensoria Pblica.
De acordo com referido princpio, apesar da instituio ser una e indivisvel, seus membros so
independentes no exerccio de suas funes, isto , podem decidir livremente a melhor forma de
desempenhar suas atribuies, desde que respeitadas a Constituio Federal e as legislaes que os
disciplinam.
B) Sabendo que, de acordo com a descentralizao das atribuies do SUS, previstas no art. 18, X, da
Lei 8.080/90, o municpio o responsvel por celebrar contratos e convnios com entidades prestadoras
de servios privados de sade, bem como avaliar e fiscalizar a respectiva execuo, a competncia para
processar e julgar eventual ao de danos morais e materiais por erro mdico ocorrido em hospital
privado conveniado ao SUS da Justia estadual, sendo a Unio, portanto, parte ilegtima na demanda.
C) A ao de indenizao por danos morais e materiais decorrente de erro mdico no pode ser ajuizada
pelo esplio, pois as aes indenizatrias que visam reparar a dor e sofrimento pela morte de um ente
querido est fundada em direito prprio dos herdeiros e no em direito do de cujus transmitido por
herana. Por essa razo, sendo Joana, nica herdeira de Sebastio, a titular do direito a ser buscado no
judicirio, ela a legitimada para ajuizar eventual ao indenizatria.
D) A responsabilidade por danos ocorridos em hospital pblico ou mesmo em entidades prestadoras de
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servios pblicos, como o caso do hospital privado conveniado ao SUS, objetiva, com base no art. 37,
6, da CF/88, devendo o Estado responder independentemente de dolo ou culpa.
A responsabilidade dos mdicos, por sua vez, subjetiva, nos termos do art. 14, 4, do CDC. Sendo
subjetiva e decorrendo de uma obrigao de meio, os mdicos s respondem por eventuais danos
causados aos paciente caso fique demonstrado que agiu com negligncia, impercia ou imprudncia no
exerccio de suas funes, bem como que faltou com seu dever de informao ao paciente sobre todos
os riscos dos tratamentos e procedimentos cirrgicos a que ele poderia vir a se submeter (consentimento
informado).
E) Atualmente h duas correntes sobre o tema. A primeira, defende que o particular no pode ajuizar
ao indenizatria diretamente em face do servidor pblico devido ao sistema da dupla garantia previsto
no art. 37, 6, da CF/88 e do princpio da impessoalidade, o qual determina que o Estado que age e
no o agente pblico (posio tradicional do STJ e 4 T. do STF). A segunda, defende que o art. 37, 6,
CF/88 no estabeleceu garantia para o servidor pblico, mas uma faculdade ao particular lesado que
poder cobrar a reparao diretamente do Estado, do servidor ou de ambos em litisconsrcio (1 T. STJ
e doutrina majoritria).
MARIA CLARA OTTONI

O Defensor Pblico goza de independncia funcional, que alm de princpio institucional da Defensoria
Pblica, nos termos do artigo 134, 4, da Constituio Federal e do artigo 3, da Lei Complementar
80/94, uma garantia atribuda aos prprios Defensores, que lhes confere ampla liberdade de atuao e
autonomia de pensamento jurdico na defesa dos direitos dos assistidos. Nesse sentido, perfeitamente
possvel o ajuizamento de uma demanda contrariando as orientaes dadas pelo primeiro Defensor, cujo
posicionamento no vincula os demais rgos de Execuo.
Conforme entendimento mais recente do Superior Tribunal de Justia, a Unio no tem legitimidade passiva
em ao de indenizao por danos resultantes de erro mdico praticado em hospital da rede privada
por ocasio de atendimento custeado pelo Sistema nico de Sade, pois, nesse caso, a responsabilidade
pela fiscalizao dos hospitais credenciados ao SUS do Municpio, segundo preleciona o artigo 18, da
Lei n 8.080/90. Diante disso, considerando que eventual ao indenizatria dever ser proposta em face
do ente municipal, a competncia para julgamento ser da Justia Estadual.
Alm disso, cumpre asseverar que tal ao de indenizao por danos materiais e morais no pode ser
ajuizada pelo esplio, que no tem legitimidade para postular a reparao de danos sofridos pelos
herdeiros por direito prprio, ainda que se considere que os referidos danos teriam decorrido de erro
mdico de que fora vtima o falecido, j que no se trata de bem jurdico que tenha sido transmitido por
meio de herana.
A responsabilidade civil do mdico , em regra, subjetiva, sendo imprescindvel a aferio da culpa no
pg. 194
CARNAVAL
DO CEI
exerccio da atividade profissional. Cumpre ao mdico, sempre que possvel, esclarecer previamente o
paciente acerca dos riscos do tratamento ou procedimento cirrgico a ser realizado e dos cuidados
necessrios, mediante assinatura do termo de consentimento informado, que direito do paciente e
reflete uma conduta mdica pautada no dever de informao, na transparncia e na boa-f.
Ademais, prevalece nos Tribunais Superiores que uma vez constatada a culpa do mdico e reconhecido
o vnculo deste com o hospital, a responsabilidade do hospital ser objetiva e solidria. Igualmente
ser objetiva a responsabilidade do estabelecimento hospitalar nas hipteses de falha nos servios de
atribuio do prprio hospital, tais como instrumentao cirrgica, higienizao adequada etc.
Por fim, impende asseverar que a ao no poderia ser ajuizada diretamente contra o mdico, pois a
responsabilidade direta e primria do ente pblico, segundo artigo 37, 6, da Constituio Federal,
que assegura o direito de regresso em face do servidor pblico, desde que demonstrada a culpa, por se
tratar de responsabilidade subjetiva.
JOS NICODEMOS
a) Sim, possvel o ajuizamento de uma demanda por Defensor Pblico que contrarie as orientaes
dadas pelo primeiro Defensor, o qual entendeu no ser hiptese de atuao institucional da Defensoria
Pblica. Com efeito, o segundo Defensor livre, de acordo com as suas prprias convices jurdicas, para
ajuizar ao civil, tendo a sua independncia funcional assegurada pelo art. 127, I, da Lei Complementar
n 80/94. Ademais, a Constituio Federal de 1988, em seu art. 134, 4, garante a independncia
funcional da Defensoria Pblica.
b) De acordo com a jurisprudncia do STJ, compete Justia Estadual julgar ao de responsabilidade
civil em face de erro mdico ocorrido em hospital privado conveniado com o SUS. A Unio no possui
legitimidade passiva neste especfico caso, pois compete ao Municpio celebrar e fiscalizar contratos e
convnios com a rede privada de sade. Ademais, no possvel averiguar a responsabilidade da Unio,
seja porque no foi ela quem praticou a conduta, seja porque no possvel verificar a culpa do ente por
falha na fiscalizao (culpa in vigilando) ou por omisso.
c) No, o esplio no possui legitimidade para ajuizar ao de responsabilidade civil pela morte do pai de
Joana, porque o direito de indenizao, neste caso, um direito prprio da filha, o qual no foi adquirido
por sucesso causa mortis, ou seja, atravs de um patrimnio deixado pelo de cujus.
d) A responsabilidade do mdico de natureza subjetiva, com fulcro no art. 927 do Cdigo Civil, ou seja,
depende de comprovao de culpa do profissional, ao passo que o hospital tem responsabilidade sobre
os atos praticados por mdico a ele vinculado, sendo de natureza objetiva, isto , independe de atuao
culposa do hospital, sendo necessrio, todavia, verificar a culpa de seu profissional. Ainda, no tocante
responsabilidade do mdico, vigora o princpio do consentimento informado, segundo o qual ningum
obrigado a se submeter a tratamento mdico ou cirurgia de que possa resultar risco de vida, devendo
pg. 195
CARNAVAL
DO CEI
a pessoa ser informada, caso deseje se sujeitar, a respeito das consequncias do tratamento (art. 15 do
Cdigo Civil).
e) De acordo com o STJ, possvel ajuizar a ao exclusivamente contra o servidor, pois o art. 37, 6 da
Constituio Federal garante essa opo, em benefcio do prprio demandante, o qual compete decidir
o melhor caminho a trilhar: ajuizar a ao contra o Estado, contra o servidor ou contra ambos, havendo
ps e contras em cada escolha. Noutro prtico, o STF possui precedentes de que no possvel, sob o
argumento de que a Constituio ampara a tese da dupla garantia e de que haveria violao ao princpio
da impessoalidade.
pg. 196
CARNAVAL
DO CEI
GRUPO III - DIREITO DO CONSUMIDOR E PRINCPIOS INSTITUCIONAIS DA

DEFENSORIA PBLICA
4. Maria Aparecida e Joo da Silva, casados, constituram uma sociedade empresria para explorar o
ramo de venda de marmitas (refeies prontas). Aps pesquisa, eles localizaram um imvel em um
bairro humilde, prximo a sua residncia. A construo do imvel foi financiada por um banco privado,
constando no contrato a obrigao de o banco fiscalizar a obra. Ocorre que, depois de 1 ano de atraso
na entrega do imvel, o casal decidiu rescindir o contrato. A construtora concordou com a resciso, mas
exigiu reter a totalidade dos pagamentos realizados at ento, pois o atraso ocorrera em razo das fortes
chuvas que acometeram a cidade nos ltimos meses. Atualmente, o casal exerce suas atividades em sua
prpria residncia, tendo baixo faturamento mensal, suficiente apenas para sua subsistncia. Acerca do
caso hipottico descrito, responda, de maneira fundamentada, os seguintes itens: a) a pessoa jurdica
pode ser assistida pela Defensoria Pblica? Em que casos? A empresa poderia ser beneficiria da justia
gratuita? b) aplica-se o Cdigo de Defesa do Consumidor ao caso concreto? Responda abordando as
teorias acerca do conceito de consumidor e a posio dos tribunais superiores; c) a reteno das parcelas
pagas at a resciso do contrato devida? d) qual ou quais seriam os demandados na possvel ao e
qual o tipo de responsabilidade observada?
COMENTRIO
Resposta padro:
a) Sim, nos termos do art. 4, V da LC 80/94, mas preciso que comprove a situao de carncia de
recursos, tendo em vista a sua finalidade lucrativa. No caso da justia gratuita, a jurisprudncia tambm
exige a efetiva demonstrao contbil de impossibilidade de arcar com os encargos processuais,
entendimento consolidado na smula 481 do STJ.
b) Sim, em razo da teoria finalista mitigada, que considera aspectos de vulnerabilidade tcnica, jurdica,
econmica ou informacional para tratar uma pessoa jurdica como consumidora, ainda que no seja
a destinatria final do servio ou produto. Temos ainda a teoria finalista ou subjetiva, que restringe a
interpretao de destinatrio final para aquele que adquire e faz uso prprio do produto ou servio, e
a teoria maximalista ou objetiva, para a qual no importa a finalidade da aquisio ou uso do produto
ou servio.
c) No. A reteno abusiva e a justificativa de fortes chuvas no consiste em fator imprevisvel, havendo,
portanto, culpa exclusiva do promitente vendedor. De acordo com a smula 543 do STJ, na hiptese de
resoluo de contrato de promessa de compra e venda de imvel submetido ao Cdigo de Defesa do
pg. 197
CARNAVAL
DO CEI
Consumidor deve ocorrer a imediata e integral restituio das parcelas pagas pelo promitente comprador,
em caso de culpa exclusiva do promitente vendedor/construtor, ou parcialmente, caso tenha sido o
comprador quem deu causa ao desfazimento.
d) O banco e a construtora devero constar no polo passivo da demanda, com responsabilidade objetiva e
solidria. entendimento jurisprudencial que o banco, ainda que no promova diretamente a construo
do imvel, responde por possveis danos causados aos consumidores, quando atua como fiscalizador da
obra, hiptese de culpa in vigilando e in elegendo.
1. Assistncia de pessoa jurdica pela Defensoria Pblica
A funo institucional da Defensoria Pblica prestar assistncia jurdica aos necessitados, nos termos do
art. 134 da CF/88. A norma constitucional no limitou a atuao da instituio pessoa natural. Por sua
vez, o inciso V do artigo 4 da Lei Complementar n 80/94, cuja redao foi dada pela Lei Complementar
n 132, de 2009, ao se referir ampla defesa e ao contraditrio, expressamente declara a atuao da
Defensoria em favor de pessoas naturais e jurdicas.
Dessa forma, possvel o patrocnio de demandas de pessoas jurdicas, desde que se comprove a situao
de carncia de recursos. Em relao a entidades sem fins lucrativos, essa situao presumida; quanto a
pessoas jurdicas com fins lucrativos, h necessidade de demonstrao da carncia de recursos.
2. Concesso do benefcio da justia gratuita pessoa jurdica
O entendimento consolidado na smula n 481 do STJ trata de condio imposta pessoa jurdica para
que faa jus aos benefcios da assistncia judiciria gratuita, regulada pela Lei n1.060/50, qual seja, a
comprovao de que no pode arcar com os encargos processuais, sem prejuzo prprio, no importando
se suas atividades possuem ou no finalidade lucrativa.
No caso das pessoas naturais, a simples alegao de que no possui meios de arcar com os encargos do
processo suficiente para autorizar o deferimento dos benefcios da assistncia judiciria pelo juiz. Nesse
caso, h uma presuno relativa ( juris tantum) da impossibilidade de suportar as despesas do processo, a
qual, no entanto, pode ser perfeitamente elidida pela parte contrria, com a demonstrao de que quem
requereu o benefcio no o merece.
Quanto pessoa jurdica, a jurisprudncia majoritria sempre exigiu que ela, ao requerer a assistncia
judiciria gratuita, comprovasse previamente sua hipossuficincia. A tese j era consagrada na jurisprudncia
do STF, conforme a seguinte ementa:
PROCESSUAL CIVIL. ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA. PESSOA JURDICA. NECESSIDADE DE
COMPROVAO DE INSUFICINCIA DE RECURSOS.1. A pessoa jurdica necessita comprovar
a insuficincia de recursos para arcar com as despesas inerentes ao exerccio da jurisdio.
Precedentes. 2. Agravo regimental improvido (STF Segunda Turma, AI 652954 AgR/SP, Rel.
Min. ELLEN GRACIE, DJ 18/08/2009).
pg. 198
CARNAVAL
DO CEI
Registre-se que tal concesso refere-se a situaes excepcionais, como uma insolvncia premente ou
dificuldade econmica contabilmente comprovada ou, ainda, se trata a pessoa jurdica em questo de
sociedade sem fins lucrativos.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA. reintegrao de posse.
pessoa jurdica. recuperao judicial. DECISO MONOCRTICA.
A parte agravante (pessoa jurdica) trouxe aos autos prova de sua condio econmicofinanceira, cuja demonstrao contbil apurou resultado lquido negativo, o que recomenda o
deferimento do pedido.
A mera alegao de insuficincia de meios para arcar com as custas do processo e a
documentao dos autos remete ao deferimento do benefcio em tela, especialmente pessoa
jurdica em recuperao judicial que demonstra balano prximo do negativo no exerccio de
2011 e inmeros dbitos que est a suportar. TJ-RS - Agravo de Instrumento: AG 70051543155.
Data de publicao: 26/10/2012.
No mesmo sentido, cito precedente do Supremo Tribunal Federal:
RECURSO. Extraordinrio. Admissibilidade. Ausncia de preparo. Objeto do recurso. Embargos
de declarao. Carter Infringente. Embargos recebidos como agravo regimental. Improvimento.
Precedentes. s pessoas jurdicas no basta alegar insuficincia de recursos para a obteno da
gratuidade de justia, devendo comprovar a impossibilidade econmica para litigar em juzo.
(Embargo de declarao no Agravo de Instrumento n 716.294-7/MG. Rel. Min. Cezar Peluso,
STF, 31/03/2009).
3. Teorias acerca do conceito de consumidor
O art. 2 do CDC prev que consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto
ou servio como destinatrio final, adotando a teoria finalista.
Em regra, a jurisprudncia do STJ afirma que o art. 2 deve ser interpretado de forma restritiva e que deve
ser considerado destinatrio final to somente o destinatrio ftico e econmico do bem ou servio, seja
ele pessoa fsica ou jurdica.
Com isso, em regra, fica excludo da proteo do CDC o consumo intermedirio, assim entendido como
aquele cujo produto retorna para as cadeias de produo e distribuio, compondo o custo (e, portanto,
o preo final) de um novo bem ou servio.
De acordo com a concepo finalista, para ser considerada uma relao de consumo, o bem ou servio
no pode ter sido adquirido com finalidade lucrativa ou para integrar a cadeia de produo (atividade
negocial).
Por outro lado, a teoria maximalista considera que o consumidor seria o destinatrio final ou ftico, pouco
importando a destinao econmica que lhe deva sofrer o bem.
pg. 199
CARNAVAL
DO CEI
Embora consagre o critrio finalista para interpretao do conceito de consumidor, a jurisprudncia do

STJ tambm reconhece a necessidade de, em situaes especficas, abrandar o rigor desse critrio para
admitir a aplicabilidade do CDC nas relaes entre fornecedores e sociedades empresrias em que,
mesmo a sociedade empresria utilizando os bens ou servios para suas atividades econmicas, fique
evidenciado que ela apresenta vulnerabilidade frente ao fornecedor. Diz-se que isso a teoria finalista
mitigada, abrandada ou aprofundada.
Em suma, a teoria finalista mitigada, abrandada ou aprofundada consiste na possibilidade de se admitir
que, em determinadas hipteses, a pessoa jurdica, mesmo sem ter adquirido o produto ou servio como
destinatria final, possa ser equiparada condio de consumidora, por apresentar frente ao fornecedor
alguma vulnerabilidade.
Segundo lio da Min. Nancy Andrighi (REsp 1.195.642-RJ), existem quatro espcies de vulnerabilidade: a)
tcnica; b) jurdica; c) ftica; d) informacional. Vejamos cada uma delas com base na teorizao.
A vulnerabilidade tcnica significa a ausncia de conhecimento especfico acerca do produto ou servio
por parte do adquirente. presumida no caso do consumidor no-profissional (ex: uma famlia que
adquire uma geladeira). O consumidor profissional pode, excepcionalmente, ser considerado tecnicamente
vulnervel nas hipteses em que o produto ou servio adquirido no tiver relao com a sua formao,
competncia ou rea de atuao.
A vulnerabilidade jurdica ou cientfica pressupe falta de conhecimento jurdico, contbil ou econmico,
sendo presumida no caso do consumidor no-profissional. Por outro lado, se a pessoa que adquiriu
o produto ou servio for profissional ou uma pessoa jurdica, a presuno de que no vulnervel
juridicamente, uma vez que pratica os atos de consumo ciente da respectiva repercusso jurdica, contbil
e econmica, seja por sua prpria formao (no caso dos profissionais), seja pelo fato de, na consecuo
de suas atividades, contar com a assistncia de advogados, contadores e/ou economistas (no caso das
pessoas jurdicas). Obviamente, essa pessoa poder provar que, no caso concreto, ela era vulnervel
juridicamente.
A vulnerabilidade ftica ou socioeconmica abrange situaes em que a insuficincia econmica, fsica ou
at mesmo psicolgica do consumidor o coloca em desigualdade frente ao fornecedor.
Por fim, a vulnerabilidade informacional ocorre quando o consumidor no detm as informaes
suficientes para realizar o processo decisrio de aquisio ou no do produto ou servio.
4. Reteno de parcelas pagas pelo consumidor
Clusula de decaimento nos contratos de compra e venda de mveis ou imveis mediante pagamento
em prestaes, bem como nas alienaes fiducirias em garantia, consideram-se nulas de pleno direito
as clusulas que estabeleam a perda total das prestaes pagas em benefcio do credor que, em razo
do inadimplemento, pleitear a resoluo do contrato e a retomada do produto alienado.
Sobre o assunto, dispe o CDC, no art. 53:
pg. 200
CARNAVAL
DO CEI
Nos contratos de compra e venda de mveis ou imveis mediante pagamento em prestaes,

bem como nas alienaes fiducirias em garantia, consideram-se nulas de pleno direito as
clusulas que estabeleam a perda total das prestaes pagas em benefcio do credor que, em
razo do inadimplemento, pleitear a resoluo do contrato e a retomada do produto alienado.
Smula 543-STJ: Na hiptese de resoluo de contrato de promessa de compra e venda de imvel
submetido ao Cdigo de Defesa do Consumidor deve ocorrer a imediata restituio das parcelas pagas
pelo promitente comprador - integralmente, em caso de culpa exclusiva do promitente vendedor/
construtor, ou parcialmente, caso tenha sido o comprador quem deu causa ao desfazimento.
No confundir! A resoluo do contrato de promessa de compra e venda de imvel por culpa (ou
por pedido imotivado) do consumidor gera o direito de reteno, pelo fornecedor, de parte do valor
pago. Por outro lado, se o construtor/vendedor foi quem deu causa resoluo do contrato, neste caso
a restituio das parcelas pagas deve ocorrer em sua integralidade, ou seja, o promitente vendedor no
poder reter nenhuma parte. No caso da questo, a construtora deu causa resciso, uma vez que a
justificativa apresentada para o atraso na entrega do imvel no se justifica.
5. Responsabilidade dos fornecedores
A responsabilidade seria de natureza objetiva, pois fundada em abuso de direito e a clusula de decaimento
nula de pleno direito, conforme dico do art. 51 do CDC.
Ademais, a jurisprudncia tem reconhecido a responsabilidade solidria entre o banco que financiou a
obra e a construtora, ainda que no contrato no conste clusula expressa obrigando o banco a fiscalizar
a obra.
Para que haja a existncia do contrato de financiamento necessria a prvia existncia de um contrato de
compra venda entre o agente financiador, tendo como objeto o imvel a ser posteriormente financiado.
Ocorre que ambos os contratos, aparentemente distintos e independentes entre si, so permeados pelo
fenmeno doutrinariamente conhecido como conexo contratual, uma vez que tem o mesmo objeto e
possuem correlao existencial.
A maneira como o contrato de compra e venda se conecta ao contrato de financiamento um dos
principais argumentos que ensejam a responsabilizao do agente financiador com relao aos defeitos
na obra por ele financiada e edificada pela construtora.
Encontrando apoio em tais teorias foi proferida pelo Supremo Tribunal de Justia deciso na qual se
estabeleceu a solidariedade entre construtora e agente financiador, em razo de defeito na obra. Segue
a ementa de tal deciso:
SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO. CONTRATOS DE FINANCIAMENTO DE OBRA E DE
MTUO. RESPONSABILIDADE DO AGENTE FINANCEIRO. AGRAVO IMPROVIDO.
I - No h como afastar a responsabilidade solidria que existe entre o agente financeiro e o
pg. 201
CARNAVAL
DO CEI
construtor pela solidez e segurana dos imveis construdos com financiamentos do Sistema
Financeiro da Habitao - SFH, quanto mais nos casos em que h 2 (dois) contratos que
se relacionam entre si, quais sejam, um de financiamento da obra e outro de financiamento
imobilirio.
II - Ao repassar recursos para a construo de moradias, a Caixa Econmica Federal - CEF
acompanha e fiscaliza toda a sua execuo, at porque a liberao do dinheiro se encontra
vinculada ao linear andamento da obra.
III - Os defeitos construtivos que sejam prejudiciais habitao do prdio devem ser
reparados sob a responsabilidade de ambos, agente financeiro e construtor, vale dizer, no
caso presente a Caixa Econmica Federal - CEF e a Construtora Santos Carmagnani. Nesse
sentido o entendimento do Egrgio Superior Tribunal de Justia, conforme se verifica do
seguinte acrdo, a ttulo de exemplo: PROMESSA DE VENDA E COMPRA. AQUISIO DE
UNIDADE HABITACIONAL MEDIANTE FINANCIAMENTO (SFH). VCIOS DA CONSTRUO.
LEGITIMIDADE DE PARTE DO AGENTE FINANCEIRO. CONTRATOS DE CONSTRUO E DE
FINANCIAMENTO. INTERDEPENDNCIA. - O agente financeiro parte legtima na ao de
resoluo contratual proposta por muturios em virtude de vcios constatados no edifcio, dada
a inequvoca interdependncia entre os contratos de construo e de financiamento. -A obra
iniciada mediante financiamento do Sistema Financeiro da Habitao acarreta a solidariedade
do agente financeiro pela respectiva solidez e segurana(REsps n. 51.169-RS e 647.372SC).Recurso especial conhecido e provido. (REsp 331340 - Relator Ministro Barros Monteiro
- 4 Turma - j. 02/12/04 - v.u. - DJ 14/03/05, pg. 340). IV - Agravo improvido.
MELHORES RESPOSTAS
ERIC CHACON
a) A doutrina dominante e a jurisprudncia dos tribunais ptrios, especialmente do STF e STJ admitem
com tranquilidade a assistncia jurdica integral e gratuita pela Defensoria Pblica s pessoas jurdicas, seja
ela com ou sem fim lucrativo e desde que comprovem insuficincia de recursos. Nesse sentido, dispe a
Lei Complementar n 80/94 em seu art. 4, V, o qual, em consonncia com o texto constitucional (arts.
5, LXXIV e 134) e com o entendimento de que a pessoa jurdica titular de direitos fundamentais, dispe
que funo institucional da Defensoria Pblica exercer a ampla defesa e o contraditrio em favor de
pessoas naturais e jurdicas. Da mesma forma, a jurisprudncia ptria pacfica em admitir que a pessoa
jurdica pode ser beneficiria da justia gratuita, existindo smula do STJ nesse sentido, a qual apresenta
como nico requisito para tanto a demonstrao da incapacidade de arcar com os encargos processuais.
b) O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel no caso exposto, uma vez que o STJ tem adotado
a teoria finalista temperada para averiguar a existncia de relao de consumo, teoria segundo a qual
considerado consumidor aquele que retira definitivamente de circulao o produto ou servio do
mercado (destinatrio ftico e jurdico), utilizando-o no para o desenvolvimento de outra atividade de
pg. 202
CARNAVAL
DO CEI
cunho profissional (teoria finalista) ou que apresente, no caso concreto, algum tipo de vulnerabilidade,
que, segundo a referida corte, pode ser jurdica, ftica, informacional ou tcnica. No adotada, portanto,
a teoria maximalista, que apregoa ser consumidor a pessoa fsica ou jurdica que adquire o produto ou
utiliza o servio na condio de destinatrio final (destinatrio ftico).
c) Segundo o art. 53 do CDC, a reteno da totalidade das parcelas pagas em razo de resciso de
contrato de compra e venda ou de alienao fiduciria (clusula de decaimento) invlida, pois configura
prtica abusiva. Tal previso legal foi reforada por recente smula do STJ, a qual estabeleceu ainda
que a restituio das parcelas pagas deve dar-se em sua integralidade, no caso de culpa exclusiva do
promitente vendedor/construtor, ou parcialmente, caso tenha sido o comprador quem deu causa ao
desfazimento, existindo jurisprudncia no sentido de que tal reteno pode ocorrer no valor de at
25% dos valores pagos, caso no se comprove que os gastos do vendedor foram superiores. O caso
em comento, a despeito de no se tratar de contrato de compra e venda ou de alienao fiduciria,
comporta perfeitamente a aplicao do entendimento exposto, pois a resciso do contrato de consumo
se deu em razo do inadimplemento por parte do construtor, que deveria ter sido fiscalizado pelo ente
financiador.
d) Os demandados na possvel ao so o banco e a construtora, que respondero solidariamente, tendo
em vista a conexo contratual e o dever de fiscalizao imposto ao agente financiador, sendo pacfica a
jurisprudncia do STJ nesse sentido.
MARLUS ALVES
a) O art. 4, V, LC 80/94 claro ao afirmar que tambm funo institucional da Defensoria a defesa
do contraditrio e da ampla defesa em processos judiciais e administrativos, em todas as instncias,
para pessoas jurdicas. Assim, a elas possvel obter assistncia jurdica da Defensoria Pblica, se
demonstrar insuficincia de recursos, de acordo com o art. 5, LXXIV, CF, ou mesmo algum outro tipo de
vulnerabilidade que a impossibilite de obter acesso ao Judicirio, adotando-se um conceito mais amplo
de hipossuficincia. Sobre a justia gratuita, conforme entendimento sumulado do STJ (smula 481), a
pessoa jurdica com, ou sem fins lucrativos pode ser beneficiria, desde que demonstre a impossibilidade
de arcar com os encargos processuais. Assim, a empresa em questo pode ser beneficiria tanto da
assistncia jurdica, prestada pela Defensoria Pblica, quanto da gratuidade das despesas judicirias.
b) De acordo com a teoria finalista, consumidor s poder ser pessoa fsica, que adquire produto, ou
servio, sem nimo de lucro, sendo a destinatria final e pondo fim cadeia de produo. Para a teoria
maximalista, consumidor poder ser pessoa fsica, ou jurdica, com ou sem fim lucrativo, que retira o bem
do mercado, simplesmente adquirindo o produto, ou servio, sem interessar se houve fim cadeia de
produo. O STJ adota a teoria finalista mitigada: para esta Corte, consumidor poder ser pessoa fsica,
ou jurdica que poder adquirir o produto ou servio, sem necessidade de pr fim cadeia de produo,
mas ser necessria a demonstrao de vulnerabilidade diante do fornecedor. Assim, para se saber se
pg. 203
CARNAVAL
DO CEI
a pessoa ou no consumidora, dever ser analisado o caso concreto. No caso da questo, a empresa
poder ser considerada consumidora, diante da construtora e do banco, por possurem vulnerabilidade
econmica, jurdica, cientfica e informacional na relao contratual.
c) O art. 53, CDC estabelece que so nulas de pleno direito as clusulas de decaimento, que so aquelas
que estabelecem a perda total das prestaes pagas em benefcio do credor, em razo de inadimplemento.
O STJ sumulou o assunto recentemente (smula 543), estabelecendo que se a inadimplncia ocorrer por
culpa exclusiva do vendedor, ele dever restituir todas as parcelas integralmente e de imediato. Como
atrasou a entrega do imvel, sem justa causa, por mais de 1 ano, devero os fornecedores devolver todos
os valores pagos pelo casal.
d) Como o contrato envolvia a construo, fiscalizao e financiamento da obra por duas pessoas
jurdicas distintas (o banco e a construtora), sendo inclusive o banco o responsvel pela higidez da obra,
o casal manteve relao de consumo com ambos, sendo eles solidariamente responsveis por adimplir
a obrigao. Assim, o polo passivo composto pelo banco e construtora, sendo a responsabilidade
objetiva, conforme art. 14, CDC.
TICIANA ALVES
Diante de previso legal expressa (art. 4, V, Lei Complementar n 80/94), plenamente possvel que
a Defensoria Pblica tenha uma pessoa jurdica como um de seus assistidos, bastando, para tanto, a
verificao da insuficincia de recursos dessa pessoa para arcar com as despesas do servio jurdico
de que necessita sem que haja o comprometimento da continuao de suas atividades. As pessoas
jurdicas (com ou sem fins lucrativos) tambm podero gozar do benefcio da justia gratuita, mas desde
que demonstrem a impossibilidade de arcar com os encargos processuais (hiptese que coaduna com
a situao da empresa de Maria e Joo, cujo baixo faturamento mensal suficiente apenas para a
subsistncia). Esse entendimento, inclusive, encontra-se sumulado.
Os tribunais superiores entendem que o CDC adotou a teoria finalista para delimitar o consumidor (o
destinatrio final ftico, para ser considerado consumidor, deve pr fim cadeia produtiva do produto ou
do servio) e no a teoria maximalista (considera como consumidor todo destinatrio final ftico, pouco
importando a destinao econmica do bem). Apesar do entendimento apontado, a jurisprudncia,
em algumas situaes excepcionais (como a do caso de em anlise), tem admitido como consumidor
o destinatrio final que, embora no dando fim cadeia de produo, apresenta uma vulnerabilidade
(seja ela tcnica, jurdica ou econmica) em relao ao fornecedor (teoria finalista mitigada). Com base
nesse ltimo posicionamento, possvel enquadrar a empresa de Maria e de Joo como consumidora,
aplicando-se, ento, o CDC ao caso concreto.
Vale ressaltar que a reteno das parcelas pagas at a resciso do contrato se trata de conduta abusiva
(artigos 51, II e IV, e 53, ambos do CDC). O prprio Superior Tribunal de Justia (STJ) j sumulou
pg. 204
CARNAVAL
DO CEI
entendimento de que, na hiptese de resoluo de contrato de promessa de compra e venda de imvel

submetido ao Cdigo de Defesa do Consumidor, deve ocorrer a imediata restituio das parcelas pagas
pelo promitente comprador (integralmente, em caso de culpa exclusiva do promitente vendedor, ou
parcialmente, caso tenha sido o comprador quem deu causa ao desfazimento). No caso em anlise, o
argumento relativo s fortes chuvas que acometeram a cidade nos ltimos meses no suficiente para
afastar a responsabilidade da construtora pelo atraso na entrega do imvel, pois a ocorrncia de chuvas
constitui riscos inerentes ao negcio explorado (fortuito interno), razo pela qual a empresa de Maria e
Joo (que no concorreu para o desfazimento do negcio) faz jus restituio imediata e integral dos
valores j pagos.
Em eventual ao, poderiam ser demandados tanto a construtora (que descumpriu o contrato, no
entregando o imvel no prazo pactuado) quanto o banco privado (que no cumpriu o seu dever de
fiscalizou devidamente a obra, considerando que a entrega do imvel est h mais de um ano atrasada),
sendo a responsabilidade a ser invocada de tipo objetivo (cuja configurao independe da comprovao
de culpa), segundo regra adotada pelo CDC.
JOS NICODEMOS
a) A pessoa jurdica pode ser assistida pela Defensoria Pblica nos casos em que ela comprove a sua
carncia econmica, nos termos do artigo 5, LXXIV e do artigo 134, caput, da Constituio Federal
de 1988 e do artigo 1 e do artigo 4, incisos I e V, da Lei Complementar n 80/94. No que tange
gratuidade judiciria, a pessoa jurdica com ou sem fins lucrativos pode usufru-la, desde que comprove a
impossibilidade financeira de arcar com os custos e as despesas processuais, de acordo com entendimento
sumulado do STJ.
b) Sim, neste caso, aplica-se o Cdigo de Defesa do Consumidor, com fundamento nos artigos 2, 3
e 4, inciso I, do CDC. Com efeito, a aplicao do CDC passa pela definio de consumidor luz do
artigo 2: toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final.
Sobre o conceito de destinatrio final, foram elaboradas trs teorias: a) teoria maximalista (objetiva), a
qual considera consumidor toda pessoa que adquire produto ou servio, reincorporando-o ou no no
mercado, ou seja, independentemente de uso pessoal ou no profissional deste produto ou servio pelo
adquirente; b) teoria finalista (subjetiva), adotada pelos Tribunais Superiores, a qual considera consumidor
apenas as pessoas que adquirem o produto ou servio para uso pessoal, sem incorpor-los no mercado,
pois, neste caso, seriam apenas intermedirios na cadeia produtiva, no sendo destinatrio final; c)
teoria finalista mitigada (ou aprofundada), tambm adotada pelos Tribunais Superiores para relativizar
o rigor da teoria finalista, a qual considera consumidor a pessoa que, embora recoloque o produto ou
servio adquirido no mercado, seja considerada vulnervel no caso concreto, tendo em vista o princpio
do reconhecimento da vulnerabilidade (art. 4, I, CDC). No caso analisado, percebe-se que o imvel seria
utilizado para os fins profissionais da empresa. Todavia, visualiza-se a vulnerabilidade da pessoa jurdica
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CARNAVAL
DO CEI
adquirente do imvel, tendo em vista o seu baixo faturamento mensal, o qual permite apenas a sua
subsistncia. Noutro prtico, temos a construtora, que se enquadra na definio do art. 3 do CDC.
c) De acordo com entendimento sumulado do STJ, no possvel a reteno do valor integral pago at a
resciso contratual, pois a clusula de decaimento promove uma excessiva desvantagem ao consumidor
e subtrai dele a opo de reembolso de quantia j paga, sendo considerada, nos termos do art. 51, II e
IV, clusula abusiva.
d) Em tese, os demandados seriam o banco e a construtora, em litisconsrcio passivo, com fulcro no art.
7, pargrafo nico do CDC, e a responsabilidade seria de natureza objetiva, pois fundada em abuso de
direito e a clusula de decaimento nula de pleno direito, conforme dico do art. 51 do CDC.
pg. 206
CARNAVAL
DO CEI
PEA PROCESSUAL
PROFESSOR: FILIPPE AUGUSTO
DIREITO PROCESSUAL CVEL

2. ALEXANDER VON HUMBOLDT, natural de Mossor-RN, casado, marceneiro com carteira assinada da
CONSTRUTORA DIAS FELIZES, recebendo trs salrios mnimos, no dia 15/12/2010, apresentou histrico
de cefaleia sbita de forte intensidade, acompanhada de rebaixamento do nvel de conscincia e vmitos,
tendo procurado o HOSPITAL REGIONAL TARCSIO MAIA, hospital estadual situado em Mossor-RN,
sendo internado em 16/12/2010 (docs. em anexo).
O Sr. ALEXANDER, aps realizar uma tomografia de urgncia, teve como diagnstico uma hemorragia
subaracnoidea associada com hidrocefalia hipertensiva (docs. em anexo). Aps esse problema inicial,
foram realizados novos exames constatando-se um ANEURISMA CEREBRAL como causa da hemorragia
(docs. em anexo). Ocorre que o tratamento especfico dessa doena (embolizao ou cirurgia aberta)
pblica em tal cidade, apesar de a Unio j ter iniciado processo de credenciamento, que est parado
em razo da inrcia daqueles entes (docs. em anexo). Tal servio, no entanto, existe na rede hospitalar
privada de Mossor.
Aps a constatao do aneurisma, Sr. ALEXANDER chegou a ser inserido no sistema regulador do SUS
e efetivamente encaminhado para procedimento em Natal/RN, no HOSPITAL DO CORAO, hospital
credenciado pelos entes federativos para realizar tal procedimento pelo SUS. No obstante a transferncia
para Natal, o procedimento no foi realizado pelo HOSPITAL DO CORAO, sob a justificativa de que
a tabela do SUS, era insuficiente para aquisio do material mdico necessrio, o que fez com que o
fornecedor no disponibilizasse o equipamento para o SUS (docs. em anexo).
Nesses termos, o Sr. ALEXANDER, que fora encaminhado para Natal, foi encaminhado de volta para
Mossor, tendo desnecessariamente percorrido, em pssimas condies de sade, os mais de quinhentos
quilmetros da viagem de ida e volta. Aps a citada peregrinao, o Sr. HUMBOLDT passou vrios
dias internado, necessitando ser submetido, urgentemente, ao tratamento neurocirrgico da leso
aneurismtica, correndo risco de ressangramento e bito, alm de possveis sequelas neurolgicas
permanentes, conforme relatrio mdico (docs. em anexo), mas no foi submetido ao devido tratamento,
pois tal tratamento no estava disponvel pelo SUS.
Diante da situao, a Sra. IRENE HUMBOLDT, esposa do paciente, dona de casa, tambm domiciliada
em Mossor-RN, buscou a Defensoria Pblica do Estado do Rio Grande do Norte (DPE-RN) em Mossor,
pg. 207
CARNAVAL
DO CEI
que chegou a ajuizar ao ordinria para tentar obter judicialmente que o procedimento cirrgico fosse
realizado na rede particular em Mossor, mas o paciente morreu, no dia 15/01/11, antes de ser analisado
o pedido de antecipao dos efeitos da tutela.
Hoje, em 04/01/16, a Sra. IRENE, que nunca se conformou com o descaso dos entes estatais em relao a
seu marido, compareceu DPE-RN em Mossor com os documentos acima citados e outros pertinentes
causa, objetivando o eventual ajuizamento da medida judicial para reparar o intenso sofrimento causado
pela morte do Sr. ALEXANDER, bem como e principalmente, em razo da situao de quase misria a
que ela e os dois filhos pequenos, atualmente, um com dez e outro com doze anos, foram remetidos
depois do falecimento do mantenedor do lar.
Diante da situao narrada, na condio de Defensor Pblico do Estado do Rio Grande do Norte,
lotado em Mossor, elabore a petio cabvel para a defesa dos interesses da Sra. IRENE HUMBOLDT
e sua famlia, seguindo seus devidos requisitos legais, sendo observados, principalmente, as questes
preliminares e os fundamentos jurdicos inerentes ao caso.
ESPELHO DE CORREO
ESPELHO DO CURSO DE RODADAS RETA FINAL DO CEI-DPE-RN
- 1 RODADA ENDEREAMENTO: EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO DA ____ VARA DA VARA
DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE MOSSOR.
0,5
ESCOLHA DA AO: AO DE INDENIZAO DE POR DANOS MATERIAIS E MORAIS COM PEDIDO DE

ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA.
0,5
ESCOLHA DOS RUS: ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE E MUNICPIO DE MOSSOR.
0,5
DO DIREITO-PRELIMINARES: DA JUSTIA GRATUITA; DA DISPENSA DE MANDATO E DA INTIMAO PESSOAL,

REPRESENTAO DA LEGITIMAO ATIVA E LEGITIMIDADE PASSIVA, PRESCRIO (DE MRITO).
1,5
DO DIREITO-MRITO: DA RESPONSABILIDADE ESTATAL POR OMISSO.
1,5
DO DIREITO-MRITO: DOS DANOS MATERIAIS (ORIENTAES DO STJ).
2,0
DO DIREITO-MRITO: DOS DANOS MORAIS.
1,5
PEDIDOS: A) OS BENEFCIOS DA JUSTIA GRATUITA; B) A INTIMAO PESSOAL DA DEFENSORIA PBLICA DO

RN E A CONTAGEM EM DOBRO DE TODOS OS PRAZOS PROCESSUAIS PARA ESTE ENTE; C) A CITAO DOS
RUS; D) INTIMAO DO MP; E) QUE A AO SEJA JULGADA PROCEDENTE, CONDENANDO-SE OS RUS A
INDENIZAREM OS DANOS MATERIAIS; F) QUE A AO SEJA JULGADA PROCEDENTE, CONDENANDO-SE OS
RUS A INDENIZAREM OS DANOS MORAIS; G) ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA PARA O PAGAMENTO
DAS PENSES; H) A CONDENAO DOS RUS AO PAGAMENTO DAS CUSTAS PROCESSUAIS E DOS
HONORRIOS ADVOCATCIOS A SEREM REVERTIDOS AO FUNDO DE APARELHAMENTO E ESTRUTURAO
DA DPE-RN.
1,5
VALOR DA CAUSA: R$ 500.000,00 (QUINHENTOS MIL REAIS).
0,5
TOTAL
10,0
pg. 208
CARNAVAL
DO CEI
COMENTRIO
Caros(as) amigos(as) do CEI-DPE-RN,
Vamos aqui tratar da petio cvel. A petio sempre um momento delicado da prova. Sugerimos,
inicialmente, o mximo de tranquilidade possvel ao ler os fatos do texto dado para elaborao da petio.
Faa algumas leituras atentas iniciais, buscando observar elementos chave da questo. Datas, incidentes
processuais, decises mencionadas, existncia ou inexistncia de referncias a citaes e intimaes so
pontos que sempre devem ser detidamente analisados, pois, geralmente, so indicativos de matrias a
serem alegadas. O tempo sempre uma questo delicada. Ento, monitore, cuidadosa e periodicamente
(30 em 30 minutos, por exemplo), a sua evoluo e o que falta a ser desenvolvido na prova.
Recomendamos ainda, no mnimo, a elaborao de um esquema bsico da pea (ou mesmo rascunho, se
voc no for muito lento na elaborao das respostas) com os macroelementos da petio: endereamento,
preliminares, mrito, antecipao, pedido e elementos finais; bem como com a breve citao dos pontos
(microelementos) que devem ser mencionados em cada um dos citados macroelementos. O prprio
espelho de correo que acompanhar a petio modelo abaixo serve como exemplo de como seria
esse esquema. Aproveitamos para registrar que tal espelho de correo foi desenvolvido nos parmetros
tpicos das provas subjetivas do CESPE.
Pois bem, amigos(as), passemos s questes jurdicas propriamente ditas. O tema da petio, sob a
perspectiva substantiva, era indenizao por danos materiais e morais, devendo ser feita uma petio
inicial. Esses so os aspectos centrais inicias para a compreenso e correta resposta da questo.
Inicialmente, importante lembrar que a causa deve ser ajuizada na VARA DA FAZENDA PBLICA
DA COMARCA DE MOSSOR, visto ser a ao CONTRA o Estado do RN e o Municpio de Mossor!
importante chamar a ateno para isso, pois vrias pessoas fizeram a ao destinada Vara Cvel,
mas sendo a ao contra entes pblicos, no se pode esquecer que a competncia da Vara Fazenda
Pblica. Ademais, dirija-se ao magistrado da forma mais completa e formal possvel (sem abreviaes):
EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO.
Com relao s partes, no polo ativo, devem constar no apenas IRENE HUMBOLDT, mas tambm
seus filhos, que, como no tiveram seus nomes apontados na petio devem ser chamados por termos
genricos como, p. ex., FILHO 1 e FILHO 2. Bem como em relao qualificao, utilize termos
tambm genricos, p. ex., (qualificao). NUNCA crie nomes ou fatos! Essa recomendao vale para
toda a petio: NUNCA CRIE FATOS! Isso pode configurar identificao da prova e gerar a eliminao do
candidato! Por isso tambm, voc deve assinar a inicial apenas como DEFENSOR PBLICO. (Ver modelo
abaixo). Com relao a elementos iniciais, deve-se ainda falar dos rus (Estado do RN e Municpio de
Natal), as razes de serem esses entes os legitimados passivos sero expostas aqui mais abaixo.
Com relao aos fatos, realmente, devem ser breves e sucintos, sem repeties desnecessrias do que
j h na questo, posto que, em regra, sequer so pontuados no espelho de respostas. No obstante,
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CARNAVAL
DO CEI
recomenda-se a elaborao de, no mnimo, um pargrafo que resuma bem os problemas fticos e
jurdicos a serem apreciados na sequencia, SALVO SE A PRPRIA PROVA AFIRMAR QUE VOC EST
DISPENSADO DE REDIGI-LOS.
Passados os fatos, vm as questes preliminares. Amigos(as), fiquem atentos(as), pois, em provas de
concurso, geralmente, h preliminares a serem alegadas e costumam valer muitos pontos, s vezes,
at mesmo tanto quanto o mrito. Um aspecto importante deve ser alertado: NA VIDA PRTICA DO
PROFISSIONAL, em regra, no so obrigatrias preliminares na inicial (diferente do que ocorre com
a Contestao), todavia, nas provas, MORMENTE NAS PROVAS CESPE, as preliminares so MUITO
IMPORTANTES! Nas provas CESPE, geralmente (quase sempre), H PRELIMINARES A SEREM ARGUIDAS
(esto no espelho).
Com relao s preliminares, inicialmente, OBRIGATRIO pedir os benefcios da JUSTIA GRATUITA, nos
termos do art. 4 da Lei Federal n. 1.060/50.
Sempre recomendvel ressaltar o art. 128 da Lei Complementar n 80/94 (NO CONFUNDIR COM AS
PRERROGATIVAS DO ART. 44, POIS AQUELAS SO DESTINADAS DPU), pontuando as preliminares das
prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica dos Estados da dispensa de apresentar instrumento
de mandato, salvo nos casos em que a lei exija poderes especiais, da intimao pessoal e da garantia da
contagem em dobro de todos os prazos.
Algo interessante no requerer as prerrogativas, mas, elegantemente, afirmar que elas sero utilizadas!
Para tornar mais claro: No se deve requer, pois o juiz no pode negar! S se pede ao juiz o que cabe
a ele conceder ou no. As prerrogativas do Defensor no so concedidas pelo juiz, por isso, NO SE
DEVE PEDIR as prerrogativas. Deve-se, elegantemente, informar ao magistrado que elas sero utilizadas
(na resposta modelo h exemplos de como fazer isso).
Em seguida, so cabveis as preliminares de legitimidade ativa e de legitimidade passiva. Quanto
legitimidade ativa, vale observar que, por serem os filhos crianas, portanto, incapazes para os atos
da vida civil, seriam representados pela me nos termos do Art. 3 do Cdigo Civil (CC) e do Art. 8
do Cdigo de Processo Civil (CPC). J quanto responsabilidade passiva, pacfica a responsabilidade
solidria dos entes federativos em matria de sade, conforme o entendimento consolidado do STF,
resta, portanto, passvel aos autores a opo pelos rus a serem demandados, visto que o evento morte
teve como causa principal o no credenciamento de um hospital em Mossor para o tratamento de
leses aneurismticas em razo de omisso do Estado do RN e do Municpio de Mossor, ingressa-se
com esta demanda em face desses dois entes. No seria possvel inserir a Unio, j que a Unio no foi
omissa no ponto como disse a questo, ademais, isso impediria a atribuio da DPE, visto a questo da
competncia. Igualmente, no seria adequado inserir o Municpio de Natal, como alguns alunos fizeram,
posto no ser o Municpio responsvel, em tese, por no muncipes.
Ainda quanto a preliminares, caberia falar da importante PRELIMINAR DE MRITO, do prazo prescricional
da pretenso indenizatria contra a Fazenda Pblica, que de cinco anos! O tema deveras relevante,
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CARNAVAL
DO CEI
posto ter sido superada pelo Superior Tribunal de Justia (STJ) a vetusta celeuma se o prazo seria trienal
(art. 206, 3, V, do CC) ou quinquenal (art. 1 do Decreto 20.910/32). No obstante antigas divergncias
doutrinrias e jurisprudenciais, o atual e consolidado entendimento do STJ sobre o tema no sentido da
aplicao do prazo prescricional quinquenal, previsto do Decreto 20.910/32, j que esta norma especial
em detrimento do prazo trienal contido no CC, conforme o REsp 1251993/PR, julgado em 12/12/2012:
ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA (ARTIGO 543C DO CPC). RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. AO INDENIZATRIA. PRESCRIO.
PRAZO QUINQUENAL (ART. 1 DO DECRETO 20.910/32) X PRAZO TRIENAL (ART. 206, 3,
V, DO CC). PREVALNCIA DA LEI ESPECIAL. ORIENTAO PACIFICADA NO MBITO DO STJ.
RECURSO ESPECIAL NO PROVIDO.
1. A controvrsia do presente recurso especial, submetido sistemtica do art. 543-C do CPC
e da Res. STJ n 8/2008, est limitada ao prazo prescricional em ao indenizatria ajuizada
contra a Fazenda Pblica, em face da aparente antinomia do prazo trienal (art. 206, 3, V, do
Cdigo Civil) e o prazo quinquenal (art. 1 do Decreto 20.910/32).
2. O tema analisado no presente caso no estava pacificado, visto que o prazo prescricional
nas aes indenizatrias contra a Fazenda Pblica era defendido de maneira antagnica nos
mbitos doutrinrio e jurisprudencial. Efetivamente, as Turmas de Direito Pblico desta Corte
Superior divergiam sobre o tema, pois existem julgados de ambos os rgos julgadores no
sentido da aplicao do prazo prescricional trienal previsto no Cdigo Civil de 2002 nas aes
indenizatrias ajuizadas contra a Fazenda Pblica. Nesse sentido, os seguintes precedentes:
REsp 1.238.260/PB, 2 Turma, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, DJe de 5.5.2011; REsp
1.217.933/RS, 2 Turma, Rel. Min. Herman Benjamin, DJe de 25.4.2011; REsp 1.182.973/PR, 2
Turma, Rel. Min. Castro Meira, DJe de 10.2.2011; REsp 1.066.063/RS, 1 Turma, Rel. Min. Francisco
Falco, DJe de 17.11.2008; EREspsim 1.066.063/RS, 1 Seo, Rel. Min. Herman Benjamin, DJe de
22/10/2009). A tese do prazo prescricional trienal tambm defendida no mbito doutrinrio,
dentre outros renomados doutrinadores: Jos dos Santos Carvalho Filho (Manual de Direito
Administrativo, 24 Ed., Rio de Janeiro: Editora Lumen Jris, 2011, pgs. 529/530) e Leonardo
Jos Carneiro da Cunha (A Fazenda Pblica em Juzo, 8 ed, So Paulo: Dialtica, 2010, pgs.
88/90).
3. Entretanto, no obstante os judiciosos entendimentos apontados, o atual e consolidado
entendimento deste Tribunal Superior sobre o tema no sentido da aplicao do prazo
prescricional quinquenal - previsto do Decreto 20.910/32 - nas aes indenizatrias ajuizadas
contra a Fazenda Pblica, em detrimento do prazo trienal contido do Cdigo Civil de 2002.
4. O principal fundamento que autoriza tal afirmao decorre da natureza especial do Decreto
20.910/32, que regula a prescrio, seja qual for a sua natureza, das pretenses formuladas
contra a Fazenda Pblica, ao contrrio da disposio prevista no Cdigo Civil, norma geral
pg. 211
CARNAVAL
DO CEI
que regula o tema de maneira genrica, a qual no altera o carter especial da legislao,
muito menos capaz de determinar a sua revogao. Sobre o tema: Rui Stoco (Tratado
de Responsabilidade Civil. Editora Revista dos Tribunais, 7 Ed. - So Paulo, 2007; pgs.
207/208) e Lucas Rocha Furtado (Curso de Direito Administrativo. Editora Frum, 2 Ed. Belo Horizonte, 2010; pg. 1042).
5. A previso contida no art. 10 do Decreto 20.910/32, por si s, no autoriza a afirmao de
que o prazo prescricional nas aes indenizatrias contra a Fazenda Pblica foi reduzido pelo
Cdigo Civil de 2002, a qual deve ser interpretada pelos critrios histrico e hermenutico.
Nesse sentido: Maral Justen Filho (Curso de Direito Administrativo. Editora Saraiva, 5 Ed. So Paulo, 2010; pgs. 1.296/1.299).
6. Sobre o tema, os recentes julgados desta Corte Superior: AgRg no AREsp 69.696/SE, 1
Turma, Rel. Min. Benedito Gonalves, DJe de 21.8.2012; AgRg nos EREsp 1.200.764/AC, 1
Seo, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, DJe de 6.6.2012; AgRg no REsp 1.195.013/AP, 1 Turma,
Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJe de 23.5.2012; REsp 1.236.599/RR, 2 Turma, Rel. Min. Castro
Meira, DJe de 21.5.2012;
AgRg no AREsp 131.894/GO, 2 Turma, Rel. Min. Humberto Martins, DJe de 26.4.2012; AgRg
no AREsp 34.053/RS, 1 Turma, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, DJe de 21.5.2012; AgRg
no AREsp 36.517/RJ, 2 Turma, Rel. Min. Herman Benjamin, DJe de 23.2.2012; EREsp 1.081.885/
RR, 1 Seo, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, DJ de 1.2.2011.
7. No caso concreto, a Corte a quo, ao julgar recurso contra sentena que reconheceu prazo
trienal em ao indenizatria ajuizada por particular em face do Municpio, corretamente
reformou a sentena para aplicar a prescrio quinquenal prevista no Decreto 20.910/32, em
manifesta sintonia com o entendimento desta Corte Superior sobre o tema.
8. Recurso especial no provido. Acrdo submetido ao regime do artigo 543-C, do CPC, e
da Resoluo STJ 08/2008.
(REsp 1251993/PR, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, PRIMEIRA SEO, julgado em
12/12/2012, DJe 19/12/2012)
Assim sendo, tendo o evento morte (dano) ocorrido em 15.01.11, a prescrio da pretenso s ocorrer
em 15.01.16, portanto, tendo a inicial sido proposta antes de tal data, no h prescrio neste caso.
Desse modo, pode-se passar ao mrito propriamente dito, devendo-se tratar da espcie de
responsabilidade patrimonial do Poder Pblico em casos de omisso. Em regra, no que concerne a danos
decorrentes de aes do Estado, como se sabe, a responsabilidade ser objetiva. Por outro lado, quando
se tratarem de atos omissivos estatais, a responsabilidade ser subjetiva, devendo-se provar a omisso e
a culpa do Poder Pblico. No caso da questo, que se trata de manifesta omisso estatal, importante
demonstrar a culpa do Estado, o que decorre, principalmente, do fato de os procedimentos cirrgicos para
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CARNAVAL
DO CEI
o tratamento da leso aneurismtica no serem ofertados pelo SUS em Mossor. POR ISSO, A PRPRIA
QUESTO DEIXOU EXPRESSO QUE HAVIA DOCUMENTOS COMPROBATRIOS!!! Atente sempre para
cada detalhe dos fatos na questo.
Fixado o parmetro acima, deve-se passar a tratar da fixao dos danos morais e materiais! O MAIS
IMPORTANTE NESTE PONTO SABER QUE IMPRESCINDVEL SEGUIR PARMETROS INDENIZATRIOS
DO STJ!!! Isso no significa que s exista um valor fixo indenizatrio! A fixao de danos materiais e
morais muito peculiar e subjetiva, mas h alguns parmetros no STJ. Vamos a eles!
Valor da indenizao por danos materiais e rateio entre a esposa e os filhos do falecido. Parmetros:
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. MORTE DE
CRIANA CAUSADA POR ATROPELAMENTO DE VIATURA DO ESTADO EM SERVIO. DANO
MATERIAL. CABIMENTO. PENSIONAMENTO MENSAL. VALOR DO DANO MORAL. REVISO.
POSSIBILIDADE QUANDO IRRISRIO OU EXORBITANTE. RECURSO ESPECIAL PARCIALMENTE
PROVIDO.
(...)
3. Atentando-se s peculiaridades do caso, em que o acrdo recorrido reconheceu a culpa
exclusiva do recorrido, municpio de pequeno porte do interior do Estado de So Paulo,
e, por outro lado, ao fato de se tratar de morte brutal de filha de pais lavradores, com 14
(catorze) anos poca do acidente, mostra-se razovel, para a compensao do sofrimento
experimentado pela genitora, majorar o valor da indenizao por danos morais fixados em R$
35.000,00 (trinta e cinco mil reais) pelo tribunal de origem, para R$ 100.000, 00 (cem mil reais),
tomando-se como parmetro os precedentes dessa Corte.
4. Recurso especial parcialmente provido.
(REsp 976.059/SP, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado
em 04/06/2009, DJe 23/06/2009)
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. (...) RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO, POR
NEGLIGNCIA NO ATENDIMENTO MDICO DA MULHER E DA GENITORA DOS AUTORES, DA
QUAL RESULTOU A SUA MORTE E DO NASCITURO. (...) REDUO DO QUANTUM FIXADO
A TTULO DE INDENIZAO POR DANO MORAL. IMPOSSIBILIDADE. SMULA 7 DO STJ.
PENSIONAMENTO. VTIMA QUE NO EXERCIA ATIVIDADE REMUNERADA. POSSIBILIDADE.
PRECEDENTES DO STJ. AGRAVO REGIMENTAL IMPROVIDO.
(...)
II. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia possui entendimento firmado no sentido
de que somente possvel a reviso do quantum fixado a ttulo de danos morais, em aes
de responsabilidade civil, quando a condenao mostrar-se exorbitante ou irrisria, o que no
pg. 213
CARNAVAL
DO CEI
ocorre, no caso concreto, em que a atuao estatal negligente implicou no falecimento da

parturiente e do nascituro, reduzindo a Corte Estadual tal indenizao ao valor de R$ 70.000,00
(setenta mil reais) para cada autor, levando em conta as peculiaridades e circunstncias fticas
do caso. Incidncia da Smula 7/STJ.
(...)
Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, DJe de 29/05/2012).
IV. Agravo Regimental no provido.
(AgRg no AREsp 598.315/PE, Rel. Ministra ASSUSETE MAGALHES, SEGUNDA TURMA, julgado
em 25/08/2015, DJe 04/09/2015), alm disso, pugna-se pela fixao de penso mensal vitalcia
para a esposa do de cujus e de penso mensal para os filhos at que cada um complete 25
(vinte cinco) anos, sendo o valor da penso da autora correspondente metade do salrio
que o de cujus tinha assinado em sua carteira e a de cada filho no valor de um quarto do
mesmo salrio, sendo procedido, anualmente, com as devidas atualizaes monetrias, bem
como com a integralizao das penses em favor da me, quando os filhos forem alcanando
a idade antes mencionada.
Concluso: NO H UM NICO VALOR POSSVEL, MAS, em regra, FLUTUA A INDENIZAO DO EVENTO
MORTE POR VOLTA DE 100 (CEM MIL REAIS), BEM COMO H REPARTIO DE VALORES ENTRE O MAIS
ESTRITO GRUPO FAMILIAR DA VTIMA.
Penso e Idade at onde vai a penso:
ADMINISTRATIVO. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. INDENIZAO. DANO MORAL.
REVISO. SMULA 7/STJ. JUROS MORATRIOS. TERMO FINAL. PENSO POR MORTE.
EXPECTATIVA DE VIDA DA VTIMA. IDADE DO FILHO.
(...)
11. No que respeita ao termo ad quem da penso devida ao filho menor em decorrncia da
morte do pai, pacifico no Superior Tribunal de Justia que deve alcanar a idade em que os
beneficirios completem vinte e cinco anos de idade, quando se presume terem concludo sua
formao, incluindo-se a universidade. Incidncia da Smula 83/STJ.
12. Recurso Especial no provido.
(REsp 1027318/RJ, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em
07/05/2009, DJe 31/08/2009)
Penso e valor de danos morais:
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. ACIDENTE
DE TRNSITO EM RODOVIA FEDERAL. BURACO NA PISTA. MORTE DO MOTORISTA.
pg. 214
CARNAVAL
DO CEI
VIOLAO DO ART. 535 DO CPC. INOCORRNCIA. RESPONSABILIDADE SUBJETIVA.

OMISSO. OCORRNCIA DE CULPA. DANOS MORAIS. IMPOSSIBILIDADE DE REVISO.
PROPORCIONALIDADE. TERMO INICIAL DOS JUROS DE MORA. SMULA 54/STJ. PENSO
PREVIDENCIRIA. HONORRIOS ADVOCATCIOS. SMULA 284/STF.
1. No h violao do art. 535 do CPC quando o Tribunal de origem analisa adequada e
suficientemente a controvrsia objeto do recurso especial.
2. Na hiptese dos autos, restaram assentados no acrdo os pressupostos da responsabilidade
subjetiva, inclusive a conduta culposa, traduzida na negligncia do Poder Pblico na conservao
das rodovias federais. O acolhimento da tese do recorrente, de existir culpa exclusiva da
vtima, demandaria a incurso no conjunto ftico-probatrio dos autos, providncia obstada
pela Smula 7/STJ.
3. Manuteno do valor fixado nas instncias ordinrias por dano moral (R$ 100.000,00 - cem
mil reais), por no se revelar nem irrisrio, nem exorbitante.
4. Tratando-se de reparao por danos morais, nas hipteses em que a responsabilidade
extracontratual, os juros so devidos desde o evento danoso, na forma da Smula 54/STJ.
5. Nos termos da jurisprudncia desta Corte, possvel a cumulao de penso previdenciria
com outra de natureza indenizatria.
6. Apresentadas alegaes genricas no que respeita fixao dos honorrios advocatcios,
aplica-se no ponto a Smula 284/STF.
7. Recurso especial conhecido em parte e no provido.
(REsp 1356978/SC, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 05/09/2013,
DJe 17/09/2013)
Na petio modelo abaixo, fixamos os valores indenizatrios bem elevados, por um motivo simples, tratase de petio autoral, com trs afetados pelo evento e por ser a leso grave, MAS VALORES INFERIORES
SO RAZOVEIS E ACEITVEIS, NO TENDO SIDO TRATADOS COMO ERRO NA CORREO.
Deve-se ainda ressaltar que o valor a ser fixado para a indenizao por danos morais deve ser
proporcional a tudo o que o autor injustamente sofreu, fixando-se um valor que propicie uma justa
reparao pelo dano moral sofrido. Ademais, em prova de Defensoria, muito importante trabalhar a
TEORIA DO DESESTMULO, tambm conhecida como teoria das puniteve damages, ou seja, o valor no
deve enriquecer ilicitamente o autor, mas h de ser suficientemente elevado para desencorajar novas
agresses honra alheia.
Ademais, ante a condio de misria dos autores pela perda do mantenedor do lar, era necessrio pedir
pela antecipao dos efeitos da tutela para que seja determinado o imediato pagamento de PENSO
nos termos acima descritos. IMPORTANTE OBSERVAR QUE APENAS A PENSO TERIA COMO SER
pg. 215
CARNAVAL
DO CEI
ANTECIPADA, ANTE AS LIMITAES INERENTES ANTECIPAO EM FACE DA FAZENDA PBLICA.

Passava a ser importante apresentar os pedidos de forma adequada, no olvidando de ressaltar a
utilizao das prerrogativas funcionais e reforar o pedido de: i) benefcios da justia gratuita; b) citao
dos rus; c) intimao do MP por haver interesse de menor; d) indenizao por danos materiais nos
termos acima; e) indenizao por danos morais; f ) antecipao dos efeitos da tutela; g) a condenao
dos rus ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios, dada a inaplicabilidade da
Smula N. 421 do STJ, ante a recente EC N. 80/14.
Por fim, seria necessrio protestar pela produo de todos os meios de provas em direito admitidas e dar
o valor da causa, equivalente ao valor dos danos materiais e morais sofridos.
Desse modo, amigos(as) do CEI-DPE-RN, esperamos ter ajudado e desejamos boas provas a todos(as)!
SIMULAO DE RESPOSTA
EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO DA ____ VARA DA VARA DA
FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE MOSSOR
(5 LINHAS)
IRENE HUMBOLDT, (qualificao), Mossor/RN; FILHO 1, (qualificao); FILHO 2, (qualificao), estes
dois ltimos representados pela primeira demandante, sua genitora, vm, por intermdio da DEFENSORIA
PBLICA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE, atravs do Defensor Pblico abaixo designado,
no exerccio de suas atribuies legais, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, ajuizar AO DE
INDENIZAO DE POR DANOS MATERIAIS E MORAIS COM PEDIDO DE ANTECIPAO DOS
EFEITOS DA TUTELA em face do ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE, (endereo) e do MUNICPIO
DE MOSSOR (endereo) pelos fundamentos de fato e de direito abaixo expostos:
I DOS FATOS
Os autores so esposa e filhos de ALEXANDER HUMBOLDT, que, no dia 15/12/2010, procurou o Hospital
Tarcsio Maia, sendo constatado um aneurisma cerebral. Ocorre que o tratamento especfico dessa doena
pblica em tal cidade, apesar de a UNIO j ter iniciado processo de credenciamento, que est parado
em razo da inrcia daqueles entes (docs. em anexo).
O falecido chegou a ser transferido para Natal/RN, no Hospital do Corao, porm, teve o procedimento
suspenso pelo citado hospital, sob a justificativa de ser a tabela do SUS insuficiente para aquisio do
procedimento. Nesses termos, o paciente foi encaminhado de volta para Mossor, onde veio a falecer
dada a falta de tratamento em 15.01.11.
II DAS PRELIMINARES
pg. 216
CARNAVAL
DO CEI
II.I - DO BENEFCIO DA JUSTIA GRATUITA

Inicialmente, os demandantes vm requerer os benefcios da justia gratuita, por serem pobres na forma
da lei, no podendo arcar com eventuais despesas do processo sem prejuzo do sustento prprio e da
famlia, com esteio no art. 4 da Lei Federal n. 1.060/50.
II.II - DA INTIMAO PESSOAL E DA DISPENSA DO MANDATO
Vale lembrar que os membros da Defensoria Pblica dos Estados so dispensados de apresentar
instrumento de mandato, salvo nos casos em que a lei exija poderes especiais, conforme o inciso XI do
art. 128 da Lei Complementar n. 80/94. Por sua vez, o inciso I, desse mesmo artigo, preceitua que a
intimao do Defensor Pblico ser pessoal, prerrogativa a tambm ser utilizada no presente caso.
II.III DA LEGITIMIDADE DA ME NA REPRESENTAO DOS FILHOS
Os autores, FILHO 1 e FILHO 2, por serem crianas, portanto, incapazes para os atos da vida civil,
demandam nesta inicial representados por IRENE HUMBOLDT, genitora de ambos, nos termos do Art.
3 do Cdigo Civil (CC) e do Art. 8 do Cdigo de Processo Civil (CPC).
II.IV DA LEGITIMIDADE PASSIVA
Sendo pacfica a responsabilidade solidria dos entes federativos em matria de sade, conforme o
entendimento pacfico do STF, resta passvel aos autores a opo pelos rus a serem demandados.
Ademais, visto que o evento morte teve como causa principal o no credenciamento de um hospital
em Mossor para o tratamento de leses aneurismticas em razo de omisso do Estado do RN e do
Municpio de Mossor, ingressa-se com esta demanda em face desses dois entes.
II.V DA PRESCRIO DA INDENIZATRIA CONTRA A FAZENDA PBLICA
Quanto a esta preliminar de mrito, deve-se observar que o prazo prescricional da pretenso indenizatria
contra a Fazenda Pblica de cinco anos! J foi superada pelo Superior Tribunal de Justia (STJ) a aparente
antinomia entre o prazo trienal (art. 206, 3, V, do CC) e o prazo quinquenal (art. 1 do Decreto 20.910/32).
No obstante antigas divergncias doutrinrias e jurisprudenciais, o atual e consolidado entendimento
do STJ sobre o tema no sentido da aplicao do prazo prescricional quinquenal, previsto do Decreto
20.910/32, j que esta norma especial em detrimento do prazo trienal contido no CC, conforme o REsp
1251993/PR, julgado em 12/12/2012. Assim sendo, tendo o evento morte (dano) ocorrido em 15.01.11, a
prescrio da pretenso s ocorrer em 15.01.16, portanto, tendo esta inicial sido proposta antes de tal
data, no h prescrio neste caso.
III DO MRITO
III.I DA RESPONSABILIDADE ESTATAL POR OMISSO
Um ponto relevante para o deslinde da questo refere-se responsabilidade patrimonial do Poder Pblico
em casos de omisso. Como se sabe, em regra, no que concernente s aes do Estado, este responder
pg. 217
CARNAVAL
DO CEI
objetivamente. Por outro lado, quando se tratarem de atos omissivos estatais, a responsabilidade ser
subjetiva, devendo-se provar a omisso e a culpa do Poder Pblico.
Assim sendo, no presente caso, que se trata de manifesta omisso estatal, importante demonstrar a culpa
do Estado, o que decorre, principalmente, do fato de os procedimentos cirrgicos para o tratamento da
leso aneurismtica no serem ofertados pelo SUS em Mossor. Diante dessa situao, deve-se afirmar
que h vrios documentos no processo que demonstram a omisso no credenciamento de hospital para
tratamento neurolgico pelos entes rus.
Assim sendo, possvel perceber que, em razo da inrcia do Estado do Rio Grande do Norte e do
Municpio de Mossor em providenciar o credenciamento de hospital para realizar os procedimentos
neurocirrgicos de alta complexidade em Mossor-RN, no houve o adequado atendimento do pai e
esposo dos demandantes, o que ocasionou o seu falecimento, tornando evidente a culpa e a omisso
dos dois entes estatais acima citados.
No bastasse tudo isso, no se pode esquecer que o falecido chegou a ser encaminhado pelos rus para
Natal/RN, no Hospital do Corao, porm, teve o procedimento suspenso pelo citado hospital. Todo esse
cenrio demonstra uma sequncia de omisses dos rus causadora do evento morte, deixando evidente
o nexo de causalidade entre tais fatos e o resultado danoso. Quanto culpa estatal, ela est contida na
violao do dever jurdico do Estado de prestar o servio de sade (art. 196 da CF/88), j que restou
ntida a negligncia em credenciar/habilitar hospital para realizar os procedimentos neurocirrgicos de
alta complexidade em Mossor-RN.
III.II DOS DANOS MATERIAIS
O CC, no art. 186, afirma que aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia,
violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Soma-se a isso
o art. 927 do mesmo Cdigo estatui que aquele que comete ato ilcito fica obrigado a repar-lo.
A existncia da omisso clara e manifesta nos termos acima e dos documentos juntados ao processo, o
nexo de causalidade entre a omisso e o resultado dano da mesma forma evidente, pois dada a falta de
servio o paciente no teve meios de sobreviver, por fim, o dano na morte do pai da famlia dos autores
gravssimo.
Nesse passo, seguindo os parmetros da jurisprudncia do STJ, pugna-se pela indenizao por
danos materiais no valor de 100 (cem) mil reais para a esposa do falecido, bem como de 50 mil para
cada filho, alm disso, pugna-se pela fixao de penso mensal vitalcia para a esposa do de cujus
e de penso mensal para os filhos at que cada um complete 25 (vinte cinco) anos, sendo o valor
da penso da autora correspondente metade do salrio que o de cujus tinha assinado em sua
carteira e a de cada filho no valor de um quarto do mesmo salrio, sendo procedido, anualmente,
com as devidas atualizaes monetrias, bem como com a integralizao das penses em favor
da me, quando os filhos forem alcanando a idade antes mencionada.
pg. 218
CARNAVAL
DO CEI
III.III DOS DANOS MORAIS

Em decorrncia do incidente relatado, os demandantes experimentaram e experimentam situao de
profundo sofrimento, tendo passado por momentos de aflio, tendo acompanhado o pai e marido
durante todo o seu calvrio. O falecimento gerou grande abalo emocional, visto ser ele o pai e mantenedor
daquele lar, o que deve ser reparado pelos rus na forma de indenizao dos danos morais.
Obviamente, no pode a condenao em dano moral recompor o status quo, restaurando o bem jurdico
imaterial, principalmente, neste caso, em que no h como recuperar uma vida perdida, resta, no atual
sistema econmico, a compensao financeira pelos danos causados moral. Em que pese o grau de
subjetivismo que envolve o tema da fixao da reparao, j que no existem critrios determinados e
fixos para a quantificao do dano moral, a reparao do dano h de ser fixada em montante que
desestimule o ofensor a repetir o cometimento do ilcito.
O valor a ser fixado para a indenizao por danos morais deve ser proporcional a tudo o que o autor
injustamente sofreu, fixando-se um valor que propicie uma justa reparao pelo dano moral sofrido,
levando em considerao as condies pessoais do promovente, a situao econmica do ofensor
e a gravidade da ofensa, tudo sopesado pelo prudente arbtrio, com a observncia da TEORIA DO
DESESTMULO, tambm conhecida como teoria das puniteve damages, ou seja, o valor no deve
enriquecer ilicitamente o autor, mas h de ser suficientemente elevado para desencorajar novas agresses
honra alheia.
Assim sendo, os demandantes pugnam pela justa indenizao a ser fixada pelo Magistrado, sendo apta a
garantir o carter punitivo-pedaggico para os rus e no inferior quantia de R$ 50.000,00 (cinqenta
mil reais) para cada ru.
IV - DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA
Conforme o artigo 273 do CPC, estando a inicial instruda com documentao que demonstra a omisso
dos rus; com base na verossimilhana das prprias razes de direito acima apresentadas; e, ante o
indubitvel receio de dano de difcil reparao para os beneficirios desta ao, que esto em condio
de misria, pugna-se, desde j, pela antecipao dos efeitos da tutela para que seja determinado o
imediato pagamento de penso nos termos acima descritos.
IV DOS PEDIDOS
Pelo exposto, pugna-se pelo respeito s prerrogativas contagem em dobro dos prazos processuais, da
intimao pessoal com carga dos autos da Defensoria Pblica, passando a requer: a) Os benefcios
da justia gratuita, consoante o disposto no art. 4, da Lei Federal n. 1.060/50; b) A citao dos rus,
atravs de seus representantes legais, para contestar; c) A intimao do MP por haver interesse de
menor; d) A indenizao por danos materiais no valor de 100 (cem) mil reais para a esposa do
falecido, bem como de 50 mil para cada filho, alm disso, pugna-se pela fixao de penso
mensal vitalcia para a esposa do de cujus e de penso mensal para os filhos at que cada um
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CARNAVAL
DO CEI
complete 25 (vinte cinco) anos, sendo o valor da penso da autora correspondente metade do
salrio que o de cujus tinha assinado em sua carteira e a de cada filho no valor de um quarto
do mesmo salrio, sendo procedido anualmente, com as devidas atualizaes monetrias, bem
como com a integralizao das penses em favor da me, quando os filhos forem alcanando a
idade antes mencionada; e) A justa indenizao por danos morais a ser fixada pelo Magistrado,
sendo apta a garantir o carter punitivo-pedaggico para os rus e no inferior quantia de R$
50.000,00 (cinqenta mil reais) para cada ru; f) antecipao dos efeitos da tutela para que seja
determinado o imediato pagamento de penso nos termos acima descritos; g) a condenao dos
rus ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios a serem revertidos ao fundo
de aparelhamento e estruturao da DPE-RN, dada a inaplicabilidade da Smula N. 421 do STJ, ante a
recente EC N. 80/14;
Protesta pela produo de todos os meios de provas em direito admitidas, especialmente pela juntada de
novos documentos, caso necessrio.
D-se causa o valor de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais) correspondente ao valor dos danos
materiais e morais sofridos pelo autores.
NESTES TERMOS, PEDE DEFERIMENTO.
Mossor/RN, 11 de janeiro de 2016.
DEFENSOR PBLICO
MELHORES RESPOSTAS
PEDRO PHILLIP CARVALHO BARBOSA
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA __ VARA DE FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE NATALRN
(5 linhas)
Irene Humbolt, qualificao, endereo, vem perante Vossa Excelncia, por intermdio da Defensoria
Pblica do Estado do Rio Grande do Norte no uso de suas atribuies e prerrogativas constitucionais
(art. 5 LXXIV e art. 134 ambos da Constituio Federal) e infraconstitucionais (art. 128 LC 80/94), dentre
eles a intimao pessoal e a contagem dos prazos em dobro para se manifestar, com fulcro no art. 282 e
seguintes do CPC, apresentar AO ORDINRIA DE DANOS MORAIS E MATERIAS com antecipao de
tutela, contra o Estado do Rio Grande do Norte, representado por sua procuradoria geral do estado, com
sede em (endereo), e contra o Municpio de Mossor-RN, representado por seu procurador, com sede
em (endereo) em litisconsrcio passivo, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas.
DA JUSTIA GRATUITA
Inicialmente, cumpre requerer os benefcios da justia gratuita autora, por ser pessoa carente, dona de
pg. 220
CARNAVAL
DO CEI
casa, no tendo condies de pagar as custas processuais sem prejuzo da prpria mantena, conforme
art. 2 da Lei 1060/50.
1.0 DOS FATOS
Irene Humbolt era casada com o Sr. Alexander Humbolt, tendo este, no dia 15/12/2010 apresentando caso
de cefaleia sbita e rebaixamento do nvel de conscincia. Assim, procurou o Hospital Regional Tarcsio
Maia, sendo internado no dia 16/12/2016.
Aps exames, foi constatado aneurisma cerebral, sendo necessria cirurgia de urgncia. Ocorre que o
municpio de Mossor no estava credenciado para fazer esse procedimento cirrgico pelo SUS, apesar
da Unio j ter disponibilizado o procedimento ao Estado do RN e seus municpios, documentos em
anexo. Porm, tal procedimento se encontrava estagnado diante da inrcia destes entes federativos.
Apesar disso, a rede privada contava com possibilidade de fazer tal procedimento.
A autora buscou ajuda da DPE, mas neste nterim, seu marido veio a bito , no dia 15/12/11, em decorrncia
da falta do procedimento cirrgico, deixando a esposa e dois filhos em condies financeiras precrias.
2.0 DO DIREITO
2.1 DO DIREITO SOCIAL E FUNDAMENTAL SADE
A Constituio Federal traz, em seu rol de Direitos Sociais o direito sade, presente em seu art. 6, bem
como traz uma seo exclusiva para tratar do direito sade entre os artigos 196 ao 200.
Assim, lamentvel e inadmissvel que aps quase 20 anos de promulgao da Magna Carta ainda so
comuns os casos de evidente abandono da populao carente nos corredores de hospitais e clnicas.
competncia comum de todos os entes federativos cuidar da sade e da assistncia pblica, nos termos
do art. 23 da CF/88. certo que o Estado no dispe de recursos para garantir o amplo acesso a todos
em hospitais de alta qualidade em exames de ltima gerao, mas deve respeitar o mnimo existencial
para o tratamento indispensvel a uma vida digna, sob pena de injustificvel omisso constitucional.
No caos em tela, o marido da autora faleceu aguardando o tratamento que salvaria sua vida, mas que
no pode ocorrer por absurda omisso dos entes federativos presentes no polo passivo, pela simples
justificativa de que o SUS no dispunha dos servios necessrios cirurgia. Porm, tal procedimento
era comum na rede privada, cabendo ao Estado providenciar para que o fizessem com posterior
ressarcimento, o que no foi feito.
2.2 DA OMISSO ESTATAL
evidente o desvalor dado vida do pobre paciente nesse caso. O Sr. Alexander passou 01 ms agonizando
e aguardando no leito de um hospital, fazendo viagens desnecessrias hospitais que podem ter lhe
agravado o quadro, para ter de retornar logo em seguida, em evidente afronta dignidade da pessoa
humana, um dos princpios fundamentais da Constituio da Repblica, presente em seu art. 1, III.
pg. 221
CARNAVAL
DO CEI
A sade direito de todos e dever do Estado, nos termos do art. 196 da CF, dever este que foi esquecido
com relao aos mais carentes, pessoas que mais necessitam de sua implementao.
2.3 DA RESPONSABILIDADE DO ESTADO
Nos termos do art. 37, inciso III 6, um dos princpios que devem guiar a Administrao Pblica a
eficincia, o que, no caso concreto foi esquecida. Alm disso, o mesmo artigo assegura a responsabilidade
do Estado pelos prejuzos que seus agentes causem a terceiros. Sendo neste caso a responsabilidade
solidria entre o Estado do Rio Grande do Norte e o Municpio de Mossor, pois cuidar da sade dever
comum a todos os entes da federao (art. 23, II da CF).
A regra da responsabilidade estatal ser objetiva, bastando estar presente a conduta, o nexo de
causalidade e o dano, no cabendo discutir culpa, a no ser de maneira regressiva pela Administrao
contra o agente. Em casos de omisso, porm, regra que seja subjetiva, devendo-se demonstrar e
apontar que de fato o servio foi prestado de m-qualidade ao particular, trazendo danos, o que est
evidente no caso em epgrafe. A Omisso da cirurgia foi indispensvel para que ocorresse o resultado
morte, por negligencia estatal, que deixou o paciente em estado grave esperando por 01 ms em uma
maca, sem qualquer atendimento especfico. Aqui, resta evidente o descaso da Administrao Pblica,
configurando evidente ato ilcito estatal, art. 186 c/c 927 do Cdigo Civil.
2.4 DO DEVER DE INDENIZAR
Conforme exposto, aps restar clara a responsabilidade estatal, os artigos 948 e 951, ambos do Cdigo
Civil, impem ao Estado o dever de indenizar o particular que sofreu o dano, bem como seus filhos e
cnjuge. o que se entende por dano moral por ricochete. O fato da morte do pai de famlia causou
graves danos mantena da famlia, que dependia do de cujus para sobreviver e agora esto na grave
iminncia de passar fome e demais mazelas decorrentes da pobreza extrema.
Cabe ento, aos entes federativos do polo passivo, solidariamente, o pagamento das despesas funerrias,
o luto e a prestao de alimentos autora e seus filhos. Resta tambm evidente o abalo psicolgico da
perda do ente querido, que supera e muito os aborrecimentos cotidianos. Assim, por terem presenciado
o abandono ao pai e marido, por 01 ms, vendo-o ao final perder a batalha pela vida diante de um
inaceitvel desleixo estatal.
Valor nenhum trar a figura do ente querido novamente, mas a indenizao por danos morais sofridos
pode suavizar a dor, evitando-se alm desta, a fome e a misria.
evidente tambm o dever de indenizao por danos materiais, haja vista ter a famlia perdido a sua
nica fonte de renda, que apesar de baixa, valia para colocar os bens essenciais famlia.
2.5 DA LEGITIMIDADE DA AUTORA
Faz-se necessrio ressaltar que, aps a morte, cabe ao cnjuge ou seus descendentes valer pelos direitos
personalssimos no respeitados, nesse caso, o principal deles, a vida, nos termos do artigo 12 pargrafo
pg. 222
CARNAVAL
DO CEI
nico do Cdigo Civil.

2.6 DA TUTELA ANTECIPADA
Com a morte do marido, a autora que era dona de casa e no tem qualquer relao de emprego, pois
zelava pela criao de seus filhos, est em situao de total abandono. Resta assim, evidente a urgente
necessidade da fixao de alimentos inaudita autera pars em prol da autora e seus descendentes, pois
presentes os requisitos do art. 273 do CPC, haja vista o perigo da demora e a fumaa do bom direito. A
justia em nosso pas conhecida pela morosidade, caso s se fixem ao final os pedidos aqui pleiteados
a famlia do caso corre o risco de no mais existir, os filhos menores seriam presas fceis ao trabalho
infantil, prostituio ou drogas, tendo em vista que a me teria que sair para procurar alguma forma de
provimento.
Resta necessria ento a fixao dos alimentos pleiteados, como forma de prover, ainda que minimamente
a autora nesse momento tenebroso.
3.0 DOS PEDIDOS
Ante o exposto, requer:
a) Seja fixada a autora os benefcios da justia gratuita, nos termos do art. 2 da lei 1060/50;
b) Seja concedida a tutela antecipada dos alimentos inaudita altera pars, por estarem presentes os
requisitos do art. 273 do CPC;
c) Cite-se os rus para apresentarem contestao, caso queiram, nos termos do art. 282, VII.
d) Requer todo o tipo de prova cabvel, principalmente o depoimento pessoal e oitiva de testemunhas
(rol em anexo).
e) Que ao final, seja fixado valor mensal pago a ttulo de alimentos bem como condenao por danos
morais e materiais, nos termos do art. 186 c/c art. 948 ambos do Cdigo Civil;
f ) Seja respeitadas as garantias da Defensoria Pblica, como a intimao pessoal e prazos em dobro,
dentre outros, nos termos do art. 128 da LC 80/94.
D-se a causa o valor de R$ 1.000,00 ( hum mil reais) para efeitos meramente fiscais.
Nestes Termos, pede deferimento
Natal, 14/01/16
Defensor Pblico
pg. 223
CARNAVAL
DO CEI
ERIC LUIZ MARTINS CHACON

EXCELENTSSIMO SR. JUIZ DE UMA DAS VARAS CVEIS DA COMARCA DE MOSSOR/RN
(5 linhas)
IRENE HUMBOLDT E FILHOS, qualificao..., por intermdio da Defensoria Pblica do Estado do Rio
Grande do Norte, presentada neste ato pelo Defensor subscritor, no exerccio de suas atribuies legais
e no gozo das prerrogativas que lhe confere a LC n 80/94, vm, respeitosamente, presena de Vossa
Excelncia, ajuizar, com fulcro no art. 282 e sgnts do CPC, 186 e 927 do CC, AO PELO RITO ORDINRIO
de ALIMENTOS INDENIZATRIOS POR ATO ILCITO C/C PEDIDO DE DANOS MORAIS, em face do
MUNICPIO DE MOSSOR, do ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE e do HOSPITAL DO CORAO,
qualificaes..., pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos.
I. DOS FATOS
ALEXANDER VON HUMBOLDT, esposo de IRENE HUMBOLDT e genitor dos demais autores, foi
diagnosticado como portador de hemorragia subaracnidea associada com hidrocefalia hipertensiva
(docs. em anexo). Ocorre que nem o MUNICPIO DE MOSSOR nem o ESTADO DO RIO GRANDE DO
NORTE prestam o procedimento de embolizao necessrio para o tratamento da doena em questo,
apesar de a Unio j ter iniciado processo de credenciamento, que se encontra parado em razo da
inrcia daqueles entes.
Por tal razo, ALEXANDER VON HUMBOLDT foi encaminhado ao HOSPITAL DO CORAO, hospital
credenciado pelos entes federativos para realizar tal procedimento pelo SUS, situado no Municpio
de Natal/RN. Ocorre que o hospital em questo, ora requerido, no realizou tal procedimento, sob a
justificativa de que a tabela do SUS era insuficiente para aquisio do material mdico necessrio.
ALEXANDER VON HUBOLDT foi encaminhado de volta Mossor/RN, onde ficou internado vrios dias
sem que fosse realizado o tratamento neurocirrgico urgente que era necessrio. Foi ajuizada ao
ordinria visando que o procedimento fosse realizado na rede particular de Mossor/RN, mas o paciente
faleceu no dia 15/01/11, antes de ser analisado o pedido de antecipao dos efeitos da tutela.
Em vista do narrado, buscam os autores a responsabilizao pelos atos omissivos narrados, nos termos
a seguir expostos.
II. DA GRATUIDADE DA JUSTIA E DAS PRERROGATIVAS DOS DEFENSORES PBLICOS
Inicialmente, postulam os autores a concesso do benefcio da justia gratuita, com a consequente iseno
das despesas processuais e extraprocessuais necessrias ao pleno exerccio de seus direitos, em razo de
no disporem de condies de arcar com tais custas sem prejuzo do prprio sustento ou de sua famlia
(art. 4, caput, e 1, da Lei 1.060/50
Outrossim aponta que sero utilizadas as prerrogativas asseguradas aos Defensores Pblicos pelo art. 128
da LC n. 80/1994, tais como intimao pessoal com vista dos autos, prazo em dobro para se manifestar
pg. 224
CARNAVAL
DO CEI
e dispensa de juntada de mandato, pugnado para que sejam devidamente observadas por este Juzo.
III. DO DIREITO
III.1 DA COMPETNCIA
A competncia para processar o presente feito repousa sobre a Justia Comum Estadual, considerando
as partes demandadas, devendo destacar-se que, embora o direito a sade seja obrigao de todos os
entes federativos, a Unio no parte r, considerando que no tomou participao nos atos omissivos
narrados, devendo ser levado em considerao, ainda, a recente mudana de entendimento promovida
pelo STJ, no sentido que a omisso na fiscalizao dos hospitais particulares conveniados ao SUS no
deve ser atribuda Unio, seno aos municpios.
Tendo em vista que os atos omissivos se deram predominantemente no Municpio de Mossor/RN, que
, ademais, o local de domiclio dos autores, estes, com fulcro na faculdade prevista no art. 94, par. 4,
do CPC, optam, por convenincia da instruo, pela presente comarca para processamento e julgamento
do feito.
III.2 DA INEXISTNCIA DE PRESCRIO
Em que pese o art. 206, 3, V, do CC, estabelecer que a pretenso de reparao civil prescreve em trs
anos, o pedido que ampara a presente ao no foi alcanado pela prescrio, haja vista que pacfico
na jurisprudncia que a prescrio de ao indenizatria contra a Fazenda Pblica de cinco anos,
conforme art. 1 , do Decreto n 20.910 /32.
III.2 DA VIOLAO AO DIREITO VIDA E SADE E DO DEVER DE INDENIZAR
A Constituio Federal assegura a todos o direito sade, seja mediante polticas que visem reduo do
risco de doenas, seja mediante o acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo,
proteo e recuperao (art. 196, CF).
Tal dever solidrio entre os estes federados, de forma que, no caso de falha na prestao do servio,
o particular pode ingressar em juzo pleiteando indenizao em face de qualquer um deles. Ocorre que,
nos casos de ato ilcito estatal omissivo, como o aqui relatado, a jurisprudncia majoritrio condiciona o
dever de indenizar existncia de dolo ou culpa (responsabilidade subjetiva).
Ensina a doutrina que os requisitos para a responsabilidade civil subjetiva so a conduta, o dano, o nexo
de causalidade entre a conduta e o dano e a culpa em sentido amplo (dolo ou culpa). No presente caso,
tais requisitos restam devidamente comprovados, haja vista que o direito fundamental vida e sade
de ALEXANDER VON HUBOLDT foi violado por ato omissivo que pode ser imputado ao HOSPITAL DO
CORAO que, voluntariamente e tendo cincia das possveis consequncias, negou tratamento ao Sr.
ALEXANDER, assumindo o risco de, com sua omisso, lev-lo a bito, bem como ao ESTADO DO RIO
GRANDE DO NORTE e ao Municpio de MOSSOR, os quais, negligentemente, deixaram de credenciar o
tratamento de embolizao ou cirurgia aberta que seria utilizado pelo Sr. ALEXANDER, mesmo a UNIO
pg. 225
CARNAVAL
DO CEI
j tendo iniciado o respectivo credenciamento.

Desta maneira, os rus praticaram ato ilcito, o qual, nos termos do art. 186 do Cdigo Civil, gera o dever
de indenizar.
III.3 DO DIREITO AOS ALIMENTOS INDENIZATRIOS
O art. 948 do Cdigo Civil dispe que, nos casos em que a prtica de ato ilcito causa o bito da vtima, a
indenizao consiste, sem excluir outras reparaes, no pagamento das despesas com o funeral e o luto
da famlia, bem como na prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os devia, levando-se em
conta a durao provvel da vida da vtima.
No caso dos autos, o Sr. ALEXANDER VON HUBOLDT, arrimo de famlia, era o responsvel pelo sustento
dos autores, os quais, em razo de seu bito, se encontram em situao de extrema necessidade
financeira, de forma que os rus devem ser condenados a pagarem-lhe alimentos. Ressalta-se que
firme o entendimento da jurisprudncia de que o termo final da penso devida ao filho menor em
decorrncia da morte do pai quando aquele completar 25 anos, momento em que presume tenha
havido a concluso de sua formao. Todavia, no caso dos autos, a penso tambm devida a cnjuge
supstite, que ter direito de recebe-la at o fim de sua vida. O quantum indenizatrio deve tomar por
base os vencimentos do falecido, sendo fixados, segundo parmetro de que se vale o STJ, no percentual
de 1/3.
Os alimentos indenizatrios possuem carter de indenizao por dano material. Conforme entendimento
sumulado pelo STJ1, no h qualquer incompatibilidade em cumular-se indenizao por danos morais
e materiais oriundos do mesmo fato. Tampouco, segundo a jurisprudncia, veda-se a cumulao de
penso civil com a penso indenizatria.
III.4 DA INDENIZAO PELOS DANOS MORAIS SOFRIDOS
A Constituio, em seu art. 5, V e X, e o Cdigo Civil, no art. 186, asseguram a indenizao por danos
morais. O art. 948 do CC dispe que, no caso de homicdio, a indenizao pode abranger outras
reparaes, que so as de ordem moral.
Os danos morais consistem na ofensa a direitos da personalidade, tendo o dever de indenizar as vtimas
desses danos carter reparatrio, punitivo e pedaggico. O dano moral sofrido pelos autores um dano
moral indireto e in re ipsa, independendo de prova de sua ocorrncia, conforme entende a jurisprudncia.
IV. DA ANTECIPAO DA TUTELA
Diante da situao ora exposta, deve ser deferida, liminarmente, a fixao de alimentos aos autores, posto
que presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora (art. 273, CPC). O primeiro deles resta comprovado
atravs da documentao em anexo, que comprova o parentesco dos autores com o falecido. O segundo
deles decorre do fato de que os autores eram dependentes econmicos do falecido, estando em srias
dificuldades financeiras.
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CARNAVAL
DO CEI
V. DOS PEDIDOS
Diante do exposto, requer-se: a) A concesso da gratuidade da justia; b) A citao dos rus para
responderem a presente ao no prazo legal; c) A concesso de tutela antecipada (art. 273, CPC), para
que os rus, desde a citao, paguem solidariamente penso alimentcia fixada em 1/3 dos vencimentos
percebidos pela vtima em benefcio dos autores; d) A intimao do Ministrio Pblico, na forma do
art. 82, I, do CPC; e) No mrito, a condenao dos rus ao pagamento de indenizao por dano moral
no valor de R$____ e a confirmao da tutela antecipada concedida, a fim de condenar os rus ao
pagamento de penso alimentcia, nos termos expostos; f ) Seja ordenado aos devedores a constituio
de capital, na forma do art. 475-Q g) Sejam os rus condenados ao pagamento de custas e honorrios
sucumbenciais a serem destinadas em favor do Fundo de Aparelhamento da Defensoria Pblica (art. 4,
XXI, da LC 80/94), sendo afastada, em razo da autonomia financeira da Defensoria Pblica, a smula do
STJ que dispe em contrrio.
Informa que far uso das prerrogativas funcionais conferidas por lei aos membros da Defensoria Pblica,
e pugna para que sejam observadas.
Protesta provar o alegado por meio dos documentos anexos, depoimento pessoal, de prova testemunhal
(rol abaixo) e de prova pericial (quesitos abaixo apresentados).
Atribui-se causa o valor de R$ (valor da indenizao por danos morais somado a 12 vezes o valor dos
alimentos indenizatrios mensais).
Termos em que, pede deferimento.
Local, Data.
Defensor Pblico (matrcula)
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CEI-PGE/SP - 1 RODADA
QUESTES OBJETIVAS SEM O GABARITO COMENTADO
ORIENTAO: procure responder todas as questes com agilidade, sem consulta a nenhum material,
DIREITO CIVIL
1. De acordo com o Cdigo Civil e jurisprudncia dos tribunais superiores, em matria de
personalidade e capacidade jurdica, responda a afirmativa correta.
a) O incio da personalidade civil da pessoa comea com a concepo.
b) No entendimento do STJ, alinhando-se teoria concepcionista, a gestante que sofre
aborto em virtude de acidente de trnsito ter direito de receber indenizao por morte do
DPVAT, independentemente se estava na condio de motorista, passageira ou pedestre.
c) So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil os que,
mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade.
d) A partir do julgamento pelo STF da possibilidade de interrupo da gravidez de feto
anencfalo, possvel concluir que restou pacificada a adoo da teoria natalista no
ordenamento jurdico brasileiro.
e) Aqueles que, por deficincia mental, tenham discernimento reduzido, sero considerados
relativamente incapazes, nos termos da lei civil.
2. A respeito dos defeitos do negcio jurdico, indique a alternativa que correta.
a) Para configurao do estado de perigo, exige-se o dolo de aproveitamento.
b) Ser ineficaz negcio jurdico realizado por terceiro de boa-f, em alienaes fraudulentas
em cadeia dominial, diante do reconhecimento da fraude contra credores, se realizado a
ttulo oneroso com devedor insolvente ou reduzido insolvncia.
c) possvel a anulao de ato jurdico por fraude contra credores em sede de embargos
de terceiro.
d) A leso constitui defeito do negcio jurdico de carter puramente objetivo, uma vez que
prescinde da investigao da necessidade ou inexperincia do lesado, bem como dispensa
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a existncia do dolo de aproveitamento, bastando a verificao da desproporo entre a

prestao e a contraprestao das partes.
e) A simulao inocente, em que a parte no tem a inteno de prejudicar, no causa de
nulidade absoluta, podendo ser convalidado.
3. Quanto aos contratos de fiana, luz do Cdigo Civil e da jurisprudncia dominante, avalie as
alternativas e aponte a correta.
a) O fiador pessoa que garante satisfazer ao credor a obrigao assumida pelo devedor
principal, caso este no cumpra, respondendo com seu patrimnio pessoal, ressalvados os
bens de famlia.
b) Conforme entendimento do STJ, a responsabilidade dos fiadores, no caso de prorrogao
do contrato de locao por prazo indeterminado, depende de previso contratual expressa
estabelecendo a manuteno da garantia at a entrega das chaves, mesmo aps a Lei
12.112/09.
c) O fiador na locao no responde por obrigaes resultantes de aditamento ao qual
no anuiu.
d) Reconhece-se a legitimidade do fiador para ingressar, em nome prprio, com ao de
reviso contratual em que figura na condio de garante, se constatados clusulas e encargos
abusivos no contrato principal e h fundados riscos de inadimplncia pelo devedor.
e) vlida clusula que preveja a prorrogao automtica da fiana no contrato de mtuo
bancrio, no cabendo, nestes casos, a notificao resilitria.
4. A respeito da interveno de terceiros, direito de regresso e litisconsrcio, indique a alternativa
correta de acordo com o Cdigo de Processo Civil vigente e a jurisprudncia dos tribunais
superiores.
a) Tratando-se de seguro de responsabilidade civil facultativo, cabvel o ajuizamento de
causador do dano.
b) Em ao de reparao de danos, a seguradora denunciada, ainda que aceita a denunciao
ou contestado o pedido do autor, no poder ser condenada, direta e solidariamente junto
com o segurado, ao pagamento da indenizao devida vtima, uma vez que sua relao
pg. 229
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jurdica material est restrita ao segurado e nos limites da aplice.

c) Nas aes de indenizao fundada na responsabilidade objetiva do Estado, no
obrigatria a denunciao lide em face do agente pblico supostamente responsvel
pelo ato lesivo.
d) A denunciao per saltum consiste na possibilidade de se denunciar um sujeito com o
qual no se mantem nenhuma relao jurdica material, desde que ele tenha participado
da cadeia de transmisso do bem, figura esta expressamente vedada no ordenamento
processual.
e) De acordo com o atual entendimento do STJ, a denunciao lide vedada nas aes
indenizatrias decorrentes da relao de consumo, seja pelo fato do produto ou fato do
servio, embora o CDC restrinja aos acidentes de consumo relacionados ao fato do servio.
5. O reexame necessrio tema de extrema relevncia para a Fazenda Pblica. A respeito da
matria, indique a alternativa em consonncia com a jurisprudncia e legislao processual em
vigor.
a) O reexame necessrio, tambm conhecido como duplo grau de jurisdio obrigatrio,
no tem natureza recursal, mas condio de eficcia da sentena, de modo que seu efeito
devolutivo no impede o Tribunal de agravar a condenao imposta Fazenda Pblica.
b) A lei da ao popular sujeita a sentena que concluiu pela carncia ou improcedncia
ao duplo grau de jurisdio obrigatrio, o que foi estendido pela jurisprudncia do STJ s
aes civis pblicas, inclusive quelas referentes improbidade administrativa.
c) A dispensa de reexame necessrio, nos casos de condenao ou direito controvertido
cujo valor for inferior a sessenta salrios mnimos, no se aplica a sentenas ilquidas.
d) A lei de juizados especiais da fazenda pblica, apesar de afastar o prazo diferenciado
para interposio de recursos pelas pessoas jurdicas de direito pblico, traz a possibilidade
de reexame necessrio.
e) Segundo orientao do STJ, a ausncia de interposio de recurso voluntrio pela
Fazenda Pblica, impede a interposio de recursos extraordinrios de acrdo que julga o
recurso necessrio, por evidente precluso lgica.
6. Em relao tutela antecipada, indique a alternativa incorreta.
a) Se a tutela antecipada, inicialmente deferida, vem a ser revogada na sentena que julga
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pela improcedncia da ao, o autor responder objetivamente pelos prejuzos materiais e

morais decorrentes desta.
b) Consoante jurisprudncia do STJ, a tutela antecipada do 6 do art. 273 do CPC, em
relao ao(s) pedido(s) incontroverso(s), consiste em julgamento antecipado do mrito,
cuja deciso de carter exauriente tem fora de coisa julgada material.
c) As vedaes tutela antecipada contra a Fazenda Pblica esto previstas na Lei n.
9.494/97, reconhecida constitucional pelo STF, cujas hipteses devem ser interpretadas
restritivamente, no alcanando, por exemplo, parcelas de natureza previdenciria ou
concesso de frias.
d) Em ao de fornecimento de medicamentos, cabvel a imposio de astreintes pelo
juiz, inclusive o bloqueio e sequestro de verbas pblicas, como forma de dar efetivao s
suas decises, sejam elas de carter definitivo ou antecipado.
e) Com a prolao da sentena de mrito, fica prejudicado o julgamento do recurso
interposto em face da deciso interlocutria que apreciou a tutela antecipada, por perda
superveniente de objeto.
DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO
7. De acordo com o entendimento pacificado do TST, cristalizado em OJs ou smulas, no que
concerne Fazenda Pblica sendo parte em processo trabalhista, assinale a assertiva correta:
a) Sendo o patrimnio pblico indisponvel, na remessa de ofcio, no parecer por ele
exarado, o Parquet tem legitimidade para arguir a prescrio em favor de entidade de
direito pblico, quando atua na qualidade de custos legis;
b) Em caso de revelia da Fazenda Pblica, os efeitos materiais decorrentes de tal fato
processual, qual seja, o de reputarem-se verdadeiros os fatos alegados na petio inicial,
no lhe incidem, embora tal entendimento possa ser mitigado;
c) O Ministrio Pblico do Trabalho no tem interesse para recorrer contra deciso que
declara a existncia de vnculo empregatcio com sociedade de economia mista ou empresa
pblica, aps a CF/88, sem a prvia aprovao em concurso pblico;
d) Quando manifestamente inadmissvel ou infundado o agravo interno, nos termos do
art. 557 do CPC, o Tribunal pode aplicar multa, que, sob pena de desero, configurar
pressuposto de eventual recurso a ser interposto, salvo quando se trata de pessoa jurdica
de direito pblico;
pg. 231
CARNAVAL
DO CEI
e) Em mandado de segurana, no caso de ordem denegada, na hiptese de figurar no feito

como impetrante e terceiro interessado pessoa de direito privado, no cabe remessa ex
officio, ressalvada hiptese de matria administrativa.
8. Considere a seguinte situao ftica: O Presidente de uma empresa pblica paulista, por
entender que o rgo jurdico da estatal no teria condies tcnicas de, em uma determinada
ao de vultosa expressa econmica, patrocinar a causa, oficia o Procurador-Geral do Estado
de So Paulo, a fim de pleitear que a Procuradoria-Geral do Estado de So Paulo assumisse a
Reclamao Trabalhista em especfico. Com esteio na Lei Orgnica da Procuradoria, o PGE defere
o pleito, e remete os autos para a setor especializado em direito trabalhista do rgo.
Certo de que, no caso concreto, os Procuradores ho de saber nuances em relao ao sistema
recursal do processo do trabalho, julgue as afirmativas a seguir e, posteriormente, assinale a
alternativa que s contm afirmativas corretas:
I. Quando se tratam de processos de competncia originria dos Tribunais Regionais do
Trabalho, as suas decises desafiam recurso ordinrio, desde que seja definitivas.
II. Caso a estatal interponha recurso de revista tempestivamente mas com algum
defeito formal no ser conhecido pelo Tribunal Superior do Trabalho, ainda que no
considerado grave.
III. A Estatal interpe agravo de petio, que no recebido. Deve, ento, interpor agravo
de instrumento para destranc-lo, mas tal recurso no ter o efeito de suspender a execuo
da sentena.
IV. O recurso de revista, que, em regra, somente dispe de efeito devolutivo, ser interposto
perante o Relator do TRT que, no prazo de cinco dias, fundamentar sua deciso, poder
receb-lo ou deneg-lo.
V. Caso a Estatal interponha agravo de instrumento com o fito de destrancar recurso de
revista protocolado em face de acrdo que seja dissonante de jurisprudncia uniforme do
Tribunal Superior do Trabalho, cristalizada em suas smulas ou em orientao jurisprudencial,
no haver necessidade de efetuar depsito recursal.
a) I, II e III.
b) III e V.
c) I, IV e V.
pg. 232
CARNAVAL
DO CEI
d) II e IV.
e) III e IV.
9. Com base na legislao em vigor e a jurisprudncia majoritria do TST, faa uma anlise das
afirmaes a seguir e assinale a alternativa CORRETA:
I. Esto excludas do procedimento sumarssimo as demandas em que parte a
Administrao Pblica direta, autrquica e fundacional, assim como suas empresas pbicas
e sociedades de economia mista.
II. De acordo com a CLT, no processo trabalhista, os prazos so contados com excluso
do dia do comeo e incluso do dia do vencimento. Tais prazos so contnuos e irrelevveis.
Contudo, o Juiz ou Tribunal podem prorrog-los pelo tempo estritamente necessrio, ou
em virtude de fora maior, devidamente comprovada.
III. O mandado de segurana cabvel com a finalidade de desafiar a antecipao da
tutela concedida no curso do processo, inclusive na sentena, tendo em vista que o recurso
ordinrio no possui efeito suspensivo.
IV. A Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal, suas autarquias e fundaes pblicas,
quando representadas em juzo, ativa e passivamente, por seus procuradores, esto
dispensadas da juntada de instrumento de mandato. Entretanto, necessrio que o
subscrevente da pea se declare exercente do cargo de procurador, no sendo suficiente a
mera indicao do nmero de inscrio na Ordem dos Advogados do Brasil.
V. O recurso adesivo compatvel com o processo do trabalho e cabe, no prazo de 8
(oito) dias, nas hipteses de interposio de recurso ordinrio, de agravo de petio, de
revista e de embargos, sendo necessrio que a matria nele veiculada esteja relacionada
com a do recurso interposto pela parte contrria.
a) III e V.
b) IV e V.
c) II e III.
d) II e IV.
e) I e V.
pg. 233
CARNAVAL
DO CEI
DIREITO DO TRABALHO
10. No considerado(a) estvel:
a) O servidor pblico celetista, em exerccio h pelo menos cinco anos continuados na
data da promulgao da Constituio de 1988, que tenha sido admitido, sem concurso
pblico, por fundao dotada de personalidade jurdica de direito privado, ainda que tenha
sido instituda por lei e que receba dotao do Poder Pblico para realizar atividades de
interesse do Estado.
b) O empregado de empresa pblica e de sociedade de economia mista, ainda que admitido
mediante concurso pblico.
c) O empregado no optante do FGTS que, na data da promulgao da Constituio
Federal de 1988, j havia completado dez anos de servio na mesma empresa ou grupo de
empresas.
d) A empregada gestante cujo estado de gravidez tenha sido confirmado durante o prazo
do aviso-prvio indenizado.
e) O empregado pblico celetista da administrao direta admitido, mediante concurso,
antes da Emenda Constitucional n. 19/98, aps trs anos de efetivo exerccio.
11. Assinale a alternativa que contm uma assertiva incorreta. O adicional de periculosidade:
a) Devido ao vigilante deve ser descontado ou compensado de eventual adicional de
mesma natureza j concedido por meio de acordo coletivo.
b) tambm devido aos trabalhadores em motocicleta.
c) exceo dos eletricitrios, incide apenas sobre o salrio bsico, e no sobre este
acrescido de outros adicionais.
d) devido aos empregados expostos a risco de forma intermitente.
e) Devido aos empregados expostos a roubos ou outras espcies de violncia fsica nas
atividades profissionais de segurana pessoal ou patrimonial deve ser pago retroativamente
data da promulgao da L. 12.740 de 2012, que incluiu a atividade no art. 193, II da CLT.
12. Caso a Administrao Pblica celebre contrato para construo de uma escola, sua
responsabilidade em relao s obrigaes trabalhistas devidas aos empregados contratados
pg. 234
CARNAVAL
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pelo empreiteiro ser:

a) Solidria, com fulcro na OJ n. 191 da SDI-1, uma vez que, ao celebrar contrato de
construo civil, a Administrao se despe do jus imperii, equiparando-se s demais
empresas construtoras e incorporadoras.
b) Subsidiria, com fulcro na Smula n. 331 do TST, tendo em vista que, diante do
inadimplemento das obrigaes trabalhistas pelo empreiteiro, pode-se presumir a ausncia
de fiscalizao por parte da Administrao.
c) Subsidiria, com fulcro na Smula n. 331 do TST, mas apenas se restar comprovado que
a Administrao foi omissa no cumprimento nas obrigaes de fiscalizao impostas pela
L. 8.666/91.
d) A Administrao no responder pelas obrigaes trabalhistas contradas pelo
empreiteiro, conforme entendimento da OJ n. 191 da SDI-1 do TST, porque, apesar de ser
dona da obra, no atua na construo civil e no visa o lucro.
e) A Administrao no responder pelas obrigaes contradas pelo empreiteiro, conforme
entendimento da OJ n. 66 da SDI-1 T, uma vez que o gerenciamento e fiscalizao dos
servios prestados pelas concessionrias no se confunde com terceirizao de mo de
obra, no atraindo a incidncia da Smula n. 331 do TST.
DIREITO DE PESSOAL E PREVIDENCIRIO PBLICO
13. De acordo com o Estatuto dos Servidores Pblicos do Estado de So Paulo, assinale a alternativa
correta:
a) So formas de provimento dos cargos pblicos: promoo, readaptao, reverso,
aproveitamento, reintegrao.
b) Em que pese o concurso pblico ser a regra, o Estatuto admite que, caso no haja
candidato habilitado em concurso, os cargos vagos, sejam isolados ou de carreira, podero
ser ocupados no regime da legislao trabalhista, at o perodo mximo de 2 anos, permitida
uma nica renovao.
c) O Cargo pblico o conjunto de atribuies e responsabilidades cometidas a um
funcionrio, que pode ser transferido de um para outro cargo de provimento efetivo, desde
este sempre tenha o mesmo padro de vencimento ou de igual remunerao.
d) Acesso a elevao do funcionrio, dentro do respectivo quadro a cargo da mesma
pg. 235
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natureza de trabalho, de maior grau de responsabilidade e maior complexidade de

atribuies, obedecido o interstcio na classe e as exigncias a serem institudas em
regulamento.
e) Quando da reintegrao, se o cargo estiver preenchido, o seu ocupante ser exonerado,
ou, se ocupava outro cargo, a este ser reconduzido, com direito indenizao proporcional
ao tempo em que o ocupou.
14. De acordo com o Estatuto dos Servidores Pblicos do Estado de So Paulo, julgue as seguintes
assertivas:
I. A posse, que consiste no ato que investe o cidado em cargo pblico, dever verificarse no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data da publicao do ato de provimento do
cargo, no rgo oficial, podendo referido prazo ser prorrogado por mais 30 (trinta) dias, a
requerimento do interessado.
II.
Se a posse no se der dentro do prazo, o servidor ser exonerado do respectivo cargo.
III. de quinze dias o prazo para o servidor empossado em cargo pblico entrar em
exerccio, contados da data da posse.
IV. Caso ocorra mudana da sede em que lotado, ser concedido ao servidor um perodo
de trnsito de at 8 dias.
Est correta apenas o que se afirma em:
a) I e IV.
b) II e III.
c) I, III e IV.
d) I e III.
e) III.
15. Considere o seguinte caso hipottico e julgue as seguintes assertivas:
Jos ouviu uma conversa de Maria, Servidora Pblica do Estado de So Paulo, ao telefone, em
que declarava que estaria aplicando indevidamente o dinheiro pblico sob o qual era responsvel
pela gesto. Imediatamente, Jos levou tal fato ao conhecimento de sua chefia imediata.
pg. 236
CARNAVAL
DO CEI
I. Se, aps a devida apurao, concluir-se pela responsabilidade Maria, a penalidade

cabvel a de demisso.
II. Ao tomar conhecimento da irregularidade, o superior de Jos deve adotar todas as
providncias visando sua imediata apurao, sem prejuzo das medidas urgentes que o
caso exigir.
III. Dada a natureza da infrao, a apurao ser realizada por meio da instaurao de
sindicncia, desde que respeitado o contraditrio e a ampla defesa.
IV. Caso instaurado Processo Administrativo, Maria poder arrolar at 5 testemunhas,
que, comparecendo na data e hora marcada, no podero se eximir de depor.
V. Caso o ato praticado por Maria seja considerado crime, caber a autoridade que
instaurou o processo administrativo providncias para que ocorra a instaurao do
competente inqurito policial.
Est CORRETO apenas o que se afirma em:
a) I, II e V.
b) I, II, II, IV, V.
c) II, III e V.
d) Apenas V.
e) II e III.
DIREITO TRIBUTRIO
16. Sobre a constituio do crdito tributrio, julgue as seguintes assertivas:
I. Embora o Cdigo Tributrio Nacional estabelea que a atividade administrativa de
lanamento vinculada e obrigatria, sob pena de responsabilidade funcional, firmou-se
na jurisprudncia o entendimento de que no h qualquer outra providncia a ser tomada
pelo Fisco quando o contribuinte entrega declarao reconhecendo o dbito fiscal.
II. A modificao introduzida, de ofcio ou em conseqncia de deciso administrativa
ou judicial, nos critrios jurdicos adotados pela autoridade administrativa no exerccio do
lanamento somente pode ser efetivada, em relao a um mesmo sujeito passivo, quanto a
fato gerador ocorrido posteriormente sua introduo.
pg. 237
CARNAVAL
DO CEI
III. Quando o lanamento for efetuado com base na declarao do sujeito passivo ou de
terceiro, aps a notificao do lanamento apenas possvel a retificao da declarao
pelo prprio declarante, quando objetive reduzir ou excluir tributo e haja a comprovao
do erro em que se funde.
IV. Nos tributos sujeitos ao lanamento por homologao, a contagem do prazo
decadencial poder divergir, a depender da ocorrncia ou no do pagamento, conforme
entendimento firmado pelo Superior Tribunal de Justia.
a) I, II, III e IV.
b) I, II,e IV.
c) I, II e III.
d) I, III e IV.
e) I e IV.
17. Considere a seguinte situao hipottica:
Em um processo de execuo fiscal movido pelo Estado de So Paulo, o devedor, aps 60 dias
de sua citao, sem oferecer qualquer garantia execuo fiscal, manifestou-se nos autos, com
petio denominada de objeo de pr-executividade, alegando a ocorrncia de prescrio total
do dbito, juntando aos autos diversos documentos comprobatrios.
Assinale a alternativa correta:
a) A objeo deve ser rejeitada pelo Juiz, uma vez que oferecida aps 60 dias da citao do
executado, sendo, portanto, intempestiva.
b) A objeo deve ser rejeitada pelo Juiz, uma vez que o meio escolhido pelo executado
inadequado para a discusso da matria pretendida, fazendo-se necessria a oposio de
embargos execuo fiscal.
c) Rejeitada a objeo, caber ao executado a interposio do recurso de apelao em 15
dias, que no ser recebido em seu efeito suspensivo.
d) A objeo deve ser rejeitada pelo Juiz, uma vez que fora oferecida sem qualquer garantia
da execuo fiscal.
pg. 238
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e) Acolhida a objeo e reconhecida a prescrio total, caber Fazenda a interposio de

recurso apelatrio.
18. A respeito da penhora em execuo fiscal, assinale a alternativa correta:
a) Tendo em vista as alteraes promovidas no Cdigo de Processo Civil, possvel, na
execuo fiscal, a realizao de penhora online, por meio do Sistema BACENJUD, das contas
bancrias do executado, como primeira medida de constrio, independentemente da
comprovao de que foram esgotados todos os meios e diligncias na busca de outros
bens.
b) O Superior Tribunal de Justia vem admitindo a penhora sobre o faturamento da
empresa, ainda que existam outros bens passveis de penhora, mas desde que fixada em
percentual que no inviabilize a atividade econmica da empresa.
c) Considerando o princpio da autonomia do estabelecimento, o Superior Tribunal de
Justia rechaou a tese da Fazenda Pblica que, em execues fiscais movidas em face da
matriz, pleiteava a penhora de bens em nome das filiais.
d) Com o entendimento de que a penhora de precatrio equivale a penhora de dinheiro,
o Superior Tribunal de Justia firmou entendimento pela possibilidade de substituio do
dinheiro pelo precatrio em garantia da execuo fiscal.
e) Conforme ordem de penhora estabelecida pela Lei de Execuo Fiscal, dada a maior
liquidez e facilidade de alienao em hasta pblica, deve-se priorizar a penhora de veculos
em face da penhora de navios e aeronaves.
DIREITO CONSTITUCIONAL - ADMINISTRATIVO - AMBIENTAL
19. Assinale a alternativa CORRETA no que concerne ao sistema de controle de constitucionalidade
brasileiro:
a) Por influncia norte-americana, o sistema de controle de constitucionalidade brasileiro
acatou, em sua essncia, a teoria da nulidade, na qual o vcio da norma aferido no plano
da validade e cuja deciso que reconhea a inconstitucionalidade tem natureza declaratria
e efeitos ex tunc.
b) Desde a promulgao da Constitucional Federal de 1988 j se encontra formalmente
prevista a possibilidade de modulao dos efeitos das decises que reconheam a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo questionado em controle concentrado.
pg. 239
CARNAVAL
DO CEI
c) A denominada inconstitucionalidade formal orgnica ocorre quando h vcio de iniciativa

no projeto de lei ou nas demais fases do processo legislativo.
d) A ao declaratria de constitucionalidade (ADC) no estava prevista na redao original
da Constituio Federal de 1988 e somente veio a ser acrescida ao texto constitucional
por meio de emenda, tal como ocorreu com a Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental (ADPF).
e) Excepcionalmente, assegurado ao parlamentar ou a qualquer cidado o direito de
impetrar mandado de segurana com a finalidade de coibir atos praticados no processo de
aprovao de lei ou emenda constitucional incompatveis com disposies constitucionais
que disciplinam o processo legislativo.
20. Sobre a Teoria Ontolgica da Constituio proposta por Karl Lewenstein, analise as seguintes
assertivas:
I. Nas chamadas Constituies Normativas existe uma adequao entre o texto
constitucional e a realidade social, ou seja, elas efetivamente cumprem o seu papel na
medida em que os detentores e destinatrios do poder a seguem e a respeitam.
II. As chamadas Constituies Semnticas so utilizadas pelos dirigentes do Estado
para garantir sua permanncia no poder, havendo um desvirtuamento da finalidade
constitucional: em vez de a Constituio limitar a ao dos governantes em benefcio dos
indivduos, ela utilizada pelos prprios governantes para a manuteno do poder.
III. Constituies Nominais, segundo a teoria ontolgica, so aquelas que, apesar de no
serem dotadas de legitimidade democrtica, tm eficcia social e servem como uma estrela
guia ou um fio condutor para a sociedade.
IV. Boa parcela da doutrina nacional classifica a Constituio Federal de 1988 como uma
Constituio Semntica, por se encontrar em processo de evoluo, mas ainda no ser
dotada de plena adequao entre o seu texto e a realidade social do pas.
a) I e III.
b) III e IV.
c) IV.
pg. 240
CARNAVAL
DO CEI
d) I e II.
e) II.
21. No que diz respeito s normas gerais institudas pela Lei 11.079/2004 para licitao e contratao
de parceria pblico-privada no mbito da administrao pblica, assinale a alternativa INCORRETA:
a) O contrato de concesso patrocinada se caracteriza pelo fato de o concessionrio
perceber recursos de duas fontes, uma decorrente do pagamento das respectivas tarifas
pelos usurios, e outra, de carter adicional, oriunda de contraprestao pecuniria devida
pelo poder concedente ao particular contratado.
b) Uma das principais caractersticas desta modalidade especial de contratao consiste
no compartilhamento dos riscos entre as partes, o que, contudo, no tem aplicabilidade
quando os riscos derivarem de caso fortuito, fora maior, fato do prncipe e lea econmica
extraordinria.
c) aplicvel s parcerias pblico-privadas o princpio da variabilidade remuneratria.
d) possvel que as obrigaes pecunirias contradas pela Administrao Pblica em
contrato de parceria pblico-privada sejam garantidas mediante vinculao de receitas.
e) O esgotamento da capacidade de endividamento do Estado pode ser considerado um
dos elementos a justificar economicamente a institucionalizao da parceria pblico privada
em sua modalidade de concesso patrocinada.
22. Joo teve postergada a sua posse em cargo pblico, a qual ocorreu por meio de deciso judicial,
por conta de ato ilegal da Administrao. Por conta disso, ele pretende receber indenizao
correspondente remunerao retroativa, sob o fundamento de que deveria ter sido investido
em momento anterior. De acordo com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal firmada em
sede de Repercusso Geral, CORRETO afirmar que:
a) Em nenhuma hiptese Joo ter direito indenizao.
b) Joo ter direito de receber a indenizao independentemente da comprovao de
qualquer situao excepcional.
c) Joo somente ter direito de receber a indenizao no caso de situao de arbitrariedade
flagrante.
d) Em que pese o ato ilegal da Administrao, no houve prestao de servio por parte
pg. 241
CARNAVAL
DO CEI
de Joo antes da posse, razo pela qual, sopesando tais fatores, ele ter direito de receber
50% da remunerao retroativa a ttulo de indenizao.
e) Joo ter direito de receber a ttulo de indenizao o valor da remunerao retroativa,
abatidas as quantias eventualmente por ele percebidas no exerccio de outro cargo/
emprego/funo remunerada no perodo, a fim de se evitar que ocorra um enriquecimento
indevido por sua parte.
23. No que tange aos pressupostos filosficos que amparam o Direito Ambiental, pode-se afirmar
que a Constituio Federal de 1988 adotou uma concepo:
a) Biocntrica.
b) Antropocntrica alargada.
c) Antropocntrica clssica.
d) Mista.
e) Ecocntrica.
24. O Governador do Estado de So Paulo pretende, por meio de Decreto, instituir uma
unidade de conservao de proteo integral de domnio pblico com o objetivo de preservar
determinada rea de grande relevncia ecolgica e beleza cnica, possibilitando a realizao de
pesquisas cientficas e o desenvolvimento de atividades de educao e interpretao ambiental,
de recreao em contato com a natureza e de turismo ecolgico. Nesse contexto, na eventual
necessidade de apresentao de parecer sobre o caso, seria CORRETO afirmar que:
a) No possvel a instituio da unidade de conservao pretendida por meio de Decreto,
em razo da necessidade de lei formal para tanto.
b) possvel a instituio da unidade de conservao pretendida por meio de Decreto e,
pelos objetivos buscados, seria indicada a instituio de uma Estao Ecolgica.
c) possvel a instituio da unidade de conservao pretendida por meio de Decreto e,
pelos objetivos buscados, seria indicada a instituio de um Monumento Natural.
d) possvel a instituio da unidade de conservao pretendida por meio de Decreto e,
pelos objetivos buscados, seria indicada a instituio de uma rea de Proteo Ambiental.
e) possvel a instituio da unidade de conservao pretendida por meio de Decreto e,
pelos objetivos buscados, seria indicada a instituio de um Parque Nacional.
pg. 242
CARNAVAL
DO CEI
DIREITO FINANCEIRO - ECONMICO E EMPRESARIAL PBLICO

Prezados, o programa de direito financeiro, econmico e empresarial pblico da PGE-SP possui muitas
especificidades. Lendo o programa do edital passado, vocs devem ter percebido a grande quantidade
de assuntos que em geral no se encontram nos demais concursos, incluindo temas com elevada carga
de interdisciplinaridade. Vamos procurar dar enfoque a esses temas aqui, indo alm da mera elaborao
de questes com base em textos legais e procurando, sempre que possvel, abordar casos prticos da
Procuradoria do Estado de So Paulo. Bons estudos a todos!
25. No que toca ao aspecto financeiro das parcerias pblico-privadas, assinale a alternativa
correta:
a) As parcerias pblico-privadas, por comportarem investimento que ultrapassa um
exerccio financeiro, e independente do montante de remunerao pago pela Administrao
Pblica, necessitam de autorizao legal especfica para serem firmadas, a fim de que no
haja violao s normas oramentrias.
b) Pelo fato do contrato de parceria pblico-privada ser personalssimo, a sociedade de
propsito especfico que firmar a parceria dever integralizar seu capital por meio de
recursos prprios, no podendo levant-los no mercado de capitais.
c) H regulamentao prpria para debntures emitidas para a captao de recursos
destinados rea de infraestrutura, dispondo inclusive de regime tributrio favorecido ao
debenturista.
d) Para a regularidade da contratao de parceria pblico-privada, deve haver, dentre
outros, convenincia e oportunidade da contratao, atendimento aos limites de
endividamento dos Estados e preservao das metas de resultados fiscais. A ausncia de
aumento permanente de receita ou de reduo permanente de despesa, nos exerccios
seguintes s despesas efetuadas com a parceria, no a torna ilegal caso seja demonstrado
o ganho coletividade proveniente do investimento.
e) Apesar da vigncia do contrato de PPP poder durar at 35 anos, somente precisa haver
previso de que os recursos pblicos para fazer frente ao projeto estejam previstos no
plano plurianual, por inexistir pea oramentria que tenha vigncia por todo o perodo da
parceria.
26. Assinale a alternativa correta a respeito dos princpios oramentrios:
a) Apesar de reconhecido na doutrina, o princpio da especificao (ou discriminao) no
encontra previso na legislao brasileira.
pg. 243
CARNAVAL
DO CEI
b) As previses da Constituio Federal a respeito do oramento no seguem risca o

princpio da unidade, caso este seja entendido como uma exigncia de que a discriminao
das receitas e despesas esteja contida em um nico oramento. Porm, o princpio
atendido na medida em que a lei oramentria anual permite uma viso geral do conjunto
das finanas pblicas.
c) Como decorrncia do principio da universalidade, as empresas estatais, bem como
sociedades de economia mista, devem integrar suas receitas e despesas ao oramento
pblico, a fim de que este represente todas as despesas do Estado.
d) Com base no principio do equilbrio, que estipula que o montante da despesa autorizada
em cada exerccio financeiro no poder ser superior ao total de receitas estimadas para o
mesmo perodo, no possvel a realizao de investimento caso ausente receita corrente
para tanto.
e) Pelo principio da no vinculao, no possvel que um percentual fixo do oramento
fiscal seja destinado ao desenvolvimento do ensino.
27. Como deve ser conciliada a finalidade lucrativa e o interesse pblico nas empresas estatais?
a) Nas sociedades de economia mista, a finalidade lucrativa deve ser subordinada busca
pelo interesse pblico;
b) O Estado, na condio de controlador da sociedade de economia mista, pode utilizar
a sociedade como instrumento para finalidades pblicas outras que no aquelas previstas
em seu ato constitutivo;
c) Os interesses divergentes na sociedade de economia mista (finalidade lucrativa e misso
publica) devem coexistir e ser conciliados mediante as estruturas procedimentais internas
da companhia;
d) O interesse pblico na sociedade de economia mista concretiza-se mediante os ganhos
monetrios auferidos pelo errio, de forma que a empresa deve buscar a maximizao de
seus lucros como se empresa privada fosse;
e) O acmulo de dficit operacional crnico nas empresas publicas deixa de justificar sua
existncia, ante a ausncia de rentabilidade da operao.
28. Considerando os dois modelos principais de atividade regulatria sobre monoplios naturais,
assinale a opo INCORRETA:
pg. 244
CARNAVAL
DO CEI
a) A regulao por custo de servio e por preo-teto so modalidades da chamada

regulao discricionria.
b) A regulao discricionria por custo de servio caracterizada por ser uma regulao
ex post.
c) A regulao discricionria por preo de servio gera maiores incentivos eficincia por
parte do regulado, porm, ao mesmo tempo apresenta maior risco de perda da qualidade
do servio.
d) Na regulao por contrato no h realinhamento perdico entre o preo do servio e
os custos incorridos pela firma.
e) A regulao discricionria, em contraposio regulao contratual, caracterizada por
ser desprovida de licitao prvia.
29. Assinale a alternativa INCORRETA:
a) O plano de negcios designa o conjunto de informaes necessrias para caracterizar
um novo negcio ou empreendimento, e em geral inclui informaes tcnicas e estratgicas
sobre o projeto, alm da previso do fluxo de caixa;
b) O custo de capital equivale ao custo dos recursos que os proprietrios ou acionistas de
uma sociedade aportam na empresa;
c) O fluxo de caixa descontado trabalha com o valor das receitas e despesas a valor presente,
considerando, assim, o valor do dinheiro no tempo;
d) Taxa de desconto hipottica que, quando aplicada a um fluxo de caixa, faz com
que o valor das despesas, trazidos ao valor presente, seja igual ao valor do retorno dos
investimentos, tambm trazidos ao valor presente. A definio corresponde ao conceito
de taxa interna de retorno (TIR);
e) O valor presente lquido pode ser usado como medida de parmetro para a avaliao da
atratividade de um investimento.
30. A respeito das subvenes, revela-se correto afirmar:
a) As empresas pblicas e sociedades de economia mista no podem receber subvenes
pblicas, por estarem sujeitas ao regime de direito privado;
b) A concesso de subveno a sociedade de economia mista implicaria transferir recursos
pg. 245
CARNAVAL
DO CEI
iniciativa privada, favorecendo o capital privado. Assim, somente as empresas pblicas, e

no as sociedades de economia mista, podem receber subvenes;
c) Tanto as empresas pblicas quanto as sociedade de economia mista podem receber
subvenes, sendo desnecessria autorizao em lei especial;
d) possvel que a lei oramentria preveja subvenes a empresas pblicas e sociedades
de economia mista, caso existente autorizao por lei especfica. O recebimento de recursos,
porm, faz com que as empresas estatais sejam consideradas empresas dependentes,
sujeitas s disposies da lei de responsabilidade fiscal;
e) O recebimento de recursos por parte de sociedade de economia mista para aumento de
participao acionria do ente controlador a caracteriza como empresa dependente para
fins de incidncia da lei de responsabilidade fiscal.
pg. 246
CARNAVAL
DO CEI
GABARITO DAS QUESTES OBJETIVAS

QUESTO 1
ALTERNATIVA B
QUESTO 2
ALTERNATIVA A
QUESTO 3
ALTERNATIVA C
QUESTO 4
ALTERNATIVA C
QUESTO 5
ALTERNATIVA C
QUESTO 6
ALTERNATIVA B
QUESTO 7
ALTERNATIVA E
QUESTO 8
ALTERNATIVA B
QUESTO 9
ALTERNATIVA D
QUESTO 10
ALTERNATIVA B
QUESTO 11
ALTERNATIVA E
QUESTO 12
ALTERNATIVA D
QUESTO 13
ALTERNATIVA D
QUESTO 14
ALTERNATIVA A
QUESTO 15
ALTERNATIVA A
QUESTO 16
ALTERNATIVA B
QUESTO 17
ALTERNATIVA E
QUESTO 18
ALTERNATIVA A
QUESTO 19
ALTERNATIVA A
QUESTO 20
ALTERNATIVA D
QUESTO 21
ALTERNATIVA B
QUESTO 22
ALTERNATIVA C
QUESTO 23
ALTERNATIVA B
QUESTO 24
ALTERNATIVA E
QUESTO 25
ALTERNATIVA C
QUESTO 26
ALTERNATIVA B
QUESTO 27
ALTERNATIVA C
QUESTO 28
ALTERNATIVA E
QUESTO 29
ALTERNATIVA B
QUESTO 30
ALTERNATIVA D
pg. 247
CARNAVAL
DO CEI
QUESTES OBJETIVAS COM O GABARITO COMENTADO

PROFESSOR: PAULO HENRIQUE PROCPIO FLORNCIO
DIREITO CIVIL
1. De acordo com o Cdigo Civil e jurisprudncia dos tribunais superiores, em matria de
personalidade e capacidade jurdica, responda a afirmativa correta.
a) O incio da personalidade civil da pessoa comea com a concepo.
b) No entendimento do STJ, alinhando-se teoria concepcionista, a gestante que sofre
aborto em virtude de acidente de trnsito ter direito de receber indenizao por morte do
DPVAT, independentemente se estava na condio de motorista, passageira ou pedestre.
c) So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil os que,
mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade.
d) A partir do julgamento pelo STF da possibilidade de interrupo da gravidez de feto
anencfalo, possvel concluir que restou pacificada a adoo da teoria natalista no
ordenamento jurdico brasileiro.
e) Aqueles que, por deficincia mental, tenham discernimento reduzido, sero considerados
relativamente incapazes, nos termos da lei civil.
COMENTRIO
Letra (A).
A afirmativa trata do momento em que a pessoa fsica adquire a personalidade jurdica. Nos termos do
art.2 do Cdigo Civil, a personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida. A partir da
redao do dispositivo citado, j possvel concluir que a afirmativa pura e simples de vinculao da
aquisio da personalidade concepo est equivocada.
Este nascimento com vida constatado clinicamente pelo exame conhecido como docimasia hidrosttica
de Galeno, em que se observa se houve o funcionamento do aparelho crdio-respiratrio. Ou seja, se
nasceu e respirou, a criana nasceu com vida e adquire a personalidade civil.
Logo, descarte outras referncias costumeiramente trazidas em questes de prova para confundir o
candidato, como:
pg. 248
CARNAVAL
DO CEI
- corte do cordo umbilical;

- nascer com forma humana e viver 24 horas fora do tero materno (modelo espanhol);
- necessidade de que seja um vida vivel (modelo francs).
Letra (B).
O seguro DPVAT um seguro obrigatrio, regulado pela Lei n. 6.194/74, que garante o seguro de
pessoas, abrangendo motoristas, passageiros e pedestres envolvidas em acidente de trnsito.
Nos termos do art.3 da Lei 6.194/74, temos:
Art. 3. Os danos pessoais cobertos pelo seguro estabelecido no art. 2 desta Lei compreendem
as indenizaes por morte, por invalidez permanente, total ou parcial, e por despesas de
assistncia mdica e suplementares, nos valores e conforme as regras que se seguem, por
pessoa vitimada:
I - R$ 13.500,00 (treze mil e quinhentos reais) - no caso de morte;
II - at R$ 13.500,00 (treze mil e quinhentos reais) - no caso de invalidez permanente; e
III - at R$ 2.700,00 (dois mil e setecentos reais) - como reembolso vtima - no caso de
despesas de assistncia mdica e suplementares devidamente comprovadas.
Assim, o seguro obrigatrio pago pelos condutores de veculos automotores garante a cobertura dos
envolvidos nos casos de morte, invalidez permanente ou danos pessoais, nos limites acima definidos, sem
qualquer tipo de ressarcimento aos prejuzos patrimoniais.
A soluo da questo exige, contudo, o conhecimento da jurisprudncia do STJ, que enfrentou o caso no
REsp 1.415.727, publicado no informativo 547.
O Superior Tribunal de Justia, diante de caso envolvendo acidente de trnsito com gestante, reconheceu
que esta seria beneficiria do seguro DPVAT, nos termos do art.3, I, fazendo jus indenizao por morte,
se constatada a interrupo da sua gestao causada pelo acidente. Nestes termos, colaciono trecho do
julgado:
A controvrsia passa, de fato, pela correta exegese do art. 2 do Cdigo Civil de 2002:
Art. 2 A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo,
desde a concepo, os direitos do nascituro.
Em linhas gerais, as correntes doutrinrias que negam ao nascituro a titularidade de direitos
potencializam a primeira parte do citado preceito legal, no sentido de que a personalidade
civil da pessoa s se inicia no nascimento com vida. Por outro ngulo de anlise, as teses que
elastecem os direitos do nascituro enfatizam a parte final do dispositivo, a qual faz referncia
a direitos que so postos a salvo desde a concepo. So, em suma, trs teorias que tentam
pg. 249
CARNAVAL
DO CEI
abarcar, cada qual a seu modo, as concluses acima listadas.

(...)
Porm, a despeito da literalidade do art. 2 do Cdigo Civil que condiciona a aquisio de
personalidade jurdica ao nascimento , o ordenamento jurdico ptrio aponta sinais de que
no h essa indissolvel vinculao entre o nascimento com vida e o conceito de pessoa,
de personalidade jurdica e de titularizao de direitos, como pode aparentar a leitura mais
simplificada da lei.
(...)
Outro aspecto a ser observado o de que o Cdigo Civil de 2002, mesmo em sua literalidade,
no baralha os conceitos de existncia da pessoa e de aquisio da personalidade jurdica.
Nesse sentido, o art. 2, ao afirmar que a personalidade civil da pessoa comea com o
nascimento, logicamente abraa uma premissa insofismvel: a de que personalidade civil
e pessoa no caminham umbilicalmente juntas. Isso porque, pela construo legal, apenas
em um dado momento da existncia da pessoa que se tem por iniciada sua personalidade
jurdica, qual seja, o nascimento. Donde se conclui que, antes disso, se no se pode falar em
personalidade jurdica segundo o rigor da literalidade do preceito legal , possvel, sim,
falar-se em pessoa. Caso contrrio, no se vislumbraria nenhum sentido lgico na frmula a
personalidade civil da pessoa comea, se ambas pessoa e personalidade civil tivessem
como comeo o mesmo acontecimento. Com efeito, quando a lei pretendeu estabelecer
a existncia da pessoa, o fez expressamente. o caso do art. 6, o qual assere que [a]
existncia da pessoa natural termina com a morte, e do art. 45, caput, segundo o qual [c]
omea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato
constitutivo no respectivo registro. Tal circunstncia torna eloquente o silncio da lei quanto
existncia da pessoa natural, a qual, se por um lado no h uma afirmao expressa de
quando se inicia, por outro lado no se pode considerar como iniciada to somente com o
nascimento com vida.
Portanto, extraem-se concluses que afastam a ideia de que s pessoas titularizam direitos e
de que a existncia da pessoa natural s se inicia com o nascimento.
Porm, segundo penso, a principal concluso a de que, se a existncia da pessoa natural
tem incio antes do nascimento, nascituro deve mesmo ser considerado pessoa, e, portanto,
sujeito de direito, uma vez que, por fora do art. 1, [t]oda pessoa capaz de direitos e
deveres na ordem civil
(...)
Com efeito, ao que parece, o ordenamento jurdico como um todo e no apenas o Cdigo
Civil de 2002 alinhou-se mais teoria concepcionista para a construo da situao jurdica
pg. 250
CARNAVAL
DO CEI
do nascituro, concluso enfaticamente sufragada pela majoritria doutrina contempornea.

Assim, analisando os fundamentos do acrdo, cuja leitura integral de fundamental importncia,
possvel concluir que o posicionamento do STJ, alinhado teoria concepcionista, bem como adotando
a desvinculao da existncia da pessoa aquisio da personalidade jurdica, considerou o feto como
pessoa natural e o direito da gestante indenizao por morte, nos termos do art.3, inciso I da Lei
n.6.194/74.
Letra (C).
A afirmativa exige o conhecimento das inovaes legislativas trazidas com a publicao e vigncia do
Estatuto da Pessoa com Deficincia (Lei 13.146/2015 Lei Brasileira de Incluso da Pessoa com Deficincia).
Este Estatuto de suma importncia para o candidato, pois traz mudanas de perspectiva para institutos
importantes do Direito Civil, com alterao da redao, revogao e incluso de diversos dispositivos
do Cdigo Civil. E, apesar de trazer vrias novidades no campo infraconstitucional, decorrncia da
Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, ratificado pelo Congresso Nacional, nos moldes
do 3 do art.5 da Constituio. Ou seja, lembre-se que esta Conveno de Direitos das Pessoas com
Deficincia foi incorporada ao nosso ordenamento jurdico com fora de Emenda Constitucional.
A edio deste estatuto tem como objetivo reafirmar os direitos das pessoas com deficincia, promovendo
a igualdade, e afastando discriminaes. A fim de alcanar este intuito, que a lei 13.146/15 proclama, no
artigo 6, a plena capacidade da pessoa com deficincia, nos seguintes termos:
Art. 6o A deficincia no afeta a plena capacidade civil da pessoa, inclusive para:
I - casar-se e constituir unio estvel;
II - exercer direitos sexuais e reprodutivos;
III - exercer o direito de decidir sobre o nmero de filhos e de ter acesso a informaes
adequadas sobre reproduo e planejamento familiar;
IV - conservar sua fertilidade, sendo vedada a esterilizao compulsria;
V - exercer o direito famlia e convivncia familiar e comunitria; e
VI - exercer o direito guarda, tutela, curatela e adoo, como adotante ou adotando,
em igualdade de oportunidades com as demais pessoas.
E, conferindo congruncia ao ordenamento jurdico, apesar das crticas de muitos juristas, alterou a
redao dos artigos 3 e 4, a respeito da capacidade civil absoluta e relativa. Assim, com vigncia desde
dezembro de 2015, o Estatuto das Pessoas com Deficincia deu a seguinte redao aos artigos 3 e 4
do Cdigo Civil:
Art. 3o So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil os menores
pg. 251
CARNAVAL
DO CEI
de 16 (dezesseis) anos. (Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015) (Vigncia)

Art. 4o So incapazes, relativamente a certos atos ou maneira de os exercer: (Redao dada
pela Lei n 13.146, de 2015) (Vigncia)
I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos;
II - os brios habituais e os viciados em txico; (Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015)
(Vigncia)
III - aqueles que, por causa transitria ou permanente, no puderem exprimir sua vontade;
(Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015) (Vigncia)
IV - os prdigos.
Pargrafo nico. A capacidade dos indgenas ser regulada por legislao especial. (Redao
dada pela Lei n 13.146, de 2015) (Vigncia)
Assim, de acordo com o Cdigo Civil vigente, somente sero consideradas pessoas absolutamente
incapazes os menores de 16 anos, tornando incorreta a assertiva.
Letra (D).
A questo exige o conhecimento do famoso julgamento da ADPF 54, que apreciou se a conduta de
interrupo de gravidez de fetos anencfalos conduziria conduta tipificada como crime nos artigos 124,
125 e 126 do Cdigo Penal - aborto.
Primeiramente, uma rpida conceituao de anencefalia. Ao contrrio do que muitos podem pensar, no
se trata de ausncia total de encfalo, mas sim uma m formao do tubo neural, caracterizada pela
ausncia parcial do encfalo e da calota craniana. Apesar da variao de grau, a patologia letal, de
modo que os bebs com anencefalia tero expectativa de vida muito curta, e esta anomalia j pode ser
constatada ainda na gestao a partir de 12 semanas.
Dito isto, analisemos o que restou decidido na ADPF 54.
Ementa:
ESTADO LAICIDADE. O Brasil uma repblica laica, surgindo absolutamente neutro quanto
s religies. Consideraes. FETO ANENCFALO INTERRUPO DA GRAVIDEZ MULHER
LIBERDADE SEXUAL E REPRODUTIVA SADE DIGNIDADE AUTODETERMINAO
DIREITOS FUNDAMENTAIS CRIME INEXISTNCIA. Mostra-se inconstitucional interpretao
de a interrupo da gravidez de feto anencfalo ser conduta tipificada nos artigos 124, 126 e
128, incisos I e II, do Cdigo Penal.
(ADPF 54, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Tribunal Pleno, julgado em 12/04/2012, ACRDO
ELETRNICO DJe-080 DIVULG 29-04-2013 PUBLIC 30-04-2013)
pg. 252
CARNAVAL
DO CEI
Na fundamentao extrada dos votos dos ministros, observa-se nitidamente a preocupao em

estabelecer que no se estava discutindo a descriminalizao do aborto, mas apenas uma interpretao
conforme Constituio dos tipos penais abstratos, de modo a afastar a criminalizao na hiptese
especfica de fetos anencfalos.
Conforme posicionamento do ministro relator, mesmo que biologicamente vivo, o feto anencfalo seria
juridicamente morto, de modo que no gozaria de proteo jurdica. Fundamentou seu entendimento no
conceito jurdico de morte cerebral da Lei n. 9.434/97, sendo imprprio falar em direito vida intrauterina
ou extrauterina. Afastou, assim, conflito real entre direito vida do anencfalo e direito da mulher
dignidade.
Portanto, a discusso travada no STF, em sede da ADPF 54, no buscou razes na teoria natalista ou
negativista para fins de negar reconhecimento aos direitos da personalidade do nascituro.
Letra (E)
A afirmativa aqui novamente exige o conhecimento das inovaes trazidas pelo Estatuto da Pessoa com
Deficincia Lei n.13.146/15.
Este Estatuto trouxe definio jurdica prpria para a pessoa com deficincia, aduzindo em seu artigo 2:
Art. 2o. Considera-se pessoa com deficincia aquela que tem impedimento de longo prazo
de natureza fsica, mental, intelectual ou sensorial, o qual, em interao com uma ou mais
barreiras, pode obstruir sua participao plena e efetiva na sociedade em igualdade de
condies com as demais pessoas.
Contudo, apesar de reconhecer suas limitaes, a lei busca dar um tratamento igualitrio ao portador
de deficincia para os atos da vida civil, ao reconhecer que sua deficincia no afetar sua capacidade
civil, em busca da reduo de qualquer espcie de preconceito e discriminao. Assim, retirou-se do
Cdigo Civil as antigas disposies do art. 3 e 4 que reconheciam a incapacidade absoluta ou relativa
decorrente de deficincia mental.
Confira-se novamente a redao final dos artigos 3 e 4, dados pelo art. 114 da Lei n.13.146/15, j
vigentes:
Art. 3o So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil os menores
de 16 (dezesseis) anos. (Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015) (Vigncia)
Art. 4o So incapazes, relativamente a certos atos ou maneira de os exercer: (Redao dada
pela Lei n 13.146, de 2015) (Vigncia)
I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos;
II - os brios habituais e os viciados em txico; (Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015)
(Vigncia)
pg. 253
CARNAVAL
DO CEI
III - aqueles que, por causa transitria ou permanente, no puderem exprimir sua vontade;
(Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015) (Vigncia)
IV - os prdigos.
Pargrafo nico. A capacidade dos indgenas ser regulada por legislao especial. (Redao
dada pela Lei n 13.146, de 2015) (Vigncia)
Assim, foram retirados do inciso II os deficientes mentais com que tenham discernimento reduzido,
restando apenas os brios habituais e os viciados em txicos.
Para melhor compreenso, veja tabela comparativa abaixo:
Capacidade Civil (antes)
Capacidade Civil (regra vigente)
Absolutamente incapazes
Absolutamente incapazes
Menores de 16 anos
Menores de 16 anos
Os que, por enfermidade ou deficincia mental,

no tiverem o necessrio discernimento para
prtica dos atos da vida civil.
Os que, mesmo por causa transitria, no puderem
exprimir sua vontade.
Relativamente incapazes
Relativamente incapazes
Maiores de 16 e menores de 18 anos.
Maiores de 16 e menores de 18 anos.
Os brios habituais, os viciados em txicos,

e os que, por deficincia mental, tenham o Os brios habituais e os viciados em txicos.
discernimento reduzido.
Os excepcionais, sem desenvolvimento mental
completo.
Os prdigos
Os prdigos
Os que, por causa transitria ou permanente, no
puderem exprimir sua vontade.

2. A respeito dos defeitos do negcio jurdico, indique a alternativa que correta.
a) Para configurao do estado de perigo, exige-se o dolo de aproveitamento.
b) Ser ineficaz negcio jurdico realizado por terceiro de boa-f, em alienaes fraudulentas
em cadeia dominial, diante do reconhecimento da fraude contra credores, se realizado a
pg. 254
CARNAVAL
DO CEI
ttulo oneroso com devedor insolvente ou reduzido insolvncia.

c) possvel a anulao de ato jurdico por fraude contra credores em sede de embargos
de terceiro.
d) A leso constitui defeito do negcio jurdico de carter puramente objetivo, uma vez que
prescinde da investigao da necessidade ou inexperincia do lesado, bem como dispensa
a existncia do dolo de aproveitamento, bastando a verificao da desproporo entre a
prestao e a contraprestao das partes.
e) A simulao inocente, em que a parte no tem a inteno de prejudicar, no causa de
nulidade absoluta, podendo ser convalidado.
COMENTRIO
Letra (A).
O estado de perigo espcie de defeito do negcio jurdico previsto no artigo 156 do Cdigo Civil,
configurando-se quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de
grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente desproporcional.
Assim, no estado de perigo se reconhece a necessidade de um requisito subjetivo especfico, qual seja, o
conhecimento do beneficirio da situao de premncia por que passa aquele que assume a obrigao
excessivamente onerosa conhecido como dolo de aproveitamento.
Apesar da semelhana com o instituto da leso, uma grande distino entre ambos est na presena
deste dolo de aproveitamento no estado de perigo, identificado no trecho sublinhado e ausente na leso,
conforme enunciado 150 da I Jornada de Direito Civil:
150. Art.157: A leso de que trata o art.157 do Cdigo Civil no exige o dolo de aproveitamento.
Letra (B).
A fraude contra credores, segundo a lio de Flvio Tartuce, a atuao maliciosa do devedor, em
estado de insolvncia ou na iminncia de assim tornar-se, que dispe de maneira gratuita ou onerosa
o seu patrimnio para afastar a possibilidade de responderem seus bens por obrigaes assumidas em
momento anterior transmisso.
Verificada esta conduta fraudulenta e restando o credor prejudicado, preciso ainda investigar a presena
da coluso, ou seja, se houve o conluio fraudulento entre aquele que dispe e aquele que adquire
onerosamente (observe-se que o art.158 do CC/02 dispensa o consilium fraudis quando h a disposio
gratuita do patrimnio do devedor).
Seguindo esta orientao, o STJ, no REsp 1.100.525-RS, embora constatada, em ao pauliana, a existncia
pg. 255
CARNAVAL
DO CEI
de sucessivos negcios fraudulentos envolvendo o bem do devedor insolvente, e o prejuzo experimentado

pelo credor, no caberia tornar ineficaz o negcio jurdico em relao ao ltimo proprietrio do bem, ao
final da cadeia dominial, uma vez que este estava de boa-f. Veja o teor do julgado:
DIREITO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. OMISSO. INEXISTNCIA. AO PAULIANA. SUCESSIVAS
ALIENAES DE IMVEIS QUE PERTENCIAM AOS DEVEDORES. ANULAO DE COMPRA
DE IMVEL POR TERCEIROS DE BOA-F.IMPOSSIBILIDADE. LIMITAO DA PROCEDNCIA
AOS QUE AGIRAM DE M-F, QUE DEVERO INDENIZAR O CREDOR PELA QUANTIA
EQUIVALENTE AO FRAUDULENTO DESFALQUE DO PATRIMNIO DO DEVEDOR. PEDIDO
QUE ENTENDE-SE IMPLCITO NO PLEITO EXORDIAL.
1. A ao pauliana cabe ser ajuizada pelo credor lesado (eventus damni) por alienao
fraudulenta, remisso de dvida ou pagamento de dvida no vencida a credor quirografrio,
em face do devedor insolvente e terceiros adquirentes ou beneficiados, com o objetivo de
que seja reconhecida a ineficcia (relativa) do ato jurdico - nos limites do dbito do devedor
para com o autor -, incumbindo ao requerente demonstrar que seu crdito antecede ao ato
fraudulento, que o devedor estava ou, por decorrncia do ato, veio a ficar em estado de
insolvncia e, cuidando-se de ato oneroso - se no se tratar de hiptese em que a prpria
lei dispe haver presuno de fraude -, a cincia da fraude (scientia fraudis) por parte do
adquirente, beneficiado, sub-adquirentes ou sub-beneficiados.
2. O acrdo reconhece que h terceiros de boa-f, todavia, consigna que, reconhecida a fraude
contra credores, aos terceiros de boa-f, ainda que se trate de aquisio onerosa, incumbe
buscar indenizao por perdas e danos em ao prpria. Com efeito, a soluo adotada
pelo Tribunal de origem contraria o artigo 109 do Cdigo Civil de 1916 - correspondente ao
artigo 161 do Cdigo Civil de 2002 - e tambm afronta a inteligncia do artigo 158 do mesmo
Diploma - que tem redao similar do artigo 182 do Cdigo Civil de 2002 -, que dispunha
que, anulado o ato, restituir-se-o as partes ao estado, em que antes dele se achavam, e no
sendo possvel restitu-las, sero indenizadas com o equivalente.
3. Quanto ao direito material, a lei no tem dispositivo expresso sobre os efeitos do
reconhecimento da fraude, quando a ineficcia dela decorrente no pode atingir um resultado
til, por encontrar-se o bem em poder de terceiro de boa-f. Cumpre, ento, dar aplicao
analgica ao artigo 158 do Civil [similar ao artigo 182 do Cdigo Civil de 2002], que prev,
para os casos de nulidade, no sendo possvel a restituio das partes ao estado em que
se achavam antes do ato, a indenizao com o equivalente. Inalcanvel o bem em mos
de terceiro de boa-f, cabe ao alienante, que adquiriu de m f, indenizar o credor. (REsp
28.521/RJ, Rel. Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, QUARTA TURMA, julgado em 18/10/1994,
DJ 21/11/1994, p.31769) 4. Recurso especial parcialmente provido.
(REsp 1100525/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em
16/04/2013, DJe 23/04/2013)
pg. 256
CARNAVAL
DO CEI
Letra (C).
O instrumento processual adequado para reconhecimento da nulidade relativa decorrente da fraude
contra credores a ao pauliana, ou tambm denominada ao revocatria. Nesta ao, garante-se
s partes o exerccio da ampla defesa e do contraditrio para que se possa invalidar o negcio jurdico
viciado.
A discusso da fraude contra credores, portanto, incompatvel com aes de cognio sumria, a
exemplo dos embargos de terceiro, em que devem ser discutidas as questes pertinentes execuo,
limitando-se o amplo debate das matrias de defesa. Neste sentido, pacificou-se o entendimento do
Superior Tribunal de Justia no enunciado de smulan.195:
EM EMBARGOS DE TERCEIRO NO SE ANULA ATO JURIDICO, POR FRAUDE CONTRA CREDORES.
(Smula 195, CORTE ESPECIAL, julgado em 01/10/1997, DJ 09/10/1997, p. 50798)
Letra (D).
Como j afirmado anteriormente, com base no enunciado 150 da I Jornada de Direito Civil, o instituto
da leso no exige, para seu reconhecimento, o dolo de aproveitamento, ou seja, no se exige que o
beneficirio da leso tenha conscincia da situao de premncia de necessidade ou da sua inexperincia
na concluso do negcio.
Contudo, isso no significa que a leso se configure somente com base em aspectos objetivos. Para
identificar este vcio do negcio jurdico, a doutrina reconhece a presena de elementos objetivos e
subjetivos:
Elemento objetivo: desproporo entre as prestaes, caracterizando a onerosidade excessiva.
Elemento subjetivo: a premente necessidade ou inexperincia.
Letra (E).
No Cdigo Civil de 2002, a simulao foi trazida como causa de nulidade absoluta, e no mais como
causa de anulabilidade ao lado dos defeitos do negcio jurdico.
Anteriormente, a simulao somente viciava o negcio jurdico quando houvesse clara inteno de
prejudicar terceiros, o que gerava a distino entre simulao maliciosa e simulao inocente. A figura da
simulao inocente, aquela que no gerava qualquer prejuzo a terceiros, foi eliminada do Cdigo Civil,
e a simulao, de um modo geral, passou a ser causa de nulidade absoluta.
O enunciado 152 da III Jornada de Direito Civil deixou claro o entendimento pelo efeito invalidante da
simulao, independentemente de sua modalidade:
152. Art.167: Toda simulao, inclusive a inocente, invalidante.
pg. 257
CARNAVAL
DO CEI
3. Quanto aos contratos de fiana, luz do Cdigo Civil e da jurisprudncia dominante, avalie as
alternativas e aponte a correta.
a) O fiador pessoa que garante satisfazer ao credor a obrigao assumida pelo devedor
principal, caso este no cumpra, respondendo com seu patrimnio pessoal, ressalvados os
bens de famlia.
b) Conforme entendimento do STJ, a responsabilidade dos fiadores, no caso de prorrogao
do contrato de locao por prazo indeterminado, depende de previso contratual expressa
estabelecendo a manuteno da garantia at a entrega das chaves, mesmo aps a Lei
12.112/09.
c) O fiador na locao no responde por obrigaes resultantes de aditamento ao qual
no anuiu.
d) Reconhece-se a legitimidade do fiador para ingressar, em nome prprio, com ao de
reviso contratual em que figura na condio de garante, se constatados clusulas e encargos
abusivos no contrato principal e h fundados riscos de inadimplncia pelo devedor.
e) vlida clusula que preveja a prorrogao automtica da fiana no contrato de mtuo
bancrio, no cabendo, nestes casos, a notificao resilitria.
COMENTRIO
Letra (A).
No modelo de execuo adotado no processo civil, o devedor responder com seu patrimnio. Nos
termos do art. 659 do CPC, esta satisfao do credor ocorrer com a penhora de tantos bens quantos
bastem para o pagamento do principal, juros, custas e honorrios advocatcios.
A Lei n. 8.009/90, contudo, ressalva desta responsabilidade patrimonial o bem de famlia, definido no
art.1:
Art. 1 O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, impenhorvel e no
responder por qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra
natureza, contrada pelos cnjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietrios e nele
residam, salvo nas hipteses previstas nesta lei.
Esta impenhorabilidade do bem de famlia, contudo, excepcionada nas hipteses elencadas no art. 3
da Lei 8.009/90, entre eles os casos de obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao.
Aps muita discusso em sede doutrinria e nos tribunais quanto constitucionalidade deste dispositivo,
pacificou-se o entendimento pela possibilidade, inclusive com a edio do recente enunciado de smula
pg. 258
CARNAVAL
DO CEI
549 do STJ:
vlida a penhora de bem de famlia pertencente a fiador de contrato de locao. (Smula
549, SEGUNDA SEO, julgado em 14/10/2015, DJe 19/10/2015).
Para reconhecer a constitucionalidade da penhora do bem de famlia do fiador, apesar do direito
constitucional moradia esculpida no art. 6 da CF/88, o STJ partiu do princpio de que os direitos
fundamentais no so absolutos. Desse modo, se a pessoa, no exerccio de sua plena liberdade, no
direito da livre contratao, resolve prestar fiana, est, por livre e espontnea vontade, pondo em risco
a incolumidade de um direito fundamental de natureza social. Portanto, legtima a penhora do bem de
famlia do fiador.
Letra (B).
A assertiva trata da fiana no contrato de locao, na hiptese de prorrogao contratual por prazo
indeterminado, exigindo o conhecimento das alteraes introduzidas pela Lei n.12.112/2009 na Lei de
Locaes (Lei 8.245/91) e a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia.
Em sua redao original, o art. 39 da Lei 8.245/91, dispunha:
Art. 39. Salvo disposio contratual em contrrio, qualquer das garantias da locao se
estende at a efetiva devoluo do imvel.
A orientao firmada para os contratos de fiana a partir da ordem jurdica ento vigente caminhou no
sentido de entender pela possibilidade de prorrogao do contrato de fiana, no caso de prorrogao
do contrato de locao por prazo indeterminado, mas desde que houvesse clusula expressa prevendo
a responsabilidade do garante at a entrega das chaves.
Segundo o STJ, os contratos de fiana devem ser interpretados restritivamente (em obedincia ao art.819
CC/02), de modo que a sua durao deve ficar restrita durao original do contrato, salvo expressa
pactuao em sentido contrrio. Ou seja, havendo estipulao inicial no contrato de que a eventual
prorrogao do contrato de locao importaria na automtica perpetuao da fiana, o STJ entendia pela
validade da avena, ficando o fiador obrigado subsidiariamente pelas obrigaes.
A este respeito, veja a jurisprudncia firmada poca:
EMBARGOS DE DIVERGNCIA. LOCAO. FIANA. PRORROGAO. CLUSULA DE
GARANTIA AT A EFETIVA ENTREGA DAS CHAVES.
Continuam os fiadores responsveis pelos dbitos locatcios posteriores prorrogao legal
do contrato se anuram expressamente a essa possibilidade e no se exoneraram nas formas
dos artigos 1.500 do CC/16 ou 835 do CC/02, a depender da poca que firmaram a avena.
Embargos de divergncia a que se d provimento.
(EREsp 566.633/CE, Rel. Ministro PAULO MEDINA, TERCEIRA SEO, julgado em 22/11/2006,
pg. 259
CARNAVAL
DO CEI
DJe 12/03/2008)
Contudo, com a alterao legislativa, o art.39 da Lei 8.245/91 passou a dispor:
Art. 39. Salvo disposio contratual em contrrio, qualquer das garantias da locao se estende
at a efetiva devoluo do imvel, ainda que prorrogada a locao por prazo indeterminado,
por fora desta Lei.
A lei enfaticamente prev a prorrogao automtica da fiana, em caso de prorrogao do contrato de
locao por prazo indeterminado, por fora da lei. Assim, o STJ passou a afirmar que, nos contratos de
fiana firmados a partir da vigncia da alterao, a prorrogao da fiana no mais depende de clusula
contratual estabelecendo a manuteno da garantia at a entrega das chaves. Neste sentido o EDcl no
AREsp 266.795/RJ:
EMBARGOS DE DECLARAO RECEBIDOS COMO AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO
ESPECIAL. OMISSO, CONTRADIO, ERRO MATERIAL OU OBSCURIDADE. INEXISTNCIA.
FIANA EM LOCAO DE IMVEL URBANO. A MELHOR INTERPRETAO DO ARTIGO 39
DA LEI DO INQUILINATO, EM SUA REDAO PRIMITIVA, A DE QUE, EM NO HAVENDO
EXPRESSA PACTUAO NO CONTRATO DE FIANA ACERCA DA PRORROGAO DESSE
PACTO ACESSRIO, A PRORROGAO DO CONTRATO DE LOCAO POR PRAZO
INDETERMINADO NO IMPLICA A MANUTENO DO FIADOR COMO GARANTE.
JURISPRUDNCIA CONSOLIDADA NO MBITO DO STJ. REDAO ATUAL DO ARTIGO 39
DA LEI DO INQUILINATO, COM A ALTERAO DE SUA REDAO PROMOVIDA PELA LEI
12.112/09. A PRORROGAO DO CONTRATO DE LOCAO POR PRAZO INDETERMINADO,
POR FORA DA LEI DO INQUILINATO, RESULTA NA MANUTENO DA FIANA, SALVO
EXPRESSA DISPOSIO CONTRATUAL EM CONTRRIO. FIANA FIRMADA DURANTE
A VIGNCIA DA REDAO PRIMITIVA DO ART. 39 DA LEI DO INQUILINATO. MOLDURA
FTICA APURADA PELAS INSTNCIAS ORDINRIAS APONTANDO QUE HAVIA EXPRESSA
PREVISO CONTRATUAL DE MANUTENO DA FIANA AT A ENTREGA DAS CHAVES.
SUBSISTNCIA DA OBRIGAO DOS GARANTES DURANTE A PRORROGAO, POR PRAZO
INDETERMINADO, DO CONTRATO PRINCIPAL. PENHORA DO IMVEL RESIDENCIAL DO
FIADOR. POSSIBILIDADE, CONFORME PACIFICADO NA JURISPRUDNCIA DO STJ E DO STF.
REEXAME DE PROVAS E INTERPRETAO CONTRATUAL, EM SEDE DE RECURSO ESPECIAL.
INVIABILIDADE.
1. Com o julgamento dos EREsp 566.633/CE, ficou pacificado no mbito do STJ a admisso
da prorrogao da fiana nos contratos locatcios estabelecidos por prazo indeterminado,
contanto que expressamente prevista no pacto.
2. Ademais, cumpre consignar que a jurisprudncia consolidada apreciou demandas luz
da redao primitiva do artigo 39 da Lei do Inquilinato (Lei 8.245/91). Com a nova redao
conferida ao dispositivo pela Lei 12.112/09, para contratos de fiana firmados a partir de sua
pg. 260
CARNAVAL
DO CEI
vigncia, salvo disposio em contrrio, a garantia, em caso de prorrogao legal da locao

por prazo indeterminado, tambm prorroga-se automaticamente (ope legis), resguardandose, durante essa prorrogao, evidentemente, a faculdade de o fiador de exonerar-se da
obrigao mediante notificao resilitria. (REsp 1326557/PA, Rel. Ministro LUIS FELIPE
SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 13/11/2012, DJe 03/12/2012) 3. Quanto possibilidade
de penhora do bem imvel residencial do fiador, o STF, no RE 407.688, relator Ministro Cezar
Peluso, definiu ser possvel, sem que haja violao ao direito de moradia.
(...)
(EDcl no AREsp 266.795/RJ, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em
24/06/2014, DJe 01/08/2014)
Letra (C).
Esta assertiva reproduo fiel da redao do enunciado de smula 214 do STJ:
O fiador na locao no responde por obrigaes resultantes de aditamento ao qual no
anuiu. (Smula 214, TERCEIRA SEO, julgado em 23/09/1998, DJ 02/10/1998, p. 250)
Observe-se que a jurisprudncia do STJ faz distino entre prorrogao e aditamento do contrato de
locao para fins de incidncia da smula 214. Assim, no sendo o caso de prorrogao, mas sim de
aditamento, com o surgimento de obrigaes novas e/ou alterao das regras previstas originalmente, o
fiador no ficar responsvel se no houve anuncia expressa do garantidor.
Neste sentido, destaco trecho do precedente que destaca esta distino traada pelo tribunal superior,
no EDcl nos EREsp 299.251/RS:
3. A Terceira Seo tem distinguido, na aplicao da Smula n. 214/STJ, para a definio
da responsabilidade do fiador pelos dbitos decorrentes do pacto locatcio, as hipteses de
(1) prorrogao tcita e legal do contrato da de (2) aditamento contratual sem anuncia do
fiador; razo pela qual entendo estar comprovada a divergncia jurisprudencial a ensejar o
enfrentamento da matria por este colegiado.
4. Firmou-se a orientao, no caso de prorrogao legal e tcita do contrato para prazo
indeterminado, de que, havendo, no contrato locatcio, clusula expressa de responsabilidade
do garante at a entrega das chaves, o fiador responde pela prorrogao do contrato, a
menos que tenha se exonerado na forma do art. 1.500 do Cdigo Civil de 1916 ou do art.
835 do Cdigo Civil vigente, a depender da poca da avena; e, na hiptese de aditamento
contratual, de que deve ser aplicado o entendimento sufragado na Smula n. 214/STJ que
exonera o fiador das obrigaes resultantes de aditamento ao qual o fiador no anuiu.
5. Prorrogado o contrato de locao por prazo indeterminado, o superveniente aditamento
referente a valores dos aluguis, por no se tratar de alterao substancial na avena original,
pg. 261
CARNAVAL
DO CEI
no implica a exonerao total da fiana prestada, mas apenas do excesso decorrente do

aditamento, ficando a garantia preservada relativamente aos valores originalmente pactuados,
pois caso no houvesse o aditamento, a responsabilidade do fiador se estenderia at a entrega
das chaves.
(EDcl nos EREsp 299.251/RS, Rel. Ministra LAURITA VAZ, TERCEIRA SEO, julgado em
27/05/2009, DJe 17/06/2009)
Letra (D).
O contrato de fiana contrato acessrio, que garante a execuo do contrato principal, e unilateral, uma
vez que, em regra, no gera obrigao do devedor ou de credor para com o fiador. Tanto que o art.820
do CC/02 prescreve a possibilidade de concluso de contrato de fiana mesmo sem o consentimento do
devedor ou contra a sua vontade.
Dito isto, no possvel reconhecer legitimidade ao fiador para discutir as clusulas do contrato principal.
Embora seja possvel identificar o interesse de agir do fiador, j que poder vir a ser demandado em juzo
para satisfazer a obrigao principal, este no o titular do direito material.
Com este fundamento o STJ negou a legitimao ao fiador para ingressar com ao revisional do contrato.
Veja-se a orientao firmada no REsp n. 926.792-SC:
RECURSO ESPECIAL. CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. VIOLAO DO ART. 535 DO CPC NO
CONFIGURADA. AO DE REVISO DE CONTRATO BANCRIO. MTUO. PRESCRIO
VINTENRIA. PROPOSITURA DA DEMANDA SOB A GIDE DO CDIGO CIVIL DE 1916.
ILEGITIMIDADE ATIVA DO FIADOR. ACESSORIEDADE DO CONTRATO DE FIANA. RELAO
DE DIREITO MATERIAL DE NATUREZA DISTINTA DA QUE SE ESTABELECE NO CONTRATO
PRINCIPAL.
1. Ao de reviso de dois contratos de mtuo firmados entre a empresa recorrente - que
figura no primeiro contrato apenas como fiadora e no segundo como devedora principal - e
a Caixa Econmica Federal - credora. Ilegitimidade ativa da fiadora no tocante ao primeiro
negcio jurdico e prescrio da pretenso relativa reviso da segunda avena reconhecidas
pelas instncias de origem.
2. Recurso especial que veicula as pretenses de que seja: (i) reconhecida a legitimidade
ativa ad causam do fiador para, exclusivamente e em nome prprio, pretender em juzo a
reviso e o afastamento de clusulas e encargos abusivos constantes do contrato principal e
(ii) afastado o reconhecimento da ocorrncia da prescrio da pretenso revisional relativa ao
segundo contrato bancrio em apreo, no qual figurou a autora da demanda como devedora
principal da obrigao.
3. A legitimao para agir, que no se confunde com o interesse de agir, qualidade reconhecida
ao titular do direito material que se pretenda tutelar em juzo. Da porque o fiador, que, como
pg. 262
CARNAVAL
DO CEI
consabido, no pode atuar como substituto processual, no parte legtima para postular, em
nome prprio, a reviso das clusulas e encargos do contrato principal.
4. A existncia de interesse econmico da recorrente (fiadora) na eventual minorao da
dvida que se comprometeu perante recorrida (credora) garantir, no lhe confere por si
s legitimidade ativa para a causa revisional da obrigao principal, sendo irrelevante,
nesse aspecto, o fato de responder de modo subsidirio ou mesmo solidariamente pelo
adimplemento da obrigao.
(...) (REsp 926.792/SC, Rel. Ministro RICARDO VILLAS BAS CUEVA, TERCEIRA TURMA, julgado
em 14/04/2015, DJe 17/04/2015)
Letra (E).
Duas questes devem ser observadas nesta assertiva.
Primeiramente, a respeito da validade de estipulao da manuteno da fiana aps a prorrogao do
contrato por fora de clusula expressa, no contrato original, de prorrogao automtica da garantia.
Em segundo lugar, a questo da possibilidade de notificao resilitria, ou seja, de o fiador utilizar-se
da faculdade de exonerar-se da fiana, assinada por tempo indeterminado, ou prorrogada por tempo
indeterminado, mediante notificao ao credor, nos termos do art. 835 do Cdigo Civil.
Quanto ao primeiro ponto, o STJ fixou a plena validade da clusula contratual que preveja a prorrogao
automtica da fiana em caso de prorrogao por tempo indeterminado do contrato principal. Neste
sentido o REsp 1.253.411-CE, da 2 Seo:
FIANA. RECURSO ESPECIAL. PRORROGAO DE FIANA EM CONTRATO BANCRIO.
JULGAMENTO AFETADO SEGUNDA SEO PARA PACIFICAO DA MATRIA NO MBITO
DO STJ. CONTRATO BANCRIO. CARACTERIZA-SE POR SER, EM REGRA, CATIVO E DE LONGA
DURAO, PRORROGANDO-SE SUCESSIVAMENTE. FIANA PREVENDO CLARAMENTE SUA
PRORROGAO, CASO OCORRA A DA AVENA PRINCIPAL. INTERPRETAO EXTENSIVA.
INEXISTNCIA. APLICAO DA MESMA EXEGESE PACIFICADA NO MBITO DO STJ - ANTES
MESMO DA NOVA REDAO CONFERIDA AO ART. 39 DA LEI DO INQUILINATO PELA LEI N.
12.112/2009 - NO TOCANTE ADMISSO DA PRORROGAO DA FIANA EM CONTRATO DE
LOCAO, QUANDO EXPRESSAMENTE PREVISTA NA PACTUAO ACESSRIA. FIADORES
QUE, DURANTE O PRAZO DE PRORROGAO CONTRATUAL, NO PROMOVERAM
NOTIFICAO RESILITRIA, NOS MOLDES DO DISPOSTO NO ART.
835 DO CC. PRETENSO DE EXONERAO DA FIANA. INVIABILIDADE.
1. A fiana foi pactuada para garantia fidejussria de dvida de sociedade empresria da qual
eram scios os recorrentes, previamente definido o montante e a possibilidade de prorrogao
da avena principal e da acessria, constando da sentena que a presente ao de exonerao
pg. 263
CARNAVAL
DO CEI
da fiana somente foi proposta aps o ajuizamento anterior, pelo Banco, da ao de execuo
em face da devedora principal e dos fiadores.
2. A prorrogao do contrato principal, a par de ser circunstncia prevista em clusula
contratual - previsvel no panorama contratual -, comporta ser solucionada adotando-se a
mesma diretriz conferida para fiana em contrato de locao - antes mesmo da nova redao
do art. 39 da Lei do Inquilinato pela Lei n. 12.112/2009 -, pois a mesma matria disciplinada
pelo Cdigo Civil.
3. A interpretao extensiva da fiana constitui em utilizar analogia para ampliar as obrigaes
do fiador ou a durao do contrato acessrio, no o sendo a observncia quilo que foi
expressamente pactuado, sendo certo que as causas especficas legais de extino da fiana
so taxativas.
4. Com efeito, no h falar em nulidade da disposio contratual que prev prorrogao da
fiana, pois no admitir interpretao extensiva significa to somente que o fiador responde,
precisamente, por aquilo que declarou no instrumento da fiana.
5. Porm, independentemente das disposies contratuais, reconhecida a faculdade do
fiador de, no perodo de prorrogao contratual, promover notificao resilitria, nos moldes
do disposto no art. 835 do Cdigo Civil.
6. Recurso especial no provido.
(REsp 1253411/CE, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, SEGUNDA SEO, julgado em
24/06/2015, DJe 04/08/2015)
Assim, o julgado acima reconhece a plena validade da clusula contratual que prev a prorrogao da
fiana, no se tratando de clusula abusiva, conferindo o mesmo entendimento j sufragado na anterior
redao do art. 39 da Lei 8.245/91 para os contratos de locao.
Observe-se ainda que, no julgamento, ficou tambm destacada a faculdade legal do art.835 do CC/02,
conferindo ao fiador a possibilidade de a qualquer momento exonerar-se da fiana, obviamente
respondendo durante 60 dias aps a notificao ao credor, conforme aduz o art.835:
Art. 835. O fiador poder exonerar-se da fiana que tiver assinado sem limitao de tempo,
sempre que lhe convier, ficando obrigado por todos os efeitos da fiana, durante sessenta dias
aps a notificao do credor.
4. A respeito da interveno de terceiros, direito de regresso e litisconsrcio, indique a alternativa
pg. 264
CARNAVAL
DO CEI
correta de acordo com o Cdigo de Processo Civil vigente e a jurisprudncia dos tribunais
superiores.
a) Tratando-se de seguro de responsabilidade civil facultativo, cabvel o ajuizamento de
causador do dano.
b) Em ao de reparao de danos, a seguradora denunciada, ainda que aceita a denunciao
ou contestado o pedido do autor, no poder ser condenada, direta e solidariamente junto
com o segurado, ao pagamento da indenizao devida vtima, uma vez que sua relao
jurdica material est restrita ao segurado e nos limites da aplice.
c) Nas aes de indenizao fundada na responsabilidade objetiva do Estado, no
obrigatria a denunciao lide em face do agente pblico supostamente responsvel
pelo ato lesivo.
d) A denunciao per saltum consiste na possibilidade de se denunciar um sujeito com o
qual no se mantem nenhuma relao jurdica material, desde que ele tenha participado
da cadeia de transmisso do bem, figura esta expressamente vedada no ordenamento
processual.
e) De acordo com o atual entendimento do STJ, a denunciao lide vedada nas aes
indenizatrias decorrentes da relao de consumo, seja pelo fato do produto ou fato do
servio, embora o CDC restrinja aos acidentes de consumo relacionados ao fato do servio.
COMENTRIO
Letra A.
O ajuizamento direto e exclusivo contra a seguradora ofenderia os princpios do contraditrio e ampla
defesa, uma vez que esta no teria condies de se defender dos fatos expostos na petio inicial, j
que no estava presente na ocasio do sinistro. Ademais, a obrigao da seguradora pressupe o dever
do segurado de ressarcir os danos sofridos por terceiros, razo pela qual o segurado deve ser parte na
demanda judicial para que possa ser obedecido o devido processo legal, com o contraditrio e ampla
defesa.
Com base nestes fundamentos, o STJ editou o enunciado de smula n. 529 do STJ:
No seguro de responsabilidade civil facultativo, no cabe o ajuizamento de ao pelo terceiro
(Smula 529, SEGUNDA SEO, julgado em 13/05/2015, DJe 18/05/2015)
Letra (B).
pg. 265
CARNAVAL
DO CEI
A assertiva novamente inverteu a orientao firmada pela jurisprudncia do STJ. Consoante o entendimento
sumulado, a seguradora poder sim ser condenada direta e solidariamente na ao de reparao de
danos, quando aceita a denunciao da lide ou contestado o pedido do autor. O objetivo evitar que
o autor seja obrigado a perseguir seu direito exclusivamente contra o autor do fato, que poder no ter
condies de satisfazer a execuo do valor indenizado.
Garante-se, assim, a efetivao da tutela jurisdicional, a razovel durao do processo, e a indenizabilidade
do dano, nos limites da aplice, alcanando-se o escopo maior do processo pacificao com justia.
Segue a redao da recente smula 537 do STJ:
Em ao de reparao de danos, a seguradora denunciada, se aceitar a denunciao ou
contestar o pedido do autor, pode ser condenada, direta e solidariamente junto com o
segurado, ao pagamento da indenizao devida vtima, nos limites contratados na aplice.
(Smula 537, SEGUNDA SEO, julgado em 10/06/2015, DJe 15/06/2015)
Letra (C).
No nova a discusso quanto possibilidade de denunciao da lide pelo ente pblico em face do
agente pblico nas aes de indenizao. Conforme o art. 37, 6 da Constituio Federal, as pessoas
jurdicas de direito pblico, bem como as pessoas jurdicas de direito privado prestadora de servio
pblico respondero pelos danos que seus agentes causarem a terceiros. Esta responsabilidade do ente
pblico perante terceiros objetiva, dispensando-se a anlise dos elementos subjetivos (culpa ou dolo),
se verificados o dano e o nexo de causalidade entre a conduta do agente e o prejuzo suportado. Ocorre
que, na parte final, o dispositivo constitucional assegura o direito de regresso contra o agente nos casos
de culpa ou dolo.
Levante-se, ento, a questo acerca da obrigatoriedade de denunciao da lide pelo Estado em face do seu
agente, como forma de garantir o exerccio do direito de regresso, uma vez estipulada a obrigatoriedade
no art. 70 do CPC:
Art. 70. A denunciao da lide obrigatria:
I (...)
II (...)
III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o
prejuzo do que perder a demanda.
Ocorre que a denunciao da lide na ao de indenizao ajuizada pelo particular contra o ente pblico
introduziria a necessidade de se resolver a questo incidental a respeito do direito de regresso, fundada
na responsabilidade subjetiva, o que exigiria a investigao dos elementos de dolo ou culpa.
A partir desta constatao, boa parte da doutrina rejeita a possibilidade de o Estado denunciar lide seu
pg. 266
CARNAVAL
DO CEI
agente, j que a definio da responsabilidade subjetiva demandaria uma instruo mais demorada e,
por conseguinte, o particular precisaria aguardar muito mais tempo para ter a reparao do seu dano.
Observa-se, contudo, que em sede jurisprudencial, tem predominado o entendimento no sentido da
admissibilidade da denunciao lide, no como chamamento obrigatrio, como emana do art.70 do
CPC, mas de carter facultativo, de modo que, ausente a denunciao da lide, o processo continua vlido
e eficaz, e plenamente possvel o exerccio do direito de regresso em ao autnoma pelo Estado. Neste
sentido, precedente do STJ:
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO
ESPECIAL. AO DE INDENIZAO. DANO MORAL E MATERIAL CONFIGURADOS.
INOCORRNCIA DE OFENSA AO ART. 535 DO CPC. FALTA DE PREQUESTIONAMENTO.
INCIDNCIA DA SMULA 211/STJ. NUS DA PROVA. BICE DA SMULA 7/STJ. ENTENDIMENTO
CONSOLIDADO PELO STJ DE QUE A DENUNCIAO LIDE DO AGENTE PBLICO CAUSADOR
DO DANO NO OBRIGATRIA. PRECEDENTES: AGRG NO RESP. 1.149.194/AM, REL. MIN.
LUIZ FUX, DJE 23.9.2010. AGRAVO REGIMENTAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO.
1. O Tribunal de origem apreciou fundamentadamente a controvrsia, no padecendo o
Acrdo recorrido de qualquer omisso, contradio ou obscuridade, razo pela qual no h
que se falar em violao ao art. 535 do CPC.
2. A mera alegao no suficiente para ter-se a matria como prequestionada, instituto que
para sua caracterizao mister se faz, alm da alegao a discusso e apreciao judicial.
3. O acolhimento das alegaes deduzidas no Apelo Nobre demandaria a incurso no acervo
ftico-probatrio da causa, o que encontra bice na Smula 7/STJ.
4. O STJ firmou entendimento de que a denunciao da lide ao agente pblico causador no
obrigatria.
5. Agravo Regimental do ESTADO DE PERNAMBUCO a que se nega provimento.
(AgRg no AREsp 574.301/PE, Rel. Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 15/09/2015, DJe 25/09/2015).
Letra (D).
A denunciao da lide per saltum, apesar de no ter previso expressa no Cdigo de Processo Civil,
encontra amparo no Cdigo Civil de 2002, no art. 456:
Art. 456. Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do
litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe determinarem as
leis do processo.
Desse modo, permitiu-se uma espcie peculiar de denunciao da lide, em que o denunciante poder
pg. 267
CARNAVAL
DO CEI
demandar em face dos alienantes mediatos, ou seja, aqueles que, embora no tenham nenhuma relao
jurdica de direito material com o denunciante, participou da cadeia de transmisso do domnio do bem
objeto do litgio.
Assim, apesar de no existir previso expressa na legislao processual civil, o ordenamento jurdico
tem aceitado este mecanismo como forme de conferir uma soluo antecipada da lide, com economia
processual e efetividade.
Na mesma esteira o enunciado 29 da I Jornada de Direito Civil, que infere:
29. Art.456: A interpretao do art.456 do novo Cdigo Civil permite ao evicto a denunciao
direta de qualquer dos responsveis pelo vcio.
Destaque-se que esta denunciao per saltum ser expressamente revogada a partir da vigncia do
Novo Cdigo de Processo Civil (art.1.072 do CPC). A respeito do tema, leciona Fredie Didier:
No se admite denunciao per saltum: no se pode denunciar algum que no mantenha
com o denunciante uma relao jurdica direta. No pode o denunciante, por exemplo, pular
o alienante da coisa (art. 125, I, CPC), para denunciar o alienante do alienante (o sujeito que
alienou o bem para aquele que alienou o bem denunciante).
Havia certa discusso sobre o ponto, tendo em vista a redao do art.456 do Cdigo Civil, que
permitia a comunicao ao alienante imediato ou qualquer dos anteriores. Sucede que o art.
456 do Cdigo Civil foi revogado pelo CPC (art. 1.072, II, CPC). A discusso est encerrada.
Letra (E).
O erro da alternativa est na sua parte final, uma vez que o Cdigo de Defesa do Consumidor, no art.88,
apenas veda a denunciao da lide na hiptese do art.13, que trata dos acidentes de consumo por fato
do produto:
Art. 13. O comerciante igualmente responsvel, nos termos do artigo anterior, quando:
I - o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador no puderem ser identificados;
II - o produto for fornecido sem identificao clara do seu fabricante, produtor, construtor ou
importador;
III - no conservar adequadamente os produtos perecveis.
Pargrafo nico. Aquele que efetivar o pagamento ao prejudicado poder exercer o direito
de regresso contra os demais responsveis, segundo sua participao na causao do evento
danoso.
Contudo, conforme a atual jurisprudncia uniformizada do STJ, a vedao da denunciao da lide as
aes indenizatrias das relaes de consumo decorrentes tanto do fato do produto quanto do fato do
pg. 268
CARNAVAL
DO CEI
servio:
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. ALEGADA
FALHA NA PRESTAO DE SERVIOS DE TURISMO. DENUNCIAO DA LIDE. VEDAO
DO ART. 88 DO CDC. ACRDO RECORRIDO EM SINTONIA COM A JURISPRUDNCIA DO
STJ. RECURSO INTERPOSTO PELA ALNEA A. SMULA N. 83/STJ. APLICABILIDADE. DECISO
MANTIDA.
1. A vedao denunciao da lide prevista no art. 88 do CDC no se restringe responsabilidade
de comerciante por fato do produto (art. 13 do CDC), sendo aplicvel tambm nas demais
hipteses de responsabilidade civil por acidentes de consumo (arts. 12 e 14 do CDC) (REsp
n. 1.165.279/SP, Relator Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO, TERCEIRA TURMA, julgado
em 22/05/2012, DJe de 28/5/2012).
(...)
(AgRg no AREsp 694.980/MS, Rel. Ministro ANTONIO CARLOS FERREIRA, QUARTA TURMA,
julgado em 22/09/2015, DJe 29/09/2015)
5. O reexame necessrio tema de extrema relevncia para a Fazenda Pblica. A respeito da
matria, indique a alternativa em consonncia com a jurisprudncia e legislao processual em
vigor.
a) O reexame necessrio, tambm conhecido como duplo grau de jurisdio obrigatrio,
no tem natureza recursal, mas condio de eficcia da sentena, de modo que seu efeito
devolutivo no impede o Tribunal de agravar a condenao imposta Fazenda Pblica.
b) A lei da ao popular sujeita a sentena que concluiu pela carncia ou improcedncia
ao duplo grau de jurisdio obrigatrio, o que foi estendido pela jurisprudncia do STJ s
aes civis pblicas, inclusive quelas referentes improbidade administrativa.
c) A dispensa de reexame necessrio, nos casos de condenao ou direito controvertido
cujo valor for inferior a sessenta salrios mnimos, no se aplica a sentenas ilquidas.
d) A lei de juizados especiais da fazenda pblica, apesar de afastar o prazo diferenciado
para interposio de recursos pelas pessoas jurdicas de direito pblico, traz a possibilidade
de reexame necessrio.
e) Segundo orientao do STJ, a ausncia de interposio de recurso voluntrio pela
Fazenda Pblica, impede a interposio de recursos extraordinrios de acrdo que julga o
pg. 269
CARNAVAL
DO CEI
recurso necessrio, por evidente precluso lgica.

COMENTRIO
Letra (A).
O reexame necessrio encontra previso no art.475 do CPC:
Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de
confirmada pelo tribunal, a sentena:
I - proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as respectivas autarquias
e fundaes de direito pblico;
II - que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da
Fazenda Pblica (art. 585, VI).
1o Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa dos autos ao tribunal, haja ou
no apelao; no o fazendo, dever o presidente do tribunal avoc-los.
2o No se aplica o disposto neste artigo sempre que a condenao, ou o direito controvertido,
for de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos, bem como no caso de
procedncia dos embargos do devedor na execuo de dvida ativa do mesmo valor.
3o Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a sentena estiver fundada em
jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula deste Tribunal ou do
tribunal superior competente.
Na doutrina, reconhece-se o mesmo instituto pelas denominaes duplo grau de jurisdio obrigatrio,
recurso de ofcio ou reexame necessrio. Independente da designao, assente que este no tem
natureza recursal, uma vez que a principal caracterstica dos recursos a voluntariedade. E o reexame
necessrio, como visto, imposto por lei, sendo reconhecida sua natureza de condio de eficcia da
sentena, requisito indispensvel para seu trnsito em julgado, conforme smula 423 do STF:
No transita em julgado a sentena por haver omitido o recurso ex officio, que se considera
interposto ex lege.
Contudo, mesmo no tendo natureza recursal, o STJ firmou o entendimento de que sua previso no
processo civil vem para proteger o interesse pblico, em sintonia com o princpio da supremacia do
interesse pblico. Assim, no haveria lgica que, em sede de reexame necessrio, a Fazenda Pblica
pudesse ver agravada sua situao. Observe-se que esta proibio de reforma para pior somente ocorrer
se no houver recurso voluntrio do particular. Nestes termos, ainda hoje aplicvel a orientao firmada
na smula 45 do STJ:
NO REEXAME NECESSARIO, E DEFESO, AO TRIBUNAL, AGRAVAR A CONDENAO IMPOSTA
pg. 270
CARNAVAL
DO CEI
A FAZENDA PUBLICA.
(Smula 45, PRIMEIRA SEO, julgado em 16/06/1992, DJ 26/06/1992, p. 10156)
No se desconhece, contudo, decises do STJ que, mesmo em sede de reexame necessrio, admitem a
mitigao da smula 45 quando se tratar de matrias de ordem pblica e questes suscitadas e discutidas
no processo, por fora do efeito translativo. Neste sentido, o REsp 853.388/SP:
VI - No reexame necessrio, as questes decididas pelo juiz singular so devolvidas em sua
totalidade para exame pelo Tribunal ad quem. H tambm a ocorrncia do efeito translativo,
segundo o qual as matrias de ordem pblica e as questes suscitadas e discutidas no
processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro, devem ser objeto de anlise
em sede de duplo grau de jurisdio. Mitigao da Smula 45 do STJ: No reexame necessrio,
defeso, ao tribunal, agravar a condenao imposta Fazenda Pblica (REsp n 440.248/SC,
Rel. Min. DENISE ARRUDA, DJ de 05.09.2005, p.
206). (REsp 856.388/SP, Rel. Ministro FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURMA, julgado em
19/04/2007, DJ 24/05/2007, p. 325, REPDJ 31/05/2007, p. 383)
Assim, muito cuidado para os termos em que a questo vem elaborada. Havendo meno especfica ao
efeito translativo e discusso de matrias de ordem pblica, podemos admitir a questo como correta.
Mas, regra geral, a orientao a ser seguida contrria ao agravamento da condenao contra a Fazenda
Pblica.
Letra (B).
A lei de ao popular, de fato, traz previso de remessa necessria diante das sentenas que julgarem
pela carncia ou improcedncia da ao. Colaciono o art.19 da Lei n. 4,717/65:
Art. 19. A sentena que concluir pela carncia ou pela improcedncia da ao est sujeita ao
duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal; da
que julgar a ao procedente caber apelao, com efeito suspensivo.
1 Das decises interlocutrias cabe agravo de instrumento.
2 Das sentenas e decises proferidas contra o autor da ao e suscetveis de recurso,
poder recorrer qualquer cidado e tambm o Ministrio Pblico.
O Superior Tribunal de Justia, na ausncia de dispositivo que tratasse da remessa oficial na Lei de Ao
Civil Pblica, e na compreenso de um microssistema do processo coletivo, tem entendido pela aplicao
do reexame necessrio, nos termos do art.19, tambm para as aes civis pblicas indistintamente, dada
a funo a que se destinam: proteo do patrimnio pblico em sentido lato. Destaque-se que a sujeio
ao duplo grau de jurisdio obrigatrio da sentena de improcedncia ocorrer mesmo quando proposta
por outros legitimados (MP e associaes, por exemplo), e no somente pelos entes pblicos (STJ. 2
Turma. AgRg no REsp 1219033/RJ, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 17/03/2011).
pg. 271
CARNAVAL
DO CEI
Contudo, na hiptese de ao civil pblica para apurao de ato de improbidade administrativa, o STJ
afastou a aplicao analgica, sob o argumento de que a ao de improbidade tem um objeto prprio
e rito especfico disciplinado pela Lei n. 8.429/92, no cabendo qualquer interpretao para se sujeitar a
sentena de improcedncia ao duplo grau de jurisdio obrigatrio. Neste sentido, a jurisprudncia do
STJ:
ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. AO CIVIL
PBLICA. CONTRATAO DE SERVIDORES SEM PRVIO CONCURSO PBLICO. DANO AO
ERRIO. SENTENA DE IMPROCEDNCIA. LEI DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA QUE
NO CONTEMPLA A APLICAO DO REEXAME NECESSRIO. NO H QUE SE FALAR EM
APLICAO SUBSIDIRIA DA LEI DA AO POPULAR. PARECER DO MPF PELO PROVIMENTO
DO RECURSO. RECURSO ESPECIAL DO MINISTRIO PBLICO DESPROVIDO.
1. Conheo e reverencio a orientao desta Corte de que o art. 19 da Lei 4.717/65 (Lei da
Ao Popular), embora refira-se imediatamente a outra modalidade ou espcie acional, tem
seu mbito de aplicao estendido s aes civis pblicas, diante das funes assemelhadas
a que se destinam - proteo do patrimnio pblico em sentido lato - e do microssistema
processual da tutela coletiva, de maneira que as sentenas de improcedncia de tais iniciativas
devem se sujeitar indistintamente remessa necessria (REsp. 1.108.542/SC, Rel. Min. CASTRO
MEIRA, DJe 29.05.2009).
2. Todavia, a Ao de Improbidade Administrativa segue um rito prprio e tem objeto
especfico, disciplinado na Lei 8.429/92, e no contempla a aplicao do reexame necessrio
de sentenas de rejeio a sua inicial ou de sua improcedncia, no cabendo, neste caso,
analogia, paralelismo ou outra forma de interpretao, para importar instituto criado em lei
diversa.
3. A ausncia de previso da remessa de ofcio, nesse caso, no pode ser vista como uma
lacuna da Lei de Improbidade que precisa ser preenchida, razo pela qual no h que se falar
em aplicao subsidiria do art. 19 da Lei 4.717/65, mormente por ser o reexame necessrio
instrumento de exceo no sistema processual, devendo, portanto, ser interpretado
restritivamente; deve-se assegurar ao Ministrio Pblico, nas Aes de Improbidade
Administrativa, a prerrogativa de recorrer ou no das decises nelas proferidas, ajuizando
ponderadamente as mutantes circunstncias e convenincias da ao.
4. Parecer do MPF pelo conhecimento e provimento do Recurso.
5. Recurso Especial do MINISTRIO PBLICO desprovido.
(REsp 1220667/MG, Rel. Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, PRIMEIRA TURMA, julgado
em 04/09/2014, DJe 20/10/2014)
Letra (C).
pg. 272
CARNAVAL
DO CEI
Conforme transcrito nos comentrios Letra (A), o 2 do art.475 do CPC dispensa o reexame necessrio
naquelas sentenas no excedentes a 60 salrios mnimos, bem como no caso de procedncia de
embargos do devedor na execuo de dvida ativa do mesmo valor.
Uma vez que se tratam de exceo regra de remessa necessria das sentenas desfavorveis Fazenda
Pblica, a interpretao destas normas deve ocorrer de forma restritiva.
Assim, ficaro dispensadas do reexame necessrio somente as sentenas de natureza condenatria,
e cuja condenao for inferior a sessenta salrios mnimos, de modo que as sentenas declaratrias,
constitutivas ou desconstitutivas, bem como as sentenas condenatrias sem expresso econmica ou
ilquidas estaro submetidas obrigatoriamente ao reexame pelo tribunal, como condio de eficcia. Este
o entendimento sumulado no enunciado 490 do STJ:
A dispensa de reexame necessrio, quando o valor da condenao ou do direito controvertido
for inferior a sessenta salrios mnimos, no se aplica a sentenas ilquidas. (Smula 490,
CORTE ESPECIAL, julgado em 28/06/2012, DJe 01/08/2012)
Letra (D).
A Lei de Juizados Especiais da Fazenda Pblica (Lei n. 12.153/2009) uma norma que trouxe muitas
mudanas na rotina das procuradorias estaduais. No ltimo edital da PGE/SP, houve ponto especfico
com previso dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica, e certamente se repetir neste ano. Portanto,
imprescindvel a leitura da lei.
Em breves termos, o Juizado Especial da Fazenda Pblica foi criado para julgar as causas propostas contra
os Estados, Distrito Federal e Municpios, no limite de 60 salrios mnimos, em que poder figurar como
autor exclusivamente pessoas fsicas, microempresas e empresas de pequeno porte. Foram retirados
ainda da competncia dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica as causas relacionadas no 1 do art. 2:
1o No se incluem na competncia do Juizado Especial da Fazenda Pblica:
I as aes de mandado de segurana, de desapropriao, de diviso e demarcao,
populares, por improbidade administrativa, execues fiscais e as demandas sobre direitos ou
interesses difusos e coletivos;
II as causas sobre bens imveis dos Estados, Distrito Federal, Territrios e Municpios,
autarquias e fundaes pblicas a eles vinculadas;
III as causas que tenham como objeto a impugnao da pena de demisso imposta a
servidores pblicos civis ou sanes disciplinares aplicadas a militares.
E, entre as principais mudanas procedimentais, destaca-se a ausncia de prazo diferenciado para
contestar e recorrer, bem como a vedao do reexame necessrio:
Art. 11. Nas causas de que trata esta Lei, no haver reexame necessrio.
pg. 273
CARNAVAL
DO CEI
Letra (E).
A assertiva trata de controvrsia jurisprudencial h muito superada.
Para melhor compreenso, vamos a um exemplo.
Em ao de obrigao de fazer, o Estado de So Paulo condenado ao fornecimento de
determinado medicamento no fornecido pelo SUS, e sem registro pela Anvisa. Esgotado o
prazo para interposio do recurso, os autos so remetidos ao tribunal para o duplo grau de
jurisdio obrigatrio. No Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, a sentena mantida.
Surgiu, ento, o seguinte questionamento: seria possvel o Estado de So Paulo, que se manteve inerte em
face da sentena do juiz de primeiro grau, interpor o recurso aos tribunais superiores? No teria havido a
precluso lgica para a Fazenda Pblica estadual, uma vez que, tendo demonstrado concordncia tcita
com a primeira deciso, resolve, somente neste momento, impugnar o acrdo?
Em um primeiro momento, o STJ comungou deste entendimento. Contudo, esta jurisprudncia restou
superada. A orientao jurisprudencial hoje defende que a no interposio do recurso voluntrio pelo
ente pblico no pode ser interpretado como uma concordncia com a deciso de primeiro grau. Sabendo
que o recurso ser submetido ao duplo grau de jurisdio obrigatrio, o procurador pode aguardar o
pronunciamento judicial do colegiado, para a partir de ento interpor o recurso competente ao tribunal
superior, sem que isso implique precluso lgica. Eis o julgado por meio do qual a Corte Especial do STJ
pacificou o tema:
PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. REQUISITO DE ADMISSIBILIDADE. RECURSO
INTERPOSTO PELA FAZENDA PBLICA CONTRA ACRDO QUE NEGOU PROVIMENTO
A REEXAME NECESSRIO. PRELIMINAR DE PRECLUSO LGICA (POR AQUIESCNCIA
TCITA) CONTRA A RECORRENTE, QUE NO APELOU DA SENTENA: IMPROCEDNCIA.
PRECEDENTES DO STJ E DO STF. NO CASO, ADEMAIS, ALM DE ERROR IN JUDICANDO,
RELATIVAMENTE MATRIA PRPRIA DO REEXAME NECESSRIO, O RECURSO ESPECIAL
ALEGA VIOLAO DE LEI FEDERAL POR ERROR IN PROCEDENDO, OCORRIDO NO PRPRIO
JULGAMENTO DE SEGUNDO GRAU, MATRIA A CUJO RESPEITO A FALTA DE ANTERIOR
APELAO NO OPEROU, NEM PODERIA OPERAR, QUALQUER EFEITO PRECLUSIVO.
PRELIMINAR DE PRECLUSO AFASTADA, COM RETORNO DOS AUTOS 1. TURMA, PARA
PROSSEGUIR NO JULGAMENTO DO RECURSO ESPECIAL.
(REsp 905.771/CE, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, CORTE ESPECIAL, julgado em
29/06/2010, DJe 19/08/2010)
Destaco, entre os fundamentos do voto, os seguintes argumentos:
luz desses parmetros, no h como afirmar configurada a precluso lgica na situao
aqui debatida. Em primeiro lugar porque a falta de interposio do recurso de apelao, pela
Fazenda, foi um comportamento omissivo, e no a prtica de um ato. Ademais, no se pode
pg. 274
CARNAVAL
DO CEI
ver nessa omisso um comportamento que indique, inequivocamente, a concordncia com a

sentena contrria aos interesses da Fazenda e, portanto, a vontade de no recorrer.
Em se tratando da Fazenda Pblica, h outro aspecto importante a salientar. Autores de
nomeada consideram a aquiescncia, a que se refere o art. 503, uma espcie de renncia
tcita.
(...)
Ora, em se tratando da Fazenda Pblica, os seus representantes judiciais no esto, em regra,
habilitados a praticar atos unilaterais e voluntrios que importem, direta ou indiretamente,
disposio ou comprometimento de direitos (v.g.: renncia, confisso, reconhecimento do
direito da parte contrria ou pratica de atos equivalentes). Para tanto, dependem de outorga
formal de poderes especficos, como ocorreu, por exemplo, no art. 19 da Lei 10.522/02,
modificado pela Lei 11.033/04, que conferiu aos representantes judiciais da Fazenda Nacional
poderes dessa natureza. Todavia, para a situao aqui enfocada, lei alguma conferiu poderes
de renncia aos representantes das pessoas de direito pblico.
Considerando tais razes, de se prestigiar a corrente de jurisprudncia deste STJ e tambm
do STF, mencionadas no relatrio, que admitem o recurso, afastando a tese da precluso
lgica.
6. Em relao tutela antecipada, indique a alternativa incorreta.
a) Se a tutela antecipada, inicialmente deferida, vem a ser revogada na sentena que julga
pela improcedncia da ao, o autor responder objetivamente pelos prejuzos materiais e
morais decorrentes desta.
b) Consoante jurisprudncia do STJ, a tutela antecipada do 6 do art. 273 do CPC, em
relao ao(s) pedido(s) incontroverso(s), consiste em julgamento antecipado do mrito,
cuja deciso de carter exauriente tem fora de coisa julgada material.
c) As vedaes tutela antecipada contra a Fazenda Pblica esto previstas na Lei n.
9.494/97, reconhecida constitucional pelo STF, cujas hipteses devem ser interpretadas
restritivamente, no alcanando, por exemplo, parcelas de natureza previdenciria ou
concesso de frias.
d) Em ao de fornecimento de medicamentos, cabvel a imposio de astreintes pelo
juiz, inclusive o bloqueio e sequestro de verbas pblicas, como forma de dar efetivao s
suas decises, sejam elas de carter definitivo ou antecipado.
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CARNAVAL
DO CEI
e) Com a prolao da sentena de mrito, fica prejudicado o julgamento do recurso

interposto em face da deciso interlocutria que apreciou a tutela antecipada, por perda
superveniente de objeto.
COMENTRIO
Letra (A).
A responsabilidade pelos danos decorrentes da execuo provisria foi construda pela jurisprudncia a
partir do art.475-O do CPC, que trata da execuo provisria da sentena:
Art. 475-O. A execuo provisria da sentena far-se-, no que couber, do mesmo modo que
a definitiva, observadas as seguintes normas:
I corre por iniciativa, conta e responsabilidade do exeqente, que se obriga, se a sentena
for reformada, a reparar os danos que o executado haja sofrido;
II fica sem efeito, sobrevindo acrdo que modifique ou anule a sentena objeto da
execuo, restituindo-se as partes ao estado anterior e liquidados eventuais prejuzos nos
mesmos autos, por arbitramento;
Contudo, apesar de a lei processual somente tratar da execuo provisria da sentena, a jurisprudncia
reconhece esta responsabilidade tambm pelos danos decorrentes da execuo da tutela antecipada e
da tutela cautelar.
2.1. Os danos causados a partir da execuo de tutela antecipada (assim tambm a tutela
cautelar e a execuo provisria) so disciplinados pelo sistema processual vigente revelia
da indagao acerca da culpa da parte, ou se esta agiu de m-f ou no. Basta a existncia do
dano decorrente da pretenso deduzida em juzo para que sejam aplicados os arts. 273, 3,
475-O, incisos I e II, e 811 do CPC. Cuida-se de responsabilidade objetiva, conforme apregoa,
de forma remansosa, doutrina e jurisprudncia.
2.2. A obrigao de indenizar o dano causado ao adversrio, pela execuo de tutela antecipada
posteriormente revogada, consequncia natural da improcedncia do pedido, decorrncia
ex lege da sentena e da inexistncia do direito anteriormente acautelado, responsabilidade
que independe de reconhecimento judicial prvio, ou de pedido do lesado na prpria ao ou
em ao autnoma ou, ainda, de reconveno, bastando a liquidao dos danos nos prprios
autos, conforme comando legal previsto nos arts. 475-O, inciso II, c/c art. 273, 3, do CPC.
Precedentes.
(...) (REsp 1191262/DF, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em
25/09/2012, DJe 16/10/2012).
E esta responsabilidade, conforme destacado, de natureza objetiva, de modo que independe da
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CARNAVAL
DO CEI
constatao de dolo ou culpa para que o beneficiado com a execuo provisria seja condenado
reparao dos danos sofridos com a concesso da tutela. indiferente ainda que tenha havido prvio
pronunciamento judicial cominando o dever de reparar o dano em caso de revogao da tutela provisria,
ou mesmo de pedido especfico da parte interessada. Basta que haja a existncia comprovada do dano.
Letra (B).
Diz o 6 do artigo 273 do CPC:
6o A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos
cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso.
A tutela antecipada provimento jurisdicional fundada em cognio sumria, deferida a requerimento da
parte, quando constada a verossimilhana das alegaes e fundado receio de dano grave ou caracterizado
o abuso de direito de defesa. Portanto, boa parte da doutrina entende que, tecnicamente, o 6 no trata
de hiptese de tutela antecipada, mas de deciso parcial do mrito, j que fundada resolve uma parte do
pedido que se demonstrou incontroversa, seja pela concordncia expressa da parte contrria, ou tcita.
Assim, haveria cognio exauriente, fundada no juzo de certeza e apta a fazer coisa julgada.
Contudo, o STJ no se filia a esta corrente doutrinria, adotando a tese de que o 6 foi propositalmente
inserido no dispositivo relacionado tutela antecipada, e, portanto, no tem o condo de formar coisa
julgada material, sendo sua execuo de carter provisrio. Veja o REsp 1.234.887:
3. Se um dos pedidos, ou parte deles, j se encontre comprovado, confessado ou reconhecido
pelo ru, no h razo que justifique o seu adiamento at a deciso final que aprecie a
parte controversa da demanda que carece de instruo probatria, podendo ser deferida a
antecipao de tutela para o levantamento da parte incontrovesa (art. 273, 6, do Cdigo
de Processo Civil).
4. No se discute que a tutela prevista no 6 do artigo 273 do CPC atende aos princpios
constitucionais ligados efetividade da prestao jurisdicional, ao devido processo legal,
economia processual e durao razovel do processo, e que a antecipao em comento
no baseada em urgncia, nem muito menos se refere a um juzo de probabilidade (ao
contrrio, concedida mediante tcnica de cognio exauriente aps a oportunidade do
contraditrio).
Porm, por questo de poltica legislativa, a tutela do incontroverso, acrescentada pela Lei n
10.444/02, no suscetvel de imunidade pela coisa julgada, inviabilizando o adiantamento dos
consectrios legais da condenao ( juros de mora e honorrios advocatcios). (REsp 1234887/
RJ, Rel. Ministro RICARDO VILLAS BAS CUEVA, TERCEIRA TURMA, julgado em 19/09/2013,
DJe 02/10/2013)
Observe-se a consequncia lgica extrada desta premissa: se a execuo da tutela antecipada do 6 do
art. 273 do CPC provisria e no definitiva, realmente no cabe a condenao proporcional nas verbas
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honorrias.
Logo, incorreta a assertiva.
Letra (C).
O art.1 da Lei 9.494/97 traz as hipteses que em no se admite a concesso de tutela antecipada em
desfavor da fazenda pblica:
Art. 1 Aplica-se tutela antecipada prevista nos arts. 273 e 461 do Cdigo de Processo Civil
o disposto nos arts. 5 e seu pargrafo nico e 7 da Lei n 4.348, de 26 de junho de 1964, no
art. 1 e seu 4 da Lei n 5.021, de 9 de junho de 1966, e nos arts. 1, 3 e 4 da Lei n 8.437,
de 30 de junho de 1992.
As leis 4.348/64 e 5.021/66 foram revogadas pela nova lei de mandado de segurana, Lei n. 12.016/2009,
que continuou dispondo no art. 7, 2 e 5:
2o. No ser concedida medida liminar que tenha por objeto a compensao de crditos
tributrios, a entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior, a reclassificao ou
equiparao de servidores pblicos e a concesso de aumento ou a extenso de vantagens
ou pagamento de qualquer natureza.
5o. As vedaes relacionadas com a concesso de liminares previstas neste artigo se
estendem tutela antecipada a que se referem os arts. 273 e 461 da Lei no 5.869, de 11 janeiro
de 1973 - Cdigo de Processo Civil.
poca, a constitucionalidade da Lei n. 9.494/97 foi contestada no STF, que, em sede de Ao Declaratria
de Constitucionalidade n. 04, reafirmou a inteira validade do diploma legislativo:
EMENTA: AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE PROCESSO OBJETIVO
DE CONTROLE NORMATIVO ABSTRATO NATUREZA DPLICE DESSE INSTRUMENTO DE
FISCALIZAO CONCENTRADA DE CONSTITUCIONALIDADE POSSIBILIDADE JURDICOPROCESSUAL DE CONCESSO DE MEDIDA CAUTELAR EM SEDE DE AO DECLARATRIA
DE CONSTITUCIONALIDADE INERNCIA DO PODER GERAL DE CAUTELA EM RELAO
ATIVIDADE JURISDICIONAL CARTER INSTRUMENTAL DO PROVIMENTO CAUTELAR
CUJA FUNO BSICA CONSISTE EM CONFERIR UTILIDADE E ASSEGURAR EFETIVIDADE
AO JULGAMENTO FINAL A SER ULTERIORMENTE PROFERIDO NO PROCESSO DE
CONTROLE NORMATIVO ABSTRATO IMPORTNCIA DO CONTROLE JURISDICIONAL DA
RAZOABILIDADE DAS LEIS RESTRITIVAS DO PODER CAUTELAR DEFERIDO AOS JUZES E
TRIBUNAIS INOCORRNCIA DE QUALQUER OFENSA, POR PARTE DA LEI N 9.494/97 (ART.
1), AOS POSTULADOS DA PROPORCIONALIDADE E DA RAZOABILIDADE LEGITIMIDADE
DAS RESTRIES ESTABELECIDAS EM REFERIDA NORMA LEGAL E JUSTIFICADAS POR RAZES
DE INTERESSE PBLICO AUSNCIA DE VULNERAO PLENITUDE DA JURISDIO E
CLUSULA DE PROTEO JUDICIAL EFETIVA GARANTIA DE PLENO ACESSO JURISDIO
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DO CEI
DO ESTADO NO COMPROMETIDA PELA CLUSULA RESTRITIVA INSCRITA NO PRECEITO

LEGAL DISCIPLINADOR DA TUTELA ANTECIPATRIA EM PROCESSOS CONTRA A FAZENDA
PBLICA OUTORGA DE DEFINITIVIDADE AO PROVIMENTO CAUTELAR QUE SE DEFERIU,
LIMINARMENTE, NA PRESENTE CAUSA AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE
JULGADA PROCEDENTE PARA CONFIRMAR, COM EFEITO VINCULANTE E EFICCIA GERAL E
EX TUNC, A INTEIRA VALIDADE JURDICO-CONSTITUCIONAL DO ART. 1 DA LEI 9.494, DE
10/09/1997, QUE DISCIPLINA A APLICAO DA TUTELA ANTECIPADA CONTRA A FAZENDA
PBLICA.
(ADC 4, Relator(a): Min. SYDNEY SANCHES, Relator(a) p/ Acrdo: Min. CELSO DE MELLO,
Tribunal Pleno, julgado em 01/10/2008, DJe-213 DIVULG 29-10-2014 PUBLIC 30-10-2014 EMENT
VOL-02754-01 PP-00001)
Contudo, estas hipteses de vedao concesso de tutela antecipada devem ser interpretadas
restritivamente, sob pena de ampliao desarrazoada da proibio da tutela de urgncia em favor dos
administrados.
Neste sentido, a smula n. 729 do STF (A deciso na ADECON n.04 no se aplica antecipao de
tutela em causa de natureza previdenciria) e demais precedentes, a exemplo da Rcl 4311/DF, em que se
afirmou a possibilidade de tutela antecipada em matria de frias de servidores:
EMENTA Processual Civil e Constitucional. Reclamao. ADC n 4/DF-MC. Deciso de mrito
contrria Fazenda Pblica. Direito de servidor pblico a frias. Providncia cautelar para
assegurar o resultado prtico equivalente ao do adimplemento (art. 461, caput, segunda
parte, do CPC). Indenizao de frias no gozadas como mera consequncia secundria
do reiterado descumprimento de deciso de mrito. Reclamao improcedente. 1. Exige-se
aderncia estrita do objeto do ato reclamado ao contedo da deciso paradigmtica do
STF para o conhecimento da reclamao constitucional. 2. A existncia de deciso de mrito
nos autos originrios impede o conhecimento da reclamao constitucional proposta com
fundamento na ADC n 4/DF-MC. 3. H limitao objetiva do alcance da ADC n 4/DF s
hipteses taxativas do art. 1 da Lei n 9.494/97. 4. A indenizao de frias no gozadas
como mera consequncia secundria do reiterado descumprimento de deciso de mrito no
apresenta identidade com o tema em debate no paradigma. 5. Reclamao improcedente.
Letra (D).
Em caso de aes de fornecimento de medicamentos, por se tratar de direito sade e vida, o STJ
pacificou a orientao pela possibilidade, no s da aplicao da multa diria, mas tambm do bloqueio
e sequestro de verbas pblicas, como mecanismo de conferir efetividade s decises judiciais. Neste
sentido, colaciono o importante precedente, objeto do Tema 84 dos Recursos Repetitivos do STJ:
PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. ADOO DE MEDIDA
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CARNAVAL
DO CEI
NECESSRIA EFETIVAO DA TUTELA ESPECFICA OU OBTENO DO RESULTADO

PRTICO EQUIVALENTE. ART. 461, 5o. DO CPC. BLOQUEIO DE VERBAS PBLICAS.
POSSIBILIDADE CONFERIDA AO JULGADOR, DE OFCIO OU A REQUERIMENTO DA PARTE.
RECURSO ESPECIAL PROVIDO. ACRDO SUBMETIDO AO RITO DO ART. 543-C DO CPC E
DA RESOLUO 08/2008 DO STJ.
1. Tratando-se de fornecimento de medicamentos, cabe ao Juiz adotar medidas eficazes
efetivao de suas decises, podendo, se necessrio, determinar at mesmo, o sequestro de
valores do devedor (bloqueio), segundo o seu prudente arbtrio, e sempre com adequada
fundamentao.
2. Recurso Especial provido. Acrdo submetido ao regime do art. 543-C do CPC e da
Resoluo 08/2008 do STJ.
(REsp 1069810/RS, Rel. Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, PRIMEIRA SEO, julgado
em 23/10/2013, DJe 06/11/2013)
Destaque-se que esta orientao foi firmada especificamente para as aes de fornecimento de
medicamente, por envolver direito fundamental cuja urgncia exigida de maneira excepcional, sob o
risco de o paciente vir a falecer ou ter seu estado de sade agravado.
Para as demais hipteses, o bloqueio e sequestro de verbas pblicas continua vedado, devendo-se
obedincia sistemtica dos precatrios (art.100 da CF/88), de acordo com a ordem cronolgica das
sentenas judiciais transitadas em julgado, sem prejuzo da imposio de multa dirias (astreintes), no
caso de antecipao de tutela em deciso liminar.
Letra (E).
A destino dos recursos interpostos em face de decises interlocutrias, aps a prolao da sentena de
mrito, no encontra soluo uniforme na doutrina e na jurisprudncia.
Se, para alguns juristas, deve prevelecer incondicionalmente o critrio da cognio exauriente, de modo
que a sentena importaria a perda de objeto do recurso de agravo; para outra corrente, plenamente
possvel o convvio do recurso da apelao, discutindo o acerto da sentena, com o recurso de agravo
de instrumento contra a deciso interlocutria, a partir da redao do art. 559 do CPC (a apelao no
ser includa em pauta antes do agravo de instrumento interposto no mesmo processo).
Nas palavras do processualista Fredie Didier, a sorte do recurso da deciso interlocutria vai depender
muito do caso concreto, ou seja, do contedo da deciso impugnada.
Para os casos de deciso interlocutria de antecipao de tutela, contudo, no se questiona que a
supervenincia da sentena de mrito esvazia o contedo do recurso de agravo. o que ocorre, em
regra, nos casos em que se interpe agravo de instrumento contra deciso interlocutria que antecipa os
efeitos da tutela jurisdicional sob o fundamento de que esto ausentes os requisitos para a sua concesso.
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DO CEI
Sobrevindo sentena confirmatria da tutela antecipada, no h mais sentido em se discutir a presena

ou ausncia daqueles requisitos, tendo em vista o juzo de cognio exauriente com que foi proferida esta
deciso final. (DIDIER JR., Fredie, Curso de Direito Processual Civil, 2014).
E, neste mesmo sentido, a jurisprudncia reiterada do STJ:
PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. CONCESSO DE TUTELA ANTECIPADA.SUSPENSO.
PROLAO DE SENTENA MERITRIA. PERDA DE OBJETO.PRECEDENTES.
1. Concedida liminar ou antecipao de tutela na ao principal, eventual recurso manejado
para suspender sua eficcia perde objeto com a prolao do mrito da ao principal,
consoante reiterada jurisprudncia de todas as Turmas do STJ.
2. (...)
(AgRg no REsp 1427526/SP, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado
em 01/10/2015, DJe 09/10/2015)
PROFESSOR: PAULO ANDR TEIXEIRA HURBANO
DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO

7. De acordo com o entendimento pacificado do TST, cristalizado em OJs ou smulas, no que
concerne Fazenda Pblica sendo parte em processo trabalhista, assinale a assertiva correta:
a) Sendo o patrimnio pblico indisponvel, na remessa de ofcio, no parecer por ele
exarado, o Parquet tem legitimidade para arguir a prescrio em favor de entidade de
direito pblico, quando atua na qualidade de custos legis;
b) Em caso de revelia da Fazenda Pblica, os efeitos materiais decorrentes de tal fato
processual, qual seja, o de reputarem-se verdadeiros os fatos alegados na petio inicial,
no lhe incidem, embora tal entendimento possa ser mitigado;
c) O Ministrio Pblico do Trabalho no tem interesse para recorrer contra deciso que
declara a existncia de vnculo empregatcio com sociedade de economia mista ou empresa
pblica, aps a CF/88, sem a prvia aprovao em concurso pblico;
d) Quando manifestamente inadmissvel ou infundado o agravo interno, nos termos do
art. 557 do CPC, o Tribunal pode aplicar multa, que, sob pena de desero, configurar
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CARNAVAL
DO CEI
pressuposto de eventual recurso a ser interposto, salvo quando se trata de pessoa jurdica
de direito pblico;
e) Em mandado de segurana, no caso de ordem denegada, na hiptese de figurar no feito
como impetrante e terceiro interessado pessoa de direito privado, no cabe remessa ex
officio, ressalvada hiptese de matria administrativa.
COMENTRIO
A fim de nos prepararmos eficientemente para a prova da Procuradoria do Estado de So Paulo, precisamos
insistir no treinamento do estilo de questo que a Fundao Carlos Chagas cobra em seus certames.
Portanto, tal questo cobra o conhecimento do candidato a respeito das smulas e ojs do TST. essencial
que o aluno v para a prova com tais enunciados de cor, sabendo manuse-los, com a finalidade de
prevenir quedas em pegadinhas com os jogos de palavras da banca faz com a literalidade da lei (em
sentido amplo).
Alternativa (A): incorreta. Tal alternativa foi formulada luz da Orientao Jurisprudencial da SDI-1, que
dispe no seguinte sentido:
130. PRESCRIO. MINISTRIO PBLICO. ARGIO. CUSTOS LEGIS. ILEGITIMIDADE (nova
redao) - DJ 20.04.2005
Ao exarar o parecer na remessa de ofcio, na qualidade de custos legis, o Ministrio Pblico
no tem legitimidade para argir a prescrio em favor de entidade de direito pblico, em
matria de direito patrimonial (arts. 194 do CC de 2002 e 219, 5, do CPC).
Se o candidato no tiver decorado o teor de tal smula, possvel que seja induzido ao erro pelo
dispositivo constante no art. 219, 5, do CPC, que dispe: o juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio..
Raciocnio poderia ser feito no sentido ora, o juiz pode declarar a prescrio de ofcio, por decorrncia
lgica, o Ministrio Pblico, atuando como fiscal da lei, pode argui-la, mesmo que em benefcio da
entidade de direito pblico, cujo patrimnio beneficia, em tese, a toda sociedade. Linha argumentativa
considerada equivocada pelo TST, entretanto.
Dessa forma, em ateno ao princpio da proteo ao trabalhador, que o fundamento e a base do
Direito do Trabalho, o TST entende que a prescrio somente pode ser arguida pelas partes da relao
processual e somente nas instncias ordinrias.
Alternativa (B): incorreta. A priori, preciso distinguir o fato processo REVELIA de seus efeitos. Para o direito
processual do trabalho, o no-comparecimento do reclamante audincia importa o arquivamento da
reclamao, e o no-comparecimento do reclamado importa revelia, alm de confisso quanto matria
de fato. (art. 844, CLT).
O fenmeno processual da revelia pode gerar efeitos jurdicos. Um dos efeitos jurdicos o qual a
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CARNAVAL
DO CEI
doutrina denomina de efeitos materiais a confisso quanto matria de fato.

No processo Civil (art. 319 c/c art. 320, II, do CPC; art. 344 c/c art. 345, II, do NCPC), entende-se que,
quando a Fazenda Pblica atua como tal, atuando sob o regime de direito pblico, os efeitos materiais
no lhe afetam, pois incorrem na exceo quanto indisponibilidade do direito em litgio.
O fato que a alternativa b explora entendimento que, em uma prova de processo civil, seria correto,
tendo em vista que os efeitos materiais da revelia podem at incidir sobre a Fazenda Pblica, quando atua
em p de igualdade ao privado, discutindo direito disponvel.
Ocorre que, no processo do trabalho, a Fazenda Pblica sempre se sujeita aos efeitos materiais da revelia.
Orientao Jurisprudencial da SDI-1 n 152 dispe, in verbis:
152. REVELIA. PESSOA JURDICA DE DIREITO PBLICO. APLICVEL. (ART. 844 DA CLT) (inserido
dispositivo) - DJ 20.04.2005
Pessoa jurdica de direito pblico sujeita-se revelia prevista no artigo 844 da CLT.
Alternativa (C): incorreta. Observe-se que o raciocnio dessa alternativa quebra, primeira vista, o
raciocnio implementado da alternativa a. A Orientao Jurisprudencial da SDI-1 n 338 dispe que:
338. MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO. LEGITIMIDADE PARA RECORRER. SOCIEDADE DE
ECONOMIA MISTA E EMPRESA PBLICA. CONTRATO NULO (DJ 04.05.2004)
H interesse do Ministrio Pblico do Trabalho para recorrer contra deciso que declara a
existncia de vnculo empregatcio com sociedade de economia mista ou empresa pblica,
aps a CF/88, sem a prvia aprovao em concurso pblico.
Acontece que, na alternativa a, os precedentes dos quais se originou o enunciado que embasou a
resposta de tal assertiva tratavam de prescrio de direito disponvel. No presente caso, note a ementa
do precedente da OJ 338, em que se explica a diferena entre duas situaes, in verbis:
RECURSO DE REVISTA. MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO. LEGITIMIDADE PARA RECORRER.
INTERESSE PBLICO. EMPRESA PBLICA. NULIDADE DO CONTRATO DE EMPREGO. ART. 37,
II, DA CF/88.
1. O Ministrio Pblico do Trabalho tem legitimidade para recorrer de acrdo regional em
processo em que figura como parte empresa pblica se o faz para resguardar o interesse
pblico concernente invalidao de contrato de emprego sem prvia aprovao em
concurso pblico, na forma do art. 37, II e 2 da Constituio Federal.
2. A Orientao Jurisprudencial n 237 da SDI1 afasta tal legitimidade quando a disputa
circunscrever-se a interesse estritamente de natureza patrimonial das sociedades de economia
mista e empresas pblicas. Inexistncia de afronta aos arts. 5, inciso II, 6, 7, caput, 127 e
193, da Constituio Federal, bem como ao art. 83, inciso IV, da Lei Complementar n 75/93.
pg. 283
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3. Embargos no conhecidos.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Recurso de Revista n TST-ERR-707.131/00.0.
Alternativa (D): incorreta. A Orientao Jurisprudencial da SDI-1 n 389 dispe, in verbis:
389. MULTA PREVISTA NO ART. 557, 2, DO CPC. RECOLHIMENTO. PRESSUPOSTO
RECURSAL. PESSOA JURDICA DE DIREITO PBLICO. EXIGIBILIDADE. (DEJT divulgado em 09,
10 e 11.06.2010)
Est a parte obrigada, sob pena de desero, a recolher a multa aplicada com fundamento no
2 do art. 557 do CPC, ainda que pessoa jurdica de direito pblico.
Importante estabelecer o paralelo entre o processo do trabalho com o processo civil. At recentemente,
o entendimento que prevalecia no Cdigo de Processo Civil, que o depsito dos valores da multa no
era devido imediatamente, com base no art. 1-A, da Lei 9.494/97, que dispe esto dispensadas de
depsito prvio, para interposio de recurso, as pessoas jurdicas de direito pblico federais, estaduais,
distritais e municipais (STJ, REsp 1070897/SP).
Entretanto, atualmente, tanto o STJ como o STF entendem que, no processo civil, tambm exigvel da
Fazenda Pblica o depsito prvio da multa para interposio de outros recursos, no caso de embargos
declaratrios protelatrios e agravo interno inadmissvel. In verbis:
EMBARGOS DE DIVERGNCIA. PROCESSUAL CIVIL. MULTA DO ART. 557, 2, DO CPC.
NECESSIDADE DO DEPSITO PRVIO COMO CONDIO PARA INTERPOSIO DE
QUALQUER OUTRO RECURSO. FAZENDA PBLICA. APLICABILIDADE. PRECEDENTES DO STF
E DO STJ.
1. O Supremo Tribunal Federal tem entendido ser aplicvel Fazenda Pblica a necessidade do
depsito prvio da multa prevista no art. 557, 2, do CPC como condio para a interposio
de qualquer outro recurso. Precedentes: STF, RE 521424 AgR-EDv-AgR/RN, Rel. Min. CELSO
DE MELLO, TRIBUNAL PLENO, DJe de 27/8/2010; AI 775934 AgR-ED-ED/AL, Rel. Ministro
CEZAR PELUSO, TRIBUNAL PLENO, Dje de 13/12/2011.
2. Na mesma linha, a Corte Especial do STJ, revendo posicionamento anterior, afirmou
posicionamento que o depsito prvio da multa cominada com base no art. 557, 2, do
CPC configura pressuposto objetivo de recorribilidade, que tambm se impe s pessoas
jurdicas de direito pblico (AgRg nos EAREsp 22.230/PA, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, CORTE
ESPECIAL, julgado em 21/05/2014, DJe 01/07/2014).
3. Embargos de divergncia no providos.
(EAREsp 5.195/RS, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, CORTE ESPECIAL, julgado em
04/03/2015, DJe 23/03/2015)
pg. 284
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Alternativa (E): Correta. Tal alternativa foi escolhida como correta com a finalidade de demonstrar aos
candidatos que a FCC cobra realmente letra de lei (em sentido amplo). Isso porque, embora tenha
havido transcrio literal (somente se invertendo as oraes da frase) do contedo da smula (smula
303, III, do TST), a doutrina trabalhista unnime em interpretar tal dispositivo de maneira diversa. Antes,
preciso colacionar o inciso da smula em estudo:
(1 parte) Em mandado de segurana, somente cabe remessa ex officio se, na relao
processual, figurar pessoa jurdica de direito pblico como parte prejudicada pela concesso
da ordem. (2 parte) Tal situao no ocorre na hiptese de figurar no feito como impetrante e
terceiro interessado pessoa de direito privado, ressalvada a hiptese de matria administrativa.
Na primeira parte, da smula o TST adequa o seu entendimento ao art. 14, 1, da Lei do Mandado de
Segurana (Lei 12.016/2009), que dispe: concedida a segurana, a sentena estar sujeita obrigatoriamente
ao duplo grau de jurisdio. Diante disso, no processo do trabalho, da mesma forma, s caber reexame
necessrio em mandado de segurana quando concedida a segurana em face de pessoa jurdica de
direito pblico.
Em relao segunda parte da smula 303, III, do TST, h uma dificuldade em sua compreenso,
mormente porque, em seus precedentes, no h nenhum esclarecimento acerca do tema. Dessa forma,
usando de interpretao lgica-racional e sistemtica, chega-se seguinte concluso interpretativa: em
vez de se l impetrante, deve-se ler impetrado. Assim, quando pessoa jurdica de direito privado* for
impetrado em Mandado de Segurana, no cabe reexame necessrio. Entretanto, excepcionalmente,
quando a causa de pedir envolver matria administrativa (regida pelo direito pblico), mesmo nessa
hiptese, deve haver o reexame necessrio.
* sabido que os atos dos particulares no exerccio de funo pblica, assim como das sociedades de
economia mista e das empresas pblicas, por agirem em nome do Estado, esto sujeitos ao mandado de
segurana, exceto quando o ato for de mera atividade de gesto comercial.
8. Considere a seguinte situao ftica: O Presidente de uma empresa pblica paulista, por
entender que o rgo jurdico da estatal no teria condies tcnicas de, em uma determinada
ao de vultosa expressa econmica, patrocinar a causa, oficia o Procurador-Geral do Estado
de So Paulo, a fim de pleitear que a Procuradoria-Geral do Estado de So Paulo assumisse a
Reclamao Trabalhista em especfico. Com esteio na Lei Orgnica da Procuradoria, o PGE defere
o pleito, e remete os autos para a setor especializado em direito trabalhista do rgo.
Certo de que, no caso concreto, os Procuradores ho de saber nuances em relao ao sistema
recursal do processo do trabalho, julgue as afirmativas a seguir e, posteriormente, assinale a
alternativa que s contm afirmativas corretas:
pg. 285
CARNAVAL
DO CEI
I. Quando se tratam de processos de competncia originria dos Tribunais Regionais do

Trabalho, as suas decises desafiam recurso ordinrio, desde que seja definitivas.
II. Caso a estatal interponha recurso de revista tempestivamente mas com algum
defeito formal no ser conhecido pelo Tribunal Superior do Trabalho, ainda que no
considerado grave.
III. A Estatal interpe agravo de petio, que no recebido. Deve, ento, interpor agravo
de instrumento para destranc-lo, mas tal recurso no ter o efeito de suspender a execuo
da sentena.
IV. O recurso de revista, que, em regra, somente dispe de efeito devolutivo, ser interposto
perante o Relator do TRT que, no prazo de cinco dias, fundamentar sua deciso, poder
receb-lo ou deneg-lo.
V. Caso a Estatal interponha agravo de instrumento com o fito de destrancar recurso de
revista protocolado em face de acrdo que seja dissonante de jurisprudncia uniforme do
Tribunal Superior do Trabalho, cristalizada em suas smulas ou em orientao jurisprudencial,
no haver necessidade de efetuar depsito recursal.
a) I, II e III.
b) III e V.
c) I, IV e V.
d) II e IV.
e) III e IV.
COMENTRIO
A questo em anlise explora a literalidade da lei, quanto ao sistema recursal trabalhista. Passa-se, ento
a analisar cada item da questo.
ITEM I. ERRADO. A resposta da questo est contida no art. 895, da CLT, que dispe:
Cabe recurso ordinrio para a instncia superior:
[...]
II - das decises definitivas ou terminativas dos Tribunais Regionais, em processos de sua
competncia originria, no prazo de 8 (oito) dias, quer nos dissdios individuais, quer nos
pg. 286
CARNAVAL
DO CEI
dissdios coletivos.
Note-se que o item foi considerado equivocado por omitir tambm as decises terminativas dos Tribunais
Regionais, que desafiam, outrossim, recurso ordinrio. A insistncia em cobrar questes desse tipo
alert-los que a FCC, do concurso de nvel mdio ao de Magistratura do Trabalho, cobra o mesmo tipo
de questo.
ITEM II. ERRADO. O teor da questo est disposto no 896, 11, da CLT, que dispe:
Art. 896, 11, CLT. Quando o recurso tempestivo contiver defeito formal que no se repute
grave, o Tribunal Superior do Trabalho poder desconsiderar o vcio ou mandar san-lo,
julgando o mrito.
A assertiva est errada, porque afirmou que o TST no conheceria do recurso tempestivo at mesmo
no caso de apresentar defeito formal no considerado grave. Tal pargrafo foi inserido na CLT pela Lei
13.015/14, que trouxe uma srie de inovaes no processo do trabalho. Tal dispositivo acima colacionado
no bem uma novidade no sistema processual brasileiro, mas traz luz de forma expressa o princpio
da instrumentalidade das formas [CONCEITO: a existncia do ato processual no um fim em si mesmo,
mas instrumento utilizado para se atingir determinada finalidade. Assim, ainda que com vcio, se o ato
atinge sua finalidade sem causar prejuzo s partes no se declara sua nulidade].
Note-se que, em diversas smulas e OJs, o TST deveras rgido em relao a defeitos formais, o que,
posteriormente, poder modificar muito de seus entendimentos j cristalizados, principalmente com o
advento do Novo Cdigo de Processo Civil.
ITEM III. CORRETO. O item traz exige do candidato o contedo constante no art. 897, 2, da CLT, que
dispe: o agravo de instrumento interposto contra o despacho que no receber agravo de petio no
suspende a execuo da sentena.
LEMBRE-SE: O agravo de petio est previsto no art. 897, alnea a, da CLT. recurso cabvel em face
de decises judiciais proferidas em sede de execuo. Decises definitivas e terminativas na fase de
execuo desafiam o agravo de petio. Embora polmico, parte da doutrina e jurisprudncia tambm
aceita a interposio de agravo de petio em face de decises interlocutrias, se terminativas em relao
ao objeto da pretenso, como nos casos de deciso que torna sem efeito penhora, que determina o
levantamento de depsito e dinheiro feito pelo executado etc.
ITEM IV. ERRADO. O item traz exige do candidato o contedo constante no art. 896, 1, CLT. O recurso
de revista, dotado de efeito apenas devolutivo, ser interposto perante o Presidente do Tribunal Regional
do Trabalho, que, por deciso fundamentada, poder receb-lo ou deneg- lo.
Obs: Note-se que, diferentemente do Relator, conforme exposto na questo, o recurso de revista
interposto em face do Presidente do Tribunal a quo.
ITEM V. CORRETO. O item traz exige do candidato o contedo constante no art. 899, 8, CLT. Trata-se
pg. 287
CARNAVAL
DO CEI
de questionamento acerca do depsito recursal.

Quando o agravo de instrumento tem a finalidade de destrancar recurso de revista que
se insurge contra deciso que contraria a jurisprudncia uniforme do Tribunal Superior do
Trabalho, consubstanciada nas suas smulas ou em orientao jurisprudencial, no haver
obrigatoriedade de se efetuar o depsito referido no 7 (depsito recusal) deste artigo.
Vale lembrar que o Decreto-Lei n 779, de 21 de agosto de 1969, cujo estudo essencial para quem
provas de advocacia pblica que exige trabalho e processo do trabalho, em seu art. 1, IV, dispe que,
para a Fazenda Pblica em Juzo (confira as entidades), dispensado o depsito recursal em qualquer
hiptese, in verbis:
Art. 1 Nos processos perante a Justia do Trabalho, constituem privilgio da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal, dos Municpios e das autarquias ou fundaes de direito pblico
federais, estaduais ou municipais que no explorem atividade econmica:
[...]
IV - a dispensa de depsito para interposio de recurso;
9. Com base na legislao em vigor e a jurisprudncia majoritria do TST, faa uma anlise das
afirmaes a seguir e assinale a alternativa CORRETA:
I. Esto excludas do procedimento sumarssimo as demandas em que parte a
Administrao Pblica direta, autrquica e fundacional, assim como suas empresas pbicas
e sociedades de economia mista.
II. De acordo com a CLT, no processo trabalhista, os prazos so contados com excluso
do dia do comeo e incluso do dia do vencimento. Tais prazos so contnuos e irrelevveis.
Contudo, o Juiz ou Tribunal podem prorrog-los pelo tempo estritamente necessrio, ou
em virtude de fora maior, devidamente comprovada.
III. O mandado de segurana cabvel com a finalidade de desafiar a antecipao da
tutela concedida no curso do processo, inclusive na sentena, tendo em vista que o recurso
ordinrio no possui efeito suspensivo.
IV. A Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal, suas autarquias e fundaes pblicas,
quando representadas em juzo, ativa e passivamente, por seus procuradores, esto
dispensadas da juntada de instrumento de mandato. Entretanto, necessrio que o
subscrevente da pea se declare exercente do cargo de procurador, no sendo suficiente a
mera indicao do nmero de inscrio na Ordem dos Advogados do Brasil.
pg. 288
CARNAVAL
DO CEI
V. O recurso adesivo compatvel com o processo do trabalho e cabe, no prazo de 8

(oito) dias, nas hipteses de interposio de recurso ordinrio, de agravo de petio, de
revista e de embargos, sendo necessrio que a matria nele veiculada esteja relacionada
com a do recurso interposto pela parte contrria.
a) III e V.
b) IV e V.
c) II e III.
d) II e IV.
e) I e V.
COMENTRIO
ITEM I. ERRADO. A resposta da questo est contida no art. 852-A, nico, que dispe: Esto excludas
do procedimento sumarssimo as demandas em que parte a Administrao Pblica direta, autrquica
e fundacional.
Observe-se, assim, que as pessoas jurdicas de direito privado, como as empresas pblicas e as sociedades
de economia mista, no esto inseridas no rol do dispositivo acima colacionado, o que torna a alternativa
incorreta.
OBSERVAO: A empresa pblica Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT no um caso
excepcional de empresa pblica, no que concerne sua excluso do rito sumarssimo. Sendo considerada
uma empresa pblica comum, aplica-se a ela normalmente, quando a hiptese, o rito sumarssimo.
(Exemplo de precedente: TST-AIRR-19-52.2010.5.04.0702)
ITEM II. CORRETO. A resposta da questo est contida no art. art. 775, CLT, que dispe:
Os prazos estabelecidos neste Ttulo contam-se com excluso do dia do comeo e incluso
do dia do vencimento, e so contnuos e irrelevveis, podendo, entretanto, ser prorrogados
pelo (1) tempo estritamente necessrio pelo juiz ou tribunal, OU (2) em virtude de FORA
MAIOR, devidamente comprovada.
Note-se que, no processo do trabalho, os prazos podem ser prorrogados por duas hipteses: (1) por
determinao judicial, que dever analisar, no caso concreto, o que considerado tempo estritamente
necessrio, ou na hiptese de fora maior, devidamente comprovada, que acaba tendo um efeito
vinculativo sobre o Juzo em sua anlise.
Acho importante estabelecer um paralelo entre tal contagem, e a contagem quando se trata de processo
judicial eletrnico. O art. 4, 3 e 4, estabelecem dois marcos: (1) data da disponibilizao da intimao
pg. 289
CARNAVAL
DO CEI
e (2) data da publicao. Atentem-se para o teor dos dispositivos, in verbis:

[...]
3 Considera-se como data da publicao o primeiro dia til seguinte ao da disponibilizao
da informao no Dirio da Justia eletrnico.
4 Os prazos processuais tero incio no primeiro dia til que seguir ao considerado como
data da publicao.
ILUSTRANDO: Se o TRT DISPONIBILIZA o teor da intimao no Dirio Oficial Eletrnico em uma quintafeira (5/11/2015). Supondo que sexta-feira feriado, a data da PUBLICAO ser considerada s na
segunda-feira prxima (prximo dia til), dia 9/11/2015. O incio da contagem, ento, comea no dia
til prximo ao da PUBLICAO. Ento, o prazo comear a ser contado somente na tera-feira, dia
10/11/2015.
ITEM III. ERRADO. Para entender a alternativa por completo, preciso discorrer acerca da irrecorribilidade
imediata das decises interlocutrias no processo trabalhista.
O processo trabalhista traz em seu bojo uma peculiaridade (art. 893, 1, da CLT): as decises interlocutrias
no so recorrveis de imediato, somente permitindo-se a apreciao do seu merecimento em recurso de
deciso definitiva.
Ocorre que a irrecorribilidade imediata das decises interlocutrias no processo trabalhista pode dificultar
o acesso ao Judicirio da parte prejudicada por tutela antecipada concedida no curso do processo que
queira impugn-la imediatamente, mormente porque a urgncia de discusso patente nesses caso.
Assim, se a parte s pudesse impugnar tal deciso por ocasio do recurso contra a deciso definitiva,
ou seja, no final do procedimento, poderia sofrer prejuzo de difcil reparao ou at mesmo irreparvel,
caso a concesso da tutela antecipada tivesse sido concedida equivocadamente tendo em vista a natural
morosidade para que se finde um processo em uma instncia.
Dessa forma, o TST admite o mandado de segurana seja cabvel em casos tais, devido inexistncia de
recurso prprio. Dessa forma, editou a smula 414, in verbis:
MANDADO DE SEGURANA. ANTECIPAO DE TUTELA (OU LIMINAR) CONCEDIDA ANTES
OU NA SENTENA
I - A antecipao da tutela concedida na sentena no comporta impugnao pela via do
mandado de segurana, por ser impugnvel mediante recurso ordinrio. A ao cautelar o
meio prprio para se obter efeito suspensivo a recurso.
II - No caso da tutela antecipada (ou liminar) ser concedida antes da sentena, cabe a
impetrao do mandado de segurana, em face da inexistncia de recurso prprio.
III - A supervenincia da sentena, nos autos originrios, faz perder o objeto do mandado de
pg. 290
CARNAVAL
DO CEI
segurana que impugnava a concesso da tutela antecipada (ou liminar).

O erro da questo, entretanto, foi afirmar que h a adequao na utilizao do Mandado de Segurana
at mesmo quando a tutela antecipada concedida na prpria sentena. Nesse caso, no h adequao,
pois h recurso prprio, que o recurso ordinrio, em que se pode, em seu prprio bojo, pedir a revogao
da tutela antecipada. Dessa forma, como h recurso prprio em que se possa manejar a impugnao
tutela antecipada concedida na sentena, no cabvel o Mandado de Segurana, conforme o art. 5, II,
da Lei 12.016/2009, que dispe que Art. 5 No se conceder mandado de segurana quando se tratar:
II - de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo.
ITEM IV. CORRETO. Para responder tal alternativa, deve-se conhecer o teor do enunciado da smula n
436 do TST, que dispe, in verbis:
Smula n 436 do TST
REPRESENTAO PROCESSUAL. PROCURADOR DA UNIO, ESTADOS, MUNICPIOS E DISTRITO
FEDERAL, SUAS AUTARQUIAS E FUNDAES PBLICAS. JUNTADA DE INSTRUMENTO DE
MANDATO (converso da Orientao Jurisprudencial n 52 da SBDI-I e insero do item II
redao) - Res. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e 27.09.2012
I - A Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal, suas autarquias e fundaes pblicas, quando
representadas em juzo, ativa e passivamente, por seus procuradores, esto dispensadas da
juntada de instrumento de mandato e de comprovao do ato de nomeao.
II - Para os efeitos do item anterior, essencial que o signatrio ao menos declare-se exercente
do cargo de procurador, no bastando a indicao do nmero de inscrio na Ordem dos
Advogados do Brasil.
O mandato dos Procuradores advm da prpria Lei. Cada unidade federativa estadual, por exemplo, ao
dispor sobre a carreira de Procurador, estabelece as atribuies do advogado pblico, cujas prerrogativas
tambm esto previstas na prpria Constituio Federal, em seu art. 132, que dispe: Os Procuradores
dos Estados e do Distrito Federal, organizados em carreira, na qual o ingresso depender de concurso
pblico de provas e ttulos, com a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em todas as suas
fases, exercero a representao judicial e a consultoria jurdica das respectivas unidades federadas.
Dessa forma, no h nenhuma necessidade de uma autoridade outorgar os poderes de representao
em juzo da unidade federativa, uma vez que tais poderes decorrem da prpria Lei e Constituio, que
vinculam a todos. Note-se, outrossim, que uma decorrncia da Teoria do rgo [segundo Hely Lopes
Meirelles, as pessoas jurdicas expressam a sua vontade atravs de seus prprios rgos, titularizados por
seus agentes (pessoas humanas), na forma de sua organizao interna. O rgo - sustentou Gierke -
parte do corpo da entidade e, assim, todas as suas manifestaes de vontade so consideradas como da
prpria entidade]. Dessa forma, os Procuradores do Estado PRESENTAM o Estado, e no REPRESENTAM,
dispondo desse poder-dever desde a posse, no dependendo de instrumento de procurao para tal.
pg. 291
CARNAVAL
DO CEI
Mas vale observar, entretanto, que preciso que o Procurador se autodeclare na pea processual como
tal, sendo praxe fazer tal declarao no cabealho e ao final da pea, ao subcrev-la.
ITEM V. ERRADO. O recurso adesivo est previsto no art. 500 do Cdigo de Processo Civil (no Novo Cdigo
de Processo Civil, no art. 997, 1), sendo vencidos autor e ru, ao recurso interposto por qualquer deles
poder aderir o outro.
Observe-se que o recurso adesivo deve ser utilizado, em regra, por quem est inicialmente satisfeito com
a deciso judicial e espera que o adversrio no recorra para se atingir o trnsito em julgado. Porm, caso
este recorra e promova a rediscusso do julgado, aquele poder obter novo pronunciamento judicial
por meio do recurso adesivo. O prazo para interposio do recurso adesivo nos 8 (oito) dias das
contrarrazes.
Para responder afirmativa, era necessrio o conhecimento da smula 283, do TST, que dispe: O recurso
adesivo compatvel com o processo do trabalho e cabe, no prazo de 8 (oito) dias, nas hipteses de
interposio de recurso ordinrio, de agravo de petio, de revista e de embargos, sendo desnecessrio
que a matria nele veiculada esteja relacionada com a do recurso interposto pela parte contrria.
Diferente da afirmativa, DESNECESSRIO que a matria nele veiculada esteja relacionada com a do
recurso interposto pela parte contrria. Assim, o recurso adesivo pode impugnar tanto o mesmo captulo
da deciso como captulo totalmente diverso. O cabimento do adesivo no est atrelado matria
discutida, e sim ao fato de ter havido sucumbncia recproca, que no precisa se referir ao mesmo
captulo da deciso impugnada.
EXEMPLO: Se a sentena for de parcial procedncia tanto para o pagamento de verbas trabalhistas e
rescisrias como para a indenizao por dano moral, poder o reclamante recorrer da primeira parte
(verbas trabalhistas e rescisrias) e o reclamado aderir ao recurso, impugnando a segunda condenao.
Encontram-se presentes os pressupostos para a interposio do recurso na modalidade adesiva.
PROFESSOR: NATALIA FURTADO MAIA
DIREITO DO TRABALHO
10. No considerado(a) estvel:
a) O servidor pblico celetista, em exerccio h pelo menos cinco anos continuados na
data da promulgao da Constituio de 1988, que tenha sido admitido, sem concurso
pblico, por fundao dotada de personalidade jurdica de direito privado, ainda que tenha
pg. 292
CARNAVAL
DO CEI
sido instituda por lei e que receba dotao do Poder Pblico para realizar atividades de
interesse do Estado.
b) O empregado de empresa pblica e de sociedade de economia mista, ainda que admitido
mediante concurso pblico.
c) O empregado no optante do FGTS que, na data da promulgao da Constituio
Federal de 1988, j havia completado dez anos de servio na mesma empresa ou grupo de
empresas.
d) A empregada gestante cujo estado de gravidez tenha sido confirmado durante o prazo
do aviso-prvio indenizado.
e) O empregado pblico celetista da administrao direta admitido, mediante concurso,
antes da Emenda Constitucional n. 19/98, aps trs anos de efetivo exerccio.
COMENTRIO
Alternativa (A): incorreta. O art. 19 da ADCT conferiu estabilidade aos servidores pblicos da administrao
direta, autrquica e fundacional da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios que, no
tendo sido admitidos por concurso pblico, estavam em exerccio h pelo menos cinco anos continuados
na data da promulgao da Constituio. Os servidores beneficirios da estabilidade do art. 19 da ADCT,
vale dizer, so tanto os estatutrios quanto os celetistas.
Embora o artigo restrinja a concesso do benefcio apenas aos servidores da administrao direta,
autrquica e fundacional dos entes federados - ou seja, s pessoas jurdicas de direito pblico -, para o
TST, deve prevalecer o aspecto material em detrimento do formal. Assim, em relao s fundaes que,
apesar de dotadas de personalidade jurdica de direito privado, ostentem natureza pblica, entende-se
que seus servidores celetistas sero beneficirios da estabilidade excepcional. Inteligncia da OJ n. 364
da SDI-I do TST:
ESTABILIDADE. ART. 19 DO ADCT. SERVIDOR PBLICO DE FUNDAO REGIDO PELA CLT.
Fundao instituda por lei e que recebe dotao ou subveno do Poder Pblico para
realizar atividades de interesse do Estado, ainda que tenha personalidade jurdica de direito
privado, ostenta natureza de fundao pblica. Assim, seus servidores regidos pela CLT so
beneficirios da estabilidade excepcional prevista no art. 19 do ADCT.
Alternativa (B): correta. O art. 41 da CF/88 dispe que so estveis, aps trs anos de efetivo exerccio, os
servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico. Tal estabilidade,
todavia, somente beneficia os servidores vinculados Administrao direta, autrquica e fundacional,
no abrangendo as empresas pblicas e sociedades de economia mista. esse o entendimento do
TST, que, no inciso II do enunciado n. 390 da smula de sua jurisprudncia, aduz que no garantida
pg. 293
CARNAVAL
DO CEI
a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988 ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de

economia mista, ainda que admitido mediante aprovao em concurso pblico.
Alternativa (C): incorreta. O art. 492 da CLT previa a figura da chamada estabilidade decenal, impedindo
demisso do empregado que contasse com mais de 10 anos de servio na mesma empresa, salvo
comprovao de falta grave ou circunstncia de fora maior. A partir da edio da L. n. 5.107, em 1966,
os empregados passaram a ter a possibilidade de optar entre o sistema da estabilidade da CLT e o FGTS,
sendo que, com o advento da CF/88, passou a ser obrigatria a opo pelo regime fundirio. Todavia,
os empregados no optantes do FGTS que j haviam completado os 10 anos de servio anteriormente
promulgao da Carta Magna tiveram garantido o seu direito adquirido, conforme expressamente
reconhecido pelo art. 14 da L. 8.036/1990.
Alternativa (D): incorreta. O art. 10, b, II da ADCT confere estabilidade temporria s empregadas gestantes,
desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto. Anteriormente, entendia-se que a gestante
que tivesse o seu estado gravdico confirmado apenas no curso do perodo de aviso-prvio indenizado
no seria beneficiria da referida estabilidade, uma vez que a projeo do aviso-prvio somente pode
gerar, em regra, efeitos econmicos. A partir de 2013, todavia, com a incluso do art. 391-A, na CLT, pela
Lei n. 12.812, passou-se a prever expressamente que a confirmao do estado de gravidez advindo no
curso do contrato de trabalho, ainda que durante o prazo do aviso prvio trabalhado ou indenizado,
garante empregada gestante a estabilidade provisria prevista na alnea b do inciso II do art. 10 do Ato
das Disposies Constitucionais Transitrias.
Alternativa (E): incorreta. A redao atual do art. 41 da CF/88, conferida pela EC 19/1998, faz aluso
expressa, na concesso de estabilidade, aos servidores nomeados para cargo de provimento efetivo
em virtude de concurso pblico. A redao anterior do dispositivo, por outro lado, falava apenas em
servidores nomeados em virtude de concurso pblico, aps dois anos de efetivo exerccio. O STF, vale
dizer, entendia que mencionado dispositivo no comportava distines, beneficiando tanto os celetistas
quanto os estatutrios (ocupantes de empregos pblicos ou cargos), desde que aprovados mediante
concurso pblico.
Em virtude da modificao na redao do art. 41 implementada pela emenda, com fundamento no direito
adquirido, a jurisprudncia daquela Corte se firmou no sentido de conferir a mencionada estabilidade
aos empregados pblicos celetistas da Administrao direta, autrquica e fundacional admitidos em
perodo anterior ao advento da Emenda Constitucional n. 19/98. Assim, a previso do inciso I da Smula
n. 390 do TST de que o servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou fundacional
beneficirio da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988, deve ser compreendida nos limites da
interpretao do STF, somente se referindo aos empregados pblicos admitidos antes de 5.6.1998, data
da promulgao da EC 19/98.
pg. 294
CARNAVAL
DO CEI
11. Assinale a alternativa que contm uma assertiva incorreta. O adicional de periculosidade:
a) Devido ao vigilante deve ser descontado ou compensado de eventual adicional de
mesma natureza j concedido por meio de acordo coletivo.
b) tambm devido aos trabalhadores em motocicleta.
c) exceo dos eletricitrios, incide apenas sobre o salrio bsico, e no sobre este
acrescido de outros adicionais.
d) devido aos empregados expostos a risco de forma intermitente.
e) Devido aos empregados expostos a roubos ou outras espcies de violncia fsica nas
atividades profissionais de segurana pessoal ou patrimonial deve ser pago retroativamente
data da promulgao da L. 12.740 de 2012, que incluiu a atividade no art. 193, II da CLT.
COMENTRIO
Alternativa (A): correta. A Lei n. 12.740, de 2012, alterou a redao do art. 193 da CLT, passando a prever,
em seu 3, que, em relao aos vigilantes, devem ser descontados ou compensados do adicional de
periculosidade outros, de mesma natureza, eventualmente j concedidos por meio de acordo coletivo.
A lei compatvel com a jurisprudncia do TST, que entende serem compensveis as gratificaes ou
vantagens de mesma natureza que tenham origem em elemento comum, sob pena de bis in idem, como
se verifica, por exemplo, da redao da Smula n. 202 do TST:
GRATIFICAO POR TEMPO DE SERVIO. COMPENSAO. Existindo, ao mesmo tempo,
gratificao por tempo de servio outorgada pelo empregador e outra da mesma natureza
prevista em acordo coletivo, conveno coletiva ou sentena normativa, o empregado tem
direito a receber, exclusivamente, a que lhe seja mais benfica.
Alternativa (B): correta. A Lei n. 12.997, de 2014, acrescentou o 4 ao art. 193 da CLT, passando a
considerar perigosas tambm as atividades de trabalhador em motocicleta. preciso observar, todavia,
que, conforme redao do art. 196 da CLT, os efeitos pecunirios decorrentes do trabalho em condies
de insalubridade ou periculosidade sero devidos a contar da data da incluso da respectiva atividade
nos quadros aprovados pelo Ministro do Trabalho. Assim, tal regra no dotada de autoaplicabilidade,
tendo seus efeitos pecunirios condicionados edio de regulamentao.
Alternativa (C): correta. O 1 do art. 193 da CLT assegura ao trabalhador em condies de periculosidade
um adicional de 30% sobre o salrio, sem os acrscimos resultantes de gratificaes, prmios ou
participaes nos lucros da empresa, ou seja, sobre o chamado salrio bsico. Em relao apenas
aos eletricitrios, em virtude de expressa previso legal (o art. 1 da Lei n. 7.369/85 estabelece que
o empregado que exerce atividade no setor de energia eltrica, em condies de periculosidade, tem
pg. 295
CARNAVAL
DO CEI
direito a uma remunerao adicional de 30% sobre o salrio que perceber), o clculo do adicional estar
livre das excluses mencionadas no dispositivo. nesse sentido a Smula n. 191 do TST.
Alternativa (D): correta. A teor da jurisprudncia dominante do TST, o contato meramente eventual com
o agente perigoso no d direito ao empregado a perceber o adicional respectivo. desnecessrio,
por outro lado, que o empregado esteja em contato com o elemento de risco em todos os instantes da
jornada de trabalho, de forma que tambm o contato intermitente lhe confere o direito mencionado.
Nesse sentido Smula n. 364 do TST, ao prever que tem direito ao adicional de periculosidade o
empregado exposto permanentemente ou que, de forma intermitente, sujeita-se a condies de risco.
Indevido, apenas, quando o contato d-se de forma eventual, assim considerado o fortuito, ou o que,
sendo habitual, d-se por tempo extremamente reduzido.
Alternativa (E): incorreta, devendo ser assinalada. Como dissemos acima, o art. 196 da CLT condiciona a
produo de efeitos pecunirios decorrentes do trabalho em condies de periculosidade incluso da
respectiva atividade nos quadros aprovados pelo Ministro do Trabalho. Assim, embora a lei n. 12.740,
que previu o direito dos trabalhadores que exercem a funo de segurana pessoal ou patrimonial ao
recebimento de adicional de periculosidade, tenha sido promulgada em 2012, o adicional respectivo
somente passou a ser devido a partir da publicao de seu ato regulamentador (que, a ttulo de
curiosidade, se deu em 2013, com a Portaria n. 1.885/2013 do MTE).
12. Caso a Administrao Pblica celebre contrato para construo de uma escola, sua
responsabilidade em relao s obrigaes trabalhistas devidas aos empregados contratados
pelo empreiteiro ser:
a) Solidria, com fulcro na OJ n. 191 da SDI-1, uma vez que, ao celebrar contrato de
construo civil, a Administrao se despe do jus imperii, equiparando-se s demais
empresas construtoras e incorporadoras.
b) Subsidiria, com fulcro na Smula n. 331 do TST, tendo em vista que, diante do
inadimplemento das obrigaes trabalhistas pelo empreiteiro, pode-se presumir a ausncia
de fiscalizao por parte da Administrao.
c) Subsidiria, com fulcro na Smula n. 331 do TST, mas apenas se restar comprovado que
a Administrao foi omissa no cumprimento nas obrigaes de fiscalizao impostas pela
L. 8.666/91.
d) A Administrao no responder pelas obrigaes trabalhistas contradas pelo
empreiteiro, conforme entendimento da OJ n. 191 da SDI-1 do TST, porque, apesar de ser
dona da obra, no atua na construo civil e no visa o lucro.
pg. 296
CARNAVAL
DO CEI
e) A Administrao no responder pelas obrigaes contradas pelo empreiteiro, conforme

entendimento da OJ n. 66 da SDI-1 T, uma vez que o gerenciamento e fiscalizao dos
servios prestados pelas concessionrias no se confunde com terceirizao de mo de
obra, no atraindo a incidncia da Smula n. 331 do TST.
COMENTRIO
Alternativas (A) e (D): incorreta e correta. O Contrato de Empreitada foi definido, por Clvis Bevilqua,
como a locao de servio em que o locador se obriga a fazer ou mandar fazer certa obra, mediante
retribuio determinada ou proporcional ao trabalho executado. A Lei 8.666/93, por sua vez, no inciso I de
seu art. 6, define como obra toda construo, reforma, fabricao, recuperao ou ampliao, realizada
por execuo direta ou indireta. Assim, ao mencionar que a Administrao Pblica celebrou contrato
tendo como objeto a construo de uma escola, o enunciado se refere ao contrato de empreitada.
A CLT, em seu art. 455, caput e pargrafo nico, dispe que, nos contratos de subempreitada, responder
o subempreiteiro pelas obrigaes derivadas do contrato de trabalho que celebrar, cabendo, todavia,
aos empregados, o direito de reclamao contra o empreiteiro principal pelo inadimplemento daquelas
obrigaes por parte do primeiro. Nada menciona, por outro lado, em relao ao dono da obra.
Diante disso, o entendimento do TST, reiteradamente cobrado nas provas de Procuradorias (caiu na
prova discursiva da AGU, realizada em 10.1.2016), no sentido de excluir a responsabilidade do dono
da obra (ou seja, daquele que contrata a execuo da obra), por falta de previso legal, excepcionando
apenas uma nica hiptese, qual seja: que o dono da obra seja empresa construtora ou incorporadora.
dizer: para aquela Corte, s possvel responsabilizar a pessoa jurdica que contrata a execuo de
uma obra quando ela consistir em empresa exercente de atividade econmica ligada construo civil.
Vejamos (e decoremos) o teor da OJ:
191. CONTRATO DE EMPREITADA. DONO DA OBRA DE CONSTRUO CIVIL. RESPONSABILIDADE.
Diante da inexistncia de previso legal especfica, o contrato de empreitada de construo
civil entre o dono da obra e o empreiteiro no enseja responsabilidade solidria ou subsidiria
nas obrigaes trabalhistas contradas pelo empreiteiro, salvo sendo o dono da obra uma
empresa construtora ou incorporadora.
Assim, por mais que o Poder Pblico se iguale ao empregador privado em determinadas circunstncias e
para determinados efeitos, em nenhuma hiptese poder ser equiparado a uma empresa construtora ou
incorporadora, de modo que, por aplicao da OJ n. 191 do TST, no poder ser responsabilizado pelos
crditos trabalhistas dos empregados do empreiteiro.
Alternativas (B) e (C): incorretas. O contrato de terceirizao tem como objeto, por definio, o
fornecimento de mo-de-obra para a prestao de servios secundrios, como vigilncia, limpeza e
conservao. Nesse tipo de contratao, forma-se um vnculo de natureza triangular, que envolve uma
relao empregatcia entre o trabalhador e o prestador de servios e uma relao contratual civil entre
pg. 297
CARNAVAL
DO CEI
este ltimo e o tomador dos servios. Em regra, o inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte
do empregador, j implica a responsabilidade SUBSIDIRIA (a responsabilizao nunca SOLIDRIA) do
tomador dos servios quanto quelas obrigaes. o que diz o inciso IV da Smula 331 do TST.
Em se tratando de pessoas jurdicas de direito pblico, por outro lado, o artigo 71 da Lei n 8.666/93
contempla a ausncia de responsabilidade da Administrao Pblica pelo pagamento dos encargos
trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais resultantes da execuo do contrato. No obstante,
entende o STF que a aplicao do referido dispositivo somente se verifica na hiptese em que o contratado
agiu dentro de regras e procedimentos normais de desenvolvimento de suas atividades, assim como
de que o prprio rgo da administrao que o contratou se pautou nos estritos limites e padres
da normatividade pertinente. Assim, tambm possvel que a Administrao Pblica, na condio de
tomadora de servios, venha a ser responsabilizada subsidiariamente pelas obrigaes da prestadora
de servios, mas somente se restar comprovado que descumpriu culposamente as obrigaes da L.
8.666/93, notadamente o dever de fiscalizao. Veja o que diz o inciso V da Smula 331 do TST:
V - Os entes integrantes da Administrao Pblica direta e indireta respondem subsidiariamente,
nas mesmas condies do item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento
das obrigaes da Lei n. 8.666, de 21.06.1993, especialmente na fiscalizao do cumprimento
das obrigaes contratuais e legais da prestadora de servio como empregadora. A aludida
responsabilidade no decorre de mero inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas
pela empresa regularmente contratada.
Perceba que, conforme dispe a smula, a aludida responsabilidade no decorre de mero inadimplemento
das obrigaes trabalhistas assumidas pela empresa regularmente contratada. Somente se pode falar
em responsabilizao, portanto, se o autor COMPROVAR a omisso fiscalizatria da Administrao.
Alternativa (E): incorreta. De fato, o TST afasta a aplicao da orientao consagrada na Smula n 331,
IV do TST em relao as empresas responsveis pelo gerenciamento e fiscalizao dos servios prestados
pelas concessionrias de transporte pblico (ou de outros servios prestados de forma descentralizada),
conforme OJ n. 66 da SDI-1 Transitria, em razo da distino do objeto de ambos os contratos. Vejamos:
66. SPTRANS. RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. NO CONFIGURAO. CONTRATO DE
CONCESSO DE SERVIO PBLICO. TRANSPORTE COLETIVO.A atividade da So Paulo
Transportes S/A - SPTrans de gerenciamento e fiscalizao dos servios prestados pelas
concessionrias de transporte pblico, atividade descentralizada da Administrao Pblica,
no se confunde com a terceirizao de mo-de-obra, no se configurando a responsabilidade
subsidiria.
O caso do enunciado, todavia, de contrato de empreitada, atraindo a incidncia da OJ n. 191 da SDI-1,
e no da OJ n. 66.
pg. 298
CARNAVAL
DO CEI
PROFESSOR: RODOLFO CURSINO
DIREITO DE PESSOAL E PREVIDENCIRIO PBLICO

13. De acordo com o Estatuto dos Servidores Pblicos do Estado de So Paulo, assinale a alternativa
correta:
a) So formas de provimento dos cargos pblicos: promoo, readaptao, reverso,
aproveitamento, reintegrao.
b) Em que pese o concurso pblico ser a regra, o Estatuto admite que, caso no haja
candidato habilitado em concurso, os cargos vagos, sejam isolados ou de carreira, podero
ser ocupados no regime da legislao trabalhista, at o perodo mximo de 2 anos, permitida
uma nica renovao.
c) O Cargo pblico o conjunto de atribuies e responsabilidades cometidas a um
funcionrio, que pode ser transferido de um para outro cargo de provimento efetivo, desde
este sempre tenha o mesmo padro de vencimento ou de igual remunerao.
d) Acesso a elevao do funcionrio, dentro do respectivo quadro a cargo da mesma
natureza de trabalho, de maior grau de responsabilidade e maior complexidade de
atribuies, obedecido o interstcio na classe e as exigncias a serem institudas em
regulamento.
e) Quando da reintegrao, se o cargo estiver preenchido, o seu ocupante ser exonerado,
ou, se ocupava outro cargo, a este ser reconduzido, com direito indenizao proporcional
ao tempo em que o ocupou.
COMENTRIO
Item a. Incorreto. As formas de provimento mencionadas na assertiva so as previstas na Lei n 8112/90,
aplicada, portanto, aos servidores pblicos federais. O Estatuto dos Servidores Pblicos de So Paulo possui
alguns institutos diversos, estabelecendo serem formas de provimento dos cargos pblicos, nos termos
de seu artigo 11, a nomeao, a transferncia, a reintegrao, o acesso, a reverso, o aproveitamento e
a readmisso.
Artigo 11 - Os cargos pblicos sero providos por:
I- nomeao;
pg. 299
CARNAVAL
DO CEI
II- transferncia;
III- reintegrao;
IV- acesso;
V- reverso;
VI- aproveitamento;e
VII - readmisso.
Item b. Incorreto. Como cedio, no servio pblico, para concretizao do princpio da isonomia, o
provimento dos cargos pblicos ocorre, em regra, por meio de concurso pblico. No entanto, o Estatuto
dos Servidores Pblicos de So Paulo, em seu artigo 12, possui interessante previso, no sentido de
permitir a ocupao de cargos vagos, ausente candidatos habilitados em concursos, por meio da aplicao
do regime da legislao trabalhista. No entanto, estabeleceu-se um prazo mximo de 2 anos para tal
contratao, aps o qual o contrato considerado terminado, sendo vedada qualquer reconduo.
Artigo 12 - No havendo candidato habilitado em concurso, os cargos vagos, isolados ou de
carreira, s podero ser ocupados no regime da legislao trabalhista, at o prazo mximo
de 2 (dois) anos, considerando-se findo o contrato aps esse perodo, vedada a reconduo.
Item c. Incorreto. De fato, assim como no mbito federal e no conceito doutrinrio, o Estatuto dos
Servidores Pblicos do Estado de So Paulo define ser o cargo pblico um conjunto de atribuies e
responsabilidades cometidas a um funcionrio, conforme seu artigo 4. Referido Estatuto prev, ainda, a
possibilidade de transferncia de um para outro cargo de provimento efetivo e, de forma curiosa, dispe
pela possibilidade da transferncia ocorrer para um cargo com vencimento ou remunerao inferior ao
anterior cargo (ou seja, admite-se que haja a diminuio da remunerao ganha pela servidor), desde
que a transferncia ocorra a pedido do servidor.
Artigo 4 - Cargo pblico o conjunto de atribuies e responsabilidades cometidas a um
funcionrio.
Artigo 26 - O funcionrio poder ser transferido de um para outro cargo de provimento efetivo.
Artigo 27 - As transferncias sero feitas a pedido do funcionrio ou ex-officio, atendidos
sempre a convenincia do servio e os requisitos necessrios ao provimento do cargo.
Artigo 28 - A transferncia ser feita para cargo do mesmo padro de vencimento ou de
igual remunerao, ressalvados os casos de transferncia a pedido, em que o vencimento ou
a remunerao poder ser inferior.
Item d. Correto. O Estatuto dos Servidores Pblicos do Estado de So Paulo prev como forma de
provimento o Acesso, instituto que inexiste no mbito federal, mas muito se assemelha promoo. A
assertiva corresponde prpria literalidade do artigo 33, do mencionado Estatuto.
pg. 300
CARNAVAL
DO CEI
Artigo 33 - Acesso a elevao do funcionrio, dentro do respectivo quadro a cargo da mesma

natureza de trabalho, de maior grau de responsabilidade e maior complexidade de atribuies,
obedecido o interstcio na classe e as exigncias a serem institudas em regulamento.
Item e. Incorreto. De forma semelhante ao Estatuto Federal, o Estatuto dos Servidores Pblicos do
Estado de So Paulo prev como forma de provimento a reintegrao. Enquanto no mbito federal,
h previso de que o atual ocupando do cargo ser reconduzido ao cargo de origem, aproveitado em
outro cargo ou posto em disponibilidade, o Estatuto Estadual prev, expressamente, a possibilidade
de exonerao do seu atual ocupante ou sua reconduo. Em ambos os casos, assim como no mbito
federal, nunca haver direito indenizao.
Artigo 30 - A reintegrao o reingresso no servio pblico, decorrente da deciso judicial
passada em julgado, com ressarcimento de prejuzos resultantes do afastamento.
Artigo 31 - A reintegrao ser feita no cargo anteriormente ocupado e, se este houver sido
transformado, no cargo resultante.
1 - Se o cargo estiver preenchido, o seu ocupante ser exonerado, ou, se ocupava outro
cargo, a este ser reconduzido, sem direito a indenizao.
14. De acordo com o Estatuto dos Servidores Pblicos do Estado de So Paulo, julgue as seguintes
assertivas:
I. A posse, que consiste no ato que investe o cidado em cargo pblico, dever verificarse no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data da publicao do ato de provimento do
cargo, no rgo oficial, podendo referido prazo ser prorrogado por mais 30 (trinta) dias, a
requerimento do interessado.
II.
Se a posse no se der dentro do prazo, o servidor ser exonerado do respectivo cargo.
III. de quinze dias o prazo para o servidor empossado em cargo pblico entrar em
exerccio, contados da data da posse.
IV. Caso ocorra mudana da sede em que lotado, ser concedido ao servidor um perodo
de trnsito de at 8 dias.
Est correta apenas o que se afirma em:
a) I e IV.
b) II e III.
pg. 301
CARNAVAL
DO CEI
c) I, III e IV.
d) I e III.
e) III.
COMENTRIO
Item I. Correto. Conforme o Estatuto dos Servidores Pblicos do Estado de So Paulo, a posse o ato
que investe o cidado em cargo pblico, devendo ocorrer em 30 dias da data da publicao do ato de
provimento do cargo no rgo oficial, prazo este que pode ser prorrogado por igual perodo a pedido
do interessado.
Artigo 46 - Posse o ato que investe o cidado em cargo pblico.
Artigo 52 - A posse dever verificar-se no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data da
publicao do ato de provimento do cargo, no rgo oficial.
1 - O prazo fixado neste artigo poder ser prorrogado por mais 30 (trinta) dias, a requerimento
do interessado.
2 - O prazo inicial para a posse do funcionrio em frias ou licena, ser contado da data
em que voltar ao servio.
3 - Se a posse no se der dentro do prazo, ser tornado sem efeito o ato de provimento.
Item II. Incorreto. Conforme artigo 52, 3, supracitado, no ocorrendo a posse dentro do prazo, ser
tornado sem efeito o ato de provimento. No se deve confundir a posse com o exerccio, este sim, se
inocorrer ter por consequncia a exonerao.
Item III. Incorreto. Novamente, neste ponto, destacamos uma diferena entre o Estatuto dos Servidores
Pblicos Federais e dos Servidores Pblicos do Estado de So Paulo. A assertiva est de acordo com o artigo
15, 1, da Lei 8112/90, que estipula o prazo de 15 para entrada em exerccio. No entanto, diferentemente,
o Estatuto Estadual dispe como prazo para incio do exerccio o de 30 dias, possibilitando-se, ainda,
a prorrogao por mais 30 dias, a requerimento do interessado e a juzo da autoridade competente.
Destaca-se, ainda, que a depender da natureza do cargo, o prazo de 30 dias pode ser reduzido, desde
que motivado pelo interesse do servio pblico.
Artigo 60 - O exerccio do cargo ter incio dentro do prazo de 30 (trinta) dias, contados:
I - da data da posse; e
II - da data da publicao oficial do ato, no caso de remoo.
1 - Os prazos previstos neste artigo podero ser prorrogados por 30 (trinta) dias, a
requerimento do interessado e a juzo da autoridade competente.
pg. 302
CARNAVAL
DO CEI
2 - No caso de remoo, o prazo para exerccio de funcionrio em frias ou em licena,

ser contado da data em que voltar ao servio.
3 - No interesse do servio pblico, os prazos previstos neste artigo podero ser reduzidos
para determinados cargos.
Item IV. Correto. Corresponde a literalidade do artigo 61, do Estatuto dos Servidores Pblicos do Estado
de So Paulo, que, expressamente, estipula o prazo de 8 dias para que ocorra o trnsito do servidor
quando haja mudana de sede. Este prazo tem a sua razo de ser na srie de providncias que um
servidor tem que tomar ao mudar o seu ambiente de trabalho, como na eventual mudana de domiclio,
por exemplo.
Artigo 61 - Em caso de mudana de sede, ser concedido um perodo de trnsito, at 8 (oito)
dias, a contar do desligamento do funcionrio.
15. Considere o seguinte caso hipottico e julgue as seguintes assertivas:
Jos ouviu uma conversa de Maria, Servidora Pblica do Estado de So Paulo, ao telefone, em
que declarava que estaria aplicando indevidamente o dinheiro pblico sob o qual era responsvel
pela gesto. Imediatamente, Jos levou tal fato ao conhecimento de sua chefia imediata.
I. Se, aps a devida apurao, concluir-se pela responsabilidade Maria, a penalidade
cabvel a de demisso.
II. Ao tomar conhecimento da irregularidade, o superior de Jos deve adotar todas as
providncias visando sua imediata apurao, sem prejuzo das medidas urgentes que o
caso exigir.
III. Dada a natureza da infrao, a apurao ser realizada por meio da instaurao de
sindicncia, desde que respeitado o contraditrio e a ampla defesa.
IV. Caso instaurado Processo Administrativo, Maria poder arrolar at 5 testemunhas,
que, comparecendo na data e hora marcada, no podero se eximir de depor.
V. Caso o ato praticado por Maria seja considerado crime, caber a autoridade que
instaurou o processo administrativo providncias para que ocorra a instaurao do
competente inqurito policial.
pg. 303
CARNAVAL
DO CEI
a) I, II e V.
b) I, II, II, IV, V.
c) II, III e V.
d) Apenas V.
e) II e III.
COMENTRIO
Item I. Correto. Ao dispor sobre penalidades, o Estatuto dos Servidores Pblicos do Estado de So
Paulo dispe sobre a pena de demisso a ocorrer nos casos de 1) abandono de cargo; 2) procedimento
irregular de natureza grave; 3) ineficincia no servio pblico; 4) aplicao indevida de dinheiros pblicos;
e 5) ausncia ao servio, sem causa justificvel, por mais de 45 dias. Assim, o caso narrado na questo se
enquadra, expressamente, na hiptese de demisso.
Artigo 256 - Ser aplicada a pena de demisso nos casos de:
I - abandono de cargo;
II - procedimento irregular, de natureza grave;
III - ineficincia no servio;
IV - aplicao indevida de dinheiros pblicos, e
V - ausncia ao servio, sem causa justificvel, por mais de 45 (quarenta e cinco) dias,
interpoladamente, durante 1 (um) ano.
1 - Considerar-se- abandono de cargo, o no comparecimento do funcionrio por mais
de (30) dias consecutivos ex-vi do art. 63.
2 - A pena de demisso por ineficincia no servio, s ser aplicada quando verificada a
impossibilidade de readaptao.
Item II. Correto. Trata-se de aplicao do artigo 264, do mencionado Estatuto, que tm por escopo
evitar a impunidade e o corporativismo no servio pblico, cabendo a qualquer autoridade que tenha
conhecimento de alguma irregularidade tomar, desde logo, as providncias cabveis.
Artigo 264 - A autoridade que, por qualquer meio, tiver conhecimento de irregularidade
praticada por servidor obrigada a adotar providncias visando sua imediata apurao,
sem prejuzo das medidas urgentes que o caso exigir.
Item III. Incorreto. Como cedio, a sindicncia possui um procedimento bem mais clere e simples do
pg. 304
CARNAVAL
DO CEI
que o Processo Administrativo, razo pela qual a legislao prev a sua aplicao apenas para faltas
disciplinares de naturezas menos graves, a serem punidas como repreenso, suspenso ou multa. No
caso narrado, por se tratar de falta punvel como demisso, a sindicncia no o meio correto para sua
apurao e julgamento.
Artigo 269 - Ser instaurada sindicncia quando a falta disciplinar, por sua natureza, possa
determinar as penas de repreenso, suspenso ou multa. (NR)
Item IV. Incorreto. No procedimento do Processo Administrativo, previsto no Estatuto do Servidor Pblico
do Estado de So Paulo, estabelece-se, expressamente, a possibilidade de o presidente da comisso e
cada acusado arrolar at 5 testemunhas. No entanto, h situaes em que, com o fim de preservar a
relao familiar, a legislao permite que a testemunha se exima de depor, desde que seja possvel obterse a prova do fato por outros meios.
Artigo 283 - Comparecendo ou no o acusado ao interrogatrio, inicia-se o prazo de 3 (trs)
dias para requerer a produo de provas, ou apresent-las.
1 - O presidente e cada acusado podero arrolar at 5 (cinco) testemunhas.
Artigo 285 - A testemunha no poder eximir-se de depor, salvo se for ascendente, descendente,
cnjuge, ainda que legalmente separado, companheiro, irmo, sogro e cunhado, pai, me
ou filho adotivo do acusado, exceto quando no for possvel, por outro modo, obter-se ou
integrar-se a prova do fato e de suas circunstncias.
Item V. Correto. Em que pese exista a independncia das esferas administrativas, cvel e criminal,
dever do servidor pblico, quando conhecer de falta praticada no mbito administrativo que possa ser
qualificada como crime, insta a autoridade competente para que providencie a abertura do inqurito
policial correspondente.
Artigo 302 - Quando ao funcionrio se imputar crime, praticado na esfera administrativa, a
autoridade que determinou a instaurao do processo administrativo providenciar para que
se instaure, simultaneamente, o inqurito policial.
Pargrafo nico - Quando se tratar de crime praticado fora da esfera administrativa, a
autoridade policial dar cincia dele autoridade administrativa.
DIREITO TRIBUTRIO
16. Sobre a constituio do crdito tributrio, julgue as seguintes assertivas:
I. Embora o Cdigo Tributrio Nacional estabelea que a atividade administrativa de
lanamento vinculada e obrigatria, sob pena de responsabilidade funcional, firmou-se
pg. 305
CARNAVAL
DO CEI
na jurisprudncia o entendimento de que no h qualquer outra providncia a ser tomada

pelo Fisco quando o contribuinte entrega declarao reconhecendo o dbito fiscal.
II. A modificao introduzida, de ofcio ou em conseqncia de deciso administrativa
ou judicial, nos critrios jurdicos adotados pela autoridade administrativa no exerccio do
lanamento somente pode ser efetivada, em relao a um mesmo sujeito passivo, quanto a
fato gerador ocorrido posteriormente sua introduo.
III. Quando o lanamento for efetuado com base na declarao do sujeito passivo ou de
terceiro, aps a notificao do lanamento apenas possvel a retificao da declarao
pelo prprio declarante, quando objetive reduzir ou excluir tributo e haja a comprovao
do erro em que se funde.
IV. Nos tributos sujeitos ao lanamento por homologao, a contagem do prazo
decadencial poder divergir, a depender da ocorrncia ou no do pagamento, conforme
entendimento firmado pelo Superior Tribunal de Justia.
a) I, II, III e IV.
b) I, II,e IV.
c) I, II e III.
d) I, III e IV.
e) I e IV.
COMENTRIO
Item I Correto. certo que, nos termos do Cdigo Tributrio Nacional, em especial do artigo 142, o
lanamento ato privativo da autoridade administrativa, sendo atividade vinculada e obrigatria. No
entanto, contrariando parte da doutrina clssica, o Superior Tribunal de Justia firmou entendimento no
sentido de que a simples entrega da declarao por parte do sujeito passivo, reconhecendo a existncia
de dbito fiscal, constitui, por si s, o crdito, bem como, aps a sua declarao, no h mais nenhuma
providncia a ser adotada pelo Fisco, iniciando-se o prazo de prescrio. Assim, declarado o dbito, o
Fisco no precisa efetuar qualquer procedimento administrativo de constituio, tampouco o ato de
lanamento, iniciando-se, desde a entrega, se no pago, o prazo prescricional para cobrana judicial.
CTN Art. 142. Compete privativamente autoridade administrativa constituir o crdito
tributrio pelo lanamento, assim entendido o procedimento administrativo tendente
pg. 306
CARNAVAL
DO CEI
a verificar a ocorrncia do fato gerador da obrigao correspondente, determinar a

matria tributvel, calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo
e, sendo caso, propor a aplicao da penalidade cabvel.
Pargrafo nico. A atividade administrativa de lanamento vinculada e obrigatria,
sob pena de responsabilidade funcional.
Smula 436/STJ: A entrega de declarao pelo contribuinte, reconhecendo o dbito
fiscal, constitui o crdito tributrio, dispensada qualquer outra providencia por parte
do Fisco.
Item II Correto. Trata-se de regra contida, expressamente, do artigo 146, do Cdigo Tributrio Nacional
(destaco a importncia da leitura da legislao). O sentido do referido artigo o de que, uma vez
ocorrido o fato gerador, no poderia o Fisco, ao modificar os critrios jurdicos utilizados (aplicao da
legislao sobre determinado fato) aplic-los de forma retroativa aos fatos j ocorridos.
Art. 146. A modificao introduzida, de ofcio ou em conseqncia de deciso
administrativa ou judicial, nos critrios jurdicos adotados pela autoridade administrativa
no exerccio do lanamento somente pode ser efetivada, em relao a um mesmo
sujeito passivo, quanto a fato gerador ocorrido posteriormente sua introduo.
Item III Incorreto. Novamente, trata-se de aplicao da regra prevista no Cdigo Tributrio Nacional,
desta vez no artigo 147, e seu 1. Como vimos, o contribuinte possui a obrigao acessria de entregar
declarao informando, dentre outras coisas, a ocorrncia do fato gerador. Muitas vezes, entregue a
declarao confessando o dbito, o crdito j se encontra constitudo e pode ser cobrado. Outras vezes,
embora declarada a existncia de dbito, o Fisco constata que a declarao est incompleta e que foram
omitidos alguns fatos geradores, podendo, assim, cobrar a parte do crdito declarada e j constituda,
bem como lanar, de ofcio, a parte omitida. Seja qualquer for a situao, quando o contribuinte perceber
que errou no preenchimento da sua declarao, pode preencher a chamada declarao retificadora.
No entanto, caso a declarao objetiva a reduo ou excluso do tributrio, s ser admissvel a sua
apresentao antes da eventual notificao do lanamento.
Art. 147. O lanamento efetuado com base na declarao do sujeito passivo ou de
terceiro, quando um ou outro, na forma da legislao tributria, presta autoridade
administrativa informaes sobre matria de fato, indispensveis sua efetivao.
1 A retificao da declarao por iniciativa do prprio declarante, quando vise a
reduzir ou a excluir tributo, s admissvel mediante comprovao do erro em que se
funde, e antes de notificado o lanamento.
Item IV Correto. A regra estabelecida pelo Cdigo Tributrio Nacional a de que, nos tributos
constitudos por lanamento por homologao, aplica-se o prazo prescricional previsto no artigo 150,
4, do Cdigo Tributrio Nacional, ou seja, passados 5 anos da ocorrncia do fato gerador, no poder
pg. 307
CARNAVAL
DO CEI
o Fisco cobrar eventual diferena no paga. No entanto, o Superior Tribunal de Justia, em julgamento
submetido sistemtica dos Recursos Repetitivos fixou o entendimento de que, nestes casos, caso ocorra
a declarao, mas no haja o correspondente pagamento, o prazo prescricional a ser aplicado o do
artigo 173, I, do Cdigo Tributrio Nacional, ou seja, 5 anos do primeiro dia do exerccio seguinte quele
em que o lanamento poderia ter sido efetuado, sendo, portanto, entendimento favorvel Fazenda
Pblica. Neste sentido:
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA. ARTIGO
543-C, DO CPC. TRIBUTRIO. TRIBUTO SUJEITO A LANAMENTO POR HOMOLOGAO.
CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA. INEXISTNCIA DE PAGAMENTO ANTECIPADO.
DECADNCIA DO DIREITO DE O FISCO CONSTITUIR O CRDITO TRIBUTRIO. TERMO INICIAL.
ARTIGO 173, I, DO CTN. APLICAO CUMULATIVA DOS PRAZOS PREVISTOS NOS ARTIGOS
150, 4, e 173, do CTN. IMPOSSIBILIDADE. 1. O prazo decadencial qinqenal para o
Fisco constituir o crdito tributrio (lanamento de ofcio) conta-se do primeiro dia do
exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado, nos casos
em que a lei no prev o pagamento antecipado da exao ou quando, a despeito da
previso legal, o mesmo inocorre, sem a constatao de dolo, fraude ou simulao do
contribuinte, inexistindo declarao prvia do dbito (Precedentes da Primeira Seo:
REsp 766.050/PR, Rel. Ministro Luiz Fux, julgado em 28.11.2007, DJ 25.02.2008; AgRg nos
EREsp 216.758/SP, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, julgado em 22.03.2006, DJ 10.04.2006;
e EREsp 276.142/SP, Rel. Ministro Luiz Fux, julgado em 13.12.2004, DJ 28.02.2005). 2. que a
decadncia ou caducidade, no mbito do Direito Tributrio, importa no perecimento do direito
potestativo de o Fisco constituir o crdito tributrio pelo lanamento, e, consoante doutrina
abalizada, encontra-se regulada por cinco regras jurdicas gerais e abstratas, entre as quais
figura a regra da decadncia do direito de lanar nos casos de tributos sujeitos ao lanamento
de ofcio, ou nos casos dos tributos sujeitos ao lanamento por homologao em que o
contribuinte no efetua o pagamento antecipado (Eurico Marcos Diniz de Santi, Decadncia
e Prescrio no Direito Tributrio, 3 ed., Max Limonad, So Paulo, 2004, pgs. 163/210). 3.
O dies a quo do prazo qinqenal da aludida regra decadencial rege-se pelo disposto no
artigo 173, I, do CTN, sendo certo que o primeiro dia do exerccio seguinte quele em que
o lanamento poderia ter sido efetuado corresponde, iniludivelmente, ao primeiro dia do
exerccio seguinte ocorrncia do fato imponvel, ainda que se trate de tributos sujeitos a
lanamento por homologao, revelando-se inadmissvel a aplicao cumulativa/concorrente
dos prazos previstos nos artigos 150, 4, e 173, do Codex Tributrio, ante a configurao de
desarrazoado prazo decadencial decenal (Alberto Xavier, Do Lanamento no Direito Tributrio
Brasileiro, 3 ed., Ed. Forense, Rio de Janeiro, 2005, pgs. 91/104; Luciano Amaro, Direito
Tributrio Brasileiro, 10 ed., Ed. Saraiva, 2004, pgs. 396/400; e Eurico Marcos Diniz de Santi,
Decadncia e Prescrio no Direito Tributrio, 3 ed., Max Limonad, So Paulo, 2004, pgs.
183/199). 5. In casu, consoante assente na origem: (i) cuida-se de tributo sujeito a lanamento
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por homologao; (ii) a obrigao ex lege de pagamento antecipado das contribuies

previdencirias no restou adimplida pelo contribuinte, no que concerne aos fatos imponveis
ocorridos no perodo de janeiro de 1991 a dezembro de 1994; e (iii) a constituio dos crditos
tributrios respectivos deu-se em 26.03.2001. 6. Destarte, revelam-se caducos os crditos
tributrios executados, tendo em vista o decurso do prazo decadencial qinqenal para que
o Fisco efetuasse o lanamento de ofcio substitutivo. 7. Recurso especial desprovido. Acrdo
submetido ao regime do artigo 543-C, do CPC, e da Resoluo STJ 08/2008.
TRIBUTRIO E PROCESSUAL CIVIL. ALEGAES GENRICAS DE OFENSA AO ART.535 DO
CPC. SMULA 284/STF. IMPOSTO DE RENDA. OMISSO DE RENDIMENTOS. DEPSITOS
BANCRIOS. ART. 42 DA LEI 9.430/1996.LEGALIDADE. DECADNCIA. TERMO INICIAL.
AUSNCIA DE PAGAMENTO ANTECIPADO. INCIDNCIA DO ART. 173, I, DO CTN.(...). No
comprovado o pagamento antecipado do tributo, incide a regra do art. 173, I, do CTN, em
detrimento do disposto no art. 150, 4, consoante orientao assentada em julgamento
submetido ao rito do art. 543-C do CPC (REsp 973.733/SC, Rel. Ministro Luiz Fux, Primeira
Seo, DJe 18.9.2009).(...).4. A jurisprudncia do STJ reconhece a legalidade do lanamento
do imposto de renda com base no art. 42 da Lei 9.430/1996, tendo assentado que cabe
ao contribuinte o nus de comprovar a origem dos recursos a fim de ilidir a presuno de
que se trata de renda omitida (AgRg no REsp 1.467.230/RS, Rel. Ministro Mauro Campbell
Marques, Segunda Turma, DJe 28.10.2014; AgRg no AREsp 81.279/MG, Rel. Ministro Humberto
Martins, Segunda Turma, DJe 21.3.2012). 5. Agravo Regimental no provido. (AgRg no AREsp
664.675/RN, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 05/05/2015,
DJe 21/05/2015)
Art. 150. O lanamento por homologao, que ocorre quanto aos tributos cuja legislao
atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem prvio exame da autoridade
administrativa, opera-se pelo ato em que a referida autoridade, tomando conhecimento da
atividade assim exercida pelo obrigado, expressamente a homologa.
1 O pagamento antecipado pelo obrigado nos termos deste artigo extingue o crdito, sob
condio resolutria da ulterior homologao ao lanamento.
2 No influem sobre a obrigao tributria quaisquer atos anteriores homologao,
praticados pelo sujeito passivo ou por terceiro, visando extino total ou parcial do crdito.
3 Os atos a que se refere o pargrafo anterior sero, porm, considerados na apurao
do saldo porventura devido e, sendo o caso, na imposio de penalidade, ou sua graduao.
4 Se a lei no fixar prazo a homologao, ser ele de cinco anos, a contar da ocorrncia do
fato gerador; expirado esse prazo sem que a Fazenda Pblica se tenha pronunciado, considerase homologado o lanamento e definitivamente extinto o crdito, salvo se comprovada a
ocorrncia de dolo, fraude ou simulao.
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Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5
(cinco) anos, contados:
I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado;
II - da data em que se tornar definitiva a deciso que houver anulado, por vcio formal, o
lanamento anteriormente efetuado.
Pargrafo nico. O direito a que se refere este artigo extingue-se definitivamente com o
decurso do prazo nele previsto, contado da data em que tenha sido iniciada a constituio
do crdito tributrio pela notificao, ao sujeito passivo, de qualquer medida preparatria
indispensvel ao lanamento.
Em um processo de execuo fiscal movido pelo Estado de So Paulo, o devedor, aps 60 dias
de sua citao, sem oferecer qualquer garantia execuo fiscal, manifestou-se nos autos, com
petio denominada de objeo de pr-executividade, alegando a ocorrncia de prescrio total
do dbito, juntando aos autos diversos documentos comprobatrios.
Assinale a alternativa correta:
a) A objeo deve ser rejeitada pelo Juiz, uma vez que oferecida aps 60 dias da citao do
executado, sendo, portanto, intempestiva.
b) A objeo deve ser rejeitada pelo Juiz, uma vez que o meio escolhido pelo executado
inadequado para a discusso da matria pretendida, fazendo-se necessria a oposio de
embargos execuo fiscal.
c) Rejeitada a objeo, caber ao executado a interposio do recurso de apelao em 15
dias, que no ser recebido em seu efeito suspensivo.
d) A objeo deve ser rejeitada pelo Juiz, uma vez que fora oferecida sem qualquer garantia
da execuo fiscal.
e) Acolhida a objeo e reconhecida a prescrio total, caber Fazenda a interposio de
recurso apelatrio.
COMENTRIO
A exceo de pr-executividade ou, para muitos, objeo de pr-executividade (o que, tecnicamente,
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parte doutrina entende ser o mais correto) consiste, em linhas gerais, em uma simples manifestao
nos prprios autos da execuo fiscal, em que o executado (excipiente) alega determinadas matrias de
defesa.
Sabemos que a legislao processual prev a figura dos embargos e da impugnao, bem como a Lei
de Execues Fiscais dispe sobre os embargos execuo fiscal enquanto meio de defesa. Ento, qual
seria a utilidade da exceo de pr-executividade?
O Cdigo de Processo Civil, desde a sua redao original, previa, em seu artigo 737, como condio de
admissibilidade oposio de embargos execuo, a prvia necessidade de garantia do juzo, o que j
fora modificado. A Lei de Execues Fiscais, por sua vez, ainda prev tal obrigatoriedade.
Neste contexto, diante de situaes em que o feito executivo gozava de algum vcio processual que
poderia ser conhecido de ofcio pelo Juzo (da o nome objeo de pr-executividade), construiu-se na
seara doutrinria e judicial a figura da exceo de pr-executividade, a partir da qual, por simples petio
nos autos, poderia o executado levar ao conhecimento do juiz matrias de ordem pblica. Ora, se o juiz
poderia conhecer de tais matrias de ofcio, no haveria sentido em negar tal manifestao. A despeito
de inexistir previso legal, o Judicirio reconheceu sua utilizao por meio da Smula n 393/STJ:
Smula n 393/STJ: A exceo de pr-executividade admissvel na execuo fiscal
relativamente s matrias conhecveis de ofcio que no demandem dilao probatria.
certo que, ao longo do tempo, referido instituto evoluiu, admitindo-se, no mbito doutrinrio e em parte
da jurisprudncia, a sua utilizao no s para a alegao de matrias de ordem pblica, mas, tambm,
de quaisquer matrias, desde que no demandem dilao probatria, cabendo, assim, ao excipiente a
instruo de sua manifestao com todos os documentos necessrios. Frise-se, no entanto, que este
no o entendimento que se encontra sumulado, que apenas a admite em relao a matrias
conhecveis de ofcio! Ademais, o STJ j decidiu em sede de Recurso Repetitivo:
1. A exceo de pr-executividade cabvel quando atendidos simultaneamente dois
requisitos, um de ordem material e outro de ordem formal, ou seja: (a) indispensvel que
a matria invocada seja suscetvel de conhecimento de ofcio pelo juiz; e (b) indispensvel
que a deciso possa ser tomada sem necessidade de dilao probatria. (REPETITIVO REsp
1110925/SP, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA SEO, julgado em 22/04/2009,
DJe 04/05/2009)
Assim, bastante comum, na seara fiscal, a utilizao da exceo de pr-executividade pelos executados,
que, costumeiramente, alegam a ocorrncia de prescrio, o pagamento do dbito, a ilegitimidade passiva
dos scios administradores com o redirecionamento, etc. Tal manifestao feita por simples petio a
ser protocolada e encartada nos prprios autos da execuo fiscal, assinada por advogado devidamente
constitudo, e instruda com os documentos pertinentes. Oferecida a exceo, o Juiz intima o exequente
(excepto) para que se manifeste no prazo por ele fixado.
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Se acolhidos os argumentos da exceo de pr-executividade, ocasionando uma sentena terminativa,

o recurso cabvel o de apelao. Por outro lado, rejeitada a exceo ou, acaso acolhida, seja proferida
deciso que no seja terminativa do feito (como ocorre no reconhecimento de pagamento parcial ou da
ilegitimidade passiva do scio excipiente, por exemplo), a deciso tem natureza de deciso interlocutria,
sendo recorrida por meio de agravo de instrumento.
Tecidas as explicaes, passemos a anlise das alternativas:
Item a Incorreto. Em sede de execuo fiscal, o executado citado para pagar ou nomear bens a
penhora, no havendo a fase de defesa, tampouco contestao. A defesa do executado poder ocorrer
aps a garantia da execuo, por meio dos embargos execuo. Assim, a exceo de pr-executividade,
nos limites mencionados na Smula acima exposta, pode ser oferecida a qualquer tempo, no havendo
que se limitar a qualquer prazo aps a citao.
Item b Incorreto. Como dito, o meio correto para impugnar a cobrana executiva a oposio de
embargos execuo. No entanto, admite-se, excepcionalmente, a exceo de pr-executividade, desde
que se refira a matrias de ordem pblica, conhecveis de ofcio e que no demandem dilao probatria.
No caso, como o contribuinte alegou a ocorrncia de prescrio, uma matria de ordem pblica vivel
de ser discutida por exceo de pr-executividade.
Item c Incorreto. Considerando que, rejeitada a exceo, a execuo fiscal continuar com o seu
regular prosseguimento, no havendo deciso terminativa do feito, o recurso cabvel de ser interposto
pelo excipiente o agravo de instrumento, e no o recurso apelatrio.
Item d Incorreto. A exceo de pr-executividade fora criada, justamente, com o objeto de possibilitar
a manifestao do executado sem que fosse necessria a oposio de embargos execuo, cuja
garantia do juzo se faz obrigatria. Assim, para oferecimento da exceo, no necessria a existncia
de qualquer penhora ou oferecimento de bens em garantia.
Item e Correto. Quando rejeitada, resta ao contribuinte a interposio de agravo de instrumento. No
entanto, quando acolhida, caber a Fazenda a interposio do recurso de apelao ou de agravo de
instrumento, a depender do caso. Na situao narrada, tendo sido reconhecida a prescrio total do
crdito, sendo proferida, assim, deciso que extingue a execuo fiscal, seria o caso de interposio do
recurso apelatrio.
18. A respeito da penhora em execuo fiscal, assinale a alternativa correta:
a) Tendo em vista as alteraes promovidas no Cdigo de Processo Civil, possvel, na
execuo fiscal, a realizao de penhora online, por meio do Sistema BACENJUD, das contas
bancrias do executado, como primeira medida de constrio, independentemente da
comprovao de que foram esgotados todos os meios e diligncias na busca de outros
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bens.
b) O Superior Tribunal de Justia vem admitindo a penhora sobre o faturamento da
empresa, ainda que existam outros bens passveis de penhora, mas desde que fixada em
percentual que no inviabilize a atividade econmica da empresa.
c) Considerando o princpio da autonomia do estabelecimento, o Superior Tribunal de
Justia rechaou a tese da Fazenda Pblica que, em execues fiscais movidas em face da
matriz, pleiteava a penhora de bens em nome das filiais.
d) Com o entendimento de que a penhora de precatrio equivale a penhora de dinheiro,
o Superior Tribunal de Justia firmou entendimento pela possibilidade de substituio do
dinheiro pelo precatrio em garantia da execuo fiscal.
e) Conforme ordem de penhora estabelecida pela Lei de Execuo Fiscal, dada a maior
liquidez e facilidade de alienao em hasta pblica, deve-se priorizar a penhora de veculos
em face da penhora de navios e aeronaves.
COMENTRIO
Item a Correto. Antes de 2006, no havia a previso expressa no CPC de possibilidade de penhora
dos numerrios existentes nas contas bancrias, de forma que, na execuo fiscal, fundamentava-se
esse pedido com base na declarao de indisponibilidade, prevista no artigo 185-A, do CTN, que exige
o esgotamento de todas as demais diligncias na busca de bens. Hoje, no entanto, com base no artigo
655-A, do CPC, c/c artigo 11, inciso I, da LEF, possvel, a qualquer tempo, a realizao de penhora online
por meio do sistema BACENJUD, inclusive, em regra, referida constrio ocorre to logo haja a citao e
esgote o prazo para pagamento ou oferecimento de bens, sendo, portanto, a primeira medida constritiva:
Art. 655-A. Para possibilitar a penhora de dinheiro em depsito ou aplicao
financeira, o juiz, a requerimento do exeqente, requisitar autoridade supervisora
do sistema bancrio, preferencialmente por meio eletrnico, informaes sobre a
existncia de ativos em nome do executado, podendo no mesmo ato determinar sua
indisponibilidade, at o valor indicado na execuo. (Includo pela Lei n 11.382, de
2006).
1o As informaes limitar-se-o existncia ou no de depsito ou aplicao at o
valor indicado na execuo. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
2o Compete ao executado comprovar que as quantias depositadas em conta corrente
referem-se hiptese do inciso IV do caput do art. 649 desta Lei ou que esto revestidas
de outra forma de impenhorabilidade. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
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3o Na penhora de percentual do faturamento da empresa executada, ser nomeado

depositrio, com a atribuio de submeter aprovao judicial a forma de efetivao
da constrio, bem como de prestar contas mensalmente, entregando ao exeqente
as quantias recebidas, a fim de serem imputadas no pagamento da dvida. (Includo
pela Lei n 11.382, de 2006).
4o Quando se tratar de execuo contra partido poltico, o juiz, a requerimento do
exeqente, requisitar autoridade supervisora do sistema bancrio, nos termos do
que estabelece o caput deste artigo, informaes sobre a existncia de ativos tosomente em nome do rgo partidrio que tenha contrado a dvida executada ou
que tenha dado causa a violao de direito ou ao dano, ao qual cabe exclusivamente a
responsabilidade pelos atos praticados, de acordo com o disposto no art. 15-A da Lei
no 9.096, de 19 de setembro de 1995. (Includo pela Lei n 11.694, de 2008)
Art. 11 - A penhora ou arresto de bens obedecer seguinte ordem:
I - dinheiro;
II - ttulo da dvida pblica, bem como ttulo de crdito, que tenham cotao em bolsa;
III - pedras e metais preciosos;
IV - imveis;
V - navios e aeronaves;
VI - veculos;
VII - mveis ou semoventes; e
VIII - direitos e aes.
1 - Excepcionalmente, a penhora poder recair sobre estabelecimento comercial,
industrial ou agrcola, bem como em plantaes ou edifcios em construo.
2 - A penhora efetuada em dinheiro ser convertida no depsito de que trata o
inciso I do artigo 9.
3 - O Juiz ordenar a remoo do bem penhorado para depsito judicial, particular
ou da Fazenda Pblica exeqente, sempre que esta o requerer, em qualquer fase do
processo.
Item b Incorreto. O STJ admite a realizao de penhora sobre o seu faturamento da empresa. Para
tanto, estabeleceu os seguintes requisitos: 1) comprovao da inexistncia de outros bens passveis de
penhora; 2) nomeao de administrador, ao qual incumbe a responsabilidade de formas para administrar
o pagamento, como por meio de depsito mensal em juzo, por exemplo; e 3) fixao de percentual que
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no inviabilize a atividade econmica da empresa. Assim, trata-se de medida de exceo, que s pode
ser realizada aps a comprovao de que no existam outros bens passveis de penhora. Frise-se que
fora firmado entendimento em recurso submetido a sistemtica dos Recursos Repetitivos. Neste sentido:
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. MEDIDA CAUTELAR. ATRIBUIO DE EFEITO
SUSPENSIVO A RECURSO ESPECIAL. EXECUO FISCAL. PENHORA SOBRE FATURAMENTO
NO PERCENTUAL DE 5% (CINCO POR CENTO). MEDIDA LEGTIMA.
FALTA DE DEMONSTRAO CONCRETA DE COMPROMETIMENTO DA HIGIDEZ FINANCEIRA
DA EMPRESA REQUERENTE.
1. A atribuio de efeito suspensivo a recurso especial s pode ser deferida em hipteses
excepcionais, em que evidenciados a relevncia do direito invocado e o perigo da demora, o
que no restou configurado na hiptese dos autos.
2. Apesar de aparentemente no ter havido pedido de nenhuma das partes quanto penhora
sobre o faturamento mensal, a medida foi benfica requerente, se comparada ao anterior
bloqueio on line de vultosa quantia, requerida pelo exequente vista da natureza dos bens
oferecidos penhora, de difcil alienao (um tapete persa e seis obras de arte).
3. A penhora deve recair sobre bens idneos para garantir a execuo, sendo considerada
legtima a recusa pela Fazenda Pblica de bens de difcil alienao, como na espcie.
4. A requerente deixou de comprovar que a penhora do faturamento mensal, limitada a 5%
(cinco por cento), inviabiliza a continuidade de suas atividades. No h como se visualizar,
ante o pequeno percentual penhorado, periculum in mora suficiente para a concesso da
tutela cautelar.
5. Esta Corte j se manifestou, em diversas ocasies, sobre a possibilidade de a penhora recair
sobre o faturamento mensal da empresa, em percentual que no prejudique suas atividades
e, normalmente, tem sido considerado razovel o limite de 5% (cinco por cento). Precedentes.
6. Inexistindo, no caso concreto, demonstrao de que houve o comprometimento da higidez
financeira da empresa requerente, tampouco risco ao prosseguimento do desempenho de
suas atividades, de ser indeferida a cautelar que visa suspender os efeitos da penhora sobre
o faturamento.
7. Pedido de reconsiderao recebido como agravo regimental, ao qual se nega provimento.
(RCD na MC 24.850/MG, Rel. Ministro OLINDO MENEZES (DESEMBARGADOR CONVOCADO
DO TRF 1 REGIO), PRIMEIRA TURMA, julgado em 15/10/2015, DJe 29/10/2015)
PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA. ARTIGO 543C, DO CPC. PROCESSO JUDICIAL TRIBUTRIO. EMBARGOS DO EXECUTADO. EXECUO
FISCAL. PENHORA DO FATURAMENTO DA EMPRESA APS A OCORRNCIA DE LEILO
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NEGATIVO DO BEM ANTERIORMENTE PENHORADO. NOVOS EMBARGOS. POSSIBILIDADE.

DISCUSSO ADSTRITA AOS ASPECTOS FORMAIS DA PENHORA. ARTIGO 538, PARGRAFO
NICO, DO CPC. EXCLUSO DA MULTA IMPOSTA. SMULA 98/STJ.
1. A anulao da penhora implica reabertura de prazo para embargar, no assim o reforo ou
a reduo, posto permanecer de p a primeira constrio, salvo para alegao de matrias
suscitveis a qualquer tempo ou inerente ao incorreto reforo ou diminuio da extenso da
constrio.
2. admissvel o ajuizamento de novos embargos de devedor, ainda que nas hipteses de
reforo ou substituio da penhora, quando a discusso adstringir-se aos aspectos formais do
novo ato constritivo (REsp 1.003.710/SP, Rel. Ministro Joo Otvio de Noronha, Quarta Turma,
julgado em 12.02.2008, DJ 25.02.2008; AgRg na MC 13.047/MT, Rel. Ministra Nancy Andrighi,
Terceira Turma, julgado em 09.08.2007, DJ 27.08.2007; REsp 257.881/RJ, Rel. Ministro Carlos
Alberto Menezes Direito, Terceira Turma, julgado em 19.04.2001, DJ 18.06.2001; REsp 122.984/
MG, Rel. Ministro Ari Pargendler, Terceira Turma, julgado em 15.09.2000, DJ 16.10.2000; REsp
114.513/RS, Rel.
Ministro Cesar Asfor Rocha, Quarta Turma, julgado em 29.06.2000, DJ 18.09.2000; REsp
172.032/RS, Rel. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Turma, julgado em 06.05.1999,
DJ 21.06.1999; REsp 109.327/GO, Rel. Ministro Cesar Asfor Rocha, Quarta Turma, julgado em
20.10.1998, DJ 01.02.1999; e REsp 115.488/GO, Rel. Ministro Nilson Naves, Terceira Turma,
julgado em 09.06.1997, DJ 25.08.1997).
3. A penhora supostamente irregular , hodiernamente, matria passvel de alegao em
embargos, o que, outrora, reclamaria simples pedido.
4. A aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil (conjugada inexistncia de normatizao
em contrrio na lex specialis) autoriza a aplicao da aludida exegese aos embargos de
devedor, intentados no mbito da execuo fiscal, os quais se dirigem contra a penhora de
20% (vinte por cento) do faturamento da empresa, que se realizou aps resultarem negativos
os leiles sobre o bem anteriormente penhorado, no se mantendo, portanto, a constrio
inicialmente efetivada.
5. In casu, restou noticiado na inicial dos embargos do devedor que: A Fazenda do Estado
de So Paulo props Execuo Fiscal, amparada nas Certides da Dvida Ativa n 108.280.810
e 108.139.667, referentes a suposta dvida fiscal relativa ao Imposto sobre a Circulao de
Mercadorias e Servios declarado e no pago.
Aps a sua citao, foi efetuada a penhora sobre bem da empresa, ao que se seguiu a
oposio de embargos execuo, julgados improcedentes, cujo trnsito em julgado j foi
verificado.
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Em funo da realizao de leiles em que no houve licitantes, a Fazenda do Estado requereu

a penhora sobre o faturamento da empresa, o que foi deferido at o limite de 20% (vinte
por cento) do seu montante, contra qual foi interposto agravo de instrumento perante o E.
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo (Processo n 166.037-5/9), que se encontra em
fase de embargos declaratrios visando o necessrio prequestionamento para interposio
de recursos aos Tribunais Constitucionais em face do v. acrdo que manteve o decisum.
Tendo sido lavrado o competente auto no dia 04 de setembro p.p., se insurge, agora, a
Embargante, mediante a oposio destes embargos, dada a manifesta ilegalidade de sua
realizao. 6. Conseqentemente, no se revelam intempestivos os embargos de devedor
ajuizados no trintdio que sucedeu a intimao da penhora de 20% (vinte por cento) sobre o
faturamento da empresa, medida constritiva excepcional, cuja aplicao reclama o atendimento
aos requisitos da (i) comprovao de inexistncia de outros bens passveis de penhora, (ii)
nomeao de administrador (ao qual incumbir a presentao das formas de administrao e
pagamento) e (iii) fixao de percentual que no inviabilize a atividade econmica empresarial.
7. A Smula 98, do STJ, cristalizou o entendimento jurisprudencial de que: Embargos de
declarao manifestados com notrio propsito de prequestionamento no tm carter
protelatrio.
8. Consectariamente, revela-se descabida a imposio da multa prevista no artigo 538,
pargrafo nico, do CPC, uma vez que a oposio dos embargos de declarao, in casu,
revela ntida finalidade de prequestionar a matria discutida no recurso especial.
9. Recurso especial provido para que, uma vez ultrapassado o requisito da intempestividade,
o Juzo Singular prossiga na apreciao dos embargos do devedor que se dirigem contra
a penhora do faturamento da empresa, devendo ser excluda a multa por embargos
procrastinatrios. Acrdo submetido ao regime do artigo 543-C, do CPC, e da Resoluo
STJ 08/2008.
(REsp 1116287/SP, Rel. Ministro LUIZ FUX, CORTE ESPECIAL, julgado em 02/12/2009, DJe
04/02/2010)
Item c Incorreto. Quando a Fazenda pesquisa bens ou realiza o BACENJUD, toma por base o CNPJ do
devedor, o que acabaria por no abarcar eventuais bens existentes no patrimnio da filial. Como cedio,
a filial no constitui pessoa jurdica autnoma, sendo parte integrante da mesma pessoa jurdica que a
matriz, de forma que a jurisprudncia acatou a tese fazendria, entendendo que ambas responderam
com seu patrimnio seja por dvida contrada pela matriz ou pela filial. Como fundamentou o STJ, o
estabelecimento empresarial filia um objeto de direito e no um sujeito de direito, no possuindo a filial
qualquer autonomia ou separao patrimonial da matriz. Neste sentido, h Recurso Repetitivo:
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. DVIDAS TRIBUTRIAS DA MATRIZ.
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CARNAVAL
DO CEI
PENHORA, PELO SISTEMA BACEN-JUD, DE VALORES DEPOSITADOS EM NOME DAS FILIAIS.

POSSIBILIDADE. ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL COMO OBJETO DE DIREITOS E NO
COMO SUJEITO DE DIREITOS. CNPJ PRPRIO DAS FILIAIS. IRRELEVNCIA NO QUE DIZ
RESPEITO UNIDADE PATRIMONIAL DA DEVEDORA.
1. No mbito do direito privado, cujos princpios gerais, luz do art. 109 do CTN, so
informadores para a definio dos institutos de direito tributrio, a filial uma espcie de
estabelecimento empresarial, fazendo parte do acervo patrimonial de uma nica pessoa
jurdica, partilhando dos mesmos scios, contrato social e firma ou denominao da matriz.
Nessa condio, consiste, conforme doutrina majoritria, em uma universalidade de fato,
no ostentando personalidade jurdica prpria, no sendo sujeito de direitos, tampouco uma
pessoa distinta da sociedade empresria. Cuida-se de um instrumento de que se utiliza o
empresrio ou scio para exercer suas atividades.
2. A discriminao do patrimnio da empresa, mediante a criao de filiais, no afasta a
unidade patrimonial da pessoa jurdica, que, na condio de devedora, deve responder
com todo o ativo do patrimnio social por suas dvidas, luz de regra de direito processual
prevista no art. 591 do Cdigo de Processo Civil, segundo a qual o devedor responde, para
o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as
restries estabelecidas em lei.
3. O princpio tributrio da autonomia dos estabelecimentos, cujo contedo normativo
preceitua que estes devem ser considerados, na forma da legislao especfica de cada
tributo, unidades autnomas e independentes nas relaes jurdico-tributrias travadas com
a Administrao Fiscal, um instituto de direito material, ligado questo do nascimento da
obrigao tributria de cada imposto especificamente considerado e no tem relao com a
responsabilidade patrimonial dos devedores prevista em um regramento de direito processual,
ou com os limites da responsabilidade dos bens da empresa e dos scios definidos no direito
empresarial.
4. A obrigao de que cada estabelecimento se inscreva com nmero prprio no CNPJ tem
especial relevncia para a atividade fiscalizatria da administrao tributria, no afastando a
unidade patrimonial da empresa, cabendo ressaltar que a inscrio da filial no CNPJ derivada
do CNPJ da matriz.
5. Nessa toada, limitar a satisfao do crdito pblico, notadamente do crdito tributrio, a
somente o patrimnio do estabelecimento que participou da situao caracterizada como
fato gerador adotar interpretao absurda e odiosa. Absurda porque no se concilia, por
exemplo, com a cobrana dos crditos em uma situao de falncia, onde todos os bens da
pessoa jurdica (todos os estabelecimentos) so arrecadados para pagamento de todos os
credores, ou com a possibilidade de responsabilidade contratual subsidiria dos scios pelas
pg. 318
CARNAVAL
DO CEI
obrigaes da sociedade como um todo (v.g. arts. 1.023, 1.024, 1.039, 1.045, 1.052, 1.088 do
CC/2002), ou com a administrao de todos os estabelecimentos da sociedade pelos mesmos
rgos de deliberao, direo, gerncia e fiscalizao. Odiosa porque, por princpio, o
credor privado no pode ter mais privilgios que o credor pblico, salvo excees legalmente
expressas e justificveis.
6. Recurso especial conhecido e provido. Acrdo submetido ao regime do art. 543-C do CPC
e da Resoluo STJ n. 8/08.
(REsp 1355812/RS, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, PRIMEIRA SEO, julgado em
22/05/2013, DJe 31/05/2013)
Item d Incorreto. possvel que a Fazenda penhore um precatrio que o devedor tenha a receber.
No entanto, apenas se opta por esta penhora quando no so encontrados bens que possuem maiores
liquidez. Neste contexto, muito se discutiu, no Judicirio, se os contribuintes possuiriam o direito de
requerer a substituio de um bem penhorado pelo Precatrio, sob o argumento de que este possuiria a
mesma liquidez que o dinheiro. Pacificando a questo, o STJ, por meio de Recursos Repetitivos, entendeu
que o Precatrio deve ser visto como equivalente a direito creditcio e no a dinheiro, sendo legtima,
portanto, eventual recusa da Fazenda em relao a esta substituio.
Neste sentido:
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA.
ART. 543-C DO CPC. RESOLUO STJ N. 08/2008. EXECUO FISCAL.
SUBSTITUIO DE BEM PENHORADO POR PRECATRIO. INVIABILIDADE.
1. O crdito representado por precatrio bem penhorvel, mesmo que a entidade dele
devedora no seja a prpria exeqente, enquadrando-se na hiptese do inciso XI do art. 655
do CPC, por se constituir em direito de crdito (EREsp 881.014/RS, 1 Seo, Rel.
Min. Castro Meira, DJ de 17.03.08).
2. A penhora de precatrio equivale penhora de crdito, e no de dinheiro.
3. Nos termos do art. 15, I, da Lei 6.830/80, autorizada ao executado, em qualquer fase
do processo e independentemente da aquiescncia da Fazenda Pblica, to somente a
substituio dos bens penhorados por depsito em dinheiro ou fiana bancria.
4. No se equiparando o precatrio a dinheiro ou fiana bancria, mas a direito de crdito,
pode o Fazenda Pblica recusar a substituio por quaisquer das causas previstas no art. 656
do CPC ou nos arts. 11 e 15 da LEF.
5. Recurso especial representativo de controvrsia no provido.
pg. 319
CARNAVAL
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Acrdo sujeito sistemtica do art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ n. 08/2008.

(REsp 1090898/SP, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, PRIMEIRA SEO, julgado em 12/08/2009,
DJe 31/08/2009)
PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL. NOMEAO DE BENS PENHORA.
PRECATRIO. DIREITO DE RECUSA DA FAZENDA PBLICA. ORDEM LEGAL.
SMULA 406/STJ. ADOO DOS MESMOS FUNDAMENTOS DO RESP 1.090.898/SP
(REPETITIVO), NO QUAL SE DISCUTIU A QUESTO DA SUBSTITUIO DE BENS PENHORADOS.
PRECEDENTES DO STJ.
1. Cinge-se a controvrsia principal a definir se a parte executada, ainda que no apresente
elementos concretos que justifiquem a incidncia do princpio da menor onerosidade (art.
620 do CPC), possui direito subjetivo aceitao do bem por ela nomeado penhora em
Execuo Fiscal, em desacordo com a ordem estabelecida nos arts. 11 da Lei 6.830/1980 e 655
do CPC.
2. No se configura a ofensa ao art. 535 do Cdigo de Processo Civil, uma vez que o Tribunal
de origem julgou integralmente a lide e solucionou a divergncia, tal como lhe foi apresentada.
3. Merece acolhida o pleito pelo afastamento da multa nos termos do art. 538, pargrafo
nico, do CPC, uma vez que, na interposio dos Embargos de Declarao, a parte manifestou
a finalidade de provocar o prequestionamento. Assim, aplica-se o disposto na Smula 98/STJ:
Embargos de declarao manifestados com notrio propsito de prequestionamento no
tm carter protelatrio.
4. A Primeira Seo do STJ, em julgamento de recurso repetitivo, concluiu pela possibilidade de
a Fazenda Pblica recusar a substituio do bem penhorado por precatrio (REsp 1.090.898/
SP, Rel. Ministro Castro Meira, DJe 31.8.2009). No mencionado precedente, encontra-se como
fundamento decisrio a necessidade de preservar a ordem legal conforme institudo nos arts.
11 da Lei 6.830/1980 e 655 do CPC.
5. A mesma ratio decidendi tem lugar in casu, em que se discute a preservao da ordem
legal no instante da nomeao penhora.
6. Na esteira da Smula 406/STJ (A Fazenda Pblica pode recusar a substituio do bem
penhorado por precatrio), a Fazenda Pblica pode apresentar recusa ao oferecimento de
precatrio penhora, alm de afirmar a inexistncia de preponderncia, em abstrato, do
princpio da menor onerosidade para o devedor sobre o da efetividade da tutela executiva.
Exige-se, para a superao da ordem legal prevista no art. 655 do CPC, firme argumentao
baseada em elementos do caso concreto. Precedentes do STJ.
7. Em suma: em princpio, nos termos do art. 9, III, da Lei 6.830/1980, cumpre ao executado
pg. 320
CARNAVAL
DO CEI
nomear bens penhora, observada a ordem legal. dele o nus de comprovar a imperiosa
necessidade de afast-la, e, para que essa providncia seja adotada, mostra-se insuficiente a
mera invocao genrica do art. 620 do CPC.
8. Diante dessa orientao, e partindo da premissa ftica delineada pelo Tribunal a quo, que
atestou a ausncia de motivos para que (...) se inobservasse a ordem de preferncia dos
artigos 11 da LEF e 655 do CPC, notadamente por nem mesmo haver sido alegado pela
executada impossibilidade de penhorar outros bens (...) - fl. 149, no se pode acolher a
pretenso recursal.
9. Recurso Especial parcialmente provido apenas para afastar a multa do art. 538, pargrafo
nico, do CPC. Acrdo submetido ao regime do art. 543-C do CPC e da Resoluo 8/2008
do STJ.
(REsp 1337790/PR, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, PRIMEIRA SEO, julgado em 12/06/2013,
DJe 07/10/2013)
Item e Incorreto. A assertiva exigiu o conhecimento da ordem prevista no artigo 11, da Lei de Execues
Fiscais. Segundo referido normativo, deve-se dar prioridade a penhora de navios e aeronaves em face da
penhora sobre veculos.
Art. 11 - A penhora ou arresto de bens obedecer seguinte ordem:
I - dinheiro;
II - ttulo da dvida pblica, bem como ttulo de crdito, que tenham cotao em bolsa;
III - pedras e metais preciosos;
IV - imveis;
V - navios e aeronaves;
VI - veculos;
VII - mveis ou semoventes; e
VIII - direitos e aes.
pg. 321
CARNAVAL
DO CEI
PROFESSOR: KAOYE OSHIRO
DIREITO CONSTITUCIONAL - ADMINISTRATIVO - AMBIENTAL

19. Assinale a alternativa CORRETA no que concerne ao sistema de controle de constitucionalidade
brasileiro:
a) Por influncia norte-americana, o sistema de controle de constitucionalidade brasileiro
acatou, em sua essncia, a teoria da nulidade, na qual o vcio da norma aferido no plano
da validade e cuja deciso que reconhea a inconstitucionalidade tem natureza declaratria
e efeitos ex tunc.
b) Desde a promulgao da Constitucional Federal de 1988 j se encontra formalmente
prevista a possibilidade de modulao dos efeitos das decises que reconheam a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo questionado em controle concentrado.
c) A denominada inconstitucionalidade formal orgnica ocorre quando h vcio de iniciativa
no projeto de lei ou nas demais fases do processo legislativo.
d) A ao declaratria de constitucionalidade (ADC) no estava prevista na redao original
da Constituio Federal de 1988 e somente veio a ser acrescida ao texto constitucional
por meio de emenda, tal como ocorreu com a Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental (ADPF).
e) Excepcionalmente, assegurado ao parlamentar ou a qualquer cidado o direito de
impetrar mandado de segurana com a finalidade de coibir atos praticados no processo de
aprovao de lei ou emenda constitucional incompatveis com disposies constitucionais
que disciplinam o processo legislativo.
COMENTRIO
Alternativa (A): correta. No tocante natureza do vcio de inconstitucionalidade dos atos normativos
destacam-se duas teorias. A primeira (teoria da nulidade), de origem norte-americana, defende que a
inconstitucionalidade afeta o plano de validade dos atos normativos, razo pela qual a deciso que reconhece
tal vcio tem natureza declaratria e efeitos retroativos (ex tunc). A segunda (teoria da anulabilidade),
por sua vez, de origem austraca e defendida por Hans Kelsen, entende que a inconstitucionalidade afeta
o plano de eficcia dos atos normativos, motivo pelo qual a deciso que reconhece tal vcio tem natureza
constitutiva e efeitos prospectivos (ex nunc). O sistema de controle brasileiro, em sua essncia, acatou a
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CARNAVAL
DO CEI
teoria da nulidade, o que foi flexibilizado posteriormente com a possibilidade de modulao dos efeitos
das decises proferidas em sede de controle de constitucionalidade. De qualquer forma, a teoria da
nulidade ainda aplicada como regra geral do sistema.
Alternativa (B): incorreta. A Constituio Federal de 1988 nada diz sobre a possibilidade de modulao
dos efeitos das decises que reconheam a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo. Na realidade,
essa modulao comeou a ser aplicada no Brasil sem expressa previso constitucional ou legal em
razo da necessidade casustica de se flexibilizar a rigidez da teoria da nulidade, a qual s admite que
o reconhecimento da inconstitucionalidade tenha efeitos retroativos. A possibilidade de modulao
somente veio a ser formalmente admitida em nosso sistema por meio do art. 27 da Lei n. 9.868/99 e do
art. 11 da Lei n. 9.882/99.
Verifica-se, de qualquer forma, que a modulao dos efeitos depende de qurum qualificado e motivao
vinculada (razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social), razo pela qual se pode
afirmar que a aplicao da teoria da nulidade ainda a regra do sistema.
Alternativa (C): incorreta. Consoante clssica lio doutrinria, a inconstitucionalidade pode ocorrer por
ao ou omisso. Em se tratando de inconstitucionalidade por ao, o vcio da norma pode ter natureza
material ou formal e, neste ltimo caso, o vcio formal pode ser classificado como orgnico, formal
propriamente dito e por violao a pressupostos objetivos do ato. Pois bem, ao contrrio do foi afirmado
na assertiva, a inconstitucionalidade formal orgnica ocorre quando h violao competncia legislativa
para elaborao do ato normativo, como, por exemplo, quando um Municpio legisla sobre matria de
competncia privativa do Estado. Eventual vcio de iniciativa no projeto de lei ou nas demais fases do
processo legislativo, na realidade, dizem respeito inconstitucionalidade formal propriamente dita.
Alternativa (D): incorreta. De fato, a ao declaratria de constitucionalidade (ADC) no estava prevista na
redao original da Constituio Federal de 1988 e somente veio a ser acrescida ao texto constitucional
por meio da EC 3/93. A Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF), no entanto, ao
contrrio do que consta na assertiva, est prevista na Constituio de 1988 desde a sua promulgao ao
lado da Ao Direta de Inconstitucionalidade (que teve sua legitimao ampliada) e da Ao Direta de
Inconstitucionalidade por Omisso (ADO).
Alternativa (E): incorreta. H tempos a jurisprudncia do STF admite a impetrao de Mandado de
Segurana para resguardar o devido processo legislativo na tramitao de PEC ou de projeto de lei
no Legislativo, cuja legitimidade para impetrao nica e exclusiva do parlamentar, no sendo
extensvel a terceiros (Nesse sentido: MS 21.642-DF, MS 21.747-DF, MS 23.087-SP, MS 23.328-DF). Tal
entendimento foi ratificado pelo Supremo no julgamento do MS 32.033, Rel. p/ acrdo Min. Teori
Zavascki, julgado em 20/06/2013, consoante se pode conferir:
CONSTITUCIONAL. MANDADO DE SEGURANA. CONTROLE PREVENTIVO DE
CONSTITUCIONALIDADE MATERIAL DE PROJETO DE LEI. INVIABILIDADE. 1. No se admite,
no sistema brasileiro, o controle jurisdicional de constitucionalidade material de projetos
pg. 323
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DO CEI
de lei (controle preventivo de normas em curso de formao). O que a jurisprudncia do

STF tem admitido, como exceo, a legitimidade do parlamentar - e somente do
parlamentar - para impetrar mandado de segurana com a finalidade de coibir atos
praticados no processo de aprovao de lei ou emenda constitucional incompatveis
com disposies constitucionais que disciplinam o processo legislativo (MS 24.667,
Pleno, Min. Carlos Velloso, DJ de 23.04.04). Nessas excepcionais situaes, em que o vcio
de inconstitucionalidade est diretamente relacionado a aspectos formais e procedimentais
da atuao legislativa, a impetrao de segurana admissvel, segundo a jurisprudncia do
STF, porque visa a corrigir vcio j efetivamente concretizado no prprio curso do processo
de formao da norma, antes mesmo e independentemente de sua final aprovao ou no
(...) (g.n)
A propsito, neste mesmo julgamento foram fixadas as duas hipteses em que se admite esta modalidade
de controle pelo Judicirio: 1) PEC manifestamente ofensiva a clusula ptrea; e 2) projeto de lei ou PEC
cuja tramitao ofenda clusula constitucional que discipline o correspondente processo legislativo.
20. Sobre a Teoria Ontolgica da Constituio proposta por Karl Lewenstein, analise as seguintes
assertivas:
I. Nas chamadas Constituies Normativas existe uma adequao entre o texto
constitucional e a realidade social, ou seja, elas efetivamente cumprem o seu papel na
medida em que os detentores e destinatrios do poder a seguem e a respeitam.
II. As chamadas Constituies Semnticas so utilizadas pelos dirigentes do Estado
para garantir sua permanncia no poder, havendo um desvirtuamento da finalidade
constitucional: em vez de a Constituio limitar a ao dos governantes em benefcio dos
indivduos, ela utilizada pelos prprios governantes para a manuteno do poder.
III. Constituies Nominais, segundo a teoria ontolgica, so aquelas que, apesar de no
serem dotadas de legitimidade democrtica, tm eficcia social e servem como uma estrela
guia ou um fio condutor para a sociedade.
IV. Boa parcela da doutrina nacional classifica a Constituio Federal de 1988 como uma
Constituio Semntica, por se encontrar em processo de evoluo, mas ainda no ser
dotada de plena adequao entre o seu texto e a realidade social do pas.
a) I e III.
pg. 324
CARNAVAL
DO CEI
b) III e IV.
c) IV.
d) I e II.
e) II.
COMENTRIO
Dentre as classificaes das Constituies, tem especial destaque e importncia para as provas de
concursos pblicos a classificao feita por Karl Lewenstein que, na dcada de 50 do sculo XX,
desenvolveu a chamada Teoria Ontolgica da Constituio com o intuito de estudar o verdadeiro ser
das Constituies, ou seja, a sua essncia.
Trata-se de uma classificao que no fica presa ao que diz o texto da constituio, mas busca analisar a
sua relao com a realidade social. Com isso, o autor prope a seguinte classificao:
a) Constituies Normativas: h uma adequao entre o texto constitucional e a realidade social, ou
seja, aquela que efetivamente cumpre o seu papel, vinculando todos os processos de poder, na medida
em que os detentores e destinatrios do poder a seguem e a respeitam. Em suma, a Constituio que
efetivamente aplicada, normatiza o exerccio do poder e obriga realmente a todos.
b) Constituies Nominais: no h uma adequao do texto constitucional e a realidade social, na
medida em que os processos de poder que conduzem a constituio, e no o contrrio. Tratam-se de
Constituies que so, em grande parte, ignoradas pelos governantes e governados, no conseguindo
impor a sua fora normativa. Apesar de tais problemas, as Constituies Nominais podem servir, no
dizer de Lewenstein, como uma estrela guia ou um fio condutor para a sociedade, podendo um dia
alcanar a sua pretensa efetividade.
c) Constituies Semnticas: so aquelas que, no dizer de Bernardo Gonalves Fernandes, traem o
conceito de constituio, pois do legitimidade a prticas autoritrias de poder em vez de limitar o
poder. So utilizadas pelos dirigentes do Estado para garantir sua permanncia no poder, havendo um
desvirtuamento da finalidade constitucional: em vez de a Constituio limitar a ao dos Governantes
em benefcio dos indivduos, seu verdadeiro fim, seria utilizada por estes para a manuteno do prprio
poder.
Para a maioria dos autores, a Constituio Brasileira de 1988 classifica-se como nominal ou, no dizer do
Professor Pedro Lenza (Direito Constitucional Esquematizado. 18 ed. So Paulo: Saraiva, 2014), como uma
constituio que se pretende normativa. Trata-se de uma constituio que se encontra em processo de
evoluo, mas que ainda no tem uma plena adequao entre o seu texto e a realidade social do pas.
Para sintetizar o estudo, segue o quadro formulado pelo professor Bernardo Gonalves Fernandes (Curso
pg. 325
CARNAVAL
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de Direito Constituional. 6 ed. Salvador: Juspodivm, 2014):

Constituies
Eficcia Social (Efetividade)
Legitimidade
Normativas
Nominais
Semnticas
Sim
No
Sim
Sim
Sim
No
As assertivas I e II, portanto, esto em conformdade com a Teoria Ontolgica.

O erro da assertiva III est em afirmar que as Constituies Nominais so dotadas de eficcia social mas
de legitimidade, quando na realidade o contrrio disso.
Por fim, a assertiva IV est errada porque, conforme visto, a Constituio Brasileira de 1988 classifica-se
como nominal ou, no dizer do Professor Pedro Lenza, como uma constituio que se pretende normativa.
21. No que diz respeito s normas gerais institudas pela Lei 11.079/2004 para licitao e contratao
de parceria pblico-privada no mbito da administrao pblica, assinale a alternativa INCORRETA:
a) O contrato de concesso patrocinada se caracteriza pelo fato de o concessionrio
perceber recursos de duas fontes, uma decorrente do pagamento das respectivas tarifas
pelos usurios, e outra, de carter adicional, oriunda de contraprestao pecuniria devida
pelo poder concedente ao particular contratado.
b) Uma das principais caractersticas desta modalidade especial de contratao consiste
no compartilhamento dos riscos entre as partes, o que, contudo, no tem aplicabilidade
quando os riscos derivarem de caso fortuito, fora maior, fato do prncipe e lea econmica
extraordinria.
c) aplicvel s parcerias pblico-privadas o princpio da variabilidade remuneratria.
d) possvel que as obrigaes pecunirias contradas pela Administrao Pblica em
contrato de parceria pblico-privada sejam garantidas mediante vinculao de receitas.
e) O esgotamento da capacidade de endividamento do Estado pode ser considerado um
dos elementos a justificar economicamente a institucionalizao da parceria pblico privada
em sua modalidade de concesso patrocinada.
COMENTRIO
Alternativa (A): correta. Nos dizeres da Lei 11.079/2004, parceria pblico-privada o contrato
administrativo de concesso, na modalidade patrocinada ou administrativa. A diferena
pg. 326
CARNAVAL
DO CEI
bsica entre essas modalidades de concesso justamente a possibilidade de remunerao

ao concessionrio pelo sistema de tarifas a cargo dos usurios, o que somente admitido na
concesso patrocinada. Na concesso administrativa, por sua vez, o pagamento da obra ou
servio efetuado diretamente pelo poder concedente, o que, apesar de ser objeto de contestao,
aceito pela doutrina majoritria.
Alternativa (B): incorreta. De acordo com o art. 5, III, da Lei 11.079/2004, o contrato de parceria
pblico-privada deve conter clusula prevendo a repartio de riscos entre as partes, inclusive
os referentes a caso fortuito, fora maior, fato do prncipe e lea econmica extraordinria.
Da a necessidade de eficiente controle sobre o objeto da contratao: se a gesto do
empreendimento, a cargo do parceiro privado, for desastrosa, o Estado concedente arcar,
juntamente com aquele, com as consequncias advindas da m execuo do contrato (FILHO, Jos dos
Santos Carvalho. Manual de Direito Administrativo. 27 ed. So Paulo: Atlas, 2014. p. 437).
Alternativa (C): correta. Nas palavras do professor Jos dos Santos Carvalho Fiho (op. cit. p. 441) vigora
para as parcerias pblico-privadas o princpio da variabilidade remuneratria: pode o contrato conter
clusula pela qual a remunerao seja vinculada ao desempenho do concessionrio. Trata-se da aplicao
do disposto no art. 6, 1, da Lei 11.079/2004, includo pela Lei 12.766/2012, segundo o qual o contrato
poder prever o pagamento ao parceiro privado de remunerao varivel vinculada ao seu desempenho,
conforme metas e padres de qualidade e disponibilidade definidos no contrato.
Alternativa (D): correta. Tal possibilidade encontra guarida no art. 8, I, da Lei 11.079/2004, o que, no
entanto, releva-se inconstitucional para o professor Celso Antnio Bandeira de Mello (Curso de Direito
Administrativo. 20 ed. So Paulo: Malheiros. p. 740), sob o argumento de que a exceo contemplada
no art. 167, IV, da CF, no visa a garantir credores, mas sim a preservar o equilbrio entre a dvida pblica
e o valor da receita antecipada, com isso prevenindo-se desequilbrio oramentrio. De qualquer modo,
boa parcela doutrinria no vislumbra tal inconstitucionalidade no dispositivo, que mantm sua eficcia.
Alternativa (E): correta. Conforme leciona o professor Gustavo Binenbojim, uma das justificativas
econmicas para a institucionalizao das PPPs, em sua modalidade de concesso patrocinada, a
despeito dos riscos a ela inerentes, o esgotamento da capacidade de endividamento do Estado, em
um ambiente poltico que valoriza a responsabilidade fiscal e o rgio cumprimento das obrigaes
assumidas pelo governo brasileiro com seus credores nacionais e internacionais. Tal circunstncia,
segundo o professor, reduz significativamente a capacidade de investimento do Poder Pblico em
infraestrutura e servios pblicos, gerando os conhecidos gargalos estruturais e aumentando o
chamado custo Brasil. Da a enorme demanda por investimentos privados para o financiamento desses
setores, o que, todavia, pressupe a criao de condies favorveis por parte do Poder Pblico (As
Parcerias Pblico-Privadas (PPPs) e a Constituio. Revista Eletrnica de Direito Administrativo Econmico,
Salvador, Instituto de Direito Pblico da Bahia, n. 2, maio-jun-jul, 2005. Disponvel na Internet:
<http://www.direitodoestado.com.br> Acesso em: 10 de janeiro de 2016).
pg. 327
CARNAVAL
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22. Joo teve postergada a sua posse em cargo pblico, a qual ocorreu por meio de deciso judicial,
por conta de ato ilegal da Administrao. Por conta disso, ele pretende receber indenizao
correspondente remunerao retroativa, sob o fundamento de que deveria ter sido investido
em momento anterior. De acordo com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal firmada em
sede de Repercusso Geral, CORRETO afirmar que:
a) Em nenhuma hiptese Joo ter direito indenizao.
b) Joo ter direito de receber a indenizao independentemente da comprovao de
qualquer situao excepcional.
c) Joo somente ter direito de receber a indenizao no caso de situao de arbitrariedade
flagrante.
d) Em que pese o ato ilegal da Administrao, no houve prestao de servio por parte
de Joo antes da posse, razo pela qual, sopesando tais fatores, ele ter direito de receber
50% da remunerao retroativa a ttulo de indenizao.
e) Joo ter direito de receber a ttulo de indenizao o valor da remunerao retroativa,
abatidas as quantias eventualmente por ele percebidas no exerccio de outro cargo/
emprego/funo remunerada no perodo, a fim de se evitar que ocorra um enriquecimento
indevido por sua parte.
COMENTRIO
Por meio do RE 724347, Relator p/ Acrdo: Min. ROBERTO BARROSO, Tribunal Pleno, julgado em
26/02/2015, o Supremo Tribunal Federal fixou a tese de que na hiptese de posse em cargo pblico
determinada por deciso judicial, o servidor no faz jus a indenizao, sob fundamento de que deveria
ter sido investido em momento anterior, salvo situao de arbitrariedade flagrante.
Diante disso, pode-se afirmar que, como regra, no cabe indenizao a servidor empossado por deciso
judicial sob o argumento de que houve demora na nomeao, mas excepcionalmente ser devida
indenizao se demonstrada situao de arbitrariedade flagrante, razo pela qual a alternativa C est
correta.
Os ministros do Supremo entenderam que a remunerao somente devida, em regra, como consequncia
do exerccio efetivo do cargo, sob pena de se configurar enriquecimento sem causa. A ressalva, no
entanto, se justifica diante de uma situao flagrantemente arbitrria, hiptese em que o candidato
empossado tardiamente no pode ser prejudicado.
pg. 328
CARNAVAL
DO CEI

23. No que tange aos pressupostos filosficos que amparam o Direito Ambiental, pode-se afirmar
que a Constituio Federal de 1988 adotou uma concepo:
a) Biocntrica.
b) Antropocntrica alargada.
c) Antropocntrica clssica.
d) Mista.
e) Ecocntrica.
COMENTRIO
Em relao aos pressupostos filosficos que amparam o Direito Ambiental, existem duas principais
concepes: o biocentrismo e o antropocentrismo.
A primeira concepo defende que o meio ambiente e seus elementos possuem uma importncia
fundada em sua prpria existncia e devem ser defendidos como seres e existncias autnomas. Tratase, portanto, de uma corrente que reconhece um valor inerente a todo ser vivo independentemente da
sua correlao com o ser humano.
A concepo antropocntrica, em sua acepo original (clssica), como o prprio nome j induz, entende
que a proteo do meio ambiente deve ocorrer apenas para que os interesses do ser humano sejam
resguardados.
Em uma evoluo do antropocentrismo clssico, surge uma nova concepo (alargada/moderada/
relativa) que, a despeito de reconhecer o ser humano como centro do ordenamento jurdico, no deixa
de levar em considerao a sua interdependncia da natureza (FARIAS, Talden. COUTINHO, Franscisco
Serphico da Nbrega. MELO, Gergia Karnia R. M. M.. Direito ambiental. 2 Edio: revista, ampliada e
atualizada. Salvador: Editora Jus Podivm, 2014, p. 25).
Esta a corrente que, segundo doutrina majoritria, orientou a edio da Constituio Federal de 1988
a dispor em seu art. 225 que todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de
uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade
o dever de defend-lo e preserv- lo para as presentes e futuras geraes.
24. O Governador do Estado de So Paulo pretende, por meio de Decreto, instituir uma
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CARNAVAL
DO CEI
unidade de conservao de proteo integral de domnio pblico com o objetivo de preservar

determinada rea de grande relevncia ecolgica e beleza cnica, possibilitando a realizao de
pesquisas cientficas e o desenvolvimento de atividades de educao e interpretao ambiental,
de recreao em contato com a natureza e de turismo ecolgico. Nesse contexto, na eventual
necessidade de apresentao de parecer sobre o caso, seria CORRETO afirmar que:
a) No possvel a instituio da unidade de conservao pretendida por meio de Decreto,
em razo da necessidade de lei formal para tanto.
b) possvel a instituio da unidade de conservao pretendida por meio de Decreto e,
pelos objetivos buscados, seria indicada a instituio de uma Estao Ecolgica.
c) possvel a instituio da unidade de conservao pretendida por meio de Decreto e,
pelos objetivos buscados, seria indicada a instituio de um Monumento Natural.
d) possvel a instituio da unidade de conservao pretendida por meio de Decreto e,
pelos objetivos buscados, seria indicada a instituio de uma rea de Proteo Ambiental.
e) possvel a instituio da unidade de conservao pretendida por meio de Decreto e,
pelos objetivos buscados, seria indicada a instituio de um Parque Nacional.
COMENTRIO
Nos termos do art. 225, 1, III, da CF/88, para assegurar o direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado, incumbe ao Poder Pblico definir, em todas as unidades da Federao, espaos territoriais
e seus componentes a serem especialmente protegidos, sendo a alterao e a supresso permitidas
somente atravs de lei, vedada qualquer utilizao que comprometa a integridade dos atributos que
justifiquem sua proteo.
Observe que o texto constitucional limitou apenas a alterao e a supresso exigncia de lei, nada
falando a respeito da sua instituio, razo pela qual pacfico o entendimento de que as unidades
de conservao podem ser institudas por meio de lei ou de decreto.
A Lei n. 9.985/2000, regulamentando o art. 225, 1o, incisos I, II, III e VII da CF/88, definiu como unidade
de conservao o espao territorial e seus recursos ambientais, incluindo as guas jurisdicionais, com
caractersticas naturais relevantes, legalmente institudo pelo Poder Pblico, com objetivos de conservao
e limites definidos, sob regime especial de administrao, ao qual se aplicam garantias adequadas de
proteo (art. 2, I).
Foram tambm criados dois grupos distintos de unidade de conservao: as unidades de proteo
integral e as unidades de uso sustentvel. A diferena bsica entre ambos que no primeiro somente
se admite o uso indireto de seus atributos naturais, enquanto nas unidade de uso sustentvel busca-se
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conciliar a conservao da natureza com o uso sustentvel de parcela de seus recursos naturais.
Dentre as unidades de proteo previstas no rol taxativo da Lei 9.985/2000, a nica que se adequada
perfeitamente aos objetivos propostos pelo Governador o Parque Nacional, que tem justamente como
objetivo bsico a preservao de ecossistemas naturais de grande relevncia ecolgica e beleza cnica,
possibilitando a realizao de pesquisas cientficas e o desenvolvimento de atividades de educao e
interpretao ambiental, de recreao em contato com a natureza e de turismo ecolgico (art. 11).
Por isso, ento, a alternativa correta a E.
PROFESSOR: GUILHERME PELLEGRINI
DIREITO FINANCEIRO - ECONMICO E EMPRESARIAL PBLICO

Prezados, o programa de direito financeiro, econmico e empresarial pblico da PGE-SP possui muitas
especificidades. Lendo o programa do edital passado, vocs devem ter percebido a grande quantidade
de assuntos que em geral no se encontram nos demais concursos, incluindo temas com elevada carga
de interdisciplinaridade. Vamos procurar dar enfoque a esses temas aqui, indo alm da mera elaborao
de questes com base em textos legais e procurando, sempre que possvel, abordar casos prticos da
Procuradoria do Estado de So Paulo. Bons estudos a todos!
25. No que toca ao aspecto financeiro das parcerias pblico-privadas, assinale a alternativa
correta:
a) As parcerias pblico-privadas, por comportarem investimento que ultrapassa um
exerccio financeiro, e independente do montante de remunerao pago pela Administrao
Pblica, necessitam de autorizao legal especfica para serem firmadas, a fim de que no
haja violao s normas oramentrias.
b) Pelo fato do contrato de parceria pblico-privada ser personalssimo, a sociedade de
propsito especfico que firmar a parceria dever integralizar seu capital por meio de
recursos prprios, no podendo levant-los no mercado de capitais.
c) H regulamentao prpria para debntures emitidas para a captao de recursos
destinados rea de infraestrutura, dispondo inclusive de regime tributrio favorecido ao
debenturista.
d) Para a regularidade da contratao de parceria pblico-privada, deve haver, dentre
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outros, convenincia e oportunidade da contratao, atendimento aos limites de

endividamento dos Estados e preservao das metas de resultados fiscais. A ausncia de
aumento permanente de receita ou de reduo permanente de despesa, nos exerccios
seguintes s despesas efetuadas com a parceria, no a torna ilegal caso seja demonstrado
o ganho coletividade proveniente do investimento.
e) Apesar da vigncia do contrato de PPP poder durar at 35 anos, somente precisa haver
previso de que os recursos pblicos para fazer frente ao projeto estejam previstos no
plano plurianual, por inexistir pea oramentria que tenha vigncia por todo o perodo da
parceria.
COMENTRIO
A - ERRADA. As PPPs realmente trazem investimento que ultrapassa um exerccio financeiro. No entanto,
elas no precisam de autorizao legal especial para ser firmadas caso haja previso do investimento no
plano plurianual.
Assim, os investimentos que ultrapassem um exerccio financeiro precisam de autorizao legal ou
previso no plano plurianual, este de durao quadrienal. A regra consta do artigo 167, 1 da Constituio
Federal, repetida pelo artigo 5, 5, da Lei de Responsabilidade Fiscal.
Outrossim, pelo artigo 10, 3 da Lei das PPPs (Lei n. 11.079/04), somente aquelas parcerias em que
mais de 70% da remunerao do parceiro privado for paga pela Administrao Pblica dependero de
autorizao legislativa especfica.
B ERRADA. A Lei 11.079/04 prev expressamente que a SPE pode assumir a forma de companhia aberta,
com valores mobiliarios admitido negociacao no mercado:
Art. 9 Antes da celebrao do contrato, dever ser constituda sociedade de propsito especfico,
incumbida de implantar e gerir o objeto da parceria.
1 A transferncia do controle da sociedade de propsito especfico estar condicionada
autorizao expressa da Administrao Pblica, nos termos do edital e do contrato, observado
o disposto no pargrafo nico do art. 27 da Lei n 8.987, de 13 de fevereiro de 1995.
2 A sociedade de propsito especfico poder assumir a forma de companhia aberta, com
valores mobilirios admitidos a negociao no mercado.
3 A sociedade de propsito especfico dever obedecer a padres de governana corporativa
e adotar contabilidade e demonstraes financeiras padronizadas, conforme regulamento.
4 Fica vedado Administrao Pblica ser titular da maioria do capital votante das sociedades
de que trata este Captulo.
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5 A vedao prevista no 4 deste artigo no se aplica eventual aquisio da maioria do

capital votante da sociedade de propsito especfico por instituio financeira controlada pelo
Poder Pblico em caso de inadimplemento de contratos de financiamento.
O controle da SPE no pode ser transferido sem autorizao. Mas isso no se confunde com a captao
de recursos (financiamento).
C - CORRETA. Os investimentos em infraestrutura no Brasil sempre foram muito dependentes de
financiamentos concedido por bancos pblicos ou de desenvolvimento (BNDES, Banco Mundial, BIRD
etc.). Isso porque, na maior parte das vezes, o parceiro privado no dispe de todo o capital prprio
para a realizao do investimento, necessitando tambm de emprstimos. Assim, em geral foram
utilizadas linhas especficas para que o parceiro privado levantasse capital, visto que os bancos privados
tradicionais so relutantes em conceder emprstimo na rea. Logo, com vistas a destravar o investimento
em infraestrutura, abrindo outras formas de financiamento dos projetos, em 2011 foi editada a Lei 12.431
prevendo a figura das debntures de infraestrutura. Veja-se o artigo 2 da Lei 12.431/11, o qual contempla
tratamento tributrio favorecido ao debenturista:
Art. 2 No caso de debntures emitidas por sociedade de propsito especfico, constituda sob a
forma de sociedade por aes, dos certificados de recebveis imobilirios e de cotas de emisso de
fundo de investimento em direitos creditrios, constitudos sob a forma de condomnio fechado,
relacionados captao de recursos com vistas em implementar projetos de investimento na
rea de infraestrutura, ou de produo econmica intensiva em pesquisa, desenvolvimento
e inovao, considerados como prioritrios na forma regulamentada pelo Poder Executivo
federal, os rendimentos auferidos por pessoas fsicas ou jurdicas residentes ou domiciliadas no
Pas sujeitam-se incidncia do imposto sobre a renda, exclusivamente na fonte, s seguintes
alquotas:
I - 0% (zero por cento), quando auferidos por pessoa fsica; e
II - 15% (quinze por cento), quando auferidos por pessoa jurdica tributada com base no lucro
real, presumido ou arbitrado, pessoa jurdica isenta ou optante pelo Regime Especial Unificado
de Arrecadao de Tributos e Contribuies devidos pelas Microempresas e Empresas de
Pequeno Porte (Simples Nacional).
D ERRADA. As PPPs, considerando o elevado montante investido, possuem rgidas regras de
responsabilidade fiscal. Para a regularidade da parceria, no basta que advenham benefcios populao.
tambm expressamente exigido que como resultado do projeto haja aumento permanente de receita
ou reduo permanente de despesa:
Art. 10. A contratao de parceria pblico-privada ser precedida de licitao na modalidade de
concorrncia, estando a abertura do processo licitatrio condicionada a:
I autorizao da autoridade competente, fundamentada em estudo tcnico que demonstre:
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(...)
b) que as despesas criadas ou aumentadas no afetaro as metas de resultados fiscais previstas
no Anexo referido no 1o do art. 4o da Lei Complementar no 101, de 4 de maio de 2000, devendo
seus efeitos financeiros, nos perodos seguintes, ser compensados pelo aumento permanente de
receita ou pela reduo permanente de despesa;
E ERRADA. De fato, o plano plurianual possui vigncia de 4 anos, e a parceria da pela Lei 11.079/14
ultrapassa esse perodo. Mesmo assim, deve haver elaborao de estimativa do impacto oramentriofinanceiro nos exerccios em que deva vigorar o contrato de parceria pblico-privada (art. 10, II).
26. Assinale a alternativa correta a respeito dos princpios oramentrios:
a) Apesar de reconhecido na doutrina, o princpio da especificao (ou discriminao) no
encontra previso na legislao brasileira.
b) As previses da Constituio Federal a respeito do oramento no seguem risca o
princpio da unidade, caso este seja entendido como uma exigncia de que a discriminao
das receitas e despesas esteja contida em um nico oramento. Porm, o princpio
atendido na medida em que a lei oramentria anual permite uma viso geral do conjunto
das finanas pblicas.
c) Como decorrncia do principio da universalidade, as empresas estatais, bem como
sociedades de economia mista, devem integrar suas receitas e despesas ao oramento
pblico, a fim de que este represente todas as despesas do Estado.
d) Com base no principio do equilbrio, que estipula que o montante da despesa autorizada
em cada exerccio financeiro no poder ser superior ao total de receitas estimadas para o
mesmo perodo, no possvel a realizao de investimento caso ausente receita corrente
para tanto.
e) Pelo principio da no vinculao, no possvel que um percentual fixo do oramento
fiscal seja destinado ao desenvolvimento do ensino.
COMENTRIO
A ERRADA. Pelo princpio da especificao, as receitas e despesas devem aparecer no oramento de
forma detalhada, de forma que se possa discriminar quais as origens das receitas e como sero aplicadas.
Assim, o oramento no pode conter dotaes genricas. O princpio reconhecido pelos artigos 5 e
15 da Lei n. 4.320/64:
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Art. 5 A Lei de Oramento no consignar dotaes globais destinadas a atender indiferentemente

a despesas de pessoal, material, servios de terceiros, transferncias ou quaisquer outras,
ressalvado o disposto no artigo 20 e seu pargrafo nico.
(...)
Art. 15. Na Lei de Oramento a discriminao da despesa far-seno mnimo por elementos.
1 Entende-se por elementos o desdobramento da despesa com pessoal, material, servios,
obras e outros meios de que se serve a administrao publica para consecuo dos seus fins.
2 Para efeito de classificao da despesa, considera-se material permanente o de durao
superior a dois anos.
B CORRETA: A rigor, pelo princpio da unidade, deve existir apenas um oramento para cada exerccio
financeiro. A Lei n. 4.320/64 expressamente contempla o princpio no artigo 2 ao estabelecer que a Lei
do Oramento conter a discriminao da receita e despesa de forma a evidenciar a poltica econmica
financeira e o programa de trabalho do Govrno, obedecidos os princpios de unidade, universalidade e
anualidade.
Porm, pelo regime da Constituio Federal, h trs oramentos diversos (oramento fiscal, oramento
de investimento nas estatais, e oramento da seguridade social):
Art. 165. (...)
5 A lei oramentria anual compreender:
I - o oramento fiscal referente aos Poderes da Unio, seus fundos, rgos e entidades da
administrao direta e indireta, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico;
II - o oramento de investimento das empresas em que a Unio, direta ou indiretamente,
detenha a maioria do capital social com direito a voto;
III - o oramento da seguridade social, abrangendo todas as entidades e rgos a ela vinculados,
da administrao direta ou indireta, bem como os fundos e fundaes institudos e mantidos
pelo Poder Pblico.
Assim, no se deve confundir: a cada ano elaborada uma nica lei oramentria anual (LOA). Porm, a
LOA abarca mais de um oramento.
O princpio da totalidade uma releitura do princpio da unidade, ao estabelecer que, mesmo coexistindo
mltiplos oramentos, deve haver uma consolidao que permita uma anlise geral da situao financeira
nacional. Veja-se este excerto extrado do stio eletrnico da Cmara dos Deputados:
Coube doutrina tratar de reconceituar o princpio da unidade de forma que abrangesse as
novas situaes. Surgiu, ento, o princpio da totalidade, que possibilitava a coexistncia de
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mltiplos oramentos que, entretanto, devem sofrer consolidao, de forma a permitir uma
viso geral do conjunto das finanas pblicas.
A Constituio de 1988 trouxe melhor entendimento para a questo ao precisar a composio
do oramento anual que passar a ser integrado pelas seguintes partes: a) oramento fiscal; b)
oramento da seguridade social e c) oramento de investimentos das estatais. Este modelo, em
linhas gerais segue o princpio da totalidade.
C ERRADA: Como previsto no artigo 165, 5, II, transcrito acima, somente os investimentos das
estatais que esto contidos na LOA. As despesas e receitas operacionais, porm, ficam de fora. Assim,
empresas pblicas, sociedades de economia mista, bem como agncias oficiais de fomento e fundos
constitucionais, no precisam integrar sua despesa e receita ao oramento pblico. A lgica para que
somente os investimentos estejam no oramento que geralmente eles so financiados com recursos
do errio.
D ERRADA. Apesar de o oramento buscar equilbrio entre receitas e despesas, a regra no to
rgida como posto na alternativa. Vale lembrar que instrumentos fiscais podem ser usados como meio de
poltica econmica, admitindo-se a existncia de dficit. Especificamente no que toca aos investimentos,
o equilbrio contemplado na Constituio Federal diz respeito ao montante levantado com operaes de
crdito:
Art. 167. So vedados:
(...)
III - a realizao de operaes de crditos que excedam o montante das despesas de capital,
ressalvadas as autorizadas mediante crditos suplementares ou especiais com finalidade precisa,
aprovados pelo Poder Legislativo por maioria absoluta;
Ou seja, caso o Estado contraia dvida mediante operao de crdito, o montante deve ser destinado
a investimentos (ou outras despesas de capital) ou abatimento da dvida. O intuito da regra evitar o
endividamento para pagamento de despesas correntes.
A mesma regra reforada na lei de responsabilidade fiscal (art. 12, 2): O montante previsto para as
receitas de operaes de crdito no poder ser superior ao das despesas de capital constantes do projeto
de lei oramentria.
E ERRADA. A no-vinculao de receitas contemplada pela Constituio, mas no de forma absoluta.
As excees regra constam do prprio artigo 167, IV:
Art. 167. So vedados:
(...)
IV - a vinculao de receita de impostos a rgo, fundo ou despesa, ressalvadas a repartio
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DO CEI
do produto da arrecadao dos impostos a que se referem os arts. 158 e 159, a destinao
de recursos para as aes e servios pblicos de sade, para manuteno e desenvolvimento
do ensino e para realizao de atividades da administrao tributria, como determinado,
respectivamente, pelos arts. 198, 2, 212 e 37, XXII, e a prestao de garantias s operaes
de crdito por antecipao de receita, previstas no art. 165, 8, bem como o disposto no 4
deste artigo;
As excees, assim, so: (i) repartio constitucional da receita de impostos, (ii) gastos com sade e
educao, (iii) atividades de administrao tributria e (iv) prestao de garantia s operaes de crdito
por antecipao de receita.
27. Como deve ser conciliada a finalidade lucrativa e o interesse pblico nas empresas estatais?
a) Nas sociedades de economia mista, a finalidade lucrativa deve ser subordinada busca
pelo interesse pblico;
b) O Estado, na condio de controlador da sociedade de economia mista, pode utilizar
a sociedade como instrumento para finalidades pblicas outras que no aquelas previstas
em seu ato constitutivo;
c) Os interesses divergentes na sociedade de economia mista (finalidade lucrativa e misso
publica) devem coexistir e ser conciliados mediante as estruturas procedimentais internas
da companhia;
d) O interesse pblico na sociedade de economia mista concretiza-se mediante os ganhos
monetrios auferidos pelo errio, de forma que a empresa deve buscar a maximizao de
seus lucros como se empresa privada fosse;
e) O acmulo de dficit operacional crnico nas empresas publicas deixa de justificar sua
existncia, ante a ausncia de rentabilidade da operao.
COMENTRIO
A matria de direito empresarial na PGE-SP focada na sua vertente pblica, ganhando destaques temas
relativos s empresas estatais (da qual fazem parte sociedades de economia mista e empresas pblicas).
A respeito do tema, o trabalho do Professor Mario Engler Pinto Junior (Procurador do Estado de So
Paulo aposentado) ganhou grande repercusso na rea. Sua obra Empresa estatal - funo econmica
e dilemas societrios discute de forma aprofundada temas da matria. J o livro Empresas estatais (este
em parceria com Henrique Motta Pinto) pode ser utilizado como material para consulta rpida quanto a
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assuntos da matria.
Vejamos o que consta desta ltima obra a respeito da temtica na questo:
Na sociedade de economia mista com participao de acionistas privados, a oposio entre
objetivos aparentemente dspares (finalidade lucrativa e misso publica) no pressupes
necessariamente a abolio de nenhum deles. No se trata de subordinar incondicionalmente
a finalidade lucrativa realizao da misso pblica, tampouco libertar a empresa estatal para
gerar ilimitadamente valor a seus acionistas (pblico e privado). A sada est em considerar
normal a convivncia entre interesses divergentes no mbito da companhia mista. Tais interesses,
por seu turno, devem ser reconciliados pelas estruturas procedimentais internas, mediante o
arbitramento da margem de lucro ideal pelos rgos de administrao, sem necessariamente
suprimi-la nem maximiz-la.
Logo, as alternativas A e D esto erradas, sendo correta a alternativa C. certo que estes temas carregam
bastante polmica doutrinria, sendo possvel encontrar opinies diferentes das aqui expostas. Porm, a
linha aqui discutida a mais seguida na PGE-SP e a que recomendamos adotar.
A alternativa B est errada pois o Estado no pode buscar qualquer interesse pblico com a sociedade
de economia mista, mas somente aqueles previstos no ato constitutivo. Caso contrrio, ocorreria um
desvirtuamento da atuao empresarial que prejudicaria a posio dos acionistas privados.
Por ultimo, a alternativa E encontra-se errada pois, no caso de empresas pblicas, o confronto entre
finalidade lucrativa e misso pblica assume outra lgica. A busca por lucro justificada unicamente para
sustentar financeiramente a empresa, cujo objetivo primordial passa a ser atingir os fins pblicos para a
qual foi criada. Porm, possvel que a empresa esteja atuando em negcios sociais que no se revelem
sustentveis, caso em que, antes de se abandonar a figura da empresa, podem ser utilizados outros
instrumentos para equacionar o negcio, como subvenes pblicas.
28. Considerando os dois modelos principais de atividade regulatria sobre monoplios naturais,
assinale a opo INCORRETA:
a) A regulao por custo de servio e por preo-teto so modalidades da chamada
regulao discricionria.
b) A regulao discricionria por custo de servio caracterizada por ser uma regulao
ex post.
c) A regulao discricionria por preo de servio gera maiores incentivos eficincia por
parte do regulado, porm, ao mesmo tempo apresenta maior risco de perda da qualidade
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do servio.
d) Na regulao por contrato no h realinhamento perdico entre o preo do servio e
os custos incorridos pela firma.
e) A regulao discricionria, em contraposio regulao contratual, caracterizada por
ser desprovida de licitao prvia.
COMENTRIO
A CORRETA. As duas so modalidades de regulao discricionria, caracterizada pelo realinhamento
peridico dos preos aos custos de prestao do servio (detalhamento de cada modalidade nos
comentrios abaixo).
B CORRETA. Na regulao discricionria por custo de servio (cost of service), o regulador computa os
custos incorridos na prestao do servio e ento estabelece o preo que cubra esses custos, que por sua
vez reajustado anualmente pela inflao do perodo. O preo estabelecido pelo regulador (ressalvado o
reajuste pela inflao) permanece vigente at a prxima reviso. O preo estabelecido, assim, somente
aps a anlise dos custos em que incorreu a firma; por isso, diz-se que uma modalidade de regulao
ex post. Como os preos so estabelecidos posteriormente aos custos incorridos, normalmente essa
modalidade de regulao traz maior qualidade de servio, pois a firma pode incorrer em maiores custos
com um bom servio, j que sabe que eles sero cobertos. Em contrapartida, no h incentivos reduo
dos custos e busca por eficincia.
C CORRETA. A regulao discricionria por preo-teto caracterizada por ser uma regulao ex ante,
ou seja, o regulador estima os custos esperados na prestao do servio para o prximo ciclo tarifrio
e ento estabelece o preo que cubra esses custos. Como os preos sero fixos at a prxima reviso,
a firma tem incentivos para reduzir custos e aumentar sua eficincia, pois se o fizer seu lucro ser maior
(diferentemente da regulao por custo de servio, em que o preo estabelecido em cima de custos j
praticados, e no estimados). Como contrapartida, pode ocorrer da firma reduzir custos para aumentar
seus lucros e por consequncia diminuir a qualidade do servio.
D CORRETA. Na regulao por contrato, a princpio no h a opo por alterar as premissas de formao
do preo; este deve vigorar por todo o perodo contratual. Assim, se h mudanas de custos incorridos pela
firma ao longo do prazo de vigncia contratual, os ganhos ou perdas decorrentes so por ela suportados.
A grande vantagem da regulao por contrato que h otimizao de custos no momento da licitao
como resultado da competitividade. Tambm no h tanta necessidade do regulador conhecer os custos
da firma no momento da licitao, reduzindo o problema de assimetria de informao existente na
regulao discricionria. Por outro lado, h menor flexibilidade na atividade regulatria, visto que no h
como modificar as regras at o final do prazo de vigncia contratual (ressalvado reequilbrio econmico
financeiro). Outra desvantagem que a firma continua tendo incentivos para diminuir a qualidade de
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servio e otimizar custos, com vistas a aumentar seu lucro, o que exige regras para monitoramento da
qualidade do servio.
E ERRADA. No se deve confundir a regulao por contrato com a existncia de licitao. possvel, por
exemplo, que haja transferncia de propriedade do Estado ao particular (ou do direito de explorar um
servio) por meio de licitao, para a partir de ento iniciar-se a regulao discricionria.
No Brasil, a regulao discricionria pode ser encontrada nos setores de distribuio de energia eltrica
e gs natural. O exemplo mais comum de regulao por contrato, entre outros, o setor de rodovias.
29. Assinale a alternativa INCORRETA:
a) O plano de negcios designa o conjunto de informaes necessrias para caracterizar
um novo negcio ou empreendimento, e em geral inclui informaes tcnicas e estratgicas
sobre o projeto, alm da previso do fluxo de caixa;
b) O custo de capital equivale ao custo dos recursos que os proprietrios ou acionistas de
uma sociedade aportam na empresa;
c) O fluxo de caixa descontado trabalha com o valor das receitas e despesas a valor presente,
considerando, assim, o valor do dinheiro no tempo;
d) Taxa de desconto hipottica que, quando aplicada a um fluxo de caixa, faz com
que o valor das despesas, trazidos ao valor presente, seja igual ao valor do retorno dos
investimentos, tambm trazidos ao valor presente. A definio corresponde ao conceito
de taxa interna de retorno (TIR);
e) O valor presente lquido pode ser usado como medida de parmetro para a avaliao da
atratividade de um investimento.
COMENTRIO
A CORRETA. A definio de plano de negcios se mostra precisa. O plano de negcios descreve o
empreendimento e apresenta as estratgias que sero usadas para a explorao. Tambm acompanhado
da previso de receitas e despesas, inseridas na projeo do fluxo de caixa.
B ERRADA: O custo de capital deve ser calculado a partir de todas as fontes de recursos, e no somente
a partir do capital prprio (recurso dos proprietrios). Assim, deve levar em conta tambm o custo do
capital de terceiros, na exata proporo. Por isso, no h a equivalncia sugerida na alternativa. O capital
total disposio da empresa corresponde soma do capital prprio com o capital de terceiros. Para
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o clculo, em geral utiliza-se o mtodo do Custo Mdio Ponderado de Capital. Exemplo: suponha que
o capital de uma empresa de R$ 1000 corresponda a R$ 600 de capital prprio e R$ 400 de capital de
terceiros, sendo que os acionistas requerem uma remunerao de 20% e o custo da dvida (remunerao
de capital de terceiros) de 10%. Neste caso, o custo de capital, pelo CMPC, de:
CMPC = (20%*0,6) + (10%*0,4) = 16%
ALTERNATIVAS C, D, e E CORRETAS.
Fluxo de caixa descontado um mtodo de anlise do valor de um projeto, empresa ou ativo a partir do
conceito de valor do dinheiro no tempo. Pelo fluxo de caixa descontado possvel trazer para o presente,
mediante uma taxa de desconto, o fluxo de caixa futuro de cada perodo. A soma de todo o fluxo de caixa
aps o desconto representa o valor presente lquido (VPL).
Um exemplo bem simplrio pode ajudar a entender os conceitos. Suponha que um negcio ter um
investimento inicial de R$ 280 e em seguida, ao longo de 4 anos, trar um retorno de 100 reais ao ano.
Assim, o fluxo de caixa do negcio, iniciando no ano zero, o seguinte:
Ano 0
R$ -280
Ano 1
R$ 100
Ano 2
R$ 100
Ano 3
R$ 100
Ano 4
R$ 100
Simplesmente somando os valores percebe-se que o fluxo de caixa final do projeto de R$ 120 (-280 +
100 + 100 + 100 + 100). Entretanto, sem considerar o desconto do fluxo de caixa com base na variao do
valor do dinheiro no tempo, no possvel avaliar da melhor maneira o potencial do negcio. Pelo fluxo
de caixa descontado podemos elaborar um novo fluxo de caixa considerando, de um ano a outro, uma
taxa de desconto de 15% por exemplo. Assim, o novo fluxo de caixa passa a ser o seguinte:
Ano 0
R$ -280
Ano 1
R$ 86,96
Ano 2
R$ 75,61
Ano 3
R$ 65,75
Ano 4
R$ 57,18
O fluxo de caixa de cada ano no nada mais do que os R$ 100 de retorno de cada ano trazidos a
valor presente considerando uma taxa de 15%. R$ 75,61, por exemplo, equivalem hoje a R$ 100 daqui a
dois anos considerando uma remunerao de 15% ao ano (basta pensar que R$ 75,61 investidos com
juros compostos por 2 anos a 15% retornam R$ 100). A soma do fluxo de caixa, que representar o
valor presente lquido do negcio, ser de aproximadamente R$ 5,50 ( j fazendo um paralelo com as
concesses, podemos pensar nesse montante como a outorga que seria possvel pagar pelo negcio).
Um VPL positivo relaciona-se a um cenrio favorvel de investimento, pois aponta que o negocio trar
a remunerao mnima projetada (no caso 15%), gerando ainda um excedente. Um VPL negativo indica
que o negcio no economicamente vivel taxa de desconto projetada, enquanto um VPL igual a
zero significa que o negcio traz exatamente a taxa de desconto esperada.
No exemplo citado, por exemplo, poderamos perguntar qual seria a taxa de desconto que tornaria o VPL
nulo (igual a zero), de forma a indicar precisamente o retorno do negcio.
pg. 341
CARNAVAL
DO CEI
Fazendo os clculos, a taxa no caso de 17,87%. Essa a chamada taxa interna de retorno (TIR). Ou seja,
TIR a taxa de desconto hipottica que, quando aplicada a um fluxo de caixa, faz com que o valor das
despesas, trazidos ao valor presente, seja igual ao valor do retorno dos investimentos, tambm trazidos
ao valor presente. Em outras palavras, TIR a taxa para a qual o VPL nulo. Pensem na TIR como se fosse
equivalente taxa de juros que uma aplicao precisaria render para ser to lucrativa quanto o projeto
ou novo negcio.
Unindo os conceitos, fcil verificar que, para ser vivel, um negcio precisa apresentar TIR igual ou
superior ao custo de capital.
Esses conceitos esto previstos no tpico 12 do programa das disciplinas.
30. A respeito das subvenes, revela-se correto afirmar:
a) As empresas pblicas e sociedades de economia mista no podem receber subvenes
pblicas, por estarem sujeitas ao regime de direito privado;
b) A concesso de subveno a sociedade de economia mista implicaria transferir recursos
iniciativa privada, favorecendo o capital privado. Assim, somente as empresas pblicas, e
no as sociedades de economia mista, podem receber subvenes;
c) Tanto as empresas pblicas quanto as sociedade de economia mista podem receber
subvenes, sendo desnecessria autorizao em lei especial;
d) possvel que a lei oramentria preveja subvenes a empresas pblicas e sociedades
de economia mista, caso existente autorizao por lei especfica. O recebimento de recursos,
porm, faz com que as empresas estatais sejam consideradas empresas dependentes,
sujeitas s disposies da lei de responsabilidade fiscal;
e) O recebimento de recursos por parte de sociedade de economia mista para aumento de
participao acionria do ente controlador a caracteriza como empresa dependente para
fins de incidncia da lei de responsabilidade fiscal.
COMENTRIO
A e B ERRADAS. A Lei n. 4.320/64 faz meno a subvenes concedidas a empresas pblicas, de
natureza autrquica ou no:
Art. 18. A cobertura dos dficits de manuteno das emprsas pblicas, de natureza autrquica
ou no, far-se- mediante subvenes econmicas expressamente includas nas despesas
pg. 342
CARNAVAL
DO CEI
correntes do oramento da Unio, do Estado, do Municpio ou do Distrito Federal.

Porm, a lei oramentria foi editada antes do Decreto-lei 200/67, que apresentou a distino entre
autarquia, empresa pblica, sociedade de economia mista e fundao pblica. Assim, no se deve
ler o artigo 18 da Lei n. 4.320/64 como a excluir as sociedades de economia mista. Ademais, a lei de
responsabilidade fiscal regula a transferncia de recursos para toda a administrao indireta:
Art. 26. A destinao de recursos para, direta ou indiretamente, cobrir necessidades de pessoas
fsicas ou dficits de pessoas jurdicas dever ser autorizada por lei especfica, atender s
condies estabelecidas na lei de diretrizes oramentrias e estar prevista no oramento ou em
seus crditos adicionais.
1o O disposto no caput aplica-se a toda a administrao indireta, inclusive fundaes pblicas
e empresas estatais, exceto, no exerccio de suas atribuies precpuas, as instituies financeiras
e o Banco Central do Brasil.
2o Compreende-se includa a concesso de emprstimos, financiamentos e refinanciamentos,
inclusive as respectivas prorrogaes e a composio de dvidas, a concesso de subvenes e
a participao em constituio ou aumento de capital.
Assim, tanto empresa pblica quanto sociedade de economia mista podem receber subveno.
C ERRADA. Importante ter em mente que algumas disposies da Lei n. 4.320/64 (recebida com status
de lei complementar pela Constituio Federal de 1988) foram revogadas pela lei de responsabilidade
fiscal. Na Lei n. 4.320/64 bastava a incluso no oramento para a concesso de subvenes a empresas
estatais. Porm, a LRF tambm exige compatibilidade com a LDO e autorizao por lei especfica.
D CORRETA. A LRF se aplica a empresas estatais dependentes (art. 1, 3, I, b). O conceito de empresa
dependente trazido pelo art. 2, III como empresa controlada que receba do ente controlador recursos
financeiros para pagamento de despesas com pessoal ou de custeio em geral ou de capital, excludos, no
ltimo caso, aqueles provenientes de aumento de participao acionria. Vale a pena acrescentar que a
Portaria n. 589/2001 da Secretaria do Tesouro Nacional delimitou no tempo o critrio utilizado para fins
de enquadramento como empresa dependente. Pelos termos da Portaria n. 589/2001, ser considerada
empresa dependente aquela que tiver recebido do ente controlador recursos a ttulo gratuito no exerccio
anterior e, alm disso, houver no exerccio corrente autorizao oramentria para repasses destinados
mesma finalidade.
E ERRADA. Pelo artigo 2, III da LRF acima mencionado, o recebimento de recursos para fins de aumento
de participao acionria no caracteriza a empresa estatal como dependente.
pg. 343
CARNAVAL
DO CEI
DIREITO TRIBUTRIO
A Refinaria X, situada no Estado de Rio de Janeiro, vende grande quantidade de combustvel a
Distribuidora Y, situada no Estado de So Paulo, que, por sua vez, o comercializa a diversos Postos
de Gasolina Z, e estes aos consumidores finais W, todos situados no Estado de So Paulo. Sempre
que realiza tal operao, a Refinaria X recolhe, antecipadamente, a quantia de ICMS referente a
toda cadeia produtiva at o consumidor final.
De acordo com o caso narrado, responda, de forma fundamentada, aos seguintes questionamentos:
a) Trata-se o presente caso de substituio tributria antecedente ou subsequente?
Conceitue os referidos institutos, destacando a importncia de sua utilizao por parte do
Fisco e a que ttulo a Refinaria X sujeito passivo das operaes ocorridas entre Y, Z e W.
b) No que tange operao entre X e Y, tambm deve a Refinaria X recolher ICMS
antecipadamente?
c) Caso alguns Postos de Gasolina optem por no revender o combustvel contratado a
consumidor final, utilizando-o no abastecimento de seus prprios veculos, haveria o direito
de restituio do tributo j recolhido antecipadamente na operao entre Z e W?
MXIMO DE LINHAS: 25
pg. 344
CARNAVAL
DO CEI
DIREITO DO TRABALHO
2. Disserte sobre a possibilidade de equiparao salarial no mbito da Administrao Pblica
Direta e Indireta, abordando, em sua redao, os seguintes aspectos: a) definio de equiparao;
b) excludentes do direito equiparao; c) diferenas em relao ao desvio funcional.
Na avaliao da sua resposta, sero considerados, conforme item 4.3 do Edital do Concurso da
PGE-SP de 2012, o acerto das respostas dadas, o grau de conhecimento do tema, a fluncia e a
coerncia da exposio, a correo gramatical e a preciso da linguagem jurdica.
MXIMO DE LINHAS: 25
pg. 345
CARNAVAL
DO CEI
JURISPRUDNCIA APLICADA
PROFESSOR: MILA GOUVEIA
Procurador e a judicializao da sade

Uma entrevista divulgada no site Justificando, em dezembro de 2015, com o Procurador do Estado de So
Paulo Luiz Duarte sobre judicializao da sade me chamou a ateno.
Caso queiram assistir, segue o link: https://www.youtube.com/watch?v=oQ9EB3UEryo
Achei o tema bem interessante e o trouxe para aprofundamento na presente rodada.
Vamos l?
Judicializao: significa a chegada ao Poder Judicirio de algumas questes de larga repercusso poltica
ou social que no foram resolvidas pelas instncias polticas tradicionais (Poder Executivo e Congresso
Nacional).
Ex: reformas de maternidades estaduais, hospitais e cadeias que no foram realizadas no tempo correto.
Ativismo: no sinnimo de judicializao, conceito-primo, conforme as palavras do Min. Lus Roberto
Barroso.
Para Barroso, enquanto a judicializao um fato (uma questo com repercusso poltica/social chegar
no STF para ser julgada), o ativismo uma atitude.
a escolha de um modo especfico e proativo de interpretar a Constituio, expandindo o seu sentido e
alcance.
A postura ativista se manifesta por meio de diferentes condutas, que incluem:
a) a aplicao direta da Constituio a situaes no expressamente contempladas em seu texto e
independentemente de manifestao do legislador ordinrio;
b) a declarao de inconstitucionalidade de atos normativos emanados do legislador, com base em
critrios menos rgidos que os de patente e ostensiva violao da Constituio;
c) a imposio de condutas ou de abstenes ao Poder Pblico, notadamente em matria de
polticas pblicas.
Autoconteno judicial (self-restraint): o oposto do ativismo.
a conduta pela qual o Judicirio procura reduzir sua interferncia nas aes dos outros Poderes. Por
essa linha, juzes e tribunais:
pg. 346
CARNAVAL
DO CEI
a) evitam aplicar diretamente a Constituio a situaes que no estejam no seu mbito de

incidncia expressa, aguardando o pronunciamento do legislador ordinrio;
b) utilizam critrios rgidos e conservadores para a declarao de inconstitucionalidade de leis e
atos normativos; e
c) abstm-se de interferir na definio das polticas pblicas.
Funo contramajoritria do STF: significa dispensar efetiva proteo s minorias contra eventuais
excessos (ou omisses) da maioria. Ex: reconhecimento da unio estvel homoafetiva.
Ressalto, agora, dois importantes julgados sobre o tema.
1) Info 752/STF: RE 429903/RJ, julgamento em 25/06/2014, 1 Turma:
A controvrsia: saber se a Administrao Pblica poderia ser obrigada, por deciso do Poder Judicirio, a
manter estoque de determinado medicamento importado, por um perodo de dois meses, no interesse
de 36 pessoas que sofrem de um mal no Estado do Rio de Janeiro, de modo a evitar novas interrupes
no tratamento por falta de tal remdio.
A deciso: a Administrao Pblica pode ser obrigada, por deciso do Poder Judicirio, a manter estoque
mnimo de determinado medicamento utilizado no combate a certa doena grave, de modo a evitar
novas interrupes no tratamento.
Fundamentos:
No h violao ao princpio da separao dos poderes no caso: No tendo a Administrao
adquirido o medicamento em tempo hbil a dar continuidade ao tratamento dos pacientes, atuou
de forma ilegtima, violando o direito sade daqueles pacientes, o que autoriza a ingerncia do
Poder Judicirio.
O Poder Pblico, qualquer que fosse a esfera institucional de sua atuao no plano da organizao
federativa brasileira, no poderia se mostrar indiferente ao problema da sade da populao, sob
pena de incidir, ainda que por censurvel omisso, em grave comportamento inconstitucional.
O sentido de fundamentalidade do direito sade que representa, no contexto da evoluo
histrica dos direitos bsicos da pessoa humana, uma das expresses mais relevantes das liberdades
reais ou concretas impe ao Poder Pblico um dever de prestao positiva que somente se ter
por cumprido, pelas instncias governamentais, quando estas adotarem providncias destinadas a
promover, em plenitude, a satisfao efetiva da determinao ordenada pelo texto constitucional.
2) RE 855178: Repercusso Geral reconhecida
A controvrsia: uma mulher ingressou com ao visando obteno do remdio Bosentana. Em
sede de antecipao de tutela, o pedido foi concedido em outubro de 2009, tendo sido determinada
a aquisio do medicamento pelo Estado de Sergipe e o cofinanciamento do valor pela Unio, em
pg. 347
CARNAVAL
DO CEI
percentual correspondente a 50%.

O Estado de Sergipe, em cumprimento referida deciso, entregou o medicamento em novembro do
mesmo ano atravs de sua Secretaria de Sade. O juzo de origem ratificou a tutela antecipatria na
sentena e, aproximadamente dois meses depois, a autora do pedido faleceu, o que provocou o trmino
da obrigao de fazer. Contudo, a Unio permaneceu inconformada com a ordem de ressarcimento do
custeio do medicamento ao Estado de Sergipe.
Em recurso de apelao, o Tribunal Regional Federal (TRF) da 5 Regio entendeu que o dever de
prestar assistncia sade compartilhado entre a Unio, os estados-membros e os municpios, e
que a distribuio de atribuies entre os entes federativos por normas infraconstitucionais no elide
a responsabilidade solidria imposta constitucionalmente. contra essa deciso que o presente RE foi
interposto pela Unio, alegando violao aos artigos 2 e 198, da Constituio Federal. Argumentava,
em sntese, sua ilegitimidade para figurar no polo passivo da demanda, alegando que o SUS guiado
pelo princpio da descentralizao e que a obrigao de fornecer e custear os medicamentos seria de
incumbncia exclusiva dos rgos locais.
A deciso: o ministro observou que a discusso dos autos no se confunde com a matria contida no
RE 566471, em que se debate o dever do Estado de fornecer medicamento de alto custo a portador
de doena grave que no possui condies financeiras para compr-lo. A discusso jurdica presente
no recurso ora apreciado diz respeito, em sntese, responsabilidade solidria dos entes federados em
matria de sade e alegao de ilegitimidade passiva da Unio, afirmou.
O relator verificou que o tribunal de origem, ao assentar a responsabilidade solidria da Unio, no
destoou da jurisprudncia firmada pelo Plenrio desta Corte, no julgamento da Suspenso de Segurana
(SS) 3355, no sentido de que o tratamento mdico adequado aos necessitados se insere no rol dos
deveres do Estado, sendo responsabilidade solidria dos entes federados, podendo figurar no polo
passivo qualquer um deles em conjunto ou isoladamente. De acordo com o voto condutor, o direito
sade estabelecido pelo artigo 196 da Constituio Federal como direito de todos e dever do Estado,
garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doenas e de outros
agravos, regido pelo princpio do acesso universal e igualitrio s aes e servios para a sua promoo,
proteo e recuperao.
Conforme o ministro, o financiamento do Sistema nico de Sade, nos termos do artigo 195, operase com recursos do oramento da seguridade social, da Unio, dos estados, do Distrito Federal e dos
Municpios, alm de outras fontes. Ele lembrou que a Emenda Constitucional 29/2000, com vistas a
dar maior estabilidade para os recursos de sade, consolidou um mecanismo de cofinanciamento das
polticas de sade pelos entes da federao. Esta emenda acrescentou dois novos pargrafos ao artigo
198 da Constituio, assegurando percentuais mnimos a serem destinados pela Unio, estados, Distrito
Federal e municpios para a sade, visando a um aumento e a uma maior estabilidade dos recursos.
Esse entendimento, de acordo como relator, vem sendo aplicado pelo STF em sucessivos julgamentos
pg. 348
CARNAVAL
DO CEI
sobre a matria nos quais tm acentuado que constitui obrigao solidria dos entes da Federao o
dever de tornar efetivo o direito sade em favor de qualquer pessoa, notadamente de pessoas carentes.
Para ele, ficou demostrado que o tema constitucional versado nos autos transcende interesse das partes
envolvidas, sendo relevante do ponto de vista econmico, poltico, social e jurdico, motivo pelo qual
se manifestou pela existncia de repercusso geral e pela reafirmao da jurisprudncia sobre o tema.
Verifica-se, desse modo, que o acrdo recorrido est em consonncia com a jurisprudncia da Corte,
razo pela qual no merece reparos, impondo-se o desprovimento do recurso, decidiu o ministro.
A manifestao do relator pelo reconhecimento da repercusso geral da matria foi seguida, por
unanimidade, em deliberao no Plenrio Virtual. No mrito, no sentido de reafirmar a jurisprudncia
sobre o tema, a deciso foi majoritria, vencidos os ministros Teori Zavascki, Lus Roberto Barroso e Marco
Aurlio.
Obs:
Conforme o art. 77, do CPC: cabvel o chamamento ao processo:
III - de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou
totalmente, a dvida comum.
Apesar de existir responsabilidade solidria entre entes federados em relao assistncia sade (RE
855178), NO cabe o chamamento, pois:
- no se admite interpretao extensiva do art. 77, III, CPC para alcanar prestao de entrega de
coisa certa (III - de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles,
parcial ou totalmente, a dvida comum);
- medida meramente protelatria;
- meio inconstitucional para evitar o acesso aos remdios pela parte contrria (viola direito
sade) STF RE 607.381 AgR/SC (2011).
At a prxima,
Mila Gouveia
pg. 349
CARNAVAL
DO CEI
CEI-PGE/SP - ESPELHO DE CORREO DA 1 RODADA

E-mail: rodolfo.cursino@cursocei.com
DIREITO TRIBUTRIO
A Refinaria X, situada no Estado de Rio de Janeiro, vende grande quantidade de combustvel a
Distribuidora Y, situada no Estado de So Paulo, que, por sua vez, o comercializa a diversos Postos
de Gasolina Z, e estes aos consumidores finais W, todos situados no Estado de So Paulo. Sempre
que realiza tal operao, a Refinaria X recolhe, antecipadamente, a quantia de ICMS referente a
toda cadeia produtiva at o consumidor final.
De acordo com o caso narrado, responda, de forma fundamentada, aos seguintes questionamentos:
a) Trata-se o presente caso de substituio tributria antecedente ou subsequente?
Conceitue os referidos institutos, destacando a importncia de sua utilizao por parte do
Fisco e a que ttulo a Refinaria X sujeito passivo das operaes ocorridas entre Y, Z e W.
b) No que tange operao entre X e Y, tambm deve a Refinaria X recolher ICMS
antecipadamente?
c) Caso alguns Postos de Gasolina optem por no revender o combustvel contratado a
consumidor final, utilizando-o no abastecimento de seus prprios veculos, haveria o direito
de restituio do tributo j recolhido antecipadamente na operao entre Z e W?
MXIMO DE LINHAS: 25
COMENTRIO
pg. 350
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DO CEI
ITEM EXIGIDO
Fluncia e Coerncia da exposio:
Correo gramatical e preciso da linguagem jurdica:
ATENDIMENTO AO ITEM
(Total, Parcial ou no
atendido)
Grau de conhecimento do tema

ACERTO DAS RESPOSTAS DADA
ITEM A:
O caso se refere substituio tributria para frente, subsequente ou
progressiva.
Conceito de Substituio tributria progressiva
Conceito de Substituio tributria regressiva
Fundamento: Artigo 150, 7, CF
X sujeito passivo na qualidade de responsvel tributrio.
Importncia da substituio: facilita a fiscalizao pela concentrao do
dever de recolhimento em poucas pessoas.
ITEM B
No.
Trata-se de imunidade constitucional: operao interestadual de
combustveis.
Fundamento: artigo 155, 2, X, b, CF.
ITEM C
Se no houver venda da gasolina, no houve a circulao da mercadoria
do Posto para o Consumidor, no ocorrendo o fator gerador presumido
desta operao.
Haver direito de restituio, mas o Posto ser o legitimado, pois, embora
no tenha recolhido, arcou com todo o nus financeiro embutido.
Fundamento: artigo 150, 7, CF.
A presente questo teve por escopo revisarmos um pouco da sistemtica das substituies tributrias
progressiva e regressiva, comumente aplicadas cobrana do ICMS, que, como cedio, o mais
importante imposto estadual, possibilitando, assim, uma boa probabilidade de cobrana na prova para
pg. 351
CARNAVAL
DO CEI
Procurador do Estado de So Paulo.

Primeiramente, deve-se relembrar que a substituio uma espcie de responsabilidade, segundo a
qual, desde a ocorrncia do fato gerador, a sujeio passiva recai sobre uma pessoa diferente daquela
que possui relao pessoal e direta com o fato gerador, ou seja, diferente do contribuinte.
O caso narrado na questo se refere a tpica situao de substituio tributria para frente, progressiva
ou subsequente, que ocorre nos casos em que, por fora da legislao, atribui-se s pessoas que
ocupam posies anteriores nas cadeias de produo e circulao o dever de substituir, e, assim, recolher
o tributo, na qualidade responsvel, devido pelos que ocupam posies posteriores na cadeia. No caso,
o recolhimento ocorre de forma antecipada, antes da concretizao do fato gerador presumido em
cada uma das operaes. O valor para recolhimento calculado levando-se em considerao o valor
agregado em cada operao.
Apesar dos vrios questionamentos sobre a constitucionalidade do instituto, os superiores tribunais
j se manifestaram sobre a constitucionalidade do instituto, sob o argumento de que no ocorreria o
recolhimento do tributo de forma anterior ocorrncia do fato gerador, mas to somente o pagamento
antecipado. Frise-se, inclusive, que, hoje, tal discusso perdeu o sentido, considerando a alterao
constitucional que passou a prever, expressamente, a substituio tributria progressiva no artigo 150, 7,
da CF:
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos
Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
7 A lei poder atribuir a sujeito passivo de obrigao tributria a condio de responsvel
pelo pagamento de imposto ou contribuio, cujo fato gerador deva ocorrer posteriormente,
assegurada a imediata e preferencial restituio da quantia paga, caso no se realize o fato
gerador presumido.
Alm da substituio tributria progressiva, outra espcie de substituio tributria a substituio
tributria para trs, regressiva ou antecedente, que se configura quando as pessoas que ocupam as
posies anteriores nas cadeias de produo e circulao so substitudas na obrigao de recolhimento
do tributo, pelos que ocupam a posio posterior na mesma cadeia.
O instituto da substituio tributria de grande importncia para o Fisco, por possibilitar a otimizao
da fiscalizao e a concentrao em apenas poucas pessoas, geralmente se atribuindo a qualidade de
responsvel queles que possuem mais condies tcnicas e financeiras de exercer o devido recolhimento
do tributo. Por exemplo, no caso narrado, alm de ser mais fcil e rpido, possibilita-se ao fisco exercer
um controle mais concentrado na fiscalizao de refinarias, que so poucas no pas, do que se tivessem
que fiscalizar cada posto de gasolina por exemplo.
Ainda, no exemplo dado, no que tange relao direta entre a refinaria e a distribuidora, em tese, a refinaria
seria a contribuinte, por praticar, hipoteticamente, o fato gerador. Nas demais relaes, no entanto, seria
pg. 352
CARNAVAL
DO CEI
verdadeira responsvel tributria. Ocorre que, na prtica, ao analisarmos os normativos que regem a
matria, no haveria qualquer obrigao de recolhimento nas relaes entre a refinaria e a distribuidora.
Isto porque o caso narrado retratou, inicialmente, a ocorrncia de uma operao interestadual. Conforme
expressa disposio constitucional, haveria imunidade, no incidindo, portanto, o ICMS nas operaes
que destinem a outros Estados petrleo, lubrificantes, combustveis lquidos e gasosos dele derivados,
e energia eltrica. Frise-se, no entanto, que caso todos os entes da cadeia, no caso narrado, fossem
sediados no mesmo Estado, normal seria o recolhimento nesta relao.
Assim, havendo imunidade constitucional, diante da operao interestadual, no seria o caso de
recolhimento do tributo pela refinaria, na sada do combustvel. Nada impediria, no entanto, do ponto de
vista constitucional, que o ICMS fosse cobrado na entrada do Estado que recebeu a mercadoria, como,
comumente, ocorre em outras situaes. No entanto, ao verificarmos a legislao de regncia, nos termos
do artigo 3, da Lei Complementar n 87/96, h previso expressa de no incidncia do imposto sobre
lubrificantes e combustveis lquidos e gasosos dele derivados, quando destinados industrializao ou
comercializao. Como narrado, o combustvel ingressou no Estado com o intuito de comercializao,
no havendo assim a necessidade de recolhimento.
Assim, em sntese, no que tange aos combustveis derivados de petrleo e energia eltrica temos a
seguinte situao: 1) se a operao for interna, e no interestadual, em tese, h o devido recolhimento;
2) sendo operao interestadual, h imunidade no que tange a sada do combustvel de um Estado
para o outro, no sendo, assim, devido imposto ao Estado de origem; 3) sendo operao interestadual,
seria possvel a tributao na entrada do combustvel do Estado consumidor, se no fosse destinado
industrializao ou comercializao, ou seja, caso fosse destinado ao consumo, por exemplo; 4) sendo
operao interestadual com a finalidade de industrializao ou comercializao, no incide o tributo na
entrada.
Art. 3 O imposto no incide sobre:
I - operaes com livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso;
II - operaes e prestaes que destinem ao exterior mercadorias, inclusive produtos primrios
e produtos industrializados semi-elaborados, ou servios; (Vide Lei Complementar n 102, de
2000) (Vide Lei Complementar n 102, de 2000)
III - operaes interestaduais relativas a energia eltrica e petrleo, inclusive lubrificantes e
combustveis lquidos e gasosos dele derivados, quando destinados industrializao ou
comercializao;
Destaca-se que alguns alunos enquadraram o caso narrado como se ICMS monofsico fosse, situao
prevista no artigo 155, 2, XII, h e 4, da CF. H uma sutil diferena entre o regime da substituio tributria
e o da incidncia monofsica. De fato, no regime monofsico, h uma concentrao da tributao nas
fases iniciais da cadeira de circulao do bem, no entanto no h o recolhimento por antecipao. Ou
pg. 353
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DO CEI
seja, no se trata, aqui, da existncia de diversos sujeitos passivos (contribuintes e responsvel) e de fatos
geradores presumidos, mas de um nico sujeito eleito pela lei para o recolhimento, na qualidade de
contribuinte, pois, por expressa previso legal, o tributo s incidira uma nica vez. Para tanto, necessria
se faz a previso expressa dos casos por meio de Lei Complementar.
Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre:
2 O imposto previsto no inciso II atender ao seguinte
XII - cabe lei complementar:
h) definir os combustveis e lubrificantes sobre os quais o imposto incidir uma nica vez,
qualquer que seja a sua finalidade, hiptese em que no se aplicar o disposto no inciso X, b;
4 Na hiptese do inciso XII, h, observar-se- o seguinte: (Includo pela Emenda Constitucional
n 33, de 2001)
I - nas operaes com os lubrificantes e combustveis derivados de petrleo, o imposto caber
ao Estado onde ocorrer o consumo; (Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001)
II - nas operaes interestaduais, entre contribuintes, com gs natural e seus derivados, e
lubrificantes e combustveis no includos no inciso I deste pargrafo, o imposto ser repartido
entre os Estados de origem e de destino, mantendo-se a mesma proporcionalidade que
ocorre nas operaes com as demais mercadorias; (Includo pela Emenda Constitucional n
33, de 2001)
III - nas operaes interestaduais com gs natural e seus derivados, e lubrificantes e combustveis
no includos no inciso I deste pargrafo, destinadas a no contribuinte, o imposto caber ao
Estado de origem; (Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001)
IV - as alquotas do imposto sero definidas mediante deliberao dos Estados e Distrito Federal,
nos termos do 2, XII, g, observando-se o seguinte: (Includo pela Emenda Constitucional n
33, de 2001)
a) sero uniformes em todo o territrio nacional, podendo ser diferenciadas por produto;
(Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001)
b) podero ser especficas, por unidade de medida adotada, ou ad valorem, incidindo sobre
o valor da operao ou sobre o preo que o produto ou seu similar alcanaria em uma venda
em condies de livre concorrncia; (Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001)
c) podero ser reduzidas e restabelecidas, no se lhes aplicando o disposto no art. 150, III,
b.(Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001)
5 As regras necessrias aplicao do disposto no 4, inclusive as relativas apurao e
destinao do imposto, sero estabelecidas mediante deliberao dos Estados e do Distrito
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CARNAVAL
DO CEI
Federal, nos termos do 2, XII, g. (Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001)
O ltimo ponto de questionamento se referiu ao direito restituio quando da no ocorrncia do fato
gerador presumido. No caso narrado, consideramos que a no ocorrncia da venda da gasolina pelos
postos de gasolinas, que optaram por sua utilizao para consumo prprio, acabou por caracterizar a
no ocorrncia da relao jurdica tributria entre Postos-Consumidor, na qual j houve o recolhimento
antecipado. Ora, se no ocorrera a venda Postos-Consumidor, no houve o fato gerador presumido
desta relao, no sendo devido qualquer recolhimento de imposto referida a esta. Frise-se, ademais,
que o fato dos Postos terem se utilizado dos combustveis no significa que no haver restituio. Temse que entender que se trata de uma cadeia de circulao, na qual se tributa o fato gerador presumido
em cada relao jurdica. Quando da relao Distribuidora-Postos, houve o recolhimento do ICMS,
que foi agregado ao valor pago pelos Postos na aquisio do combustvel. Apenas seria devido novo
recolhimento se eles dessem ao combustvel nova circulao, situao na qual agregaria ao preo ao
consumidor, novamente, nova parcela do ICMS.
Destaca-se que a previso do direito restituio pela no ocorrncia do fato gerador presumido ocorre
por expressa previso constitucional, conforme artigo 150, 7, supratranscrito. Reforando tal previso, o
artigo 10, da Lei Complementar n 87/96, prev, expressamente, tal direito, assegurando ao contribuinte
substitudo essa substituio. Ou seja, no s h o direito restituio, como so os Postos, no caso, que
o possuem, sob o argumento de se encontrarem ao final da cadeia de circulao, tendo, efetivamente,
arcado com o nus financeiro tributrio. O Superior Tribunal de Justia, em diversas decises, aplica o
referido artigo 10, reconhecendo, assim, a legitimidade do substitudo.
Art. 10. assegurado ao contribuinte substitudo o direito restituio do valor do imposto
pago por fora da substituio tributria, correspondente ao fato gerador presumido que no
se realizar.
1 Formulado o pedido de restituio e no havendo deliberao no prazo de noventa dias,
o contribuinte substitudo poder se creditar, em sua escrita fiscal, do valor objeto do pedido,
devidamente atualizado segundo os mesmos critrios aplicveis ao tributo.
2 Na hiptese do pargrafo anterior, sobrevindo deciso contrria irrecorrvel, o contribuinte
substitudo, no prazo de quinze dias da respectiva notificao, proceder ao estorno dos
crditos lanados, tambm devidamente atualizados, com o pagamento dos acrscimos
legais cabveis.
Por fim, embora no seja objeto de cobrana na questo, destaca-se que, diferentemente do fato gerador
presumido no ocorrido, em que pacfico o direito restituio, sobretudo pela previso constitucional,
h polmica quando se refere ao recolhimento a maior do valor efetivamente devido quando da
ocorrncia do fato gerador substitudo. Sobre o assunto, diversos Estados firmaram o Convnio ICMS
13/97, que previu a no restituio de valores recolhidos aparentemente a maior e no cobrana dos
valores recolhidos aparentemente a menor. No entanto, o estado de So Paulo no assinou este Convnio.
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CARNAVAL
DO CEI
Quando do julgamento da ADIN 1.851/AL, o Supremo Tribunal Federal afirmou a constitucionalidade

do convnio, confirmando, assim, a no restituio em tais casos. No entanto, por ter ficado de fora do
Convnio, tal deciso no se aplica ao Estado de So Paulo, cuja legislao prev esse direito restituio.
Por tal motivo, o Estado de So Paulo ingressou com a ADI 2777/SP em face desta previso de sua lei
interna, no havendo, ainda, concluso do julgamento.
MELHORES RESPOSTAS
RENATO BORDART
MARCELA PEDRAZZOLI
a) A substituio presente no caso narrado antecedente ou progressiva. Trata-se de tcnica de
responsabilizao tributria que atribui a um sujeito passivo que no possui relao imediata com
o fato gerador do tributo e, portanto, no contribuinte em sentido estrito o dever de recolher
antecipadamente um tributo, que ser devido em razo de fatos geradores que ocorrero no futuro. Na
situao concreta, esses fatos geradores consistem nas diversas etapas de circulao de mercadoria. De
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CARNAVAL
DO CEI
forma semelhante, na substituio subseqente ou para trs, a lei atribui a determinado sujeito o dever
de recolher tributo por fato gerador ocorrido no passado e praticado por outrem.
Essa tcnica traz a importante vantagem de concentrar a arrecadao do tributo em apenas um sujeito,
o que facilita a fiscalizao e, por via de conseqncia, diminui a evaso fiscal.
Enfim, a Refinaria X sujeito passivo na condio de responsvel por substituio pelas operaes
ocorridas entre Y, Z e W, conforme o art. 150, 3 da CF.
b) De acordo com o art. 155, 2, X, da CF, no incidir ICMS sobre operaes que destinem petrleo e
combustveis lquidos a outros Estados. Assim, como a Refinaria X est no Rio de Janeiro e a Distribuidora
Y est em So Paulo, a operao entre elas imune, motivo pelo qual o ICMS a ela referente no deve
ser recolhido antecipadamente.
c) Nos termos do art. 150, 3 da CF, assegura-se a restituio do tributo pago pelo substituto tributrio
antecedente, caso o fato gerador presumido no ocorra. Destarte, na situao narrada, haveria o direito
restituio do tributo recolhido antecipadamente na operao entre Z e W.
ISADORA RIBEIRO
A substituio tributria uma hiptese de responsabilidade tributria, de modo que a sujeio passiva
indireta, ou seja, o substituto tributrio no possui vnculo direto com o fato gerador do tributo a ser
por ele recolhido.
No caso da substituio tributria subsequente, tambm chamada de progressiva ou para frente, h
uma antecipao do recolhimento do tributo cujo fato gerador s ocorrer em um momento posterior.
Presume-se a ocorrncia do fato gerador. Tal hiptese tem respaldo no artigo 150, 7 da Constituio
Federal, segundo o qual A lei poder atribuir a sujeito passivo de obrigao tributria a condio de
responsvel pelo pagamento de imposto ou contribuio, cujo fato gerador deva ocorrer posteriormente,
assegurada a imediata e preferencial restituio da quantia paga, caso no se realize o fato gerador
presumido..
Por sua vez, na substituio antecedente (tambm chamada regressiva ou para trs), o recolhimento do
tributo adiado em relao ao momento do fato gerador. Ou seja, em uma cadeia produtiva, o imposto
total s ser recolhido na ultima das etapas.
O instituto da substituio tributria vantajoso para o Fisco, que realizar seu controle sobre um nmero
menor de sujeitos passivos, no caso, apenas em relao ao substituto.
Diante de tudo isso, temos que no presente caso h a ocorrncia da substituio tributria subsequente,
de modo que a Refinaria X, em relao operao ocorrida entre Y, Z e W, sujeito passivo do
tributo na condio de responsvel, ou seja, seu vnculo com o fato gerador indireto.
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DO CEI
Conforme se depreende da Lei Complementar n 87/96, que dispe sobre o imposto sobre operaes
relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios de transporte interestadual e
intermunicipal e de comunicao, em seu art. 3, inciso II, o ICMS no incide sobre operaes interestaduais
relativas a petrleo, inclusive lubrificantes e combustveis lquidos e gasosos dele derivados, quando
destinados industrializao ou comercializao.
Alm disso, da leitura do artigo 9, 1, inciso I, da mesma Lei, denota-se que a responsabilidade tributria
do contribuinte que realizar operao interestadual com petrleo (inclusive lubrificantes e combustveis
lquidos e gasosos dele derivados), que depender da celebrao de convnio pelos Estados interessados,
s se refere ao imposto relativo s operaes subsequentes.
Ademais, prev a Constituio Federal, em seu artigo 155, 2, incisoX,alneab, que no incidir o ICMS
sobre operaes que destinem mercadorias para o exterior, nem sobre servios prestados a destinatrios
no exterior, assegurada a manuteno e o aproveitamento do montante do imposto cobrado nas
operaes e prestaes anteriores.
Portanto, pode-se concluir que em relao operao direta, que ocorre entre a Refinaria X, localizada
no Estado do Rio de Janeiro, e a Distribuidora Y, situada no Estado de So Paulo, no se exige o
recolhimento antecipado do tributo, visto que este no incide em tal operao.
A restituio devida em tal hiptese, uma vez que o fato que permitiu o recolhimento do tributo era
apenas presumido e, no caso, no veio a se realizar, quebrando a cadeia que viabiliza a constituio do
crdito tributrio.
Essa possibilidade de restituio tem respaldo tanto na parte final do 7 do art. 150 da Constituio
Federal, segundo o qual est assegurada a imediata e preferencial restituio da quantia paga, caso no
se realize o fato gerador presumido, quanto no at. 10 caput, da Lei Complementar 87/96, que dispe o
seguinte: assegurado ao contribuinte substitudo o direito restituio do valor do imposto pago por
fora da substituio tributria, correspondente ao fato gerador presumido que no se realizar.
Assim sendo, como no houve fornecimento ao consumidor final, os postos quebraram a cadeia de
incidncia do imposto, no tendo ocorrido o fato gerador do ICMS anteriormente recolhido, de modo
que no mais se justifica a constituio de crdito quanto a essa suposta operao que no foi concluda,
o que torna devida a restituio do respectivo valor.
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CAIO MOURA
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E-mail: natalia.maia@cursocei.com
DIREITO DO TRABALHO
2. Disserte sobre a possibilidade de equiparao salarial no mbito da Administrao Pblica
Direta e Indireta, abordando, em sua redao, os seguintes aspectos: a) definio de equiparao;
b) excludentes do direito equiparao; c) diferenas em relao ao desvio funcional.
Na avaliao da sua resposta, sero considerados, conforme item 4.3 do Edital do Concurso da
PGE-SP de 2012, o acerto das respostas dadas, o grau de conhecimento do tema, a fluncia e a
coerncia da exposio, a correo gramatical e a preciso da linguagem jurdica.
MXIMO DE LINHAS: 25
COMENTRIO
1. Definio de Equiparao Salarial. A equiparao salarial consiste instituto jurdico que tem por
escopo concretizar o comando do art. 7, XXX da CF/88, medida em que, aplicando o princpio da
isonomia, probe a diferenciao de salrios, de exerccio de funes e de critrios de admisso por
motivo de sexo, idade, cor ou estado civil.
No mbito infraconstitucional, encontra previso no art. 461 da CLT, que assegura o direito a igual salrio
aos empregados que: (1) exeram funo idntica e (2) prestem trabalho de igual valor (3) ao mesmo
empregador e (4) na mesma localidade.
Vamos analisar melhor cada um dos requisitos mencionados:
(a) Idntica funo. O exerccio da mesma funo envolve o desempenho das mesmas tarefas, no
importando a denominao dos cargos (smula 6, III do TST).
(b) Trabalho de igual valor. definido pelo 1 do art. 461 da CLT como aquele que for feito com igual
produtividade e com a mesma perfeio tcnica, entre pessoas cuja diferena de tempo de servio no
for superior a 2 (dois) anos. O Tribunal Superior do Trabalho entende pela possibilidade de equiparao
salarial inclusive do trabalho intelectual, tendo em vista que pode ser avaliado por sua perfeio tcnica,
mediante critrios objetivos (smula 6, VII do TST).
Em relao a diferena de dois anos, conta-se o tempo de servio na funo, e no no emprego (Smula
6, II do TST). tambm desnecessrio que, ao tempo da reclamao sobre equiparao, reclamante e
paradigma estejam a servio do estabelecimento, desde que o pedido se relacione com situao pretrita
(smula 6, IV).
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(c) Mesmo empregador. O conceito abrange inclusive empresas diversas que integram o mesmo grupo
econmico. Alm disso, para o TST, a cesso de empregados no exclui a equiparao salarial, embora
o empregado cedido exera suas atividades em rgo governamental diverso do empregador cedente,
bastando que este (o empregador que cedeu o empregado) responda pelos salrios do paradigma e do
reclamante (smula 6, V do TST).
Como alguns alunos abordaram o assunto, vamos aproveitar para esclarecer sobre a possibilidade de
[equiparao na terceirizao]: constatada a ilicitude de uma terceirizao, o caminho natural o
reconhecimento de vnculo de emprego diretamente entre o empregado terceirizado e o tomador dos
servios. Se a terceirizao ocorrer no mbito da administrao, contudo, incidir o bice do enunciado
n. 331, II do TST, impedindo a caracterizao do vnculo diretamente com o tomador. No obstante, com
fundamento no princpio da isonomia, entende a Corte que os empregados terceirizados tero direito
s mesmas verbas trabalhistas legais e normativas asseguradas aos empregados (celetistas) contratados
pelo tomador de servios, desde que presente a igualdade de funes (OJ n. 383 da SDI-1 do TST).
(d) Mesma localidade. Para o TST, o conceito se refere ao mesmo municpio ou a municpios distintos
que, comprovadamente, pertenam a mesma regio metropolitana (smula 6, X do TST).
2. Excludentes da Equiparao: So as circunstncias que, uma vez presentes, excluem o direito
equiparao, ainda que atendidos os demais requisitos de que trata o art. 461 da CLT. Lembrando que
incumbe ao empregador o nus da prova do fato impeditivo, modificativo ou extintivo da equiparao
salarial (smula 6, VIII do TST).
Muitos alunos confundiram as circunstncias excludentes com a ausncia, diante do caso concreto, de um
ou mais requisitos necessrios ao surgimento do direito equiparao. bom lembrar que a excludente
circunstncia externa, que surge para afastar a equiparao a que teria direito o empregado caso ela
no existisse.
Em outras palavras, preciso que todos os requisitos da equiparao estejam, em tese, reunidos, e
em virtude de uma determinada situao, o direito venha a ser excludo. Se falta um dos requisitos
equiparao (por exemplo, paradigma e paragonado trabalham em Estados distintos), no h espao
para se indagar acerca de eventuais excludentes, simplesmente porque no se formou direito algum.
Vamos a elas:
2.1. Diferena na funo, entre equiparando e paradigma, no superior a dois anos. A diferena
superior a dois anos entre o paradigma e o paragonado em relao ao tempo de servio na funo,
como visto, circunstncia que exclui o direito equiparao.
Observao: Em se tratando de equiparao salarial em cadeia, o fato de a diferena de tempo de
funo entre o reclamante e o paradigma remoto, ou entre o reclamante e qualquer dos empregados
paradigmas intermedirios na cadeia equiparatria, ser superior a dois anos no exclui o direito
equiparao. A excludente somente se configura quando a diferena superior a dois anos for entre o
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CARNAVAL
DO CEI
empregado que pleiteia a equiparao e o paradigma imediato.

2.2. Existncia de quadro de carreira. Os 2 e 3 do art. 461 da CLT excluem o direito equiparao
quando o empregador tiver pessoal organizado em quadro de carreira no qual as promoes obedeam,
alternadamente e dentro de cada categoria profissional, aos critrios de antiguidade e merecimento.
No constitui bice equiparao salarial, por outro lado, a existncia de plano de cargos e salrios que,
referendado por norma coletiva, prev critrio de promoo apenas por merecimento OU antiguidade,
uma vez que no atende ao requisito de alternncia de critrios (OJ n 418 da SDI-1 do TST).
Alm disso, o quadro de pessoal somente ser vlido para afastar a equiparao quando homologado
pelo Ministrio do Trabalho (smula 6, I do TST). Por outro lado, em virtude da presuno de legalidade
e licitude dos atos oriundos da Administrao Pblica, exclui-se dessa exigncia o quadro de carreira
das entidades de direito pblico da administrao direta, autrquica e fundacional aprovado por ato
administrativo da autoridade competente (smula 6, I do TST) [essa parte da smula perdeu o sentido,
j que, como veremos, juridicamente impossvel a equiparao salarial no mbito da Administrao
Direta, Autrquica e Fundacional; apesar disso, seu teor continua sendo objeto de cobrana em provas
de concurso, sendo necessrio conhec-lo].
2.3. Empregados que no servem de paradigma. Segundo o 4 do art. 461 da CLT, o trabalhador
readaptado em nova funo por motivo de deficincia fsica ou mental atestada pelo rgo competente
da Previdncia Social no servir de paradigma para fins de equiparao salarial.
Em algumas hipteses, tambm o desnvel salarial com origem em deciso judicial impede a equiparao.
Elas esto previstas no inciso VI da smula n. 6 do TST, que teve sua redao alterada em junho de
2015, e so as seguintes: (a) se a deciso que beneficiou o paradigma, dando origem ao desnvel,
decorreu de vantagem pessoal ou de tese jurdica superada pela jurisprudncia de Corte Superior
no haver direito equiparao; (b) na hiptese de equiparao salarial em cadeia, ser indeferida a
equiparao se o empregador produzir prova do alegado fato modificativo, impeditivo ou extintivo do
direito equiparao salarial em relao ao paradigma remoto.
3. Possibilidade de Equiparao.
3.1. No mbito da Administrao Direta, Autrquica e Fundacional. O art. 37, XIII da CF/88 veda a
vinculao ou equiparao de quaisquer espcies remuneratrias para efeito de remunerao de pessoal
do servio pblico. Para o TST, essa vedao impossibilita a aplicao do regramento previsto no art.
461 da CLT, quando se pleiteia equiparao salarial entre servidores pblicos, independentemente de
terem ou no sido contratados pela CLT.
Isso porque a equiparao, no mbito da Administrao, acarretaria a obteno de remunerao superior
quela prevista para o cargo ou emprego para o qual o servidor fora nomeado ou contratado. Tal situao,
vale dizer, acabaria por propiciar ao servidor investir-se, sem prvia aprovao em concurso pblico
destinado ao seu provimento, em cargo que no integra a carreira na qual anteriormente investido,
pg. 362
CARNAVAL
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prtica expressamente refutada pelo STF, por inconstitucional, conforme entendimento consubstanciado
na smula vinculante n. 43.
Alm disso, a equiparao salarial tem como objetivo justamente aumentar, pela via da interveno
jurisdicional, a remunerao do reclamante, igualando-a do paradigma, com fundamento na isonomia.
Ocorre que, conforme dispe a smula vinculante n. 37 do STF: no cabe ao Poder Judicirio, que no
tem funo legislativa, aumentar vencimentos de servidores pblicos sob o fundamento de isonomia.
Diante disso, a SDI-1 do TST, com a edio da OJ n. 297 do TST, pacificou o entendimento pela
impossibilidade jurdica do pedido de equiparao salarial no mbito da Administrao:
EQUIPARAO SALARIAL. SERVIDOR PBLICO DA ADMINISTRAO DIRETA, AUTRQUICA E
FUNDACIONAL. ART. 37, XIII, DA CF/1988. O art. 37, inciso XIII, da CF/1988, veda a equiparao
de qualquer natureza para o efeito de remunerao do pessoal do servio pblico, sendo
juridicamente impossvel a aplicao da norma infraconstitucional prevista no art. 461 da CLT
quando se pleiteia equiparao salarial entre servidores pblicos, independentemente de terem
sido contratados pela CLT.
3.2. No mbito da Administrao Indireta. O entendimento acima exposto no se aplica no mbito
das empresas pblicas e sociedades de economia mista, nas quais prevalece a aplicao do Direito
do Trabalho, e, via de consequncia, a eficcia do instituto da equiparao salarial.
O art. 173, 1, I da CF/88 estabelece que as empresas pblicas e sociedades de economia mista e suas
subsidirias que exploram atividade econmica se sujeitam ao regime jurdico prprio das empresas
privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios. Assim, as
pessoas jurdicas de direito privado, ainda que integrantes da Administrao Indireta dos entes federados,
ao contratarem empregados sob o regime da CLT, equiparam-se ao empregador privado, pelo que seus
empregados podero se beneficiar do instituto da equiparao salarial. O entendimento est pacificado
no enunciado n. 455 do TST:
EQUIPARAO SALARIAL. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. ART. 37, XIII, DA CF/1988.
POSSIBILIDADE. sociedade de economia mista no se aplica a vedao equiparao prevista
no art. 37, XIII, da CF/1988, pois, ao admitir empregados sob o regime da CLT, equipara-se a
empregador privado, conforme disposto no art. 173, 1, II, da CF/1988.
Para o TST, portanto, o art. 37, inciso XIII, da Constituio est voltado apenas s pessoas jurdicas de
Direito Pblico.
4. Equiparao e Desvio Funcional. A equiparao e o desvio funcional so institutos excludentes.
J vimos que, na equiparao, corolrio do princpio isonomia, dois trabalhadores, embora exeram
idnticas funes, recebem tratamento remuneratrio diversificado.
No desvio de funo, por sua vez, o obreiro, embora contratado para desenvolver determinada funo,
passa a desenvolver atividades inerentes funo diversa, para a qual foi desviado. Nas palavras
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CARNAVAL
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de Maurcio Godinho Delgado (Curso de Direito do Trabalho, 3. edio, pg. 1009), o instituto est
relacionado a alteraes no objeto do contrato de trabalho que atingem a natureza das prestaes
pactuadas, isto , a estrutura constitutiva dessas prestaes.
5. Efeitos do Desvio Funcional.
5.1. No mbito privado: vimos acima que o fato de determinada empresa privada possuir pessoal
organizado em quadro de carreira que atende s condies do art. 461 da CLT excludente da equiparao
salarial.
Nessa hiptese, contudo, uma vez constatado o desvio de funo, o empregado, embora no possa se
beneficiar do instituto da equiparao, ainda poder ir a Juzo postular sua reclassificao (enquadramento)
no mbito do quadro de carreiras do empregador. nesse sentido a Smula n. 127 do TST, ao dispor que,
excluda a hiptese de equiparao salarial, no obsta reclamao fundada em preterio, enquadramento
ou reclassificao.
5.2. No mbito da Administrao: em se tratando de empregados pblicos (celetistas) de pessoas
jurdicas de direito pblico, o Judicirio estar impedido de determinar o seu enquadramento.
Primeiramente, porque a reclassificao do empregado acabaria por forar, na hiptese de no haver
cargos vagos, a criao de cargo que, na realidade, no existia no empregador pblico. Essa prtica,
contudo, no se compatibiliza com a administrao pblica, na qual os cargos e empregos s podem ser
criados mediante lei (art. 48, X, da CF/88):
Art. 48. Cabe ao Congresso Nacional, com a sano do Presidente da Repblica, no exigida
esta para o especificado nos arts. 49, 51 e 52, dispor sobre todas as matrias de competncia
da Unio, especialmente sobre: X criao, transformao e extino de cargos, empregos e
funes pblicas, observado o que estabelece o art. 84, VI, b;
Demais disso, o acesso a cargo diverso daquele para qual o empregado fora aprovado aps prvia
aprovao em concurso pblico, pela via do desvio de funo, tambm afronta a regra do concurso
pblico (art. 37,II), esbarrando na vedao da sv n. 43 do STF:
Smula vinculante 43-STF: inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao
servidor investir-se, sem prvia aprovao em concurso pblico destinado ao seu provimento,
em cargo que no integra a carreira na qual anteriormente investido.
Assim, no mbito da Administrao direta, autrquica e fundacional, no que tange aos empregados
pblicos, o entendimento do TST no sentido de que o desvio funcional do empregado no gera
direito a novo enquadramento, mas apenas s diferenas salariais respectivas. Esse entendimento
est consubstanciado na OJ n. 125 da SDI-1, que tem o seguinte teor:
125. DESVIO DE FUNO. QUADRO DE CARREIRA. O simples desvio funcional do empregado
no gera direito a novo enquadramento, mas apenas s diferenas salariais respectivas, mesmo
que o desvio de funo haja iniciado antes da vigncia da CF/1988.
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CARNAVAL
DO CEI
O direito percepo das diferenas salariais respectivas, vale dizer, tambm poder ser aplicado no
mbito privado, nos casos em que, alm da equiparao, tambm a reclassificao/enquadramento do
empregado est impossibilitada por algum motivo.
5.3. Desvio Funcional para Regime Jurdico Diverso: o entendimento de que, no mbito da Administrao
direta, autrquica e fundacional, o desvio de funo gera o direito percepo das diferenas salariais
somente vlido em relao aos empregados pblicos, no se aplicando aos estatutrios. Significa
isso dizer que, se o empregado pblico exercer atividades tpicas de servidor estatutrio, em desvio de
funo para regime jurdico distinto, no ser devido nem mesmo o pagamento das diferenas salariais
de que trata a OJ n. 125 da SDI-1.
Isso porque, em se tratando de desvio de funo em relao a regimes jurdicos distintos, a pretenso
de percepo de diferenas esbarra no ordenamento jurdico, uma vez que a ausncia de concurso
pblico especfico no permite auferir as vantagens prprias do cargo (smula 363 do TST). Do
contrrio, a vedao constitucional de equiparao de vencimentos seria ultrapassada pela via transversa
das diferenas salariais por desvio de funo, admissvel no setor privado em homenagem ao princpio
da isonomia (OJ 383 da SDI-1), mas expressamente vedado no setor pblico (CF, art. 37, XIII). Essa foi
a concluso a que chegou o TST no julgamento dos Embargos em Recurso de Revista n. TRT-E-EDRR-3800-54.2002.5.02.0432, divulgado no Informativo n. 03 do TST.
MELHORES RESPOSTAS
BRUNA VIEIRA
Equiparao salarial um direito do empregado previsto no artigo 461 da CLT que, buscando efetivar
o princpio da igualdade nas relaes de trabalho, estabelece que empregados que exeram funo
idntica devem receber salrios de igual valor, desde que cumpram certos requisitos e no incidam em
suas excludentes.
Alm da identidade de funes, a CLT apresenta como requisitos que o trabalho seja de igual valor,
sendo assim considerado aquele prestado de forma simultnea e produzido com igual produtividade e
mesma perfeio tcnica e que o servio seja prestado ao mesmo empregador e na mesma localidade
(mesmo municpio ou regio metropolitana, conforme jurisprudncia consolidada do Tribunal Superior
do Trabalho).
Em relao s excludentes, temos que esse instituto no prevalece quando o empregador tiver o seu
pessoal organizado em quadro de carreira homologado pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, bem
como quando o paradigma (empregado que recebe mais por funo idntica) se encontrar nessa funo
em razo de readaptao por motivo de deficincia fsica ou mental atestada por rgo da Previdncia
Social. Alm disso no possvel o seu reconhecimento caso o paradigma e o equiparando tenham uma
diferena de tempo de servio superior a dois anos.
pg. 365
CARNAVAL
DO CEI
H muita discusso doutrinria e jurisprudencial quanto possibilidade de se aplicar o instituto da

equiparao salarial no mbito da Administrao Pblica. Em relao Administrao Direta, autrquica e
funcional, em razo da vedao de equiparao de espcies remuneratrias para efeito da remunerao
no servio pblico, prevista no artigo 37, VIII, da Constituio Federal, o Tribunal Superior do Trabalho
tem jurisprudncia consolidada no sentido de que a aplicao do instituto no possvel. J em relao
aos empregados de Sociedades de Economia Mista e Empresas Pblicas, o mesmo Tribunal apresenta
jurisprudncia em sentido oposto, aplicando quando for o caso a equiparao salarial.
No que concerne Administrao Pblica deve se mencionar ainda a possibilidade da aplicao de
outro instituto, o desvio funcional, que ocorre quando um servidor pblico funcionalmente desviado,
exercendo atividade inerente a outra funo pblica mais complexa e bem paga que a sua. Nesse caso,
a jurisprudncia de nossos Tribunais Superiores reconhece o direito s diferenas salariais decorrentes.
ANA CAROLINA SANDRI DE ARAJO

A equiparao salarial, prevista no art. 461 da CLT, o instrumento utilizado quando dois empregados,
que possuem salrios desiguais, exercem a mesma funo, com trabalho de igual valor, prestado ao
mesmo empregador, na mesma localidade.
Alm de se preencher os requisitos acima mencionados, para que ocorra a equiparao salarial no
poder haver qualquer excludente, quais sejam, (i) diferena de tempo de servio superior a dois anos
(art. 461, 1 da CLT); (ii) pessoal organizado em quadro de carreira homologado pelo Ministrio do
Trabalho (art. 461, 2 da CLT e Smula 6, item I do TST); (iii) e paradigma readaptado em nova funo
por motivo de deficincia fsica ou mental (art. 461, 3 CLT).
No tocante equiparao salarial na Administrao Pblica Direta e Indireta, o art. 37, inciso XIII da
CRFB/88 explica ser proibida a equiparao de quaisquer espcies remuneratrias para o efeito de
remunerao de pessoal. Tal entendimento tambm vem abarcado na OJ 297 da SDI-1 do TST que diz
ser juridicamente impossvel a aplicao da norma do art. 461 da CLT quando se pleiteia equiparao
salarial entre servidores pblicos, independentemente de terem sido contratados pelo regime celetista.
Contudo, o entendimento acima comentado no se aplica a sociedades de economia mista, por estas
estarem sujeitas regra do art. 173, 1, inciso II da CRFB/88. o que se extrai tambm da Smula 455 do
TST. E mais, entende-se que esse entendimento aplica-se tambm s empresas pblicas, por estas serem
parte da Administrao Pblica Indireta, aplicando-se, portanto, a estas a regra contida no art. 173, 1
da CRFB/88.
Por fim, cumpre-se frisar que equiparao salarial no se confunde com o instituto do desvio funcional.
Ocorre desvio funcional quando h alteraes no contrato de trabalho que atingem a natureza do mesmo.
J equiparao salarial, como acima mencionado, o direito a igualdade salarial entre empregados que
exercem a mesma funo em condies idnticas de trabalho.
pg. 366
CARNAVAL
DO CEI
pg. 367

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